DERECHO PROCESAL I By Malamente

PRIMER PARCIAL
Temas 1 a 30 Uned 2016.
 PRIMERA PARTE. LOS PPIOS. DEL PROCESO Y DEL PROCEDIMIENTO

T1. LOS PPIOS. DEL PROCESO Y DEL PROCEDIMIENTO

I. LOS PRINCIPIOS DEL PROCESO

Hay que distinguir:

Ö Proceso  Objeto de las actuaciones procesales.

Ö Procedimiento  Actuaciones procesales propiamente dichas que el Juez y las partes han de realizar para
solucionar el litigio.

También hay que distinguir entre:

Ö PPI OS DEL PROCESO  Son los que determinan el régimen de entrada de la pretensión y de su oposición en el
procedimiento, los poderes de las partes en la conformación del objeto procesal y los del Juez en su
enjuiciamiento.
Ö PPI OS DEL PROCEDIMIENTO  Indican el régimen de la actuación formal de dicha pretensión hasta que pueda obtener
satisfacción por el órgano judicial en forma de Sentencias.

1. CLASIFICACIÓN

► Ppios. inherentes a la estructura del proceso

► Ppios. relativos a la acción y al dº subjetivo material subyacente (no se desarrolla en el libro)
► Ppio. referentes a la formación del material fáctico
► Ppios. relativos a la valoración de la prueba

2. PPIOS. INHERENTES A LA ESTRUCTURA DEL PROCESO (ver T19)

Son consustanciales al concepto. Alcanzan una dimensión constitucional (art. 24.1 y 2 CE):

- DF a la tutela judicial efectiva

- DF a un proceso con todas las garantías.
Son:

PPIO. DE CONTRADICCIÓN >> La nota esencial de todo proceso es la existencia de 2 posiciones enfrentadas
(demandante vs. demandado). Está proclamado a nivel constitucional en los 2 apartados del art. 24 CE (= 1exigencia
de que nunca se produzca indefensión y 2reconocimiento del dº “a un proceso con todas las garantías”).

Un proceso está presidido por este principio cuando:

A ambas partes se les permite acceder al proceso para poder hacer valer libremente sus respectivas pretensiones y
defensas, introduciendo los hechos que las fundamenten y su prueba. Se le concede al acusado su dº a ser oído con
anterioridad a la Sentencias.

Notas esenciales:

a) El dº del acceso al proceso (= garantía del “libre acceso a los Tribunales” implícito en el dº a la tutela judicial efectiva
del art. 24 CE). Esa efectividad se obtiene:
- Negativamente >> Serán ilegítimos los obstáculos que puedan limitar o restringir la comparecencia de las partes en el
proceso.
- Positivamente >> El órgano jurisdiccional debe dar a conocer la existencia del proceso al sujeto pasivo, para que haga
efectivo su dº de defensa.
a) La adquisición del “status” de parte  El ordenamiento procesal ha de otorgar a los sujetos activo y pasivo el status
procesal de parte para que, con arreglo a su legitimación, puedan hacer valer con eficacia sus respectivas pretensiones
y defensas.

- No se deben producir situaciones materiales de indefensión como consecuencia de la escasez de recursos económicos
para litigar; de ahí que se establezca la asistencia jurídica gratuita.
- Desde este momento, el sujeto pasivo conocerá la pretensión, mediante el traslado de la demanda.
- Todos los actos estarán presididos por este ppio., por lo que tanto en la fase de alegaciones como en la de prueba, 1º
realizará el acto el demandante y después el demandado.

a) El derecho a la “última palabra”  “Nadie puede ser condenado sin ser previamente oído”.

PPIO. DE IGUALDAD DE ARMAS >> Para que la contradicción sea efectiva, ambas partes procesales deben ostentar los
mismos medios de ataque y de defensa, tener idénticas posibilidades y cargas de alegación, prueba e impugnación.
Este ppio. se encuentra proclamado en el de “igualdad en la aplicación de la ley procesal” del art. 14 CE, y en el dº a
un “proceso con todas las garantías” del 24.

PPIO. DISPOSITIVO >> Es el poder de disposición por las partes del dº de acción y del objeto del proceso. Su
fundamento se encuentra en la disponibilidad jurídico material de los dº subjetivos en conflicto. Es normal que esté
presente en todos los procesos en donde se discutan relaciones jurídico‐privadas (proceso civil y laboral), e incluso en
aquellos de Dº público en los que puedan estar comprometidos DD e intereses de la titularidad de los particulares
(proceso Cont‐adtivo).

Notas esenciales:

a) Las partes son dueñas de los DD e intereses materiales que se discuten en el proceso (= ostentan la PLENA TITULARIDAD
DEL Dº DE ACCIÓN)  En todos los proceso de Dº Priv., las partes pueden acudir al proceso o solucionar su conflicto fuera
de él, acudiendo a fórmulas Auto‐compositivas o de arbitraje. Excepto en los “procesos civiles inquisitorios”, que son
los relativos al estado civil de las personas (procesos de familia, filiación e incapacitación), en los que la acción puede
ser ejercitada por el MF y comparecer como parte, actuando en nombre propio, pero en sustitución procesal de los
menores e incapaces (arts. 74, 167, 215 y
222 CC).
b) Las partes son DUEÑAS DE LA PRETENSIÓN y por ende, de la continuación del procedimiento  Las partes pueden
disponer de la finalización del proceso con los efectos de la cosa juzgada mediante 1el allanamiento,
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la renuncia y la transacción, o sin ella, mediante el desistimiento y la caducidad. SI LAS PARTES NO OSTENTAN
LA TITULARIDAD DE LA PRETENSIÓN, la renuncia a la pretensión podrá declararse nula.
c) Las partes VINCULAN mediante sus pretensiones la ACTIVIDAD DECISORIA DEL JUEZ  Como establece el art. 218.1 LEC, “las
Sentencias deben ser congruentes con las demandas y con las demás pretensiones deducidas oportunamente en el
pleito”. Su incumplimiento abrirá a la parte perjudicada la posibilidad de impugnar la Sentencias y, en última instancia,
recurrir al amparo, ya que el dº a obtener del órgano jurisdiccional una Sentencias congruente forma parte del
contenido del dº a la tutela (TC).
La congruencia se determina por la correlación entre la pretensión y resistencia, reflejadas en los “suplicos” o
“solicitos” de los respectivos escritos de demanda y de contestación, con el fallo o parte dispositiva de la
Sentencias. La congruencia también es reclamable en la fase de impugnación.

3. PPIOS. REFERENTES A LA FORMACIÓN DEL MATERIAL FÁCTICO: APORTACIÓN E INVESTIGACIÓN

 No gozan de protección constitucional, si bien pueden responder a determinados postulados de la configuración
política del Eº.

A) Fundamento

Ö PPIO. DE APORTACIÓN . Característica consustancial del “Eº liberal”. El modelo judicial decimonónico será el del “Juez
vigilante” (= incumbe a las partes la carga exclusiva de aportar los hechos al proceso y de verificar su prueba, estándole
vedado al Juez la labor de completar el material instructorio).
Ö PPIO. DE INVESTIGACIÓN . Característica del “Eº social”. Como al Poder Judicial le interesa prestar una justicia
material, es necesario un nuevo modelo, el del “Juez director” (= el Juez goza de facultades para poder descubrir en el
proceso la relación jurídico‐material debatida como complemento de la “verdad formal” de las propias partes.

B) Concepto

Un proceso está presidido por el ppio. de aportación (o en caso contrario, por el de investigación), cuando en la
constitución del objeto procesal concurren las siguientes notas esenciales:

a) A las partes les corresponde la introducción de los hechos en el proceso El Juez sólo puede fundamentar su
resolución sobre los hechos afirmados por las partes en la fase de alegaciones (demanda y contestación).
Así, se elimina la “ciencia privada del Juez” 1 como base de la Sentencias.
b) La actividad probatoria ha de recaer exclusivamente sobre los hechos afirmados por las partes  Ninguna prueba es
necesaria, ni el Juez puede tomarla en consideración, si versa sobre hechos que:
- No han sido afirmados por las partes en sus alegaciones.
- No han sido discutidos por las mismas (admisión de hechos)
c) La proposición y práctica de la prueba corresponde exclusivamente a las partes  Se refiere sólo a los
hechos, ya que la calificación jurídica (el Dº) corresponde siempre al órgano jurisdiccional.
► Un proceso estará informado por el PPIO. DE INVESTIGACIÓN cuando el Juez está obligado a la aportación de
los hechos y a su prueba dentro del proceso, con independencia de la voluntad de las partes.
► En relación con el ppio. de investigación está el EXAMEN DE OFICIO DE LOS PRESUPUESTOS PROCESALES , que Autoriza
al órgano jurisdiccional a sugerir de oficio a las partes su subsanación o a estimar su ausencia, con
independencia de que su incumplimiento haya sido o no denunciado por la parte interesada.

B) Nuestro ordenamiento procesal

Está dominado por el PRINCIPIO DE APORTACIÓN:

Ö Incumbe a las partes la exposición de los hechos en los escritos de demanda y de contestación.
Ö En el período probatorio, la regla gral. es que “las pruebas se practicarán a instancia de parte”. No obstante, el Juez
puede “acordar, de oficio, que se practiquen determinadas pruebas o que se aporten documentos, dictámenes u otros
medios e instrumentos probatorios, cuando así lo establezca la Ley”.
- El Juez no puede de oficio abrir el período probatorio, sino tan solo sugerir a las partes su conveniencia.
- Abierto el período de prueba, las facultades del Juez en la dirección de la prueba son notables.
- En las “Diligencias finales” el Juez puede, una vez concluida la prueba y antes de dictar Sentencias, ordenar la práctica
de cualquier medio probatorio, incluida la prueba testifical.
Ö “Examen de oficio” de los presupuestos procesales: o En el Juicio ordinario pueden examinarse de oficio la
jurisdicción, la competencia objetiva, funcional y territorial imperativa, la capacidad para ser parte y procesal, la
capacidad de conducción procesal, representación y postulación procesal, el litisconsorcio, el procedimiento aplicable,
la litispendencia y cosa juzgada, y el defecto en el modo de proponer la demanda.

1 La ciencia privada del Juez hace referencia a los hechos conocidos privadamente por éste fuera del proceso, y, por tanto, no
alegados por las partes (el Juez los introduce en el proceso).
  En la actual regulación de la “Comparecencia Previa” (art. 416) se han recogido todos estos
presupuestos procesales excepción la revisión de la competencia objetiva y territorial, que es
examinable de oficio antes (en la admisión de la demanda).
o En los procedimientos ordinarios, especiales y sumarios es muy escaso el “examen de oficio” por el
Juez de los presupuestos procesales. La regla gral. es que sean 1evidenciados por las propias partes,
por la vía de las excepciones o, la mayoría de las veces, 2resueltos por el Juez en la Sentencias
definitiva.

4. PPIOS. RELATIVOS A LA VALORACIÓN DE LA PRUEBA: PRUEBA LIBRE Y PRUEBA TASADA

A) Fundamento
Ö Prueba legal o tasada. Ddos. medios probatorios causaban “prueba plena”. Permaneció vigente a lo largo de la Edad
media, siendo potenciado en el proceso penal durante la hegemonía del absolutismo. Se caracterizaba por 1la
existencia de medios de prueba privilegiados, cuyo resultado debía el Juez apreciar en cualquier caso, y 2por la
discriminación que debía realizar el Juez con los testimonios de quienes habían de prestarlos en función de su status
social. Además, el “inquisidor” estaba legitimado para recurrir a la tortura con el fin de obtener aquel medio
probatorio privilegiado (“confesión con cargos”).

Ö Prueba libre o libre valoración de la prueba. Surge a finales del s. XVIII y principios del XIX, ligada al Jurado. Se reveló
como un sistema de valoración mucho más perfecto al valorar exclusivamente el Jurado las pruebas practicadas ante él
en el juicio oral (inmediación) y al desconocer los actos de investigación que con anterioridad podía el Juez haber
realizado (fase instructora). Esto provocó el fortalecimiento del acusatorio en el juicio oral, al obligar a las partes a ser
exhaustivas con la aportación del material de hecho y su prueba en juicio. E L JUICIO ORAL DEJÓ DE SER UN MERO APÉNDICE DE
LA FASE INSTRUCTORA PARA CONVERTIRSE EN EL AUTÉNTICO PROCESO .

B) Concepto

SISTEMA DE LA PRUEBA LEGAL . El legislador proporciona al Juez 1un “numerus clausus” de medios probatorios y 2un
conjunto de reglas para valorar su resultado. Da lugar a una infravaloración de ddos. medios probatorios en
detrimento de otros manifiestamente hipervalorados.

En la actualidad, el único medio de prueba hipervalorado es la documental pública (sólo determinados documentos
públicos, como las Sentencias o los testamentos), por aportar certeza o seguridad del tráfico jurídico (en actos o
negocios jurídicos en los que interviene un fedatario público, gozan de un valor probatorio privilegiado y
preconstituido).

PPIO. DE LIBRE VALORACIÓN DE LA PRUEBA . El Juez o Tribunal, a la hora de formar su íntima convicción, ha de tener como
límite los hechos probados en el juicio, los cuales ha de apreciar y fundamentar en el fallo con arreglo a las normas de
la experiencia y de la lógica.

Por tanto, “apreciación en conciencia” no significa “libre arbitrio”, ni que se pueda dar entrada en la Sentencias a la
“ciencia privada del Juez”. Es más, la Sentencias habrá de contener el razonamiento de la prueba que ha seguido el
Juzgador para obtener su convicción.

C) El ordenamiento procesal

En nuestro ordenamiento procesal predomina el ppio. de libre valoración, introducido por la LEC vigente.

II. LOS PPIOS. DEL PROCEDIMIENTO

1. INTRODUCCIÓN
 Los ppios. del procedimiento:

► Rigen la forma de la actuación procesal, determinan la índole de relación entre las partes y el órgano
jurisdiccional, aquellas entre sí y todos los sujetos procesales con la sociedad, e informan la sucesión
temporal de los actos procesales.
► Son criterios técnicos o prácticos, tales como la efectividad, rapidez o seguridad los que determinan su
instauración por el legislador en el ordenamiento procesal.

2. LOS RELATIVOS A LA “FORMA” DE LOS ACTOS PROCESALES: ORALIDAD Y ESCRITURA

A) Concepto y evolución histórica

Es ORAL el procedimiento en el que tan sólo el material procesal aportado oralmente al juicio puede ser apreciado
en la decisión judicial.

Es ESCRITO si la Sentencias se adopta exclusivamente con arreglo al estado de las actas.

En el PROCESO CIVIL ORAL cabe distinguir dos fases:

1. Forma escrita: Los actos procesales en los que ha de deducirse la pretensión y su resistencia (demanda y contestación),
la prueba documental, las Sentencias y demás títulos de ejecución, el auxilio judicial, los medios de impugnación y,
dentro de ellos, la casación y los actos de “jurisdicción voluntaria”;
2. Forma oral: Las conclusiones o informes y la totalidad de la actividad probatoria, incluida la prueba documental en el
proceso penal (ha de ser leída en el juicio para ser tomada en consideración por el órgano jurisdiccional).

La vigencia del ppio. de oralidad en la fase probatoria exige:

 Elaboración de la pertinente acta

 Grabación en vídeo o DVD de las audiencias, cuyos soportes telemáticos han de permanecer bajo custodia
del Secretario, siendo reproducidos cuando, contra la Sentencias, se ejercitara algún medio de impugnación, bajo la
presencia de las partes y la intervención del órgano jurisdiccional.

A) Ventajas e inconvenientes de la oralidad

- Ventajas  Facilita los ppios. de investigación, inmediación, concentración y publicidad. El procedimiento oral ofrece
una gran ayuda al órgano jurisdiccional para la búsqueda de la verdad material.
- Inconvenientes  Los derivados del distanciamiento espacial y temporal de los actos procesales.

A) El ordenamiento procesal: la vigente LEC del 2000

A diferencia de la LEC de 1881, presidida por el ppio. de la escritura, la característica más destacada de la LEC,
promulgada por la Ley 1/2000, consistió en la introducción en nuestro ordenamiento procesal civil de la oralidad.

3. REFERENTES A LA RELACIÓN ENTRE EL TRIBUNAL Y EL MATERIAL FÁCTICO: INMEDIACIÓN‐MEDIACIÓN

A) Concepto

En relación con el ppio. de oralidad está el de inmediación. Significa que el juicio y la práctica de la prueba han de
transcurrir ante la presencia directa del órgano jurisdiccional competente.

Para la calificación de un procedimiento como inmediato o mediato, lo decisivo es su fase probatoria.

 P.ej.: Si un órgano jurisdiccional decidiera con arreglo al resultado de las actas, el procedimiento sería inmediato, pero
escrito; una prueba testifical realizada por un Juez comisionado, mediante la vía del auxilio judicial, es mediatamente
oral.

Este subppio. presenta 2 aspectos importantes:

1) El Juez debe estimar preferentemente aquellos medios de prueba que se encuentren en más directa relación con la
afirmación de los hechos que constituyan su objeto;
2) Que dicha valoración y el pronunciamiento del fallo se realicen lo más pronto posible, una vez concluso el juicio
oral.

B) El ordenamiento procesal

Hay que distinguir entre la inmediación del Juez o Tribunal, de la del Secretario judicial:

► La inmediación del Juez o Tribunal es OBLIGATORIA en todas las audiencias (previa, ppal y vistas de los recursos).
► La inmediación del Secretario NO ES OBLIGATORIA si esas audiencias se someten a grabación audiovisual (arts.
137.3 y 143). Sí tendrán que han de intervenir en las audiencias que le son propias (art. 225.5º), so pena de
nulidad.

C) Efectos indirectos de la inmediación

Puede provocar reacciones inconscientes y recíprocas que pueden manifestarse en la decisión judicial.

4. OTROS PPIOS. PROCEDIMENTALES: CONCENTRACIÓN, PRECLUSIÓN Y PUBLICIDAD (LA “ACELERACIÓN” DEL

PROCEDIMIENTO)

A) Concentración y preclusión

La concentración del procedimiento puede obtenerse a través de:

- Reducción de plazos y términos, conforme a las necesidades sociales del momento presente; - Mayor
inmediación en los actos de comunicación;
- Estímulo de la Autocomposición intraprocesal;
- Prohibición de incidentes suspensivos;
- Tratamiento preliminar de los presupuesto procesales;
- Establecimiento de una fase “elástica” de alegaciones y otra “preclusiva” de prueba; - Y la instauración plena de
la oralidad en la fase probatoria

B) Publicidad

En íntima conexión con el ppio. de oralidad. Presenta una notable connotación política al haberse manifestado como
una conquista del pensamiento liberal.

En nuestro proceso civil, por la vigencia del ppio. de oralidad, el ppio. de publicidad absoluta se encuentra recogido
allí donde las actuaciones sean verbales y, de modo especial, en la fase probatoria. El art. 138.1 dispone que “las
actuaciones de prueba, las vistas y las comparecencias, cuyo objeto sea oír a las partes antes de dictar una resolución
se practicarán en audiencia pública”, prescripción que reitera el art. 289.1, en cuya virtud “las pruebas se practicarán
contradictoriamente en vista pública o con publicidad”, y que hay que entender también vigente en la vista del juicio
verbal (art. 443), en la apelación, si hubiera práctica de prueba (art. 464), y en el recurso de casación (art. 486).

El ppio. de publicidad absoluta puede restringirse por el Tribunal “cuando sea necesario para la protección del orden
público o de la seguridad nacional en una sociedad democrática, o cuando los intereses de los menores o la
protección de la vida privada de las partes y de otros derechos y libertades lo exijan” (art. 138.2).
 Las demás actuaciones procesales están presididas por el ppio. de publicidad relativa (= tan sólo las partes
interesadas están legitimadas para el conocimiento de las actuaciones (arts. 140.141 LEC y 232 y ss de la LOPJ)).

SEGUNDA PARTE. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES

T2. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL ÓRGANO JURISDICCIONAL (I)

I. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES: CONCEPTO Y CLASES

2013, y 2011  Concepto de presupuestos procesales. Indique qué presupuestos procesales son subsanables y cuáles no

Para que el proceso sea válido es necesario cumplir con los presupuestos procesales. Si se incumplen se produce la
insatisfacción material de la pretensión (que queda imprejuzgada) y la consiguiente Sentencias absolutoria en la
instancia. Son REQUISITOS PREVIOS AL PROCESO.

1. CONCEPTO Y EFECTOS

Que la pretensión sea admitida depende de los presupuestos procesales.

Si faltan:
Ö Impide que la demanda sea admitida >> Auto de inadmisión de la demanda.
Ö Impide que la pretensión se examine en el fondo >> Auto de archivo o de sobreseimiento, o Sentencia absolutoria en la
instancia.

Esas resoluciones carecen de los efectos materiales de la cosa juzgada, por lo que posibilitan el ejercicio de la acción e
interposición de la misma pretensión en un ulterior proceso declarativo.

¿Qué presupuestos procesales condicionan la admisibilidad de la demanda y la Sentencias de fondo?:

1. Falta de jurisdicción
De la demanda

2. Falta de competencia objetiva, funcional y territorial indisponible

3. Falta de capacidad para ser parte, de postulación y de conducción procesal
4. Presupuestos especiales del objeto procesal (Autocomposición, reclamación previa, cauciones y requerimientos)

Todos deben ser examinados de oficio en el momento de la admisión de la demanda.

Ö De la Sentencias  Si el demandado denuncia la ausencia de dichos presupuestos y la de todos los demás,

provocarán una Sentencias procesal absolutoria. Ha de denunciar su falta:

- En la declinatoria, como cuestión previa.

- En la contestación a la demanda o en la audiencia preliminar, como excepción.

2. CLASES
 1. Jurisdicción
Del órgano jurisdiccional
2. Competencia objetiva, territorial y funcional
1. Capacidad para ser parte y de actuación procesal
2. Postulación procesal
De las partes
3. Capacidad de conducción procesal
4. Litisconsorcio
Caducidad de la acción
Litispendencia y cosa juzgada
Generales Arbitraje
Pendiente compromiso y existencia de actos d
disposición del dº subjetivo material
Del objeto procesal Autocomposición (reclamación administrativa previa
reclamación y agotamiento de los recursos en lo
procesos de responsabilidad civil de jueces
Especiales magistrados, y la conciliación en las demanda
laborales)
Cauciones
Requerimientos al deudor

2. EXAMEN DE OFICIO

Como regla gral., los presupuestos procesales han de ser observados por el actor en el momento de la interposición
de la demanda.

Si se incumpliera alguno de ellos, se permite su “examen de oficio” en la fase declarativa. En ocasiones, el Juez está
Autorizado a INADMITIR de plano la demanda o a poner de MANIFIESTO a las partes su incumplimiento en la
comparecencia previa, pudiendo disponer el archivo del proceso si:

- El presupuesto procesal inobservado fuera insubsanable.

- La parte que tuviere la carga de su sanación no lo hiciera en el plazo acordado por el Juez (arts. 418 y ss).

El demandado tendrá la carga procesal de evidenciar su ausencia en su escrito de contestación, mediante la

interposición de la pertinente excepción, y en la declinatoria.

3. LOS PRESUPUESTOS DE LOS RECURSOS

Los requisitos procesales que condicionan la admisibilidad de la pretensión en la fase de impugnación pueden ser:

Comunes:

- Gravamen  Perjuicio que ha de sufrir el recurrente por la resolución impugnada.

- Conducción procesal  Exigencia de haber sido parte en el proceso de 1ª instancia.

Especiales (han de concurrir en el ejercicio de medios de impugnación extraordinarios):

- Dda. “suma de gravamen” para la interposición del recurso de casación (art. 477.2.2º). - Prestar un depósito o caución
para la interposición de ddos recursos, etc.
 Su incumplimiento impedirá el examen de la pretensión por el Tribunal en la 2ª instancia o en la casación,
ocasionando la firmeza de la resolución recurrida (mediante Auto de inadmisión del recurso).

II. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL ÓRGANO JURISDICCIONAL: LA JURISDICCIÓN

Quien pretenda la tutela judicial efectiva de su pretensión ha de cumplir los presupuestos procesales del Tribunal
ante el que tiene que plantearla: jurisdicción y competencia.

1. CONCEPTO

El OJ otorga a un ddo. Tribunal la potestad de “juzgar y hacer ejecutar lo Juzgado” (art. 118.3 CE).

Es apreciable de oficio en cualquier momento del procedimiento (arts. 9.6 LOPJ y 37 LEC) y su infracción acarrea
nulidad de pleno dº (art. 238.1 LOPJ).

Desde el punto de vista funcional, dicha potestad es “improrrogable” (art. 9.6 LOPJ). Las normas que la disciplinan
son de orden público (= ni las partes ni el Juez pueden decidir cuándo ostentan la Jurisdicción). Es necesario que el
ordenamiento le atribuya expresamente esta facultad, que exige conjugar 2 criterios:

Externo  No deben concurrir presupuestos de inviolabilidad o inmunidad, ni pertenecer el conocimiento del

►
proceso a un Tribunal de un Eº extranjero (falta de competencia internacional).
► Interno  Una vez admitida la Jurisdicción del Eº español, tampoco puede estar atribuido el conocimiento a:
 Jurisdicción especial (la Militar)
 Tribunal especial (TC, TCu, Tribunales consuetudinarios y tradicionales)  Orden
jurisdiccional distinto del Civil (Penal, Cont‐adtvo. o Social)

A) Jurisdicción española y Tribunales extranjeros

A parte de las inmunidades de Jurisdicción constitucionales, europeas, diplomáticas o de ddas. Autoridades, en la

práctica el supuesto más común de ausencia de Jurisdicción de los Tribunales españoles viene determinado por la
existencia de un conflicto de DIPr, que provoca la asunción de la Jurisdicción por un Tribunal perteneciente a otro Eº
(art. 36.2.2).

En ese supuesto, y de conformidad con el ppio. de supremacía de las normas internacionales (art. 96.1 CE), el
surgimiento de cualquier conflicto ha de ser solucionado con el siguiente sistema de fuentes preestablecido:

- Convenios internacionales (p.ej. Convenio de Lugano) y Reglamentos europeos (p.ej. 1215/2012, Bruselas I refundido).
- Arts. 21 a 25 LOPJ.
- Arts. 9 a 12 CC.
B) Jurisdicción civil y otras jurisdicciones o Tribunales especiales u otros órdenes jurisdiccionales

Una vez admitido que los órganos jurisdiccionales del Eº español sean los competentes para el conocimiento de un
ddo. objeto litigioso, es necesario determinar el ámbito objetivo interno de la Jurisdicción civil, ya que los Juzgados y
Tribunales sólo pueden ejercer su Jurisdicción “exclusivamente en aquellos casos en que les venga atribuida por ésta
(LOPJ) u otra Ley” (art. 9.1 LOPJ), razón por la cual podría surgir:

Ö Conflictos jurisdiccionales (= entre un Tribunal y la Admón., o entre dicho Tribunal y una Jurisdicción o Tribunal
especial). Se rigen por los arts. 38‐41 LOPJ.
Ö Conflictos de competencia (= entre un Tribunal de un determinado orden jurisdiccional y otro perteneciente a los
demás órdenes jurisdiccionales ‐penal, social o adtivo.‐). Se rige por los arts. 42‐50 LOPJ.

Es el art. 9.2 LOPJ el que nos determina el ámbito de aplicación de los Tribunales civiles: “Los Tribunales y Juzgados
del Orden Civil conocerán, además de las materias que les son propias, de todas aquellas que no estén atribuidas a
otro orden jurisdiccional”. De ahí se desprenden 2 criterios:
1. Positivo. Por “materias que le son propias” se entiende todas las pretensiones fundadas en el DºPrv. (civil o mercantil);
2. Negativo. Hay que acudir a las normas que completan la esfera de atribuciones de los respectivos órdenes
jurisdiccionales, contenidos tanto en la LOPJ [arts. 9.3 a 5] como en las Leyes especiales [9 y ss LECrim, 1‐5
LJCA, y 1‐3 LJS].

Los Juzgados y Tribunales de lo Civil ostentan la jurisdicción para el conocimiento de todas las relaciones jurídico

materiales regidas por el Dº Civil o Mercantil que transcurran entre personas privadas o públicas, con la única
excepción de la Jurisdicción Militar, que retiene su competencia para la prevención de los juicios de testamentaría y
de abintestato en tiempos de guerra (art. 9.2.II LOPJ).

En el caso de que una materia no esté expresamente atribuida a un ddo. orden jurisdiccional, serán los Tribunales
civiles los competentes, en virtud de la CLÁUSULA RESIDUAL DE ATRIBUCIÓN GENÉRICA DE LA COMPETENCIA [art. 9.2 LOPJ]. Su
sentido es garantizar siempre el dº a la tutela judicial efectiva o libre acceso a los Tribunales. La “vis atractiva” de la
Jurisdicción civil se circunscribe al conocimiento de las pretensiones fundadas en el Dº Prv. y no a las que pudieran
estarlo en el Dº Penal, ni tampoco al de las “cuestiones prejudiciales”, en cuyo caso la Jurisdicción Penal goza siempre
de “preferencia”.

2. TRATAMIENTO PROCESAL

La Jurisdicción es un auténtico presupuesto procesal. Su concurrencia ha de examinarse de oficio por el propio órgano
jurisdiccional y también podrá ser denunciada por el demandando vía excepción.

A) Examen de oficio

Los Tribunales civiles “se abstendrán de conocer” cuando:

- La potestad jurisdiccional pertenezca a otro Eº

- La potestad jurisdiccional esté atribuida a un órgano de otro Orden Jurisdiccional.

Si se da alguno de estos casos, el Juez tiene que oír a las partes y al MF, y se abstendrá de conocer.

El Juez examinará de oficio este presupuesto al inicio del proceso. Si concurriera, dictará un Auto de inadmisión, en el
que indicará el orden jurisdiccional que estima competente. A su vez, puede que éste último tampoco ostente
Jurisdicción para el conocimiento del asunto. Surge entonces el conflicto negativo de competencia, que se dirimirá:

 Por la Sala Especial del TS [art. 9.6 LOPJ]

 Mediante el procedimiento de los arts. 43‐50 LOPJ.

En el supuesto de que el conflicto negativo surgiera entre un Tribunal del orden jurisdiccional civil y la Admón. o la
jurisdicción contable, habrá que plantear un “conflicto jurisdiccional” (arts. 38‐41 LOPJ y LO 2/1987, de Conflictos
Jurisdiccionales).
A) A instancia de parte

Si el órgano jurisdiccional no examina de oficio este presupuesto es EL DEMANDADO QUIEN TIENE LA CARGA PROCESAL DE
DENUNCIAR su incumplimiento:

1. Por vía de las excepciones en el trámite de contestación a la demanda (art. 405 LEC).
2. Y, en todo caso, en la audiencia previa del juicio ordinario.
3. También se podrá denunciar mediante declinatoria (art. 39 LEC), dentro de los 10 primeros días del plazo para
contestar la demanda, abriéndose un incidente suspensivo (arts. 39 y 64‐67 LEC).
 El art. 416.2 establece que SI EL DEMANDADO NO INTERPUSO LA FALTA DE JURISDICCIÓN EN FORMA DE DECLINATORIA , YA NO LA PODRÁ
IMPUGNAR. No obstante, según el Autor no habría que considerar que ese plazo está sometido a una preclusión rígida,
por lo que EL DEMANDADO PUEDE PROPONER DICHA EXCEPCIÓN EN LA AUDIENCIA PREVIA.

Esa opinión se fundamenta en que la Jurisdicción es un auténtico presupuesto procesal, por lo que existe una
obligación judicial de examinarlo de oficio. Si esto se incumple, la consecuencia es la nulidad de pleno dº (art. 238.1
LOPJ), solución desproporcionada y atentativa contra el dº de tutela judicial efectiva…

III. LA COMPETENCIA OBJETIVA

2008  Los presupuestos procesales del órgano jurisdiccional (I). La competencia objetiva. Concepto naturaleza y criterios determinantes

Es un conjunto de normas procesales que distribuyen jerárquicamente en un mismo orden jurisdiccional el

conocimiento de la fase declarativa de los objetos procesales.

1. CONCEPTO Y NATURALEZA

A diferencia de la competencia territorial, las normas que disciplinan la Jurisdicción y la competencia objetiva son de
“orden público”  Si a un tipo de Juzgado (de 1ª Instancia o de Paz) no le corresponde el conocimiento de una dda.
materia, sus actuaciones procesales adolecerán de nulidad radical (art. 238.1 LOPJ), que no permite sanación e
impide pronunciamiento sobre el fondo del asunto.

Tanto la Jurisdicción como la competencia objetiva son presupuestos procesales insubsanables, por lo que su
ausencia es causa de nulidad radical –art. 238.1 LOPJ‐.

2. CRITERIOS DETERMINANTES

A) Por razón de la cuantía

Ö Si el valor del bien litigioso no > 90 € y no se trata de ninguna de las materias de los juicios verbales
especiales contemplados en el art. 250.1  Son objetivamente competentes los Juzgados de Paz (art. 47 LEC)
Ö Si el valor > 90 €, serán competentes los Juzgados de 1ª Instancia. El art. 45 LEC confiere a los Juzgados de 1ª Instancia
“vis atractiva” de todas las materias no comprendidas en el art. 47 LEC.

B) Por razón de la materia: los “Juzgados especializados”

Corresponde a los Juzgados de 1ª Instancia:

1) Actos de Jurisdicción voluntaria

2) Ejecución de Sentencias
3) Demás resoluciones judiciales y arbitrales extranjeras (art. 85.2 y 5 LOPJ) 4) Gestión del Rgtro. Civil (art. 86)

La LOPJ creó los “Juzgados especializados”, bien con carácter permanente (los Juzgados de lo Mercantil), bien
meramente coyuntural (arts. 98 LOPJ y 46 LEC); éstos últimos infringen el ppio. de reserva de LO (art. 23.2 en relación
con el art. 121 CE), razón por la que el manual sigue la Tesis de D E LA OLIVA, por la que la creación de tales Juzgados
especializados genera serias dudas de inconstitucionalidad.

3. TRATAMIENTO PROCESAL

Idéntico al de la Jurisdicción.

A) De oficio

El Juez está obligado a examinar de oficio su propia competencia en el momento de admisión de la demanda.
 El actor tiene que concretar el valor litigioso para determinar el procedimiento adecuado. El Juez oirá previamente a
las partes y al MF en el plazo de 10 días, y dictará Auto:

 Declarando la nulidad de todo lo actuado.

 Apreciando su falta de competencia.
 E indicando el órgano jurisdiccional que estima procedente

Si la calificación el bien litigioso fuese defectuosa, con carácter gral., 1el Tribunal tomará conocimiento de su falta de
competencia en un ESTADIO POSTERIOR. y dictará Auto declarando su incompetencia y la nulidad de lo actuado (art. 48
y no aplicable el art. 254: Providencia de reconversión de las actuaciones al procedimiento adecuado con
conservación de las actuaciones). Excepcionalmente, 2podría ocurrir que el examen de oficio lo efectuara el Tribunal
de la SEGUNDA INSTANCIA. La solución sería la misma (= aplicación del art. 48.2).

B) A instancia de parte

Si el Tribunal no apreciara de oficio su falta de competencia, el demandado tiene la misma carga procesal que para la
Jurisdicción:

1. Mediante declinatoria (art. 49, en la jurisdicción art. 39).

2. En cualquier estadio del procedimiento antes de dictar Sentencias (art. 240.2 LOPJ).
3. En la audiencia previa

IV. LA COMPETENCIA FUNCIONAL

Contiene los criterios legales de atribución del conocimiento del objeto procesal en atención a las distintas fases
procesales que las partes han de transcurrir a fin de obtener la tutela efectiva de sus pretensiones.

Son tres: 1fase declarativa, 2de impugnación y 3de ejecución.

1. CONCEPTO

Exige la pendencia de un proceso para determinar a qué órgano jurisdiccional, dentro de los de distinto grado de un
mismo Orden Jurisdiccional, le corresponde una fase dda. del proceso.

2. CRITERIOS

A) La fase declarativa [art. 61]

Son:

Ö Juzgados de Paz
Ö Juzgados de 1ª Instancia

Para el CONOCIMIENTO:

1) De las distintas fases procesales por las que transcurre la pretensión (alegaciones, prueba, conclusiones y
Sentencias).
2) De las cuestiones incidentales que se planteen.
3) Para la ADOPCIÓN Y EJECUCIÓN de todas las resoluciones interlocutorias y definitivas (Providencias, Autos y Sentencias),
incluidas las Diligencias de ordenación del Secretario.

A) La fase de impugnación
a) Los recursos ordinarios

En la apelación o 2ª instancia, es competente el Tribunal superior al que ha dictado la resolución impugnada:

Ö Los Juzgados de 1ª Instancia conocen de las apelaciones contra las resoluciones dictadas por los Juzgados de Paz [arts.
85.3 LOPJ y 455.2.1 LEC]
Ö Las AP´s de las de los Juzgados de 1ª Instancia [arts. 82.4 LOPJ y 455.2.2 LEC]

La tramitación del recurso de apelación se hace en 2 fases:

1) Preparación ante el órgano “a quo” (= el que dictó la resolución recurrida).

2) Interposición ante el órgano “ad quem” (= el que ha de resolver el recurso).

La competencia funcional para la resolución de las incidencias que se planteen, corresponderá al órgano que esté
conociendo de la correspondiente fase procesal (TS).

a) Los recursos extraordinarios

Casación:

 Conoce la Sala 1ª TS, por la infracción de normas materiales y procesales.

 Si se infringieran normas Dº CIVIL ESPECIAL DE LAS CCAA O FORAL, conoce la Sala de lo Civil del TSJ correspondiente (art.
73.1.a LOPJ).

Revisión:

 Conoce la Sala 1ª TS (arts. 56.1 LOPJ y 509 LEC). Fundado en Dº PRIVADO ESTATAL.
 Si estuviera fundado en Dº CIVIL FORAL O ESPECIAL DE LAS CCAA, conoce la Sala de lo Civil del TSJ (art. 73.1.b LOPJ)

C) La fase de ejecución

Conocer los órganos jurisdiccionales que HUBIEREN CONOCIDO DEL OBJETO LITIGIOSO EN LA 1ª INSTANCIA y hubieren, por
tanto, dictado la Sentencias (arts. 61 y 545.1 LEC). No obstante, el art. 98.1 LOPJ permite que se puedan instaurar
“JUZGADOS DE EJECUTORIAS” –como Juzgados especializados‐ que conocerán de la ejecución de todas las Sentencias
dictadas por los demás Juzgados de su circunscripción.

3. TRATAMIENTO PROCESAL

A) De oficio (igual que para la jurisdicción y la competencia objetiva)

B) A instancia de parte (igual que para la jurisdicción y la competencia objetiva)

V. LA COMPETENCIA FUNCIONAL EN EL REPARTO DE LOS ASUNTOS

Arts. 68‐70 LEC. Sólo es predicable de aquellas demarcaciones que tengan una pluralidad de órganos jurisdiccionales.

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

“Reparto de los asuntos” = Actividad procesal de los Jueces Decanos o Ptes. de los Tribunales y Audiencias
consistente en asignar a un órgano jurisdiccional el conocimiento de una demanda o recurso ddo., cuando el mismo
estuviera integrado por una pluralidad de Juzgados o de Secciones.

Su finalidad estriba en obtener una distribución objetiva de los asuntos entre los distintos Juzgados y Tribunales que
asegure su independiente constitución. Su naturaleza es procesal.

2. REQUISITOS
El reparto sólo es procedente cuando el ejercicio del dº de acción o la interposición de un recurso haya de efectuarse
ante un órgano jurisdiccional plural (art. 68.1 LEC).
 El órgano jurisdiccional competente para decidir el reparto es:
Ö Para la interposición de una demanda, el JUEZ DECANO, auxiliado por su Secretario
Ö Para la interposición de un recurso, el PTE. de una Audiencia o del TS (arts. 160.9 y 167.2 y 168.2.a LOPJ).

Corresponde a las Salas de Gobierno de los TSJ, aprobar las normas de reparto de su circunscripción. Éstas
contienen criterios objetivos de distribución de los asuntos. Así, la actividad del reparto consiste en limitarse a la
aplicación de tales criterios a todos y cada uno de los asuntos ingresados en uno o dos días, para que sean
objetivamente distribuidos entre los distintos Juzgados o Tribunales que integran el órgano jurisdiccional.

El Juez Decano extenderá una “diligencia de reparto” sobre el escrito de iniciación del proceso, en el que constará el
nº de Juzgado o de Sección funcionalmente competente; si faltara esta diligencia el Tribunal rechazará de plano la
tramitación de la solicitud (art. 62.2)

3. MEDIOS DE IMPUGNACIÓN

Es la parte gravada la que debe reaccionar contra su vulneración:

ÖSi el demandante conoce la infracción en el momento de la presentación del escrito o solicitud de incoación de las
actuaciones, el art. 68.3 LEC:

- Prohíbe la utilización de la declinatoria

- Pero permite su impugnación mediante recurso “gubernativo” del art. 168.2. a) LOPJ.

ÖSi tanto el demandante como el demandado conociera la infracción posteriormente, cuando el asunto se encuentra ya
asignado:

► Será incompetente ese Juzgado o Sección.

► Y el art. 68.4 LEC Autoriza a la parte a instar su nulidad, que deberá fundarse en la falta de competencia
funcional (art. 238.1 LOPJ).
► El Juez o Sección habrá de oír a la contraparte (art. 240.2) y dictará Auto declarando la nulidad si procediera, e
informará a la parte de su dº a volver a someter el asunto a reparto, debiendo finalizar los efectos de la
litispendencia.

ÖEn cualquier caso, la parte gravada, previa la oportuna protesta y el agotamiento de los recursos, podrá interponer
recurso de amparo en el fututo (por infracción del dº al Juez legal).

T3. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL ÓRGANO JURISDICCIONAL (II)

I. LA COMPETENCIA TERRITORIAL
2010  Derogabilidad e inderogabilidad de las normas sobre competencia territorial en la LEC

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

Competencia territorial = Son normas procesales que asignan el conocimiento en 1ª instancia de los objetos litigiosos
entre los distintos Juzgados de un mismo grado, pertenecientes a una determinada demarcación judicial.

La LEC admite el juego de la Autonomía de la voluntad de las partes (= sumisión expresa a un ddo. Juzgado) en el art.
54, aunque las excepciones a ello son tantas que la regla gral., es que la competencia territorial, igual que la objetiva
y la funcional, es inderogable y se rige por normas imperativas.

Y ello es así por:

1) La consagración del dº al “Juez predeterminado por la Ley” (art. 24.2 CE).

2) La necesidad de proteger los intereses de la parte más débil en la contratación, que ha llevado al TS a declarar la
nulidad de las cláusulas de sumisión en los contratos de adhesión, razón por la cual el art. 542 las prohíbe.
3) Economía procesal.

2. LOS FUEROS LEGALES

A) Fuero legal común

El del domicilio de la persona, distinguiendo entre:

Las personas físicas  El art. 50 LEC permite la derogación del fuero común por las partes a través de un CONVENIO DE
SUMISIÓN, “salvo que la Ley disponga otra cosa”. El art. 54.1 Autoriza la sumisión expresa con las EXCEPCIONES
contempladas en dicho precepto, que se remite a los fueros legales especiales. Así, el criterio del domicilio del
demandado no será reclamable:

Ö Cuando nos encontremos ante alguna de las materias contempladas en el art. 52.1, 1º y 4º a 15º y 52.2 (regirá
siempre el fuero especial previsto en dichas normas).
Ö Tratándose de materias diferentes a las anteriores, exista un convenio previo de sumisión a los Juzgados de una dda.
demarcación;
Ö Si no existiera convenio previo de sumisión, se aplicará el fuero previsto en los nos 2º, 3º y 16º del art. 52.1, cuando el
objeto litigioso se encuentre comprendido en dichos preceptos.

Las personas jurídicas Su fuero es del domicilio social (art. 51.1). Su fundamento estriba en que el interrogatorio de
la persona jurídica ha de realizarse al representante legal haya intervenido en la relación jurídica (art. 309.1 LEC), por
lo que es conveniente demandar a la persona jurídica en el domicilio en el que se encuentre dicho legal
representante.

Será de aplicación las consideraciones sobre los fueros legales imperativos y cláusulas de sumisión efectuadas con
respecto a las personas físicas.

B) Fueros legales especiales

Fueros imperativos  Arts. 54.1 y 52 LEC. No constituye un “numerus clausus”, por lo que cabe incorporar los fueros
contemplados en otras normas procesales o especiales.

Un demandante, antes de interponer la demanda, debe COMPROBAR SI EL BIEN LITIGIOSO que encierra su pretensión SE
ENCUENTRA COMPRENDIDO EN ALGUNA DE LAS REFERIDAS MATERIAS . Si es así, deberá interponer su demanda ante los Juzgados
preestablecidos por tales normas, y no en el del domicilio del demandado, ni donde determine una hipotética
cláusula contractual de sumisión (se tendrápor no puesta, ante la vigencia de fueros especiales imperativos).

Fueros especiales dispositivos  Art. 52. 2º, 3º y 16º. PUEDEN SER EXCEPCIONADOS por las partes mediante sumisión
expresa (art. 54.1 LEC). Pero, si no existiera convenio de sumisión a unos Tribunales ddos., tienen la virtualidad de
inaplicar el fuero común del domicilio del demandado, debiéndose reclamar el expresamente previsto en tales
fueros especiales.

3. LOS FUEROS CONVENCIONALES: LA SUMISIÓN

2009  La competencia territorial. Los fueros convencionales: la sumisión

Si el bien litigioso no se encuentra comprendido en alguna de las excepciones del art. 54 LEC, son VÁLIDOS LOS ACUERDOS
LIBREMENTE ESTIPULADOS POR LAS PARTES sobre la sumisión a los Juzgados de una dda. circunscripción territorial.
Excepciones:

- Fueros legales imperativos

- Asuntos que deban dilucidarse a través del juicio verbal
- Contratos de adhesión, los que versen sobre condiciones grales. de contratación y los celebrados con los consumidores.

A) La sumisión expresa

Art. 55. Es un negocio jurídico procesal, accesorio de otro ppal, en virtud del cual las partes de un contrato deciden
libre y voluntariamente someter la aplicación, interpretación o rescisión del mismo a la jurisdicción de los Juzgados de
una dda. demarcación judicial. En dicho pacto reflejarán la relación jurídico material que pueda provocar el litigio –
aunque el precepto no lo prevea‐. Además, resulta aconsejable que quede constancia de él por escrito, a efectos
probatorios.

En la práctica, este negocio jurídico suele plasmarse mediante una cláusula de cierre a un ddo. contrato.

Si la sumisión se realiza a una demarcación que contiene una pluralidad de Tribunales, el pacto no puede alcanzar a
determinar a cuál de los Juzgados ha de realizarse la sumisión. Si así constase, se tendría por no puesto y la demanda
se sometería a reparto (art. 57 LEC). La finalidad de esta prohibición es evitar las manipulaciones en la constitución
de los Tribunales, que atentaría al dº al Juez legal del art. 24.2 CE.

B) La sumisión tácita

Art. 56.

Requisitos para su consumación:

Ö Que el actor interponga la demanda ante un Juzgado no competente territorialmente.

Ö Que el demandado se aquiete y no interponga declinatoria.

El Juzgado carente de competencia territorial pasará a ostentarla.

Se diferencia de la jurisdicción, la competencia objetiva y la funcional, en que el demandado no podrá

denunciar la incompetencia del Juzgado en un momento posterior, ni el Juez rehusar el conocimiento del asunto,
salvo de que se haya vulnerado algún fuero legal imperativo del art. 54. Por el contrario, la falta de jurisdicción, y
de competencia objetiva o funcional, si no se interpone la declinatoria, puede denunciarse su ausencia en un
estadio posterior con efectos de nulidad radical.

Queda exceptuado de la regla anterior y por la jurisprudencia:

- La falta de Jurisdicción española, que puede acumularse al fondo en la contestación a la demanda (STS)
- La excepción de arbitraje pendiente, que puede formularse también en dicho trámite de contestación.

La sumisión tácita convierte en ineficaz a una sumisión expresa, ocasionando un nuevo convenio de sumisión con
abolición del anteriormente suscrito.

4. TRATAMIENTO PROCESAL

A) Fueros imperativos

Art. 58 LEC. El Tribunal examinará de oficio su propia competencia.

El Juez no debe admitir la demanda si existe incompetencia territorial. Si lo hiciera, se produciría la “perpetuatio
jurisdictionis” (= ppio. por el cual la situación de hecho existente en el momento de ser admitida la demanda es la que
determina la competencia para todo el proceso, sin que ninguna modificación pueda afectarla), que es uno de los
efectos de la litispendencia o de la admisión de la demanda (arts. 410‐411).
 Si la falta de competencia territorial pasara inadvertida para el Juez, éste podrá examinarla de oficio en la
comparecencia previa. No es de aplicación la prohibición del art. 416.2 en el caso de los fueros imperativos, en virtud
del art. 58.

En cualquier caso, la falta de competencia territorial examinada de oficio ha de realizarse previa audiencia de las
partes 1por disposición del art. 58 y 2porque el Tribunal al que se inhibiera el incompetente no podrá declararse, a su
vez, territorialmente incompetente.

B) Fueros convencionales

Tratándose de objetos litigiosos sobre los que resultan procedentes los pactos de sumisión, hay que estar a lo
establecido en el art. 59.

El demandado tendrá que interponer la declinatoria, que opera como una auténtica “excepción” procesal.

Si no la plantea expresamente, se producirá una sumisión tácita (art. 56.2 LEC), que no podrá examinarse de oficio, al
no tratarse de un auténtico presupuesto procesal.

5. LOS CONFLICTOS DE INCOMPETENCIA Y LA DECLINATORIA

A) Los conflictos negativos de competencia

Art. 60:

1. Si la decisión de inhibición de un Tribunal por falta de competencia territorial se hubiere adoptado en virtud de
declinatoria o con audiencia de todas las partes, el Tribunal al que se remitieren las actuaciones estará a lo decidido y
no podrá declarar de oficio su falta de competencia territorial.

2. Si la decisión de inhibición por falta de competencia territorial no se hubiese adoptado con audiencia de todas
las partes, el Tribunal a quien se remitieran las actuaciones podrá declarar de oficio su falta de competencia territorial
cuando ésta deba determinarse en virtud de reglas imperativas.

3. La resolución que declare la falta de competencia mandará remitir todos los antecedentes al Tribunal
inmediato superior común, que decidirá por medio de Auto, sin ulterior recurso, el Tribunal al que corresponde conocer
del asunto, ordenando, en su caso, la remisión de los Autos y emplazamiento de las partes, dentro de los diez días
siguientes, ante dicho Tribunal.

B) La declinatoria

Art. 63.1 y 64.1Es el modo más usual de plantear los conflictos de jurisdicción y de competencia.

En ella se puede denunciar la ausencia de los siguientes presupuestos procesales:

1) Competencia territorial o falta de Jurisdicción de los Tribunales españoles;

2) Jurisdicción de los Tribunales civiles, por pertenecer el conocimiento del objeto procesal a otro Orden Jurisdiccional;
3) Excepción de arbitraje o de pendiente compromiso, por tener que conocer o estar conociendo ya un Tribunal arbitral
como consecuencia de la previa suscripción de las partes de un convenio arbitral; 4) Competencia objetiva;
5) Y competencia territorial

Procedimiento:
 1º. Se plantea la declinatoria dentro del plazo.
2º. Se abre un PROCEDIMIENTO INCIDENTAL Y SUSPENSIVO del objeto procesal (excepto de los actos de aseguramiento
de la prueba y de adopción de medidas cautelares. Art. 64.2 LEC);
3º. El Tribunal da TRASLADO DE LA SOLICITUD de declinatoria y de sus documentos justificativos al actor para que
conteste en el plazo de 5 días (art. 65.1 LE).
4º. La ÚNICA PRUEBA ADMISIBLE ES LA DOCUMENTAL que aporten las partes en sus escritos de alegaciones.
5º. El Tribunal DICTARÁ AUTO “dentro del 5º día siguiente”, SIN CELEBRACIÓN DE VISTA: 6º.
Si estima esta excepción:
Ö Deberá declararse incompetente en los casos de falta de jurisdicción por competencia internacional o arbitraje;
Ö En los otros supuestos (= falta de jurisdicción por tener que conocer del asunto otro orden jurisdiccional o falta de
competencia objetiva o territorial), 1se declarará incompetente y 2señalará el Orden Jurisdiccional, Juzgado o Tribunal
objetiva o territorialmente competente. Tratándose de competencia territorial, deberá señalar como COMPETENTE EL
INDICADO POR EL DEMANDADO, si la asignación de la competencia no se efectuara en virtud de la aplicación de fueros
especiales imperativos (art. 65.5 LEC).

C) Medios de impugnación

Contra los Autos en materia de competencia territorial no cabe recurso alguno (art. 67 LEC).

Sin embargo, contra el Auto por el que se rechace la falta de competencia internacional, de jurisdicción o de
competencia objetiva, sólo cabrá recurso de reposición, sin perjuicio de alegar la falta de esos presupuestos
procesales en la apelación contra la Sentencias definitiva (art. 66).

En cualquier caso, la parte gravada debe formular protesta por la infracción de tales normas sobre la jurisdicción o la
competencia:

- Mediante escrito independiente, si no cabe interposición de recurso.

- Mediante recurso de reposición.

… porque el último inciso del art. 459 LEC exige, como presupuesto de la admisibilidad del recurso de apelación por
vicios “in procedendo”, la necesidad de denunciar oportunamente dicha infracción ante el Juez “a quo”, si el
recurrente hubiere tenido oportunidad procesal para ello.

El art. 469 prevé lo mismo en todo lo relativo a la interposición del recurso de casación por infracción procesal, que
sólo puede interponerse por infracción de las normas relativas a la “JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA OBJETIVA Y FUNCIONAL”
(art. 469.1.1) y no de las que disciplinan la competencia territorial (lo que parece censurable al Autor, tratándose de
la vulneración de los fueros especiales imperativos).

II. LA COMPETENCIA TERRITORIAL POR CONEXIÓN

Art. 53 LEC.

Cuando el actor desea acumular en su demanda distintas pretensiones contra un mismo o varios demandados se
produce un fenómeno de ACUMULACIÓN OBJETIVA Y/O SUBJETIVA DE ACCIONES (arts. 71 y ss.), en el que puede suceder que
exista una concurrencia de fueros legales.

La competencia se determinará:

1º. Por el fuero de la acción ppal;

2º. Si todas tuvieran carácter ppal, ante el Juez de la demarcación que haya de conocer el mayor número de
pretensiones acumuladas;
3º. En defecto de los criterios anteriores, al del lugar donde haya de deducirse la pretensión con mayor
importancia cuantitativa.
 4º. Si la acumulación fuera sólo subjetiva (contra varios demandados o litisconsortes) y no existiera fuero
prevalente, el actor podrá interponer la demanda ante el Juzgado del domicilio del demandado que estime
oportuno.

Hay que distinguir la naturaleza de los fueros concurrentes de las pretensiones acumuladas:

► Fueros legales imperativos:

- Examen de oficio y aplicación de tales fueros legales;
- Si fueran concurrentes los fueros legales imperativos, hay que aplicar el criterio de la acción ppal. ►
Fueros convencionales:
- La incompetencia territorial ha de denunciarse mediante declinatoria, produciéndose una sumisión
tácita.

T4. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DE LAS PARTES (I)

I. LAS PARTES Y SUS PRESUPUESTOS PROCESALES

2006  Las partes y sus presupuestos procesales: Concepto y clases

Corresponde a las partes (sobre todo al demandante) observar el cumplimiento de sus presupuestos procesales.

Tienen la carga de su cumplimiento.

Su inobservancia ocasiona una Sentencias absolutoria en la instancia, pudiendo volver a interponerse por el
demandante

1. CONCEPTO Y CLASES

Partes son quienes interponen la pretensión y quienes se oponen a ella.

El concepto de parte presupone una titularidad o cierta situación con respecto a la relación jurídico material debatida
(art. 10 LEC) y se determina por los efectos materiales de la cosa juzgada.

Las partes son quienes, por ostentar 1la titularidad de los DD y obligaciones o 2algún interés legítimo en una relación
jurídica discutida, interponen, mediante demanda, su pretensión, o se oponen a ella, mediante el escrito de
contestación.

Junto a estas partes pueden intervenir otras, lo que nos hace distinguir entre:

Ö PARTES PPALES  Son titulares de la relación jurídico material debatida y están expuestas a los futuros efectos directos
de la Sentencias. Por ello, están legitimada para:
 Deducir la pretensión u oponerse a ella.
 Delimitar el objeto del proceso y generar la obligación del Juez de congruencia en la Sentencias, contra la que
pueden recurrir con independencia.
 Provocar la finalización anormal del proceso (desistimiento, renuncia, allanamiento, etc.), si dicha relación
jurídica fuera disponible.
Ö PARTES SUBORDINADAS (= intervinientes adhesivos o caodyuvantes)  Se encuentran en una relación jurídica
dependiente de otra ppal, que es la que se debate en el proceso y de la que son titulares las partes ppales.
Por ello:
 Sólo sufren los efectos indirectos de la Sentencias;
 No delimitan el objeto del proceso.
 No pueden transigir sobre el objeto del proceso.
 No pueden impugnar la Sentencias con independencia.
Sólo coadyuvan con sus actos de postulación al éxito de la pretensión o defensa de la parte ppal.

2. DETERMINACIÓN
A) En la fase declarativa

Ö Capacidad para ser parte y de actuación procesal. Ö Representación y postulación procesal.

Ö Aptitud de conducción procesal.
Ö Litisconsorcio necesario.

B) En la fase de impugnación

Ö Presupuestos comunes del gravamen y la conducción procesal.

Ö Presupuestos especiales (suma de gravamen y caución para recurrir).

II. LA CAPACIDAD PARA SER PARTE Y DE ACTUACIÓN PROCESAL

1. LA CAPACIDAD PARA SER PARTE. CONCEPTO.

Es la aptitud requerida por la Ley para poder ser demandantes o demandados, ostentar la titularidad de los
derechos, obligaciones, posibilidades procesales y cargas procesales, y asumir las responsabilidades y efectos que del
proceso se deriven, de modo especial, los efectos materiales de la cosa juzgada.

La capacidad para ser parte se corresponde con la capacidad jurídica del Dº Civil y asiste a todos los sujetos del Dº,
aunque no se identifica absolutamente con ella, pues la capacidad para ser parte ha de ser más amplia (art. 6 LEC).

2. DETERMINACIÓN

A) MF

Arts. 6.1.6º LEC y 124.1 CE.

El MF goza de personalidad jurídica propia y está sometido a los ppios. de unidad y dependencia jerárquica.

Su CAPACIDAD PARA SER PARTE ha de circunscribirse a aquellos OBJETOS LITIGIOSOS en los que exista un interés social o hayan
de ser tutelados los intereses de menores o de personas desvalidas (= «procesos civiles inquisitorios»: los referentes a
las cuestiones de estado civil y los procesos de familia).

También ostenta una CAPACIDAD GENÉRICA:

► Para provocar la incoación o comparecer en los procesos civiles de amparo (art. 3.7.10 y 12 EOMF).
► Para la defensa de DDFF en los que exista un interés constitucionalmente relevante (defensa del honor y la
dignidad)
► Para ejercitar la acción civil derivada de delito en el proceso penal, en sustitución del perjudicado.

B) Personas físicas y jurídicas

Art. 6.1. 1º y 2º. Tienen capacidad para ser parte TODAS LAS PERSONAS FÍSICAS O NATURALES (art. 30 CC) y el «NASCITURUS»
para todos los efectos que le sean favorables (art. 29 CC).

El dº a la tutela judicial efectiva asiste a «todos» los sujetos del Dº, por lo que ostentan el dº al libre acceso al proceso
del art. 24.1 CE.

Capacidad para ser parte y dº a litigar gratuitamente lo ostentan TODA PERSONA FÍSICA, SEA ESPAÑOLA, CIUDADANO DE LA UE
O EXTRANJERA (TAMBIÉN SI SE TRATA DE UN EXTRANJERO “IRREGULAR”), CUANDO CAREZCA DE RECURSOS ECONÓMICOS (art. 119 CE).

La capacidad para ser parte se extingue «mortis causa». Su consecuencia será la sucesión procesal (art. 16 LEC).
 C) Masas patrimoniales

Art. 6.1.4º LEC.

1) Uniones sin personalidad jurídica:

• Son agrupaciones de personas físicas con patrimonio propio, pero sin capacidad jurídica –comisiones de estudiantes
«fin de carrera», las de carácter lúdico o festivo, etc‐.
• Tienen capacidad para ser parte para la defensa de sus intereses legítimos en la medida en que realizan válidamente
negocios jurídicos.
• Su ejercicio no puede condicionarse a la inscripción en un Rgtro.como asociación formal.
2) Masas patrimoniales:
• Son conjuntos de bienes que, sin estar adscritos a un contrato de sociedad, pueden pertenecer a una o más personas.
• Son masas patrimoniales la comunidad de bienes, la sociedad de gananciales, la propiedad horizontal, la herencia
yacente o la comunidad vecinal de montes en mano común.
3) Patrimonios separados que carezcan transitoriamente de titular o cuyo titular haya sido privado de sus facultades de
disposición y administración:
• Son la «masa del concurso». La disposición y admón. de dicho patrimonio corresponde a la admón. concursal.

D) Entidades sin personalidad jurídica

Art. 6.1.5º, en relación en el art. 6.2 LEC.

Ö La «sociedad mercantil irregular»:

 Se rige por las normas de la sociedad mercantil colectiva, de ahí que sea aconsejable demandar a
dicha sociedad y subsidiariamente, si su patrimonio social fuera insuficiente, también a sus socios
individuales.  Lo mismo acontece con las «UTE´s».

Ö «Sociedades Agrarias de Transformación», «Agrupaciones de Interés Económico»:

 Tienen personalidad jurídica atípica.

 El patrimonio de sus socios es subsidiario del patrimonio societario, por lo que su régimen procesal
es similar al de la sociedad mercantil irregular.

Ö «Organizaciones Interprofesionales Agroalimentarias»  Forma parte de un tipo de entidades con una personalidad
jurídica limitada al cumplimiento de determinados fines o la realización de determinados negocios.

Ö “Juntas de Compensación Urbanística”  Ostenta plena capacidad para ser parte procesal.

En todos estos supuestos habrá que acudir la normativa específica de tales entidades para comprobar el tipo de
responsabilidad que vincula al patrimonio de los socios con el ente sin personalidad jurídica. De ahí que el art. 6.2 LEC
prevea la responsabilidad individual de los gestores o partícipes de dichas entidades.

E) Grupos de consumidores y usuarios

Art. 6.1.7º LEC. Encuentra su precedente en el art. 7.3 LOPJ.

2 requisitos:

1. Capacidad
2. Legitimación.
 Es necesario que tales grupos de consumidores sean «afectados por un hecho dañoso»  Produce la exclusión de la
capacidad para ser parte de estos grupos en la interposición de pretensiones meramente declarativas.

Han de estar «ddos. o fácilmente determinables»  La norma sólo concede capacidad para ser parte y de conducción
procesal para la defensa de los intereses colectivos.

La norma condiciona la capacidad para ser parte actora a que «el grupo se constituya con la mayoría de los
afectados», aunque dicho requisito pudiera ser desproporcionado, por lo que debería requerirse un nº suficiente de
afectados para considerar que el grupo no lo integra una minoría y que actúa en representación de los demás
perjudicados, máxime cuando el art. 15 LEC exige la publicidad de estos procedimientos y les permite a todos los
afectado intervenir en el proceso.

3. LA CAPACIDAD PROCESAL. CONCEPTO.

Art. 7 LEC.

Capacidad procesal = Capacidad de actuación procesal.

Es la aptitud para 1ejercitar la acción, 2comparecer en el proceso para interponer la pretensión como parte actora, u
oponerse a ella como demandada, y 3realizar válidamente, cumpliendo la postulación necesaria, la totalidad de los
actos procesales de alegación, prueba e impugnación para la satisfacción de las respectivas pretensiones o defensas.

Se confunde con la capacidad civil de obrar  Toda persona física que se encuentre en el pleno goce de sus DD civiles,
ostenta capacidad procesal.

Toda persona jurídica que tiene capacidad para ser parte ostenta también capacidad de actuación procesal, debiendo
personarse en el proceso y en su nombre, su representante legal.

4. DETERMINACIÓN

El art. 7 LEC no contempla la capacidad procesal del MF, porque debido a su personalidad jurídica única, está
habilitado «ex lege» (art. 3.7 EOMF).

A) Las personas físicas

Art. 7.1 y 2 LEC. Al tratarse de una norma en blanco, hay que remitirse a las prescripciones del CC relativas a la
capacidad de obrar:

Ö Personas físicas con plena capacidad procesal  Mayores de edad.

Ö Personas físicas con capacidad procesal limitada  Menores de edad emancipados. Necesita suplir su incapacidad con
la representación de su padre o curador o, a falta de ambos, habrá de acudirse a la integración de su incapacidad
procesal en la forma del art. 8 LEC.
Ö Incapaces, declarados mediante Sentencias judicial (art. 756 y ss LEC), aunque no siempre es necesaria (en el caso de
los menores, su incapacidad procesal se suple por sus representantes legales). En los demás supuestos de incapacidad
material, la capacidad la tiene el guardador, siempre y cuando el ejercicio de dicha acción lo sea en el exclusivo y propio
beneficio del incapaz
La incapacidad no se presume nunca, sino que exige prueba en contrario de la plena capacidad de la persona
física.

La suplencia e integración de la capacidad procesal:

1) Si la incapacidad es ABSOLUTA, se acude a la técnica de la representación.

2) Si es LIMITADA, hay que recurrir:
1. A la asistencia:
- Cuando así lo establezca la Sentencias de incapacitación.
- En la declaración de prodigalidad.
2. A la Autorización (en incapacidades relativas):
- Cuando los menores emancipados pretendan enajenar inmuebles, comercios, industrias o bienes valiosos
- En los actos de disposición o de no mera admón. del menor de edad mayor de 16 años
- El tutor necesita Autorización judicial para interponer una demanda en nombre de su pupilo, pero no para defenderlo
como demandado.
3. A la habilitación judicial con nombramiento de un defensor judicial (art. 7.2), cuando el menor no pueda obtener la
integración de su capacidad procesal a través de sus padres o exista un conflicto de intereses entre ellos y el menor:
- El Tribunal le proveerá de un defensor judicial, cuyo nombramiento se inscribirá en el Rgtro. Civil; hasta entonces,
asumirá su defensa el MF.
- El defensor judicial es un mandatario provisional de la Autoridad Judicial a quien ésta confía suplir su incapacidad en un
proceso o acto ddo.
- Su mandato finaliza:
 Por conclusión de dicho encargo.
 Cuando comparezcan sus progenitores a suplir su incapacidad procesal.

B) Las personas jurídicas

Es el representante legal el que ostenta la capacidad civil de obligarse y la de comparecer en el proceso y realizar
válidamente actos procesales.

Para determinar la capacidad procesal de la persona jurídica habrá de acudir siempre a confrontar la escritura de
representación procesal con los Estatutos (art. 37 CC) o carta fundacional de la persona jurídica, a fin de comprobar si
quien comparece en el proceso es o no su legal representante; ello con independencia de lo que diga el
encabezamiento del escrito de demanda, que podría contener un defecto, en cualquier caso, subsanable.

(Resto, ver en Manual)

5. TRATAMIENTO PROCESAL

Art. 9 LEC

A) De la capacidad para ser parte

Su ausencia impide una Sentencias de fondo:

La FALTA DE CAPACIDAD ORIGINARIA para ser parte constituye un presupuesto procesal de orden público, vigilable de
oficio en cualquier estadio del procedimiento:

- En la Audiencia previa al juicio, provocará un Auto de absolución en la instancia (art. 418.2 LEC).
- Si se apreciara con posterioridad, habrá de suscitarse el incidente de previo pronunciamiento (391.1 LEC).

Si la INCAPACIDAD PARA SER PARTE FUERE SOBREVENIDA , por la extinción de su personalidad por muerte de la persona física
o disolución de la sociedad, la sucesora tiene la carga procesal de poner el hecho en conocimiento del Tribunal a fin
de posibilitar la sucesión (art. 16 LEC). Si no, se expone:

 Si es demandado, a una condena en rebeldía

 Si fuera demandante, a un Auto de desistimiento o renuncia a la acción (art. 16.3 LEC).

Los efectos materiales de la Sentencias podrán extenderse a los sucesores materiales, sin perjuicio de la imposición
de una sanción económica por infracción de la buena fe procesal (art. 247.1 LEC).
A) De la capacidad procesal

La carga procesal de acreditar su capacidad procesal recae sobre el actor y sobre el demandado.

El art. 264.2 se refiere a la «representación», que abarca:

- La material, entre mandante y mandatario.

- La procesal derivada de una incapacidad.
- La de las personas jurídicas.

La representación no es reclamable a las personas físicas > 18, pues su capacidad se presume siempre.

Si el DEMANDANTE NO ACREDITA su capacidad procesal, el demandado podrá aducir su falta de capacidad procesal
mediante excepción. Si se estima, provocará una resolución absolutoria en la instancia.

es insubsanable Vs . La capacidad procesal, que es convalidable por quien efectivamente la

LA CAPACIDAD PARA SER PARTE
ostente, de conformidad con el ppio. de conservación de los actos procesales anulables (art. 243 LOPJ). Se permite su
sanación:

 En la comparecencia previa (art. 148.1 LEC)

 En la vista del juicio verbal (art. 443 LEC)
 Como incidente de previo pronunciamiento (art. 391.1 LEC).

De aquí se deduce que la preclusión rígida en la aportación de documentos (arts. 269 a 272), no es aplicable al
documento justificativo de la representación procesal que acredite la capacidad de actuación procesal.
Sólo el demandado puede aducir la falta de capacidad procesal del demandante y nunca al revés. Solo podría
denunciar la incapacidad de algún interviniente codemandado.

El demandado tampoco puede «Autoplantearse» una excepción de falta de capacidad procesal, sino que tiene la
carga de integrar su capacidad  El Juez podrá requerirle su subsanación, y si no lo hiciera, será declarado en
rebeldía (art. 418.3). Si es una persona jurídica, la remoción material de un representante también convierte en carga
procesal de la sociedad su comunicación al Tribunal, a fin de que no se produzca la rebeldía.

T5. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DE LAS PARTES (II)

I. LA CAPACIDAD DE POSTULACIÓN

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

La capacidad de postulación es la exigencia legal de que las partes formales o con capacidad procesal comparezcan
representadas por un Procurador y defendidas por un Abogado (salvo las tasadas excepciones) a fin de poder
realizar válidamente los actos procesales.

Arts. 23 a 25.

Fundamento:

Ö De la intervención necesaria de Abogado  Por la exigencia constitucional de que la tutela judicial ha de ser «efectiva
sin que en ningún caso se produzca indefensión» (art. 24.1 CE). De lo contrario, se le ocasionaría
una indefensión material al ciudadano, a la vez que se infringiría el ppio. de «igualdad de armas».
Ö De la intervención obligatoria del procurador:
• Por exigencias de «seguridad jurídica» (art. 9.3 CE)
• Por eficacia (órgano de comunicación entre Abogado y órgano jurisdiccional)
 El art. 119 CE establece la gratuidad de la justicia «en todo caso, respecto de quienes carezcan de recursos económicos
para litigar». En desarrollo de esta norma constitucional, el art. 33 LEC prevé la asistencia jurídica gratuita,
designando un Abogado y Procurador del turno de oficio.

2. LA INTERVENCIÓN OBLIGATORIA DEL ABOGADO Y EL PROCURADOR

Prevista en los arts. 23.1 y 31.1 LEC.

La regla gral. dispone que para que sean válidos los actos de postulación de las partes, es necesario que sean suscritos
por el Abogado y presentados ante el órgano jurisdiccional Por el procurador (arts. 543.1 y 542 LOPJ).

- «Procurador legalmente habilitado» = El incorporado a un Colegio, cuya demarcación territorial se encuentre dentro de
la del órgano jurisdiccional que haya de conocer de la demanda o recurso.
- «Abogado habilitado» = El licenciado/Graduado en Dº, dado de alta en calidad de letrado ejerciente, en cualquiera de
los Colegios de Abogados de España. Si actuara fuera de la demarcación de su Colegio, habrá de comunicárselo al
Colegio de la demarcación judicial en donde pretenda intervenir en juicio.

Otorgamiento de la representación procesal:

Ö A un Procurador determinado (no el Procurador de oficio)

 A través un «poder para pleitos», suscrito entre el procurador y su cliente e intervenido por un Notario español o
extranjero.
 Mediante designación «apud acta», ante el Secretario de cualquier oficina judicial (art. 24.1 LEC). Precisa su
aceptación por el procurador. Y hay que incorporarlo a la demanda, o a su contestación, o presentarlo en el acto de la
vista del juicio verbal. Ö A un Abogado (no el Abogado de oficio)

 Designado libremente por la parte mediante un contrato de arrendamiento de servicios, por un precio cierto en forma
de honorarios libre y previamente pactados, o los que determinen las normas orientadoras de los Colegios de
Abogados. El Código Ontológico prohíbe el pacto de «cuota litis», pero el TS ha declarado su licitud de conformidad con
la legislación de defensa de la competencia.

Una vez otorgada la representación procesal, será necesaria la Autorización expresa del poderdante para sustituirse
válidamente, fuera de los casos permitidos por la Ley. En caso contrario, puede llevar aparejada la sanción procesal
del desistimiento o abandono de la pretensión.

La figura del Procurador no es necesaria en la representación y defensa de la Admón. Púb., incluida la Autonómica y la
local, pues la asumen simultáneamente los abogados del Eº y de dichas Admones.

En los actos de conciliación, el Abogado puede asumir también la representación procesal.

Hay algunos actos procesales que, por su naturaleza personalísima, pueden ser realizados por las propias partes
materiales.

1. EXCEPCIONES

2009  La capacidad de postulación: excepciones comunes a la intervención necesaria de abogado y procurador

A) Comunes

Arts. 23.2.1 y 31.2.1 LEC.

1. Los juicios verbales de cuantía > 2.000 €

 La parte material puede comparecer y defenderse por sí misma.
 El juicio verbal es el procedente para el enjuiciamiento de todos los objetos litigiosos cuyo valor no >
6.000 €, pero si su cuantía es < 2.000 € no será necesaria la intervención de estos profesionales.
2. Juicios monitorios
 La parte material puede interponer por sí misma la «petición inicial» (= su intervención se circunscribe a esta primera
fase de jurisdicción voluntaria  Si se tornara en procedimiento contencioso, y la cantidad fijada en ejecución por el
Juez > 2.000 €, sería necesaria la intervención del Abogado y del Procurador)
3. Solicitud de medidas urgentes con anterioridad al juicio, siempre que:
 Sea «urgente»
 Y la actuación de la parte material se limite a la solicitud y sus actos instrumentales; en el caso de medidas
provisionalísimas, no se puede extender la excepción a la intervención obligatoria del Abogado y del Procurador a las
que se soliciten en o con posterioridad a la demanda (= medidas provisionales). Art. 771.1 LEC.
4. Los incidentes de impugnación de la justicia gratuita
5. El ejercicio del dº de rectificación

B) Específicas del procurador

Art. 23.2 LEC

1. Los juicios universales

 La presentación de los créditos para determinar la masa pasiva del concurso puede realizarla el acreedor, sin estar
representado por Procurador.
 También se exonera de este requisito a los acreedores que asistan a la Junta que ha de aprobar el convenio. (art 118
LC)
2. Los actos de conciliación de la jurisdicción voluntaria
 Están eximidos de la representación procesal y asistencia técnica (arts. 4.1º y 5º LEC 1881).
3. Los procedimientos de “jura cuentas”
 Para el cobro de honorarios de los Abogados, éste no tiene que estar representado por Procurador
(art.35.1 LEC)

4. TRATAMIENTO PROCESAL

Es subsanable, salvo que integre un defecto que infrinja el orden público o genere indefensión material a la
contraparte.

Incumbe al Procurador la obligación de contribuir con el Tribunal en la subsanación de los defectos procesales (art.
26.2.1º).

A) La representación procesal

Tratamiento de la omisión o insuficiencia de poder:

Ö En un acto preparatorio del proceso o aseguratorio  Como ante estas diligencias no es necesaria la intervención
preceptiva del Procurador, podrá subsanarse en el escrito de demanda.
Ö En la declinatoria  El Tribunal debe sugerir su subsanación (arts. 11.1 y 243 LOPJ). Y si no los subsanara, tendrá por
no planteada válidamente la declinatoria y aplicará:
 En su caso, el fuero imperativo
 En cualquier otro, tendrá al demandado por sometido tácitamente a la jurisdicción (art. 56.2 LEC)
Ö En los escritos de alegaciones:
 Si se refieren a los defectos de la capacidad para ser parte son, como regla gral., insubsanables.  Si son relativos a la
capacidad procesal, permiten su sanación.
Ö En la representación procesal  La parte contraria tiene la carga procesal de la denuncia de su incumplimiento:
 El demandado, en su escrito de contestación
 El actor, mediante recurso de reposición contra la Providencia por la que el Juez admite como parte al demandado.

El Juez permitirá su subsanación en el acto, mediante:

» Otorgamiento «apud acta».

» Concediendo a las partes un plazo de hasta 10 días, para su subsanación.

Si la parte interesada incumpliera el requerimiento del Juez o no subsanara el defecto:

1. Dictará Auto de sobreseimiento si la omisión fuera imputable al actor.

2. «Se le declarará en rebeldía, sin que de las actuaciones que hubiese llevado a cabo quede constancia en Autos» (418.3
LEC), si lo fuere el demandado. Este precepto hay que relacionarlo con lo dispuesto en el art. 414.3:
- Si el demandado no comparece a la audiencia previa, la audiencia «se entenderá con el actor» (= no existe declaración
de rebeldía, ni nulidad de la comparecencia y contestación del demandado).
- Pero si comparece y no suple el defecto de capacidad o de representación, se le ha de declarar en rebeldía y se le ha de
devolver su escrito de contestación a la demanda, lo que significa que el tema de la prueba queda delimitado
exclusivamente por el escrito de demanda (= los efectos del incumplimiento del demandado de su deber de
subsanación aparecen desproporcionados y pueden ocasionar una indefensión material proscrita por el art. 24 CE).

Si los defectos se apreciaran después de la audiencia previa, podrá plantearse la cuestión incidental de previo
pronunciamiento. Si fuere sobrevenida, también, por el cauce del art. 391.2.

A) La defensa técnica

El art. 31.1 LEC dispone que «no podrá proveerse a ninguna solicitud que no lleve la firma del Abogado».

No obstante, si se le da curso a la solicitud, el Juez deberá declarar la nulidad de las actuaciones practicadas ya que
del art. 238.4 LOPJ así se desprende: «los actos procesales serán nulos de pleno dº cuando se realicen sin intervención
de Abogado, en los casos en que la ley la establezca como preceptiva».

En opinión del Autor, la subsanación debería ser posible si la negligencia no causa un perjuicio a la contraparte y
pudiera ocasionárselo a su cliente. Debería tenerse en cuenta los arts. 240.1 y 241.1 LOPJ: “ para que se decrete la
nulidad de un acto por defectos de forma, es necesario que se ocasione indefensión a la contraria ”. Dicha indefensión
material difícilmente puede justificarse, si la omisión de la firma del Abogado obedece a un mero descuido u olvido…

Distinto sería si un 3º o la parte contraria pretendiera suplantar la personalidad del Abogado ante un escrito ddo: ahí
sí sería nulo el acto procesal por infracción del DF a la defensa del art. 24 CE (art. 240.1 LOPJ).

II. LA CAPACIDAD DE CONDUCCIÓN PROCESAL

2013 y 2011  La capacidad de conducción procesal: concepto y fundamento

2010  Explicar la naturaleza jurídica de la legitimación (Tema 6) y relacionarla con la capacidad de conducción procesal

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

Es la cualidad jurídica que otorga una norma material, y que ha de concurrir en quien pretenda demandar o ser
demandado en un proceso ddo., en orden a que pueda válidamente asumir el estatus de parte formal (p. ej., la de
heredero para la impugnación de un testamento o la de accionista para la de un acuerdo social).

Es un auténtico presupuesto procesal que puede condicionar la admisibilidad de la demanda.

Se discutirá su concurrencia en la comparecencia previa y su ausencia puede provocar una resolución absolutoria en
la instancia que dejará imprejuzgada la relación jurídico material debatida.
 Al igual que la legitimación, la capacidad procesal viene dda. por una norma material que liga a la parte con el objeto
procesal y, del mismo modo que ella, requiere un ppio. de prueba suficiente, mediante el oportuno documento que
ha de incorporarse a la demanda (art. 265.1 LEC).

Se diferencia de ella, en que no afecta a la fundamentación de la pretensión, sino que es el presupuesto de su

procedencia, de manera que si se incumple, se ha de permitir su examen con independencia del de la pretensión.

Su fundamento se encuentra en razones de economía procesal.

2. SUPUESTOS Y TRATAMIENTO PROCESAL

(Ver en Manual)

T6. LA LEGITIMACIÓN

I. LA LEGITIMACIÓN
2010  Explicar la naturaleza jurídica de la legitimación y relacionarla con la capacidad de conducción procesal (Tema 5)

1. CONCEPTO, FUNDAMENTO Y NATURALEZA

Art. 10.1 LEC.

Viene establecida por una norma de Dº material que otorga la titularidad del dº subjetivo u obligación jurídica
material, del bien jurídico o del interés legítimo que se discute en el proceso, a quien interpone la pretensión o se
opone a ella.

P.ej. Es ejercitada por el actor frente a quien reclama su propiedad o impide su disfrute, y le faculta para obtener la
tutela jurisdiccional de dicho dº, bien o interés legítimo.

Vincula a las partes con la relación jurídico material que se discute y no constituye un presupuesto procesal, sino que
se erige en un elemento subjetivo de la fundamentación de la pretensión; de ahí que su ausencia, como regla gral.,
no suponga una resolución absolutoria en la instancia, sino «de fondo» (= efectos de la cosa juzgada).

Su fundamento se encuentra en las exigencias del dº a la tutela judicial efectiva y en la prohibición de indefensión
(art. 24 CE), de ahí que, excepto en los supuestos de legitimación extraordinaria, han de ser los titulares de la relación
jurídico material debatida quienes accionen el proceso (y a ellos se extenderán los efectos materiales de la cosa
juzgada).

Las normas materiales que disciplinan la legitimación tienen carácter de «orden público procesal», por lo que en
ocasiones se podrá examinar de oficio antes de la fundamentación de la pretensión.

«La legitimación…. depende de la coherencia jurídica entre la titularidad que se afirma y las consecuencias jurídicas
que se pretenden. …» (TS).

La legitimación pertenece a la fundamentación de la pretensión, aunque no se identifica totalmente con ella  La

legitimación es un elemento jurídico, al venir dda. por la titularidad de un bien o interés jurídico Vs. la
fundamentación lo es de los hechos con significación jurídica, que justifican el «petitum» y es mucho más amplia,
pues abarca la totalidad de las causas de pedir que hacen atendible la estimación de la petición.

2. CLASES
2006 y 2007  La legitimación ordinaria

A) Legitimación activa y pasiva

Ö LEGITIMACIÓN ACTIVA (Art. 10.1 LEC)  Quien afirma la titularidad, directa o indirecta, de un dº subjetivo o de crédito, de
un bien o interés jurídico, deduce una pretensión y se convierte en parte demandante en el proceso (art. 265.1.1 LEC).
El actor será quien efectúe en su escrito de demanda la afirmación acerca de su relación jurídica material y la del
demandado con el objeto litigioso.
Ö LEGITIMACIÓN PASIVA (Art. 5.2 LEC)  Quien deba cumplir con una obligación o soportar las consecuencias jurídicas de la
pretensión. Al demandado le incumbe la carga procesal de comparecer en el proceso como parte demandada, la carga
procesal de reconocer su relación jurídica con el objeto litigioso afirmada por el actor o negarla a través de las
excepciones de «falta de legitimación activa o pasiva» (405.1 y 2 LEC).

Un codemandado no puede alegar la excepción de falta de legitimación pasiva con respecto a alguno o los demás
demandados.

B) Legitimación ordinaria (= originaria, directa o propia)

Es la que se ostenta en virtud de la titularidad de un dº o interés legítimo.

Tienen legitimación ordinaria para comparecer en el proceso en calidad de partes ppales, sean originarias o
sobrevenidas:

 Los titulares de las relaciones jurídicas (p. ej. , el propietario, en el ejercicio de la acción reivindicatoria).
 Los obligados por dichas relaciones (p. ej. Los herederos, en supuestos de sucesión procesal. Arts. 16‐18 LEC.

Tienen legitimación originaria otorgada por Ley:

 Quienes ostenten un «interés legítimo». Se trata de procesos en los que el objeto no lo constituye una relación, sino
una situación jurídica. Sucede en los procesos de incapacitación, matrimoniales o de filiación.

La jurisprudencia otorga legitimación a 3os con interés legítimo en la impugnación de negocios jurídicos radicalmente
nulos (porque puede verse afectado por los futuros efectos de cosa juzgada):

- Para ejercitar la acción de declaración de inexistencia de un

contrato.
- Para la acción de nulidad radical o de pleno dº de un contrato.

C) Legitimación extraordinaria

Art. 10 2º párr. LEC.

El demandante puede actuar en el proceso en interés de un 3º, produciéndose una falta de identidad entre las partes
materiales y las formales que comparecen en el proceso.

Dicha intervención ha de circunscribirse a los supuestos en los que la Ley expresamente lo Autorice:

Ö La legitimación por sustitución procesal El actor comparece en el proceso EN NOMBRE E INTERÉS PROPIO, PERO
EN DEFENSA DE UN Dº AJENO.

La parte procesal es el sustituto y no el sustituido, aunque los efectos de la Sentencias afectarán a ambos, de
ahí que el sustituido pueda comparecer en el proceso como interviniente litisconsorcial (art. 13 LEC); aunque
como su intervención no es obligatoria, el Tribunal puede dictar Sentencias con la sola actuación procesal del
sustituto.

Supuestos:

 La legitimación del MF para promover el proceso de incapacidad;

 La acción del usufructuario para reclamar los créditos vencidos del usufructo;
 La impugnación de la paternidad efectuada por los progenitores en nombre de sus hijos;  La petición de alimentos
del cónyuge para los hijos > de edad que con él convivan; etc.

Ö La legitimación representativa  El actor comparece en el proceso EN NOMBRE E INTERÉS AJENO, Y EN DEFENSA

DE UN Dº AJENO.

Es la Ley la que atribuye o encarga al 3º la facultad de ejercitar la acción en nombre e interés de otros y para
la defensa de sus DD (Vs. La representación procesal, que tiene causa en la suscripción de un contrato de
mandato.)

Supuestos:

 Representación orgánica del Pte. de una Comunidad de Propietarios para todo lo que sea favorable a dicha comunidad
y los intereses de los copropietarios;
 Los Colegios Profesionales, para reclamar los honorarios de sus colegiados;
 La «SGAE», para reclamar o defender los DD de la propiedad intelectual de sus asociados;
 Las asociaciones de consumidores y usuarios, para la defensa de los DD e intereses de sus asociados y los difusos de
consumidores y usuarios, así como para la defensa de los intereses colectivos.

3. TRATAMIENTO PROCESAL

A) El examen de oficio de la legitimación

Cuando no se aprecie de oficio su ausencia, se podrían conculcar normas imperativas (como las que tipifican los DDFF
a la tutela judicial efectiva, o de defensa). Por tanto, más que de un ausencia de legitimación, nos encontremos ante
supuestos de incumplimiento del presupuesto de la falta de conducción procesal.

Î La violación del dº a la tutela judicial efectiva por ausencia de titularidad sobre el dº subjetivo >> La mayoría de los
referidos supuestos de falta de legitimación activa encierran casos de falta de «capacidad de conducción procesal».
Î La violación de los DD a la tutela y de defensa por falta de emplazamiento de las partes legítimas al proceso >> El
común denominador lo constituye la prevención por el TS de la vulneración de los DD a la tutela judicial efectiva de
3os, que debieron demandar o ser demandados en el proceso, sin que lo fueran a causa de la negligencia o mala fe del
demandante.

B) La denuncia de la fatal de legitimación

Ha de efectuarse por el demandado en su escrito de contestación a la demanda y resolverse en la Sentencias como
elemento de la fundamentación de la pretensión, de examen previo a la cuestión de fondo.

Si el demandado no plantea esta excepción en la contestación, reconoce la legitimación activa y pasiva, sin que pueda
posteriormente negarla sin atentar contra al ppio. de que «nadie puede ir contra sus propios actos».

Aducida expresamente dicha excepción ¿puede discutirse la falta de legitimación de las partes?  El art. 416.1 LEC
contempla una cláusula gral. abierta y el art. 425 permite, junto a la excepción de litisconsorcio pasivo necesario
prevista en el art. 416.1.3, plantear excepciones análogas, dentro de las cuales podría incluirse la falta de
legitimación, eso sí, circunscrita su ausencia a los supuestos enunciados:

1. Falta de capacidad de conducción procesal

2. Ausencia de legitimación que afecte a la falta del dº de «acción», o que pueda ocasionar la vulneración de los DDFF a la
tutela o de defensa;
3. Ausencia de habilitación legal en la legitimación extraordinaria.

En los demás casos, no debería discutirse la legitimación en la comparecencia previa que, como elemento de la
fundamentación de la pretensión, exige una actividad probatoria.
 T7. PLURALIDAD DE PARTES Y SUCESIÓN PROCESAL

I. LA PLURALIDAD DE PARTES

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

Estamos ante un proceso con pluralidad de partes cuando 2 o más personas se constituyen en él en la posición de
actor y/o demandado, estando legitimadas para ejercitar o para que frente a ellas se ejercite 1 única pretensión, de
modo que el Juez dicte 1 única Sentencias con 1 solo pronunciamiento, que afectará a todas las personas parte de
modo directo y reflejo (MONTERO).

El fundamento de la pluralidad de partes reside en la legitimación.

Hay que distinguir la pluralidad de partes de:

Î ACUMULACIÓN SUBJETIVA de pretensiones (= «litisconsorcio voluntario o facultativo»).

Î ACUMULACIÓN OBJETIVA de pretensiones:
 Mediante la «acumulación de acciones» (art. 71.2)
 Mediante la «acumulación de procesos» (art. 74 y ss.), en los que se le Autoriza al actor a acumular diversas
PRETENSIONES INICIALMENTE (acumulación de acciones) o de una manera SOBREVENIDA (acumulación de procesos o de
Autos).

2. EL “LITISCONSORCIO” Y SUS CLASES

Se produce cuando en el proceso existen varias personas en las que se da la circunstancia de tener un dº o interés
común o conexo en el proceso, y, por tanto, tienen una misma comunidad de suerte y asumen una misma posición
(demandante o demandada).

A) Activo y pasivo

Ö Activo  Posición de parte demandante Ö Pasivo  Posición de parte demandada

Ö Mixto  En ambas posiciones

B) Voluntario, cuasinecesario y necesario

En atención a la exigencia de la comparecencia de las partes y a la extensión de los efectos de la Sentencias.

Ö VOLUNTARIO

- Varios actores deciden litigar juntos, o un solo actor demanda a varias personas al mismo tiempo.
- Los efectos de la Sentencias no se extienden a los litisconsortes (= si alguno/s decidieran no comparecer en el proceso
no se les produciría indefensión).
- Y si se extendieran, lo harían de manera prejudicial, ya que el DEMANDANTE, por razones de oportunidad, puede:
• Decidir acumular todas sus pretensiones en una demanda, si fuera posible por razones de competencia del Juez,
naturaleza de las pretensiones y de su procedimiento adecuado…
• Suscitar distintos procesos.
- Para que esta acumulación sea posible, es necesario que haya conexión entre los sujetos y en el «título o la causa de
pedir» (= mismos fundamentos de hecho de las pretensiones).

El litisconsorcio voluntario, en tanto acumulación objetiva‐subjetiva de pretensiones, tiene la virtualidad de

producir el efecto de discutirse todas las pretensiones «en un mismo procedimiento y resolverse en una sola
 Sentencias» (art. 71.1 LEC), la cual tendrá tantos pronunciamientos como pretensiones se hayan acumulado,
pero no sobre las que no se hayan acumulado (ver T10).

Ö NECESARIO. Art. 12.2 LEC. A diferencia del litisconsorcio voluntario:

Î Sí que integra un supuesto de pluralidad de partes.

Î La constitución del litisconsorcio viene impuesto por la Ley, no por las partes, porque a todos los litisconsortes
necesarios se les habrán de extender por igual los efectos de la cosa juzgada.

Ö CUASINECESARIO (= eventual o impropio)  Su constitución depende de la voluntad de las partes. Si deciden constituirlo,
habrán de hacerlo conjuntamente, extendiéndose por igual los efectos de la Sentencias a todos los litisconsortes
(=mismas normas que el litisconsorcio necesario). Ejemplo: obligaciones solidarias.

II. EL LITISCONSORCIO NECESARIO

2006 y 2007  El litisconsorcio necesario. Concepto y fundamento

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

Es la exigencia legal o convencional por la que el actor ha de demandar en el proceso a todos los partícipes de una
relación material inescindible. Todos los codemandados han participado en una relación jurídica material
inescindible, de tal manera que «la tutela jurisdiccional sólo pueda hacerse efectiva frente a varios sujetos
conjuntamente considerados».

Trae causa de una LEGITIMACIÓN PASIVA ORIGINARIA, dda. por la existencia previa de una relación jurídica plurisubjetiva e
inescindible, en la que se produce una correlación entre su situación jurídica material y procesal, corriendo todos la
misma suerte.

Supuestos:

 Indivisibilidad de las obligaciones mancomunadas

 Sociedad de gananciales, que obliga al actor a dirigir la demanda contra ambos esposos.
 Cuando el MF o un 3º inste la nulidad de un matrimonio, habrá de demandar a ambos esposos
 Los copropietarios, frente al ejercicio de pretensiones fundadas en DD reales o DD de crédito contraídos por todos
ellos.
 El retrayente, que ha de demandar a todos los vendedores del bien objeto del retracto.  Quien impugna su
desheredación ha de demandar a todos los herederos y legitimarios.
 En el ejercicio de un dº de opción, hay que demandar no sólo al concedente del dº de opción, sino también al titular de
la finca.
 Quienes hayan sido parte en un negocio jurídico, del que se inste su nulidad.

Si el actor no dirigiera su demanda contra todos los litisconsortes, el Tribunal no podría estimar su pretensión sin
infringir el dº a la tutela judicial efectiva de los ausentes. Por tanto, su fundamento se encuentra en la preservación
del dº a la tutela del art. 24.1, al igual que en el examen de oficio de la legitimación.

En el litisconsorcio voluntario y en el cuasinecesario, al no existir esa comunidad de suerte material entre los

demandados, el actor no está obligado a dirigir la demanda contra todos ellos. Si no lo hace, quedarán exonerados de
los efectos materiales de la cosa juzgada, y no existiría indefensión material si el Tribunal se limita a condenar a las
 partes formales.

No son supuestos de litisconsorcio necesario:

- Cuando se pretendiera la acumulación de diversas pretensiones que obedezcan a distintos contratos (ni siquiera
litisconsorcio voluntario)
- Cuando el codemandado no hubiera intervenido en la relación contractual o jurídica, objeto del litigio.
- «Cuando los posibles efectos hacia 3 os se producen, con carácter reflejo, por una simple o mediata conexión, o porque
la relación material sobre la que recae produce la declaración que sólo les afecta con carácter prejudicial o indirecto»
- Cuando exista una pluralidad de responsables en materia extracontractual (= sería un litisconsorcio voluntario).
- Cuando exista una pluralidad de perjudicados, que nunca pueden conformar un litisconsorcio activo necesario por
vedarlo expresamente la jurisprudencia.

2. RÉGIMEN PROCESAL

A) El estatus de parte

1) Los litisconsortes tienen el estatus de parte ppal.

2) Pueden litigar unidos o por separado; en este último caso, todos conformarán mediante sus escritos de contestación a
la demanda, el objeto procesal.
3) En el litisconsorcio pasivo necesario, los actos de un litisconsorte producen efectos frente a los demás en la medida en
que les beneficia, pero no cuanto les perjudica. S
4) Sin embargo, para que sean válidos, esos actos requieren del concurso de voluntades de todos los litisconsortes:
- Los actos de disposición directa: Allanamiento, desistimiento o transacción -
Los actos de disposición indirecta: Admisión de hechos.

B) Examen de oficio

1) La jurisprudencia del TS establece la obligación judicial de «examen de oficio» de este requisito.

2) Como la infracción de normas imperativas acarrea la nulidad, al producirse la indefensión material a los litisconsortes
no emplazados al proceso, se ocasionaría la nulidad del art. 238.3 LOPJ (que puede ser remediada por el incidente de
nulidad del art. 240.1 LOPJ). El Tribunal debe prestar audiencia a todas las partes personadas antes de declarar la
nulidad de actuaciones.

C) La comparecencia previa

La solución anterior (= incidente de nulidad) sólo es reclamable cuando se apreciara la falta del litisconsorcio
necesario como elemento preliminar al examen de la cuestión de fondo, una vez transcurrida la fase de alegaciones,
bien sea en la 2ª instancia, bien en la casación.

Si no fuera este el caso, la LEC permite la subsanación de la falta de litisconsorcio, facultando al demandante para
que pueda ampliar su demanda  Volverá a nacer el plazo para su contestación (401.2 LEC) y, en cualquier caso,
podrá ser la falta del litisconsorcio necesario aducida expresamente por el demandado como excepción (art. 405.3
LEC) o estimada de oficio por el Juez, que habrá de discutirse en la comparecencia previa (art. 416.1.3ª LEC).
Conformidad del actor

1) El art. 420.1 faculta al demandante para que redacte un nuevo escrito de demanda en el mismo momento de
celebración de la comparecencia previa, pero sin que pueda alterar su objeto.
2) Si el Juez estimara procedente el litisconsorcio «lo declarará así, ordenando emplazar a los nuevos demandados para
que contesten a la demanda con suspensión de la audiencia» (art. 420.1 LEC).
3) La resolución será oral e irrecurrible por plena conformidad de ambas partes (art. 210 LEC).
4) El Tribunal dictará Providencia admitiendo las nuevas demandas y dará traslado de ellas a los nuevos demandados para
que la contesten en el plazo de 20 días (arts. 420.3 y 404).

Oposición del actor

Debe oír el Juez a ambas partes en la audiencia preliminar sobre este extremo «y, cuando la dificultad o complejidad
del asunto lo aconseje, podrá resolverlo mediante Auto que deberá dictar en el plazo de 5 días siguientes a la
audiencia» (art. 420.2 LEC).

La integración de oficio del litisconsorcio

TS.
1) El Juez debe oír a ambas partes en la comparecencia previa y dictar la resolución que proceda.
2) Si por denuncia a instancia de parte o de oficio, el Tribunal entendiera que es procedente el litisconsorcio, «concederá
al actor el plazo que considere oportuno para constituirlo, que no podrá ser < 10 días» (art. 420.3).
3) Si el demandante incumpliera, el Tribunal dictará Auto de sobreseimiento del proceso (art. 420.4 LEC).
4) La apreciación de este presupuesto preliminar a la cuestión de fondo, sea a instancia del demandado o de
oficio, ha de ocasionar la nulidad de las actuaciones practicadas con retroacción al momento del emplazamiento de
los demandados.

III. LA INTERVENCIÓN PROCESAL

2011  La intervención voluntaria: clases y régimen procesal
2009  La intervención procesal: intervención voluntaria y sus clases

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

Art. 13.1 LEC.

Es la entrada de 3os con un interés directo y legítimo en un proceso ya iniciado.

No ocasiona la incorporación de nuevas pretensiones.

Requisitos:

► La existencia de unproceso pendiente. No cabe la intervención procesal en los actos preparatorios del proceso,
como pudieran serlo las diligencias preliminares
► La intervención de un 3º en el proceso, que ostente la titularidad de un dº subjetivo o un interés «directo y
legítimo» (= que goce de legitimación, ordinaria o extraordinaria).

Su fundamento es el mismo que el del litisconsorcio necesario: la necesidad de preservar el dº a la tutela del art.
24.1 CE.

2. CLASES: VOLUNTARIA Y PROVOCADA

Ö VOLUNTARIA (art. 13 LEC)  El 3º decide intervenir en un proceso ya iniciado. Puede ser:

• «Litisconsorcial», si el tercero es titular del derecho o interés que en él se discute, o

• «Adhesiva», cuando su derecho depende del bien o derecho litigioso del que es titular la parte ppal.

Ö PROVOCADA (art. 14 LEC)  El 3º interviene a consecuencia de una denuncia de la existencia del proceso efectuada
por alguna de las partes. Puede ser:

• A instancia del demandante

• A instancia del demandado.

3. LA INTERVENCIÓN VOLUNTARIA Y SUS CLASES

A) La intervención litisconsorcial

1) El 3º es COTITULAR de la relación jurídica material debatida.

2) Dado que a él se le extenderán los efectos directos de la cosa juzgada, su situación y régimen coincide con la del
litisconsorcio cuasinecesario.
3) El interviniente litisconsorcial no está obligado a comparecer en el proceso, pero si interviniera, lo hará en ese, no
pudiendo incoar otro para deducir la misma pretensión y contra las mismas partes (litispendencia).

Supuestos:

 Acreedores y deudores solidarios;

 Titular de un bien embargado que, en un proceso de ejecución, desee ejercitar una 3 ía de dominio y el ejecutado que
haya de comparecer para oponerse a dicha pretensión, etc.

A) La intervención adhesiva

1) El 3º es titular de una relación jurídica SUBORDINADA a la relación jurídico material debatida en el proceso. 2) Los efectos
de la Sentencias no se extenderán directamente sobre el 3º, sino de forma refleja.

Supuestos:

 Subarrendatario que se encuentra interesado en coadyuvar a la defensa del arrendatario frente a su arrendador.
 Legatario que tiene interés en la defensa de quien sostenga la validez de la institución de heredero, etc.

4. RÉGIMEN PROCESAL

A) Intervención litisconsorcial

1) El interviniente litisconsorcial es parte ppal y está legitimado para conformar el objeto procesal, junto con los demás
litisconsortes.
2) Los actos de disposición de la pretensión exigirán la concurrencia de la voluntad de todos ellos, por lo que el
interviniente ‐3º‐ puede:  Oponerse.
 Suplir mediante sus actos procesales los efectos de la rebeldía o de una conducta meramente pasiva de la parte
intervenida.
3) Se le deben notificar todas las resoluciones judiciales y, contra ella, podrá ejercitar los medios de impugnación con
independencia (igual que en el litisconsorcio necesario también aquí rige el ppio. de beneficio de los efectos procesales
conseguidos por los litisconsortes activos y diligentes con respecto a los inactivos).
4) Debe satisfacer las costas procesales que su sola conducta origine dentro del proceso.

B) Intervención adhesiva

1) El 3º es una parte subordinada (sólo mantiene un interés en el éxito de la pretensión de la parte a la que coadyuva):

 No delimita el objeto del proceso.

 No delimita el ámbito cognoscitivo de la obligación de congruencia.
 No puede ejercitar actos de disposición de la pretensión.
 No puede recurrir las resoluciones judiciales en contra de la voluntad de la parte coadyuvada.
2) Su capacidad de postulación es la de un colaborador de la parte ppal, y se circunscribe a la utilización de todos los
actos de alegación, prueba y dependiente impugnación que coadyuven al éxito de la pretensión o defensa de la parte
ppal.
3) Puede ser acreedor o deudor de una condena en costas, ya que al 3º se le ha de tener por parte a todos los efectos
(art. 13.3 LEC).

5. LA INTERVENCIÓN PROVOCADA

Es la llamada efectuada por el demandante o demandado a un 3º para que intervenga en un proceso determinado:

Î El demandante lo solicitará en su escrito de demanda. Si el Juez la admite, el 3º podrá formular su demanda y

«dispondrá de las mismas facultades de actuación que la Ley concede a las partes» (art. 14.1 LEC).

Î El demandado lo solicitará 1en su escrito de contestación o 2antes a la vista del juicio verbal; el Secretario suspenderá
el plazo para la contestación y dará traslado al demandante. Si éste aceptara la intervención, le otorgará idéntico plazo
de contestación (art. 14.2 LEC).

A) A instancia del demandante

Modalidad genérica:

Ö Evicción «invertida» El comprador ejercita la posición de demandante en una acción de saneamiento por evicción del
art. 1.481 CC y en la que aquél ha de requerir previamente al vendedor, a fin de que le suministre las informaciones
necesarias para la defensa de la cosa vendida

Ö Ley de Patentes:
• Acciones de los comuneros de una patente frente a 3 os que la menoscaben  El copropietario ha de notificar a los
demás comuneros la acción ejercitada.
• Acciones de los licenciatarios frente a 3 os que infrinjan los DD del titular de la patente  Habrá de notificarle la
pendencia del proceso.
Art. 15 LEC:

Ö Específica para la protección de los intereses de consumidores y usuarios  Si el proceso se incoa por demanda de una
Asociación de consumidores o usuarios que poseen una legitimación extraordinaria representativa, el Secretario
dispondrá la publicación de la admisión de la demanda en los medios de comunicación a fin de que puedan
comparecer los perjudicados para deducir su pretensión resarcitoria.

Î Para la tutela de los intereses difusos, el llamamiento suspenderá el proceso durante el plazo de 2 meses a fin de que
puedan comparecer a plantear su pretensión. Finalizado dicho plazo no se admitirá su personación, sin perjuicio de que
lo hagan en el proceso de ejecución (art. 15.3 en relación con los arts. 221 y 519 LEC);
Î Para la tutela de los intereses colectivos, en los que los perjudicados son fácilmente determinables, el actor tiene la
carga de determinar a todos ellos en su escrito de demanda y de trasladarles, con anterioridad a su presentación,
dicho escrito a fin de que puedan intervenir en el proceso como demandantes (art. 15.2).

A) A instancia del demandado

Î La denuncia del proceso de evicción, efectuada por el comprador demandado por un 3º, al vendedor de la cosa.
Î La denuncia del coheredero que no hubiere aceptado la herencia a beneficio de inventario y que ha sido demandado
por un acreedor, de la existencia del proceso a otro coheredero a fin de evitar la ulterior vía de regreso.
Î La denuncia del usufructuario al propietario de la existencia de un proceso en el que un 3º puede lesionar su dº de
propiedad (art. 511).
Î La denuncia del arrendatario al arrendador frente a la demanda de un 3º que pretenda usurpar o dañar su propiedad,
a fin de evitar una ulterior vía de regreso del poseedor mediato frente al inmediato en reclamación de daños y
perjuicios;
En estos últimos supuestos, la ausencia de legitimación pasiva del usufructuario y del arrendatario ha de
provocar la sustitución procesal de aquéllos por el propietario (art. 14.2.4 LEC) a través de una impropia
sucesión procesal.
Î La denuncia del demandado a un 3º (p. ej., de un promotor de las viviendas al Arquitecto) para oponerse a una acción
de responsabilidad derivada de vicios o defectos en una edificación; si dicho 3º no compareciera, también a él se le
extenderán los efectos de la Sentencias, con clara derogación de los límites subjetivos de la cosa juzgada.

En todos estos supuestos, si producida la denuncia el 3º hiciera caso omiso del llamamiento, puede verse afectado
por los efectos prejudiciales de la Sentencias recaída en el 1 er proceso, los cuales pueden operar en el 2º proceso
efectuado en vía de regreso por la parte ppal frente a la subordinada.

IV. LA SUCESIÓN PROCESAL

1. CONCEPTO Y CLASES

Ocurre en ddas. ocasiones que en un proceso se produce una sustitución debido a la transmisión «inter vivos» o
«mortis causa» de la legitimación de aquéllas a éstas. Así, el nuevo adquirente es quien ostenta la legitimación, activa
o pasiva (en el caso de transmisión de bienes litigiosos), y quien se encuentra legitimado para suceder a la parte
originaria en el proceso.

Está regulada en los arts. 16 a 18 LEC, en los que se distinguen la sucesión procesal por muerte (art. 16) y por
transmisión del objeto litigioso (art. 17). También se contempla la efectuada por la intervención provocada .

2. SUCESIÓN PROCESAL POR MUERTE

Art. 16 LEC contempla sólo la sucesión procesal por muerte de las personas físicas.

A) Personas físicas

Los sucesores son los herederos y los legatarios sobre la cosa legada.

Además, también lo son:

• En un proceso de filiación y de impugnación de la paternidad o maternidad;

• En los procesos de tutela del dº al honor, a la intimidad y a la propia imagen;
• En la subrogación de los derechos de arrendamiento urbano y rústicos.

1) Exige la acreditación de la muerte y del título sucesorio.

2) El Secretario habrá de admitir al sucesor como parte procesal.
3) La contraparte tiene la carga procesal de identificar a los sucesores a fin de que comparezcan en el proceso. Si no, se
declarará en rebeldía a la parte demandada o se estimará el desistimiento tácito de la demandante.

B) Personas jurídicas

La sucesora será 1la nueva sociedad fusionada o 2la absorbente.

3. SUCESIÓN PROCESAL POR TRANSMISIÓN DEL OBJETO LITIGIOSO

(Leer el Manual)
 T8. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL OBJETO PROCESAL

I. LOS PRESUPUESTOS DEL OBJETO PROCESAL: CONCEPTO, CLASES Y DETERMINACIÓN

Han de ser cumplidos antes de la interposición de la demanda y, en cualquier caso, antes de dictar Sentencias. Su
incumplimiento puede acarrear:

- La inadmisión de la demanda.
- El archivo o el sobreseimiento del procedimiento.
- Una Sentencias absolutoria de la instancia.

Pueden clasificarse en:

1. Generales: Caducidad de acción, litispendencia, cosa juzgada, arbitraje y pendiente compromiso, la existencia de algún
medio dispositivo de finalización del litigio y el procedimiento adecuado.
a. Los presupuestos grales. del órgano jurisdiccional y de las partes son siempre positivos.
b. Los Presupuestos grales. del objeto litigioso son siempre negativos, excepto el procedimiento adecuado (= es
preciso que no concurran para que el órgano jurisdiccional pueda examinar el fondo de la cuestión litigiosa).
2. Especiales: Son positivos. Autocomposición, las cauciones necesarias para poder interponer la demanda o para
oponerse a ella y los requerimientos especiales al deudor.

II. LOS PRESUPUESTOS GRALES.

2008  Los presupuestos del objeto procesal. Los presupuestos generales. La caducidad de la acción. A) Concepto , naturaleza y fundamento

1. LA CADUCIDAD DE LA “ACCIÓN”

A) Concepto, naturaleza y fundamento

Es la imposibilidad de plantear una pretensión constitutiva porque ha transcurrido el tiempo legalmente establecido
por una norma material para el ejercicio del dº subjetivo de impugnación.

El sometimiento de tales DD a plazos de caducidad suele acontecer en las «pretensiones constitutivas de anulación»,
en las que el ejercicio de la acción e interposición de una de las tales pretensiones puede atentar:

- Al ppio. de seguridad jurídica

- A la certeza que desea obtener la sociedad sobre las situaciones jurídicas pendientes o susceptibles de modificación
- A los intereses de 3os

A fin de impedirlo, el legislador impone a las partes legitimadas para el ejercicio de « ACCIONES DE IMPUGNACIÓN» la
exigencia de ejercitar el dº de acción dentro de un breve plazo de tiempo, que lo es siempre de caducidad, por el
interés público subyacente.

Así, la caducidad no es de la acción, sino del dº a la interposición de la pretensión o dº subjetivo de impugnación.

Hay que distinguir entre:

Î Pretensiones constitutivas de anulación, sometidas a CADUCIDAD. Tienden a impugnar un negocio jurídico

«anulable».
Î Pretensiones declarativas de nulidad, cuyo presupuesto procesal lo constituye la nulidad radical del negocio
jurídico. Su fundamento está en la infracción de normas imperativas, no sujetas a caducidad, sino a plazos de
«PRESCRIPCIÓN».

B) Supuestos
C) Tratamiento procesal

Î Los plazos de caducidad son materiales. Se rigen por el art. 5 CC (no se descuentan los días inhábiles). Î No son
susceptible de interrupción, ni de suspensión.
Î Sólo se enerva mediante el ejercicio de la acción.
Î Su tratamiento procesal ha de ser SIMILAR AL DE LA COSA JUZGADA (art. 421 LEC)  Si el Juez apreciara caducidad, dictará
Auto de sobreseimiento; si no, su reanudación.
Î La caducidad puede y debe ser examinada DE OFICIO en cualquiera de sus fases e instancias. Su tratamiento procesal ha
de ser SIMILAR AL DE LA FALTA DE JURISDICCIÓN O DE COMPETENCIA OBJETIVA (= el Juez deberá oír a todas las partes, con carácter
previo a su resolución de nulidad y archivo de actuaciones).

2. LA LITISPENDENCIA

A) Concepto, naturaleza y fundamento

Unos de los efectos esenciales de la admisión de la demanda es su efecto negativo o excluyente  Prohibición de
que sobre esa misma pretensión pueda conocer otro órgano jurisdiccional. Si lo conociera, podrá oponerse en el 2º
procedimiento la excepción de «litispendencia».

Se intenta preservar los efectos de la cosa juzgada, impidiendo que puedan pronunciarse sobre un mismo objeto
procesal 2 Sentencias contradictorias.

La litispendencia participa de la naturaleza de la cosa juzgada, motivo por el que se trata de un auténtico
presupuesto procesal, vigilable de oficio a lo largo de todo el proceso. B) Presupuestos

Jurisdicción y competencia: la «litispendencia internacional»

Para que pueda existir litispendencia es necesario que el órgano judicial asuma su jurisdicción y competencia objetiva
y territorial indisponible. En caso de ausencia de alguno de estos presupuestos, ha de inadmitir la demanda.

Asimismo, puede ocurrir que admitida la demanda, se haya deducido con anterioridad otra demanda con el mismo
objeto y entre las mismas partes ante otro órgano jurisdiccional extranjero. En este caso, se plantearía la excepción
de «litispendencia internacional».

Identidad o comunidad de orden jurisdiccional

Es necesario que ambos Tribunales pertenezcan a un mismo Orden Jurisdiccional (TC y TS). Su fundamento descansa
en la afirmación de que no existe norma procesal que obligue a respetar la litispendencia entre los diversos órdenes
jurisdiccionales.

Identidad entre partes

Ha de existir también una identidad entre el actor y el demandado (art. 222.3 LEC).

Como la litispendencia participa de la naturaleza de la cosa juzgada, también en ella han de concurrir las 3
identidades del art. 222.3 LEC:

Ö Subjetiva (= que sean los mismos sujetos quienes hayan de sufrir los efectos materiales de la cosa juzgada en las
Sentencias recaídas en ambos procesos).

Ö Objetiva. Puede ser:

Î Propia >> Cuando las pretensiones deducidas en el escrito de demanda son idénticas, por ser idénticas «las cosas y las
causas de pedir».

Î Impropia o prejudicial >> Encuentra su fundamento en los efectos positivos o prejudiciales de la cosa juzgada
contemplados del art. 224.4.

Hay ocasiones en los que falta la identidad de pretensiones pero puede que entre ellas exista una
conexión que sea de tal naturaleza que la estimación de una de ellas ocasione la de la otra (= supuesto de
pretensiones mixtas, declarativas y de condena)  Si en un proceso se pide la nulidad de un contrato, no
se puede instar en otro el cumplimiento o incumplimiento de las prestaciones que de él dimanan.

En estos casos, más que un problema de litispendencia, lo que existe es un supuesto de prejudicialidad
civil, que ha de solucionarse con arreglo al procedimiento previsto del art. 43 LEC.

C) Requisitos

Para que la excepción de litispendencia deducida en el 2º proceso pueda ser estimada, es necesario que también
concurran otros requisitos procesales derivados de la existencia de pendencia entre auténticos procesos:

Necesidad de interposición de demandas y no meros actos preparatorios  Lo 1º que ha de determinar el órgano

judicial del 2º proceso es si existe o no una auténtica admisión de la demanda en el 1 er procedimiento, debiendo
desestimar dicha excepción cuando:

► Se ha interpuesto una papeleta de acto de conciliación.

► Se han instado diligencias preparatorias o actos de aseguramiento de la prueba o de prueba anticipada.
► Se han solicitado la adopción de medidas cautelares, etc. (art. 410 LEC)

Necesidad de que no exista una resolución inadmisoria o firme de la 1ª pretensión  No debe haberse ocasionado 1
2 er
la inadmisión de la 1ª pretensión, ni haberse declarado la firmeza del 1 proceso, ya que la litispendencia requiere
la pendencia de la litis y, si se hubiese declarado la firmeza, lo procedente sería oponer la excepción de cosa juzgada.

Esta excepción es un auténtico presupuesto procesal, vigilable de oficio, motivo por el que el Tribunal del 2º proceso
debe comprobar la vigencia del primero. En caso de que dicho procedimiento sea objeto de cualquier forma de
resolución que NO GOCE DE LOS EFECTOS MATERIALES DE LA COSA JUZGADA NO PUEDE EXISTIR LITISPENDENCIA (P.EJ. ABSOLUCIÓN EN LA
INSTANCIA...).

Necesidad de que el 1er procedimiento haya de finalizar con una Sentencias con plenos efectos de la cosa juzgada 
No puede operar la litispendencia entre los siguientes procedimientos, por no producir efectos materiales de la cosa
juzgada:

• Entre un recurso constitucional de amparo y un proceso civil

• Entre un procedimiento de jurisdicción voluntaria y un proceso contencioso • Entre
un proceso sumario y otro especial u ordinario

3. LA COSA JUZGADA: REMISIÓN A OTRO LUGAR

(Leer en el Manual)

4. TRATAMIENTO PROCESAL DE LA LISTISPENDENCIA Y DE LA COSA JUZGADA

No se pueden examinar en la admisión de la demanda por no Autorizarlo los arts. 269.2 y 403 LEC.
 Es el demandado el que ostenta la carga procesal de denunciar el incumplimiento de estos presupuestos procesales
en su escrito de contestación (art. 405 LEC). En este caso, esta excepción se dilucidará en la audiencia previa del
juicio ordinario o en la vista del juicio verbal.

El art. 421 somete a ambos presupuestos procesales a idéntico tratamiento procedimental  Habrá de examinar en la
comparecencia previa ambos «presupuestos procesales».

A) Requisitos y distinción con figuras afines

Para que pueda prosperar el examen de tales presupuestos, es necesaria la identidad:

► En el caso de la LITISPENDENCIA, la de los objetos procesales de ambos procedimientos

► En la COSA JUZGADA, la de la Sentencias firme y la del objeto de la comparecencia
► En los que concurran las 3 identidades: partes, peticiones y causa de pedir o fundamentación fáctica.
Si entre los procedimientos o Sentencias de contraste, lo que existe es una afinidad o conexión de pretensiones, lo
procedente será suscitar el correspondiente PROCEDIMIENTO DE ACUMULACIÓN DE AUTOS O DE PROCESOS. (art.
78.1 LEC)

Por identidad objetiva hay que entender la identidad entre las peticiones y sus causas de pedir, sin que dicha
identidad pueda alcanzar a los efectos prejudiciales de la cosa juzgada o a lo que hemos denominado litispendencia
«impropia».

Procedimiento (Art. 421)

(Resto de epígrafes, mirar por encima)

TERCERA PARTE. EL OBJETO PROCESAL

T9. EL OBJETO PROCESAL

I. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

2007  El objeto procesal: Concepto y fundamento

1. CONCEPTO

Art. 5 LEC.

El objeto del proceso es la pretensión (= declaración de voluntad formalizada por el actor en el escrito de demanda
que deduce ante el Juez, debidamente fundamentada y que dirige contra el demandado, solicitando del órgano
jurisdiccional una Sentencias:

Î Declarativa  Que en relación con un dº, bien jurídico, situación o relación jurídica, los declare o niegue su existencia,
los cree, modifique o los extinga.
Î Constitutiva
Î Condenatoria  Que condene al demandado al cumplimiento de una dda. prestación.

Asimismo, el objeto del proceso también puede ser la contestación del demandado, en caso de que éste deduzca
reconvención (art. 406 LEC) o excepciones, como la de compensación y de nulidad de negocios jurídicos (art. 408
LEC).

El objeto del proceso se erige en el motor del proceso, al ser entendido como el dº de libre acceso a la Jurisdicción a
fin de obtener una resolución fundada, motivada y congruente, mientras que el objeto viene ddo. por la pretensión.
 2. FUNDAMENTO

1) Fija el ámbito cognoscitivo de la decisión judicial, creando en el Juez la obligación de ser congruente con lo solicitado
en la pretensión del actor (arts. 216 y 218 LEC). El objeto procesal lo determina el actor mediante la interposición de la
pretensión (salvo que el demandado conteste mediante una «reconvención»).
2) Admitida la pretensión por el Juez, surgen los efectos de la litispendencia:
a. No podrá entablarse un 2º proceso para el conocimiento de la misma pretensión.
b. A la vez se determinan los límites subjetivos y objetivos del objeto procesal, que servirán para fijar los mismos límites
de la cosa juzgada (art. 222)
3) La naturaleza de la pretensión permitirá determinar la adecuación del procedimiento (arts. 248 y ss).
4) Esa misma naturaleza posibilitará dilucidar su compatibilidad a fin de Autorizar:
a. La «acumulación de acciones» (arts. 71‐73 LEC), que es una acumulación de pretensiones originaria.
b. Su «homogeneidad» o «heterogeneidad» para examinar su conexión en el procedimiento de
«acumulación de procesos» (arts. 74‐98 LEC).
c. Acumulación sucesiva de pretensiones.

II. LA PRETENSIÓN Y SUS REQUISITOS

2010  Explicar cuáles son los elementos objetivos de la pretensión

2008  La pretensión y sus requisitos. Requisitos de fondo: B) Objetivos

1. FORMALES: LOS PRESUPUESTOS PROCESALES

Condicionan la admisibilidad de la pretensión.

Son:
Î Los presupuestos procesales de la demanda y de la admisibilidad de la Sentencias.
Î Los requisitos que rigen la admisión de los recursos (= los presupuestos comunes del gravamen y la conducción
procesal y los especiales, de la suma de gravamen y la caución para recurrir).

Su incumplimiento impedirá al Tribunal el examen de la pretensión en la 2ª instancia o en la casación, produciéndose,

mediante la resolución inadmisoria del recurso, la firmeza de la resolución recurrida.

2. DE FONDO

Ö Son inherentes a la pretensión

Ö Su incumplimiento ocasiona una Sentencias absolutoria «de fondo» (en los formales es de instancia) para el
demandado, que por gozar de los efectos materiales de la cosa juzgada, provocará la desestimación irrevocable de la
pretensión.

A) Subjetivos

Legitimación, activa y pasiva, de las partes.

- Legitimado para deducir la pretensión y conformar el objeto procesal lo está, exclusivamente y como regla gral., el
actor. Sin embargo, lo puede estar el demandado, cuando formula una nueva e independiente pretensión contra el
actor con una reconvención.
- Cuando falta, ocasiona una Sentencias absolutoria y de fondo para el demandado.

B) Objetivos

La petición
1) Es la declaración de voluntad plasmada en el «suplico» de la demanda y que integra el contenido sustancial de la
pretensión.
2) Determina los límites cualitativos y cuantitativos de la pretensión, lo que permite deducir si en una demanda se ha
planteado una sola pretensión o si existe acumulación de pretensiones.
3) Evidencia la naturaleza de la pretensión ejercitada (declarativa, constitutiva o de condena)
4) Dentro de la petición puede distinguirse:
1. El objeto inmediato  La petición «strictu sensu» (art. 5 LEC). Debe ser clara y precisa. Su incumplimiento o el de
determinación de las partes puede dar lugar a que prospere la excepción de «defecto legal en el modo de proponer la
demanda» (arts. 416.1.5ª y 424 LEC).
2. El objeto mediato o «bien litigioso»  Es el dº subjetivo, bien o interés jurídico sobre el que recae la petición. Debe
ser determinado o susceptible de determinación, además de cierto y de lícito comercio. Por la circunstancia de que
suele ser de la exclusiva titularidad de las partes, la pretensión está sometida a la vigencia del ppio. dispositivo.

La fundamentación

Art. 399.3 y 4.

La petición, las partes y la causa de pedir, individualizan el objeto procesal, determinando los límites objetivos y
subjetivos, tanto de la litispendencia, como de los futuros efectos de la cosa juzgada de la Sentencias.

Ahora bien, como señala el art. 399.3 y 4, dentro de la «causa petendi» cabe distinguir la alegación de hechos de la
fundamentación jurídica. ¿Cuáles de ellos constituyen el elemento esencial de la pretensión determinante, junto con
la petición, de la conformación del objeto procesal?

En nuestro OJ rige la tª de la sustanciación (frente a la de la individualización), en la que el fundamento de la

pretensión es el acontecimiento real con el que el actor funda su petición.

Ö Al DEMANDANTE le incumbe la carga de alegar los HECHOS constitutivos de su petición y los títulos jurídicos que la fundan;
Ö Al JUEZ le asiste la obligación de examinar la petición y su FUNDAMENTACIÓN desde todos los puntos de vista jurídicos
posibles, con el objeto de aplicar tanto solo aquellas normas del ordenamiento sustantivo que sean las únicas
reclamables a los hechos sustanciadores de la petición. Así, no existe vinculación del Juez a las alegaciones jurídicas
efectuadas por las partes, sino tan sólo a las fácticas.

Hay que exceptuar las pretensiones constitutivas, en las que rige la teoría de la «individualización».

III. CLASES
(Ver en el Manual)

IV. LA INTEGRACIÓN DEL OBJETO PROCESAL: LAS CUESTIONES PREJUDICIALES

1. CONCEPTO, REQUISITOS, NATURALEZA Y FUNDAMENTO

A) Concepto

Son elementos de hecho integrantes de una causa de pedir o pretensiones conexas e instrumentales de la ppal, que
precisan de una valoración jurídica y consiguiente declaración por el Tribunal del Orden Jurisdiccional competente,
previa e independiente, pero necesaria para la total o plena integración de la pretensión ppal.

B) Requisitos

Son cuestiones pertenecientes al fondo o a la fundamentación de la pretensión sobre las cuales operarán los efectos
prejudiciales de la cosa juzgada (art. 222.2 LEC), salvo que sus declaraciones jurisdiccionales se efectúen a título
incidental (art. 42.2).
 Las cuestiones prejudiciales han de ser relevantes para el enjuiciamiento del objeto procesal (pretensión ppal), con
respecto a la cual guardan conexión o dependencia (= «juicio de relevancia»).

Las cuestiones prejudiciales son «hechos» con significación jurídica «material», o elementos típicos de valoración
jurídica con arreglo a normas del Dº Civil, Penal, Laboral o Adtivo.

Finalmente, la competencia para valorar con arreglo a las normas del correspondiente Dº material ha de
corresponder, como regla gral., al Tribunal del Orden Jurisdiccional correspondiente.

C) Naturaleza y fundamento

Su fundamento reside en el ppio. constitucional de «seguridad jurídica» (art. 9.3 CE), pues tal y como el TC tiene
declarado «unos mismos hechos no pueden existir y dejar de existir para los órganos del Eº».

Pero el fundamento inmediato de la prejudicialidad consiste en la prevención de los efectos prejudiciales de la cosa
juzgada, pues de lo contrario se vulneraría lo dispuesto en el art. 222.4 LEC.

La regulación de las cuestiones prejudiciales intenta prevenir los efectos reflejos o prejudiciales de las Sentencias,
para lo cual precisamente surgió la doctrina del TS sobre la «litispendencia impropia». En efecto, las cuestiones
prejudiciales participan de la naturaleza de la litispendencia en la medida en que están destinadas a garantizar y
prevenir los efectos de la cosa juzgada de las propias cuestiones prejudiciales.

2. CLASES

A) Heterogéneas y homogéneas

Î Heterogéneas  Las que han de decidirse con arreglo a normas distintas del Dº Civil. Arts. 3‐7 LECrim.
Î Homogéneas  Las que han de ser valoradas con arreglo a las normas del Dº Civil. Art. 43 LEC. Ante la existencia de
pretensiones conexa se promueve la «acumulación de Autos» y, a tal efecto, ha incluido un nuevo motivo de
acumulación (art. 76.1 LEC); pero, si dicha acumulación no fuere posible por no concurrir los requisitos exigidos, tan
sólo entonces será cuando podrá promoverse la suspensión del proceso «ex» art. 43.

B) Devolutivas e incidentales

Según los efectos procesales que en el proceso ppal ha de producir el planteamiento de una cuestión ppal:

Î Devolutivas  Las que, con suspensión del proceso civil, han de remitirse o plantearse, para su decisión definitiva, ante
el Tribunal del Orden Jurisdiccional competente.

El art. 40 se refiere a las penales. Debido a la vigencia del ppio. de «preferencia de la Jurisdicción
►
Penal», se suspende Automáticamente el proceso civil hasta que se resuelva la cuestión prejudicial
penal. Para que opere dicha suspensión será necesario:
 Incoación de un proceso penal
 «Juicio de relevancia jurídica» (art. 40.2.2)

Sin embargo, existen supuestos en los que se produce la excepción inversa: Debe el Tribunal Penal
deferir el conocimiento de la cuestión al Tribunal Civil con suspensión del proceso penal:  Por
versar sobre una cuestión de estado civil
 Por ser determinantes de la culpabilidad o inocencia del acusado
Estas cuestiones han de calificarse como prejudiciales civiles devolutivas obligatorias o excluyentes y
ha sido reafirmada por el TC a partir de la STC 30/1996.

► El art. 42.3 se encarga de las cuestiones prejudiciales no penales

Î Incidentales  Las que puede conocer el Tribunal Civil competente para el enjuiciamiento de la pretensión ppal, sin
que haya de deferirse su conocimiento a otro Tribunal. Arts. 42.1 y 2 y 6 LECrim.

► Constituyen la regla gral. y se determinan con arreglo a un criterio negativo  Son cuestiones
incidentales todas las que las normas expresamente no prevean como cuestiones devolutivas.
► De conformidad con el principio de «vis atractiva» de la Jurisdicción Civil, son cuestiones incidentales
todas las adtivas. o sociales que no sean devolutivas Vs. las penales, que son siempre devolutivas y
excluyentes, salvo lo dispuesto en los arts. 4 y 5 LECrim.
► Con pleno respeto al ppio. de exclusividad de los órdenes jurisdiccionales del art. 9 LOPJ, el art. 42.2
LEC deroga expresamente lo dispuesto en el art. 222.4 LEC (= que la Sentencias civil que decida una
cuestión prejudicial incidental heterogénea pueda extender sus efectos prejudiciales a los demás
órdenes jurisdiccionales).

LECCIÓN 10. LAS MEDIDAS CAUTELARES (I)

I. CONCEPTO, FINALIDAD Y REGULACIÓN LEGAL
A) Concepto
Las medidas cautelares son actuaciones acordadas por el órgano judicial a solicitud del actor o demandado‐
reconviniente respecto de los bienes y derechos del demandado o actor reconvenido, «exclusivamente conducentes a
hacer posible la efectividad de la tutela judicial que pudiera otorgarse en una eventual sentencia estimatoria, de
modo que no pueda verse impedida o dificultada por situaciones producidas durante la pendencia del proceso
correspondiente», así como las «órdenes y prohibiciones» que, como tales medidas cautelares, provisionalmente
acuerde el Tribunal de contenido similar a la pretensión deducida sin prejuzgar el sentido de la sentencia.

B) La duración del proceso y las medidas cautelares

La duración del proceso, aun sin dilaciones indebidas, puede incidir en la efectividad de la tutela judicial que pide el
demandante, hasta el punto de hacer ilusoria la decisión final recaída a su favor, por la imposibilidad o inutilidad de
ejecutar el fallo dictado («periculum in mora»). Mediante las medidas cautelares se trata, por tanto, de prevenir los
efectos de esa demora.

C) Finalidad
La finalidad de las medidas cautelares, al prevenir esas contingencias, responde al fin mismo de la realización de la
Justicia y son, por ello, instrumento para la realización del derecho fundamental que corresponde a toda persona «a
obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e interés legítimos» (art. 24.1 CE).

D) Regulación
Las medidas cautelares figuran reguladas en los artículos 721 a 747 LEC (Libro III, Título VI). Esta regulación constituye
la ordenación general de las medidas cautelares.
La regulación anterior no pretende ser exhaustiva, pues se completa con otras normas de la misma LEC sobre medidas
cautelares que se ubican en la ordenación de procesos especiales.

II. NATURALEZA JURIDICA

La instrumentalidad de las medidas cautelares (art. 726.1.1ª) demuestra no sólo que son medios de carácter
procesal, no obstante su finalidad aseguradora de los derechos e intereses legítimos de contenido material que se
invocan en la pretensión deducida, sino que la tutela que proporciona tiene como efecto trascendente asegurar el
buen funcionamiento de la Justicia contra el «periculum in mora», porque «el tiempo preciso para hacer justicia no
puede perjudicar al que la pretende» (Giuseppe Chiovenda).
De lo anterior se desprende la siguiente doble consecuencia:
1. La solicitud de la medida cautelar es un derecho de rango fundamental del demandante que parece anticipar el
resultado de un proceso desde su iniciación (o incluso antes de la misma) por la apariencia de buen derecho de
su pretensión («fumus boni iuris»).
2. El primer destinatario de las medidas cautelares no es el demandado, aunque sea éste el que ha de cumplirlas,
sino el Estado garante de los derechos fundamentales que la Constitución reconoce.
Un sector de la doctrina apunta que la solicitud cautelar se aparta del contenido de las pretensiones declarativas que
pretende garantizar, afirmando su especificidad y autonomía. Las medidas cautelares son accesorias de las
pretensiones declarativas que se ejercitan, pero, al mismo tiempo, tienen una sustantividad que permite que el Juez
resuelva sobre ellas sin prejuzgar el fondo del litigio.

La LEC parte de que la adopción de medidas cautelares es una de las «clases de tutela jurisdiccional» que puede
pretenderse, pero evita su conceptuación como «proceso cautelar» y se inclina por una ordenación de las medidas
cautelares como un «conjunto unitario».

III. CARACTERES
La LEC contempla los caracteres de las medidas cautelares en su artículo 726.

1. INSTRUMENTALIDAD
Las medidas cautelares son «exclusivamente conducentes» (art. 726.1.1ª LEC) a tutelar la pretensión para el caso de
que finalmente sea estimada en la sentencia. De esta nota fundamental se derivan las demás como corolarios

2. HOMOGENEIDAD Y PROPORCIONALIDAD
Las medidas cautelares concretas que se soliciten han de ser las exclusivamente conducentes al aseguramiento
pretendido, lo que exige que sean homogéneas con la pretensión principal deducida y proporcionales al resultado.
Ha de existir una correlación necesaria entre la medida solicitada y lo que se pretende en el proceso principal.

En la correlación entre la medida y la pretensión que quiere asegurarse ha de tenerse en cuenta no sólo el contenido
y efecto de la medida pedida, sino su proporcionalidad objetiva, es decir, su estricta adecuación al fin propuesto,
para evitar una limitación del derecho o un perjuicio innecesarios al demandado.

3. VIGENCIA DEL PRINCIPIO DISPOSITIVO

Las medidas cautelares se adoptan por el Juez necesariamente a instancia del actor, por lo que se rigen por el
principio de justicia rogada. En el proceso civil dominado por el principio dispositivo, el Juez no puede «en ningún
caso» (art. 721.2 LEC) acordar de oficio medidas dirigidas a la efectividad de la pretensión, sino solamente cuando la
parte interesada lo solicite. Sin embargo, el mismo precepto prevé, a renglón seguido, la excepción a esta regla
general respecto de «los procesos especiales» (sobre capacidad de las personas, sobre filiación, paternidad y
maternidad, sobre aseguramiento del caudal hereditario).

4. PROVISIONALIDAD
A) Variables
Las medidas cautelares son esencialmente variables desde su adopción hasta su extinción.

B) Carácter diverso
Tienen carácter «temporal, provisional, condicionado y susceptible de modificación y alzamiento» en los términos
fijados por la Ley (art. 726.2 LEC).

C) Sometimiento
Están sometidas a la cláusula «rebus sic stantibus» [se entiende que las estipulaciones establecidas en los contratos lo
son habida cuenta de las circunstancias concurrentes en el momento de su celebración, esto es, que cualquier
alteración sustancial de las mismas puede dar lugar a la modificación de aquellas estipulaciones] y son, por tanto,
susceptibles de las modificaciones que requiera su fin asegurador (art. 743), agotándose con la ejecución de la
resolución judicial final cuya eficacia aseguran.

D) Caducidad
Caducan si quien las solicitó no instara la ejecución o fuera el causante de la suspensión del proceso por más de seis
meses (art. 731.1 LEC).

5. NUMERUS APERTUS
Las medidas cautelares son tan diversas como las pretensiones que en cada caso aseguran. En este sentido, el
principio de legalidad de la regulación se cohonesta con el carácter abierto. Así, según la genérica fórmula del artículo
726.1 LEC, pueden ser medidas cautelares «cualquier actuación directa o indirecta» conducente a asegurar la
satisfacción de la pretensión deducida en el caso de ser estimada en la sentencia.
IV. PRESUPUESTOS
El artículo 728 expone los tres presupuestos necesarios para la adopción de medidas cautelares. Su cumplimiento ha
de ser probado por el solicitante. Según la doctrina y la jurisprudencia sin estos presupuestos no podrá acordarse la
adopción de medidas cautelares.
Estos presupuestos son los siguientes:
 Peligro por la mora procesal.
 Apariencia de buen derecho.
 Prestación de caución por quien solicita las medidas.

1. PELIGRO POR LA MORA PROCESAL

El solicitante ha de probar un «periculum in mora» (art. 728.1 LEC) o riesgo efectivo de que la duración del proceso
varíe el «statu quo» existente a la iniciación del proceso, de manera que no pueda realizarse la sentencia favorable
que recaiga..
La efectividad del peligro no es una apreciación subjetiva del actor, sino que ha de ser justificada por el solicitante
alegando situaciones concretas que amenacen la efectividad del proceso principal, para evitar situaciones irreales y
los perjuicios inherentes que se causen al demandado.

2. APARIENCIA DE UN BUEN DERECHO

El solicitante de la medida cautelar ha de acreditar igualmente, el «fumus boni iuris» de su pretensión cautelar.
Por este requisito, quien solicite la medida cautelar, viene obligado a justificar, «bajo su responsabilidad» (art. 721.1),
la probabilidad de éxito de la pretensión deducida en la demanda, que resulta de un principio de prueba lo
suficientemente expresivo de la existencia de una «apariencia» de la razón de esa pretensión, de manera que permita
al Tribunal, en una valoración «prima facie», acordar la medida instada contra los derechos o intereses del
demandado.

3. CAUCIÓN
A) Solvencia económica
El presupuesto de caución requiere del actor una solvencia económica de la cual no siempre dispone. Por eso quizás
este último filtro sea el más difícil se superar. La caución tiende a garantizar la justa reparación de los daños y
perjuicios padecidos por quien soporta la medida cautelar, en el caso de que la pretensión de fondo sea desestimada
en la sentencia.

B) Excepciones

Estas excepciones, previstas en la misma LEC y en algunas leyes especiales, son escasas y puntuales, y se refieren a
supuestos concretos de exclusión de la prestación de caución, bien por razón del carácter de Administración Pública
del actor; bien por la existencia de un interés público digno de tener en consideración.

C) Clase y cuantía de la caución

Se atribuye al Tribunal determinar la clase y cuantía de la caución que corresponde ofrecer y prestar al actor
atendiendo a la «naturaleza y contenido de la pretensión» deducida y de la valoración «prima facie» del fundamento
de la solicitud de la medida, así como la cuantía de los posibles daños y perjuicios derivados de la ejecución de la
medida, en una apreciación conjunta de los datos aportados por las partes.

D) Clase de caución
La LEC prevé que la caución se constituya en dinero efectivo, mediante aval solidario de duración indefinida o « por
cualquier otro medio que a juicio del tribunal garantice la inmediata disponibilidad, en su caso, de la cantidad de que
se trate».

E) Plazo
Corresponde también al Tribunal señalar el plazo para la constitución de la caución, teniendo en cuenta las
alegaciones de las partes y la premura que puede reclamar el riesgo de demora.

En conclusión:
La prestación de caución constituye una contramedida precautoria que el Tribunal acuerda en las condiciones
anteriores, con el siguiente resultado:
 Garantizar de modo efectivo los daños y perjuicios que pudiera sufrir el patrimonio del que soporta la medida
cautelar.
 Prevenir solicitudes de adopción de medidas cautelares infundadas e irresponsables del actor.

V. CLASES
La amplitud del concepto legal de las medidas cautelares y su consiguiente indeterminación numérica no ha impedido
al legislador realizar una mínima relación de las mismas. El artículo 727 LEC, intitulado (rubricado) «medidas
cautelares específicas» recoge los tipos de medidas más ampliamente utilizadas desde antiguo en la práctica forense,
con la finalidad de mantener el principio «rebus sic stantibus» o «statu quo» existente al iniciarse el litigio.

1. EL EMGARGO PREVENTIVO DE BIENES

A) Idea general
El embargo preventivo de bienes es la primera medida cautelar prevista en el artículo 727, y la más utilizada en la
práctica para asegurar la ejecución de pretensiones de condena al pago de una cantidad de dinero.

B) Objeto
El embargo preventivo de bienes tiene como objetivo «hacer posible o garantizar el buen fin de la ejecución,
asegurando los bienes del condenado para evitar que no se sustraigan al proceso de ejecución, ni se desmejoren
durante la pendencia de la ejecución misma».

C) Mayor facilidad y menor onerosidad

El Tribunal embargará los bienes del demandado «procurando tener en cuenta la mayor facilitad de su enajenación y
la menor onerosidad de ésta para el ejecutado (demandado)» y, por tanto, excluyendo los que tengan el carácter de
inembargables según la LEC.

D) Otros casos
El embargo preventivo puede ser utilizado como medida de garantía respecto de las pretensiones de condena a hacer,
no hacer o entregar cosa específica que no puedan ser inmediatamente cumplidas.

2. INTERVENCIÓN O LA ADMINISTRACIÓN JUDICIALES DE BIENES PRODUCTIVOS

Se trata de asegurar, por medio de las medidas de distinta gravedad que vienen especificadas en el artículo 727.2ª,
una pretensión de condena a entregar bienes que deben ser mantenidos en estado de producción durante la
pendencia del litigio que versa sobre los mismos, para evitar que pierdan su valor por la ausencia, incuria o mala fe en
la gestión o administración del demandado.
 Intervención judicial: En la intervención judicial, la explotación de la finca o del negocio permanece en las
manos del demandado aunque queda «intervenida» por la persona nombrada judicialmente (se nombra un
interventor judicial).
 Administración judicial: En el administración judicial, cuando la situación así lo reclama, se priva al demandado
del gobierno de los bienes que ha de entregar a un administrador judicial nombrado al efecto para asegurar su
funcionamiento, con cese del que viniera desempeñándolo (se nombra un administrador judicial).
En ambas medidas (intervención y administración) la resolución judicial que, respectivamente, las acuerde, habrá de
precisar las facultades que se conceden al interventor o administrador para la actuación de éstos, que se efectúa bajo
el último control del juez, que podrá modificarlas por extensión o sustitución (art. 726.2ª).

3. DEPÓSITO JUDICIAL
Otra medida cautelar es la establecida en la regla 3ª del artículo 727 LEC, que contempla la posibilidad, mediante
orden judicial previa, del depósito de un bien mueble que está en poder del demandado, ante el riesgo de su pérdida,
ocultación, deterioro o venta de un tercero. La adopción de esta medida priva al demandado de parte de la posesión
de la cosa para ser depositada en la persona que el Juez determine por la orden de depósito que acordara.

4. INVENTARIOS DE BIENES
La formación de inventarios de bienes es otra medida cautelar que puede solicitarse cuando el demandante pretenda
una entrega de bienes concretos cuya determinación individualizada, en calidad o cantidad, pueda alterarse durante
la tramitación del pleito, también por la incuria o mala fe del demandado que en su día pueda ser condenado a
entregarlos.
El inventario ordenado por el Juez ha de ser practicado por quien designe, generalmente un perito contable
insaculado (elegido a suerte) para asegurar la imparcialidad y la objetividad de la actuación.

5. ANOTACIÓN EN EL REGISTRO A LOS EFECTOS DE LA PUBLICIDAD

El artículo 727 LEC prevé, en sus medidas cautelares 5ª y 6ª, dos formas de anotación en el Registro a los efectos de
la publicidad de la medida frente a terceros. Se trata de la anotación preventiva de la demanda, «cuando ésta se
refiera a bienes o derechos susceptibles de inscripción en registros públicos» (art. 727.5) y de «otras anotaciones
registrales, en casos de que la publicidad registral sea útil para el buen fin de la ejecución» (art. 727.6).
La anotación en el Registro correspondiente de la demanda presentada o de otra resolución judicial recaída con
efectos sobre la extensión del derecho inscrito, tiene los efectos de la protección de la finca o derecho objeto de la
pretensión mero declarativa (v. gr., la nulidad radical de un contrato de compra‐ venta, de la escritura pública en la
que se documenta y de la inscripción registral de la misma), constitutiva (como la caducidad de la marca impugnada)
o mixta (las anteriores con una condena al pago de una indemnización), durante la vigencia del asiento, es decir,
durante la pendencia del pleito hasta su cancelación. Esta protección de la anotación se dirige frente a terceros
adquirentes de buena fe de la cosa o derecho en litigio, que resultan protegidos por la presunción de exactitud de la
inscripción si no se llevara al asiento la anotación de la demanda que hace pública la situación sub iudice del bien o
derecho que pretende adquirirse o gravarse. Por ello, la resolución judicial que la acuerde ordenará expedir el
correspondiente mandamiento al Registro para su efectividad.
Según la jurisprudencia, esta medida tiene un doble contenido:
 Contenido procesal: Conforme al contenido procesal se asegura que la sentencia que en su día recaiga tendrá la
misma eficacia que si se hubiera dictado ya en el día en que la anotación se practica.
 Contenido sustantivo: A través del contenido sustantivo se consigue la ventaja que proporciona el principio de
prioridad registral si el actor obtiene sentencia favorable.

6. ÓRDENES JUDICIALES DE CESACIÓN, ABSTENCIÓN O PROHIBICIÓN
La medida cautelar puede también consistir en órdenes judiciales de cesación de una actividad, abstención temporal
de una conducta o de prohibición de interrumpir o cesar una prestación. La LEC ha reunido en esta clase 7ª tres
medidas distintas de contenido negativo y positivo.

7. SUSPENSIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES

El artículo 727.10ª LEC regula la medida específica relativa a los litigios sobre la impugnación de acuerdos societarios
consistente en la suspensión de los acuerdos sociales que se hubiesen impugnado. En estos casos, el demandante o
demandantes han de acreditar (la apariencia de buen derecho) que representan «al menos, el 1 o 5 por 100 del
capital social, según que la sociedad demandada hubiere o no emitido valores que, en el momento de la impugnación,
estuvieren sometidos a negociación en mercado secundario oficial».

8. CAUCIÓN SUSTITUTORIA

Mediante la caución sustitutoria, la parte que ha de soportar, o que ya soporta, la medida cautelar solicitada, o
acordada, puede evitarla pidiendo su sustitución por una caución suficiente por resultarle menos gravosa, pero que
también ha de garantizar la pretensión cautelar del actor.
Esta contracautela es particularmente llamativa, al ser ofrecida por la parte que, precisamente, ha de soportarla, lo
que encierra una especie de allanamiento tácito a la pretensión cautelar.

LECCIÓN 11. LAS MEDIDAS CAUTELARES (II)

I. EL PROCEDIMIENTO PARA LA ADOPCIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
Los artículos 730 a 747 LEC relativos a medidas cautelares (Capítulos II a V del Título VI) se dedican a las siguientes
regulaciones:
Además, los artículos 722 a 725 del Capítulo I de este Título VI contienen ciertas normas sobre jurisdicción y
competencia, que también son de aplicación al procedimiento.
II. SOLICITUD
1. JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA
La ordenación legal parte de la regla general de la competencia de los Tribunales españoles para conocer las medidas
cautelares establece que «será tribunal competente para conocer de las solicitudes sobre medidas cautelares el que
esté conociendo del asunto en primera instancia o, si el proceso no se hubiese iniciado, el que sea competente para
conocer de la demanda principal» (art. 723.1 LEC). Y en segunda instancia o casación será el Tribunal ad quem
[Tribunal ante quien se formula la apelación contra la resolución de otro inferior ] será competente para su resolución
(art. 723.2 LEC).

2. CAPACIDAD DE POSTULACIÓN
La ordenación específica del procedimiento cautelar en la LEC no contiene una norma concreta sobre este
presupuesto procesal. Por ello, ha de regirse por las previsiones generales de esta Ley para los juicios civiles,
contenidas en los artículos 23 (para el caso de procurador) y 31 (para el caso de abogado).
La aparente claridad de las reglas contenidas en los dos artículos anteriores se enturbia por las excepciones previstas
en materia de medidas cautelares urgentes previas al proceso.

3. PRECLUSIÓN
El artículo 730.1 LEC establece que «Las medidas cautelares se solicitarán, de ordinario, junto con la demanda
principal». Sin embargo, esta regla general tiene dos excepciones, pues las medidas cautelares pueden solicitarse
antes de la demanda o después de iniciarse el proceso. En estos supuestos, pueden solicitarse fuera del escrito de
demanda, en el mismo o durante la pendencia del proceso principal.

4. REQUISITOS
A) Solicitud escrita
Según el artículo 732.1 LEC, la solicitud de medidas cautelares se formulará «con claridad y precisión», es decir, de
manera similar al escrito de demanda (art. 399.1 LEC). De ello se desprende que la solicitud ha de ser escrita.

B) Prueba documental
A la solicitud habrá de acompañarse la prueba documental u otros medios de prueba que justifiquen
«cumplidamente» la pretensión cautelar, esto es, en los términos del artículo 732.1, «la concurrencia» de los
presupuestos legalmente exigidos para su adopción.
Esta exigencia de la solicitud de medidas cautelares se corresponde con los dos presupuestos esenciales de la
adopción de medidas del artículo 728, esto es, el peligro por la mora procesal y la apariencia de buen derecho de la
pretensión de fondo que se pide asegurar, con el alcance que este precepto detalla, y que impone al solicitante la
carga de probar las situaciones (hechos o circunstancias) que efectivamente impidan o dificulten la efectividad de la
tutela que se solicita o las que «prima facie» demuestran el fundamento de la pretensión principal que pide asegurar.

C) Ofrecimiento de caución
La solicitud cautelar ha de contener «salvo que expresamente se disponga otra cosa» (art. 728.3) el ofrecimiento de
prestar caución (art. 732.3). La efectiva prestación de caución por el solicitante es, en realidad, un mero presupuesto
de ejecución de la medida ya acordada, sobre la que el Tribunal habrá de pronunciarse en el momento de resolver
sobre la adopción de las medidas solicitadas.

D) A tener en cuenta
Cuando la solicitud de las medidas cautelares se pida junto a la demanda, todos los requisitos anteriores reclaman
una solicitud separada del escrito de demanda, petición generalmente «vestida» con la fórmula de un « Otrosí» [cada
una de las solicitudes que se formulan en los escritos dirigidos a juzgados y tribunales]. Pero OJO ‐> Según reiterada
jurisprudencia no basta una «simple» petición por Otrosí de la demanda, sino que es necesario una estructura
similar a la demanda:
 La exposición de los hechos que son el soporte de las medidas que se piden (el peligro en la demora) o del
momento de la solicitud (y del ofrecimiento de caución).
 La fundamentación jurídica de la medida que concretamente se pide (la apariencia de buen derecho).
 La aportación de los medios de prueba acreditativos de los citados presupuestos.
5. RESOLUCIÓN
1. FASE DE ADMISIBILIDAD

A) Admisión de la solicitud
La admisión de la solicitud de medidas cautelares puede considerarse implícita en los siguientes documentos:
 En la «diligencia» (art. 734.1) que el Letrado de la Administración de Justicia Judicial dicta convocando al
demandado a la vista.
 En el auto que acuerda las medidas cautelares solicitadas con carácter urgente sin audiencia del demandado
(arts. 733.2 in fine y art. 739), pero exige un razonamiento sobre el cumplimiento de tales requisitos, aunque se
trate de «una sucinta motivación» (208.1 LEC).
El demandado, en el acto de la vista o de la oposición podrá hacer las alegaciones que estime oportunas sobre un
eventual incumplimiento de los requisitos legales de la solicitud.

B) Plazo
No existe un plazo prefijado en la LEC para emitir la resolución de la adopción de medidas cautelares, siendo de
aplicación lo dispuesto en el artículo 734.1 sobre el carácter innecesario de seguir el orden de los asuntos pendientes.

C) Inadmisión de la solicitud
La inadmisión de la solicitud por la falta de algún requisito habrá de hacerse mediante auto, según resulta del artículo
206.1.2ª, sobre las clases, forma y contenido de las resoluciones judiciales, que reserva para los autos los supuestos
relativos a las «…medidas cautelares».

D) Recurso del auto

El auto tiene carácter de definitivo y es, por tanto, recurrible en apelación, aunque no es previsible que sea objeto de
recurso cuando el requisito incumplido sea subsanable mediante una nueva solicitud.

2. ENJUICIAMIENTO CON O SIN AUDIENCIA DEL DEMANDADO

Una vez resuelta por el Tribunal la admisibilidad de la solicitud de medidas cautelares por cumplir los requisitos
legalmente exigidos, ha de pronunciarse sobre el trámite posterior a seguir, optando por las dos posibilidades que
contempla la LEC:
1. Citación (arts. 733 a 738): Una de las posibilidades es la que se corresponde con la regla general de la citación
del demandado para la vista previa a la resolución sobre las medidas cautelares solicitadas.
2. Resolución inmediata inaudita parte (arts. 739 a 742): La segunda opción es la resolución inmediata, inaudita
parte, sobre la procedencia de la medida solicitada, notificando la decisión de adopción, a posteriori, al sujeto
pasivo de la medida, para darle la oportunidad de oponerse a la misma.
Sin embargo, los dos procedimientos anteriores que reconoce la Ley no son optativos para el Tribunal. El principio
dispositivo que preside esta materia los deja a la iniciativa del solicitante, que es quien tiene la libertad de escoger la
vía más pertinente para la tutela de sus derechos e intereses.

A) Procedimiento contradictorio
La fase de audiencia contradictoria de las partes para la adopción por el Tribunal de las medidas cautelares solicitadas
se efectúa en una «vista» en la que se concentran las alegaciones y la proposición y práctica de la prueba de ambas
partes. En el procedimiento de la vista distinguimos los siguientes momentos:

a) Notificación de la solicitud al afectado

Admitida la solicitud de medidas cautelares, el Letrado de la Administración de Justicia judicial acordará su
notificación al demandado, con entrega de la copia de los documentos que la acompañan (art. 734.1 y 2), que
dispondrá de un máximo de quince días hábiles para preparar su defensa.

b) Convocatoria de las partes a la vista

La diligencia que acuerde la convocatoria de las partes a la vista habrá de dictarse dentro de los cinco días siguientes a
la notificación de la solicitud al demandado y en ella se señalará el día de la vista que ha de ser dentro de los diez días
siguientes, sin necesidad de seguir el orden de los asuntos pendientes cuando así lo exija la efectividad de la medida
cautelar (art. 734.1).
c) Celebración de la vista
La actuación de las partes viene en el art. 734.2, según los principios de contradicción y defensa sin otra limitación
que la pertinencia de las alegaciones y pruebas determinadas «en razón de los presupuestos de las medidas
cautelares».

d) Carácter irrecurrible de las resoluciones dictadas por el Tribunal durante la vista

El artículo 734.3 establece, inequívoca y explícitamente, que «contra las resoluciones del tribunal sobre el desarrollo
de la comparecencia, su contenido y la prueba propuesta no cabrá recurso alguno». A este respecto prevé, en el
mismo precepto, que la parte que estimara que se ha producido una infracción en la « comparecencia» deberá hacer
en el acto la oportuna protesta a efectos del «recurso contra el auto que resuelva sobre las medidas adoptadas».

e) Resolución sobre la adopción de las medidas solicitadas

«Terminada la vista, el tribunal, en el plazo de cinco días, decidirá mediante auto sobre la solicitud de medidas
cautelares» (art. 735.1 LEC).

B) Procedimiento inaudita parte

Excepcionalmente, y por razones de urgencia o de peligro de que la audiencia pueda comprometer la efectividad de la
medida cautelar solicitada (art. 732.2 LEC), el Tribunal puede, a instancia del solicitante, prescindir de la vista y
pronunciarse directamente sobre la medida o medidas pedidas. De este modo, se contempla la excepción a la regla
general de contradicción en el procedimiento cautelar

En la tramitación legal de este procedimiento inaudita parte se distinguen las fases siguientes:

a) Solicitud del demandante

Corresponde al actor instar del Tribunal la adopción de la medida o medidas pedidas sin la celebración de la vista, por
razón de la urgencia de la adopción de la medida. Esta petición se hará en el escrito de solicitud de medidas,
exponiendo las razones de urgencia y la necesidad que fundamentan esta petición y acompañando la prueba
documental correspondiente que las acreditan (art. 733.2 LEC).

b) Resolución

La resolución habrá de dictarse en el plazo de cinco días, y reviste la forma de auto, irrecurrible, sin perjuicio de la
posterior oposición (art. 733.2.II). En el auto se ha de razonar «por separado sobre la concurrencia de los requisitos de
la medida cautelar y las razones que han aconsejado acordarla sin oír al demandado» (art. 733.2).

c) Escrito de oposición
Una vez ejecutada la medida cautelar sin previa audiencia del demandado, éste podrá «formular oposición en el plazo
de veinte días contados desde la notificación del auto que acuerda las medidas cautelares» (art. 739).

d) Vista
La vista se señalará dentro de los diez días siguientes al traslado al solicitante del escrito de oposición del demandado.
A diferencia del trámite con audiencia previa, el señalamiento de la vista no es de reparto preferente, pues las
medidas ya fueron, siquiera provisionalmente, acordadas por el Tribunal.

e) Resolución
A tenor del art. 741.2, «celebrada la vista, el tribunal, en el plazo de cinco días, decidirá en forma de auto sobre la
oposición»:
 Si el tribunal desestimara los motivos aducidos por el demandado sobre la improcedencia de las medidas
adoptadas se le condenará en costas y acordará el mantenimiento de las mismas.
 Si, por el contrario, el tribunal estimara la oposición del demandado («alzare las medidas cautelares») revocará
su anterior decisión y condenará en costas al actor y al pago de los daños y perjuicios padecidos.
Una vez firme el auto que estime la oposición, se procederá, a petición del demandado, a la determinación de los
daños y perjuicios causados, lo que se llevará a efecto por los trámites previstos para el procedimiento de títulos
ilíquidos de los artículos 712 y siguientes. Una vez determinados, si el actor no los abonara, el demandado podrá
iniciar, directamente, el proceso de ejecución.

IV. RECURSOS
Contra los autos que resuelven sobre las medidas cautelares cabe interponer recurso de apelación. Sin embargo,
debemos diferenciar entre los procedimientos con oposición previa o sin oposición previa.
A) Con oposición previa
 Auto estimatorio. Contra el auto estimatorio de las medidas solicitadas en el procedimiento contradictorio, el
artículo 735.2 in fine LEC establece que cabrá el recurso de apelación «sin efectos suspensivos».
 Auto desestimatorio. El auto desestimatorio de la medida cautelar también es recurrible en apelación, pero
este recurso tendrá una «tramitación preferente» en su resolución (art. 736.1).

B) Sin oposición previa

 Recurso contra el auto adoptando las medidas cautelares solicitadas «inaudita parte». En este caso no cabe
recurso alguno, pero se notificará al demandado a efectos de que pueda formular su oposición a la medida
cautelar adoptada (arts. 733.2.II y 739).
 Recurso contra el auto que decida sobre la oposición, cualesquiera que sea su sentido. En este caso cabe el
recurso de apelación, también sin «efecto suspensivo» (art. 741.3) lo que equivale a mantener la medida
cautelar impugnada, cuando ha sido confirmada y, a su alzamiento, cuando se estima la oposición.

V. REITERACIÓN DE LA SOLICITUD DENEGADA

La variabilidad de las medidas cautelares permite que la denegación de las solicitadas, resuelta por una decisión
firme, pueda ser considerada de nuevo a la luz de «circunstancias» que alteren la situación que existía cuando se
rechazó la petición.

A) Nueva petición de tutela

No se trata de la modificación de las medidas adoptadas en el procedimiento cautelar, sino de volver a pedir la tutela
cautelar previamente denegada por la ocurrencia o el conocimiento de hechos, anteriores o posteriores, a la
resolución adoptada, que cambian la situación fáctica determinante de la denegación.

B) Plazo
El tiempo para la reiteración de la solicitud será el de la pendencia del proceso en el que se ventila la pretensión
principal, sea en la primera instancia o en vía de recurso, y habrá de resolverse, de nuevo, mediante auto susceptible
de nueva impugnación.

VI. EJECUCIÓN
La efectividad de la medida cautelar depende, no sólo de la rápida tramitación del procedimiento de adopción, sino
de su pronta ejecución.
 Caución: Acordada la medida cautelar en el auto correspondiente, el solicitante, como requisito previo, ha de
prestar la caución fijada por el Tribunal (art. 737.I).
 Providencia: Una vez prestada la caución, el tribunal resolverá mediante providencia sobre su idoneidad y
suficiencia (art. 737.II).
 Cumplimiento de la medida: Una vez resuelto el extremo anterior «(…) se procederá, de oficio, a su inmediato
cumplimento empleando para ello los medios que fueran necesarios, incluso los previstos para la ejecución de
sentencias» (art. 738.1).

VII. MODIFICACIÓN DE LAS MEDIDAS ADOPTADAS

La resolución que pone término al procedimiento cautelar, la que formalmente es final y firme, carece de efectos de
cosa juzgada, pues ni vincula a procesos distintos, ni, sobre todo es, por su naturaleza, variable y finalmente
extinguible.
La LEC regula la modificación de las medidas cautelares en los artículos 743 a 747 LEC.
Los requisitos de la modificación de las medidas cautelares son los siguientes:
 La medida que se adoptó y que pretende modificarse.
 La existencia de un hecho nuevo o desconocido, para el solicitante o para el demandado, producido con
 posterioridad al momento de la resolución.

VIII. CAUCIÓN SUSTITUTORIA

El demandado (o el actor reconvenido) puede instar del tribunal, en cualquier momento, la sustitución de la medida o
medidas solicitadas, así como de las que se hubieran ya adoptado, por una caución en los términos previstos por la
Ley (arts. 746 y 747). Si lo pensamos un poco, esta facultad de sustitución no deja de ser un tipo de modificación de
las medidas cautelares.
La caución sustitutoria o «contracautela», en tanto que también está dirigida al efectivo cumplimiento de la sentencia
estimatoria que se dicte, está en función de la pretensión principal formulada y de las medidas que pretende sustituir.
El afectado por la medida cautelar ostenta una amplia facultad en cuanto al momento de formular la caución
sustitutoria, ya que puede hacerlo en los tres siguientes momentos:
1. Al comparecer en la vista contradictoria para la adopción de medidas, como una de sus alegaciones (art. 734).
2. En el trámite de oposición, si las medidas se adoptaron sin ser oído (art. 740).
3. Después de recaído el auto de adopción de medidas o de su mantenimiento, en cualquier momento de la
pendencia del proceso principal (arts. 746 y 747).
En estos dos supuestos (1 y 2), la petición se debate y prueba, respectivamente, en el procedimiento de adopción de
las medidas con o sin vista, y se resuelve en el mismo auto de adopción de medidas o en el que decide la oposición
(art. 747.1).

IX. ALZAMIENTO
La instrumentalidad de las medidas cautelares respecto del proceso principal, finalmente se revela en su relación con
la resolución judicial definitiva que estima o desestima la pretensión del actor. La variedad de los pronunciamientos
de la sentencia o auto que pone término a la instancia o al recurso, ha forzado al legislador a realizar diferentes
distinciones plasmadas en los artículos 731, 744 y 745.

A) Sentencia no firme total o parcialmente absolutoria

La interposición de un recurso de apelación o de casación que priva de firmeza la sentencia totalmente absolutoria
recaída en primera o en segunda instancia, incide, sin embargo, directamente en el presupuesto del fumus boni iuiris
de la adopción de la medida, al privarla de la «apariencia de un buen derecho» que predecía el éxito de la pretensión
asegurada por la medida.
La provisionalidad de la resolución de la instancia no permite el alzamiento inmediato de oficio, que el legislador sólo
prevé para la sentencia absolutoria firme (art. 745).
 No firme totalmente absolutoria. La LEC parte de la regla general del alzamiento salvo expresa petición en
contra del demandante, en cuyo caso se oirá a las partes y el Tribunal resolverá acerca de ese mantenimiento o
sustitución (art. 744.1).
 No firme parcialmente absolutoria. Necesaria audiencia de las partes antes de resolver sobre su
«mantenimiento, alzamiento o modificación» (744.2).

B) Sentencia firme absolutoria

A tenor del artículo 745, firme una sentencia absolutoria, bien en el fondo o en la instancia (en los supuestos de
renuncia y también de desistimiento, aunque no sea por sentencia sino por decreto, art. 20.3.II), bien sea en la
primera instancia o al resolverse el recurso devolutivo, se alzarán de oficio todas las medidas cautelares adoptadas y
se procederá (si así lo solicita el demandado) a la exacción de daños y perjuicios causados por la adopción de la
medida por los trámites del procedimiento de liquidación de los artículos 712 y siguientes LEC (art. 742). Al ser
imperativo el alzamiento, aunque no lo solicite expresamente el demandado/recurrente, debería acordarse en la
propia sentencia absolutoria.
La transacción, en cuanto renuncia recíproca de derecho o expectativas, también pone fin al proceso cuando es
aprobada judicialmente, por lo que debería recibir la misma consideración de la sentencia absolutoria firme, con el
efecto del alzamiento de las medidas cautelares en los términos antes descritos.

C) Sentencia no firme condenatoria

Este caso viene previsto en el artículo 731.2 LEC. Deberán mantenerse las medidas acordadas durante la sustanciación
de los correspondientes recursos, salvo que el demandante inste, y así se haya acordado, el despacho de la ejecución
provisional, alzándose las medidas cautelares «que guarden relación con dicha ejecución».
 D) Sentencia firme total o parcialmente condenatoria
a) Totalmente condenatoria
Si la sentencia firme fuera totalmente condenatoria, se mantendrán las medidas cautelares hasta que transcurra el
plazo de veinte días para solicitar la ejecución forzosa. Si el demandante dejara pasar ese preclusivo plazo (por
ejemplo, porque el demandado ha cumplido voluntariamente el contenido de la sentencia), el Tribunal alzará, de
oficio, las medidas cautelares.

b) Parcialmente condenatoria
El juego de los artículos 731.1 y 745 obliga a lo siguiente:
 A alzar las medidas cautelares que concretamente aseguraban las pretensiones desestimadas.
 Se mantendrán las demás medidas cautelares hasta que se interponga la demanda de ejecución en el plazo
preclusivo de 20 días.
Esta decisión requiere una doble distinción para que el Tribunal, que actúa de oficio respecto a las primeras, respete
el mantenimiento de las segundas.

T10. LAS ACUMULACIONES DE ACCIONES Y DE PROCESOS

I. LA AMPLIACIÓN DEL OBJETO PROCESAL

Es la introducción en una demanda, en una contestación o en un proceso ya iniciado, de nuevas pretensiones.

No tiene que ver con la introducción en el proceso de alegaciones complementarias a los escritos de demanda o de
contestación, o la posibilidad de efectuar aclaraciones, fácticas o jurídicas, en relación con las ya deducidas.

Como la entrada de nuevas pretensiones al proceso pueden suponer indefensión a la contraparte, el legislador regula
en el procedimiento su introducción de forma que sea respetuosa con el dº de defensa.

Los supuestos de modificación del objeto procesal podrán ser:

► Del demandante  La ampliación de la demanda y la acumulación de acciones;

► Del demandado  La reconvención y la ampliación de la contestación;
► De ambos  La acumulación de procesos.

II. LA ACUMULACIÓN DE ACCIONES

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

Su fundamento está en razones de economía procesal, y en último término, en el dº a la tutela judicial efectiva, pues
es antieconómico que un demandante plantee diversas pretensiones contra un mismo demandado deduciendo
tantas demandas y suscitando tantos procedimientos como pretensiones quisiera interponer.

Consiste en reunir en una misma demanda y contra el mismo demandado una pluralidad de pretensiones, que se
tramitarán en un único procedimiento (= una única demanda, un solo proceso, pero diversidad de objetos procesales,
que darán lugar a una sola Sentencias, con tantos pronunciamientos como pretensiones se hayan deducido y
acumulado).

Para saber cuándo existe o no una acumulación de pretensiones hay que examinar el “suplico” de la demanda y
comprobar si en él se contienen o no una pluralidad de peticiones de cognición (= que el “petitum” de la demanda
contenga 2 o más peticiones).

2. REQUISITOS
A) Subjetivos

De las partes:

1) El demandante y demandado deben ser los mismos.

2) Si hay pluralidad de sujetos, estaríamos ante una acumulación subjetiva (= pluralidad de partes en el proceso).
3) Por regla gral. dicha acumulación lo es a instancia de parte, aunque la LEC contempla como excepción la que plantea el
proceso especial de impugnación de acuerdos sociales, en el que el Juez puede disponer la acumulación de las
pretensiones de impugnación, siempre que las demandas se presenten dentro del plazo de 40 días.
4) Diferente es el supuesto de acumulación imperativa que contempla la LH, conforme al cual si el actor ejercita una
acción contradictoria de dominio, ha de solicitar también la nulidad de la pertinente inscripción registral.

Del órgano jurisdiccional:

1) El Juez debe ser objetiva y territorialmente competente.

2) Para que se cumpla el presupuesto procesal del procedimiento ordinario adecuado, regirá la regla de quien puede lo
más, puede lo menos (= a un proceso ordinario podrá acumularse una pretensión que debiera tramitarse por el
procedimiento de juicio verbal, pero no al contrario).
3) Siendo una demarcación judicial con pluralidad de Juzgados de 1ª instancia, será funcionalmente competente el que
hubiera conocido de la 1ª.
4) Tratándose de acumulación de pretensiones, a conocer por distintos jueces territorialmente competentes, será
competente:
1º. El del lugar donde la pretensión sea fundamento de las demás.
2º. El que tenga mayor número de pretensiones acumuladas.
3º. El del lugar correspondiente a la pretensión más importante cuantitativamente.

A) Objetivos
Procedimiento adecuado:

1) No podrán acumularse las pretensiones que por razón de su materia deban ventilarse en procedimientos de diferente
tipo.
2) Sin embargo, son susceptibles de acumulación los procesos con la misma naturaleza, siempre que no se dé pérdida de
DD o de posibilidades procesales. Art. 77:
► Se pueden acumular pretensiones que puedan decidirse mediante procesos declarativos ordinarios,
entre sí o entre los sumarios con el mismo objeto procesal, o ddas. pretensiones que puedan
resolverse en un proceso sumario se podrán acumular a un ordinario.
► No podrán hacerlo:
- Las que deben resolverse en un proceso declarativo, a un incidente de un proceso de ejecución, ni un proceso especial
a un ordinario, ni a la inversa;
- Dos pretensiones que deban tramitarse en dos procesos especiales, aunque la jurisprudencia ha admitido la de un
proceso de filiación con uno de alimentos…

Compatibilidad de pretensiones:

1) El actor podrá acumular cuantas acciones le competen contra el demandado, aunque provengan de diferentes títulos,
siempre que aquéllas sean compatibles entre sí (= cuando exista conexión entre las causas de pedir).
2) Nunca procederá la acumulación cuando las pretensiones sean incompatibles entre sí (= las pretensiones que se
excluyan mutuamente o sean contrarias entre sí, de forma que la elección de una impidiera el ejercicio de la otra/s).
3) Pero sí cabe la posibilidad de que, en el mismo escrito de demanda, alternativamente se formalicen de
manera eventual, de forma que desestimada por el Juez la 1ª, pueda entrar a conocer de la 2ª, así como el
planteamiento de peticiones subsidiarias, que constarán por su orden y separadamente.
3. CLASES

1. Simple  Cuando en un mismo “petitum” se deducen diversas peticiones yuxtapuestas. Es la que tiene mayor uso en la
práctica. Ocurre cuando la relación jurídico material sea susceptible de producir una pluralidad de efectos jurídicos y
cuando las peticiones se sustancien en una pluralidad de relaciones jurídicas que no resulten incompatibles entre sí.
2. Alternativa  Cuando se pretenda exigir el cumplimiento de las obligaciones alternativas. Salvo en esos casos, la
demanda se reputará inadmisible por falta de concreción en el “petitum”, pues al no extenderse la petición al conjunto
de los objetos, sino al de uno u otro, y poder existir 2 fundamentaciones alternativas, que pueden resultar
incompatibles, el demandado no puede saber a cuál de las dos pretensiones debe contestar, y el Juez no puede
individualizarlas para cumplir con su obligación de congruencia.
3. Eventual  Cuando el actor interpone una pretensión ppal que de ser rechazada por improcedente o infundada, abre
el juego a otra pretensión subsidiaria. Se da en los supuestos en los que el actor tenga el temor de que quizá no pueda
probar los hechos constitutivos de su pretensión ppal, que le obligará a plantear una demanda con “petitum”
escalonado. La litispendencia de la pretensión eventual se condiciona al rechazo por el Juez de la pretensión ppal.

4. RÉGIMEN PROCESAL

1. Antes de la admisión de la demanda, el Juez puede requerir al demandado que la subsane por incluir pretensiones
incompatibles.
2. Con posterioridad a la admisión de la demanda, el demandado puede oponerse a la acumulación en su contestación o
al inicio de la vista en el juicio verbal:
3. No se puede plantear la acumulación con posterioridad a la demanda
4. Al dilucidarse la acumulación en un mismo procedimiento, el tratamiento procesal debe ser común
5. A pesar de la acumulación formal, conservan su Autonomía (= el examen de los presupuestos procesales será
independiente para cada pretensión, y la Sentencias contendrá tantos pronunciamientos como pretensiones deban
satisfacerse).
6. El demandante debe acumular las pretensiones en su escrito de demanda, reflejándolas en el “petitum” con la debida
separación, para que sean resueltas congruentemente en la Sentencias.
► Si incumple esta carga, podrá efectuar la acumulación, siempre que no se haya formalizado la
contestación, mediante escrito de ampliación, que será trasladado al demandado con nuevo cómputo de
plazo para la contestación.
► Si se tratara de una acumulación subjetiva, el demandante podrá ampliar la demanda a nuevos
litisconsortes en la comparecencia previa.
► Si se tratara de una acumulación objetiva, se vigilará de oficio la compatibilidad de pretensiones. Si es
indebida se dará un plazo de 5 días para la subsanación.
► Si el demandante no cumpliera dicha carga no se realizará la acumulación, pudiéndose incoar un proceso
independiente y paralelo al anterior siempre que contenga una nueva pretensión.
7. La acumulación de acciones no puede reclamarse para obtener la suma de gravamen del art. 477.2.2º, a través de
adicionar el valor de los bienes litigiosos de cada una de las pretensiones acumuladas.

III. LA ACUMULACIÓN DE AUTOS

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTOS

Es la acumulación sobrevenida de pretensiones deducidas en distintos procedimientos declarativos, en un solo

procedimiento, por razones de economía procesal y por seguridad jurídica.

2. PRESUPUESTOS

Su procedencia se condiciona al cumplimiento de ciertos requisitos:

Positivos:
 Se ordenará la acumulación cuando haya conexión entre 2 objetos procesales, y si se tramitaran por separado podrían
dictarse Sentencias con pronunciamientos o fundamentos contradictorios, incompatibles o excluyentes.

Será necesario:

► Que las pretensiones sean conexas, subjetiva y objetivamente, existiendo un nexo en el objeto o bien litigioso y
en el título o causa de pedir, entendiendo por tal no la identidad jurídica, sino la fáctica;
► Que tales pretensiones, al tramitarse separadamente, pudieran dar lugar a Sentencias con pronunciamientos o
fundamentos contradictorios, incompatibles o mutuamente excluyentes.

Supuestos de conexión entre pretensiones:

1. La deducida en un proceso incidental a otra planteada en un declarativo, siempre y cuando no se genere indefensión.
2. La de los procesos de separación y divorcio.
3. Cuando ante dos distintos Juzgados de 1ª instancia, haya 2 procesos que mantengan una conexión jurídica de tal suerte
que la decisión de una de ellas produzca efectos jurídicos o sea necesaria para la resolución o fundamentación de la
segunda (= supuesto de prejudicialidad homogénea)  Cuando para resolver sobre el objeto de un litigio sea necesario
decidir sobre una cuestión que es objeto ppal de otro proceso pendiente ante el mismo o distinto Tribunal civil  Si
fuere posible acumular Autos, el Tribunal a petición de las dos o una parte, oída la contraria, podrá mediante
Providencia decretar la suspensión del curso de las actuaciones, en el estado en el que se encuentren, hasta que
finalice el proceso que tenga por objeto la cuestión prejudicial (= el Juez trata de que ambos procesos se acumulen,
pero no siendo posible suspende el segundo hasta que recaiga Sentencias en la cuestión prejudicial).
4. La acumulación solo será posible en fase declarativa (= antes de que concluya la audiencia ppal).
5. En la impugnación no cabe la acumulación, pero en la ejecución se permite siempre que exista identidad entre
ejecutante y ejecutado.
6. No todo proceso declarativo permite la acumulación, sino sólo los que se substancien por los mismos trámites o cuya
tramitación pueda unificarse sin pérdida de derecho procesales.

Negativos:

1) Debe tratarse de una auténtica acumulación de dos o más pretensiones y no del planteamiento de una
misma pretensión ante dos órganos jurisdiccionales, donde no habrá acumulación sino posibilidad de
alegar excepción de litispendencia;
2) Es necesario que el primer órgano jurisdiccional tenga competencia objetiva y que el segundo no tenga
competencia territorial imperativa;
3) No debe obtenerse idéntico resultado a la acumulación de procesos, si se pudo efectuar la
acumulación de acciones, la ampliación de la demanda o la reconvención; salvo las pretensiones sobre
“intereses difusos” para la protección de los consumidores, pues en ese supuesto, para garantizar la
inmutabilidad de la cosa juzgada, se obliga al Juez a decretar la acumulación de oficio.

1. TRATAMIENTO PROCESAL

Salvo la acumulación de pretensiones sobre protección de los consumidores en la que puede haber acumulación de
oficio, la regla gral. es la acumulación a instancia de parte.

1. El procedimiento se inicia con escrito en la que la parte señalará claramente los procesos a acumular, la
justificación para ello y el estadio procesal en el que se encuentran, determinado los Juzgados en los que se
substancien.
2. La solicitud se planteará antes de que la citación para Sentencias.
3. A partir de ahí se abre un procedimiento incidental, distinto, según se tramiten o no ante un mismo Tribunal.

Acumulación ante el mismo Tribunal:

1. El Juez examinará la petición:

 Ö Si la estimara improcedente por incumplimiento de los requisitos, materiales y procesales, que impiden
la acumulación, podrá rechazarla de plano. Se tramitarán por separado y se condenará al pago de las
costas a la parte que hubiera promovido el incidente.
Ö Si la estimara procedente, dará traslado de la solicitud a las demás partes para que en 10 días aleguen
lo que estimen conveniente.
1. Transcurrido tal plazo, resolverá el incidente, debiendo acceder a la misma cuando todas las partes
estén conformes.
2. La petición de acumulación de procedimientos tramitados mediante juicio verbal ante el mismo
Juzgado, se podrá formular por escrito en la fase de alegaciones o verbalmente en el acto de la vista.
3. El incidente de acumulación no produce efectos suspensivos. Lo único que no podrá hacerse es
dictarse Sentencias en ninguno de ellos. Aunque encontrándose en distintas fase, se ordenará la
suspensión del más avanzado, hasta que los otros lleguen a igual o similar estado.
4. Contra el Auto que decida la acumulación tan sólo cabe interponer recurso de reposición, siendo
vedada el de apelación.

Acumulación ante distintos Tribunales:

1. Se solicitará al Tribunal que conozca del procedimiento más antiguo, que será el competente.
2. Si se trata de una demarcación con varios de ellos, se planteará ante el Juzgado, objetiva, territorial y funcionalmente
competente.
3. Ese Tribunal requerirá a los demás órganos jurisdiccionales para que se abstengan de dictar Sentencias y dará traslado
de la petición a las demás partes para que aleguen lo pertinente.
► Podrá denegar la acumulación si la considera improcedente.
► Si admite el incidente, requerirá a los otros Tribunales la remisión de los procedimientos.
- Aquéllos darán traslado, para alegar, a las demás partes personadas, que de no hacerlo o no
oponerse, provocarán que se acceda a tal requerimiento de acumulación, salvo que estimara,
que siendo su procedimiento más antiguo, deban a él y no al requirente efectuarse la
acumulación.
ÖSi aceptara el requerimiento, emplazará a las partes para que en 10 días comparezcan ante
el requirente.
ÖSi no aceptara el requerimiento, se lo comunicará al requirente y ambos remitirán las
actuaciones de este incidente ante el Tribunal Superior común, al que simultáneamente
habrán emplazado a las partes para que formulen alegaciones.
ÖDicho Tribunal Superior resolverá el incidente, sin que quepa recuso.
ÖTal resolución produce efectos materiales de cosa juzgada, por lo que la parte no podrá
volver a suscitar el incidente de acumulación.

Acumulación de procesos de ejecución  La LEC contempla la acumulación de Autos de un proceso declarativo a un

procedimiento de ejecución universal o a un proceso sucesorio, aunque el art. 98 no contempla la totalidad de
supuestos de acumulación de procesos declarativos y de ejecución.

1) Acumulación de un proceso declarativo a uno de ejecución singular  Está prohibida. Sólo procederá la acumulación
de procesos declarativos que se sustancien por los mismos trámites o cuya tramitación pueda unificarse sin pérdida de
DD procesales. Antes de la citación para Sentencias.

2) Acumulación de varios procesos de ejecución singular  Se contempla expresamente y Autorizada. Se permite la

acumulación de ejecuciones seguidas contra un mismo deudor al proceso de ejecución más antiguo, siendo necesario
la identidad de la parte pasiva. Cuando haya pluralidad de partes activa, sólo podrá solicitarse la acumulación a
instancia de uno de ellos.

Con la excepción de los créditos hipotecarios, que al ser créditos privilegiados singularmente no pueden
acumularse a los ordinarios.
3) Acumulación de un proceso declarativo a una ejecución universal  Art. 98. La acumulación sucederá del proceso
declarativo al universal (nunca al contrario), por gozar éste de vis atractiva.

El procedimiento de la acumulación se efectúa por la legislación concursal, que prevé 1la acumulación de
concursos, 2la de procesos declarativos y 3procedimientos arbitrales, distinguiendo entre:

► Los declarativos suscitados posteriormente a la declaración de concurso  La regla gral. es la

inadmisión de la demanda ilustrando a la parte que ejercite su dº ante el Juez del concurso.
► Los ya suscitados  Si la declaración del concurso se produjere tras incoarse el proceso declarativo,
continuará hasta la firmeza de la Sentencias y se acumularán aquellos con los cuales el Juez del
concurso tenga competencia y sean relevantes para determinar el activo o la relación de acreedores

T11. LOS ACTOS DE DISPOSICIÓN DEL OBJETO PROCESAL

I. LA FINALIZACIÓN ANORMAL DEL PROCESO

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

El proceso culmina con la Sentencias, que pone fin al conflicto (= medio normal de finalización del proceso).

Existen otros medios de finalización que responden al ppio. dispositivo en el proceso civil (= las partes son dueñas de
trasladar su conflicto al proceso o de finalizarlo mediante un conjunto de actos que, con fuerza de cosa juzgada o sin
ella, ponen fin al mismo con anterioridad a la emisión de la Sentencias).

Tal regla gral. sufre ciertas restricciones ya que las partes originarias no son enteramente dueñas de la pretensión,
debiendo comparecer en tales procesos el MF.

También la jurisprudencia dice que no se podrá transigir sobre DDFF (TC), y que 1no cabe disposición sobre el dº
punitivo, 2el allanamiento no supondrá un fraude de 3 os o 3que el allanamiento de uno de los litisconsortes no afecta a
los demás.

2. CLASES

En el art. 19.1 LEC se relacionan los actos de finalización anormal del procedimiento, aunque no son todos los que
están ni están todos los que son  El art. 22 contempla la satisfacción extraprocesal de las partes y el arbitraje.

Dependiendo de si concurre la voluntad de una o ambas partes pueden clasificarse:

Ö Actos unilaterales
► Intraprocesales;
 Del demandante: la renuncia y el desistimiento.
 Del demandado: el allanamiento.
► Extraprocesales: satisfacción extraprocesal de la pretensión.
Ö Actos bilaterales o La
transacción.
o El desistimiento.

II. LA TRANSACCIÓN

1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES

Contrato por el que las partes, 1dando, 2prometiendo o 3reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocación de un
pleito o ponen término al que habían comenzado.
 Dos clases:

1. Extrajudicial (= fuera del proceso).

2. Judicial (= puede aparecer posteriormente a la interposición de la demanda, debe reconocerse por el Tribunal y es
una especie de negocio jurídico procesal).

2. REQUISITOS

La validez de la transacción está condicionada al cumplimiento de todos sus requisitos:

1. Subjetivos  capacidad de las partes y la titularidad del dº sobre el que hay transacción.
2. Objetivos  debe ser posible, moral, disponible y no atentar contra el orden o el interés público; el consentimiento
debe ser cierto y expreso.
3. Formales  se exige mandato expreso (= poder especial o ratificación “apud acta”).

3. TRATAMIENTO PROCESAL

Puede realizarse en cualquier momento del procedimiento (= en 1ª Instancia, en recurso y en ejecución).

En la fase declarativa se exige que el proceso no haya concluido para Sentencias.

El Juez, de oficio, sólo puede instar la conciliación intraprocesal dentro de la 1ª Instancia y en la comparecencia
previa, tras contestarse la demanda y a la vista de las alegaciones de todas las partes.

Si en la comparecencia las partes tienen voluntad de llegar a un acuerdo, el Juez examina de oficio su capacidad,
legitimación y la naturaleza disponible de su objeto. Para que tenga efectos debe ser homologada por el Juez.

4. EFECTOS

1. Deberá homologarse por el Juez con un Auto (con Autoridad de cosa juzgada).
2. Si contraviene el OJ o lesiona el interés público o de 3 os lo denegará, debiendo continuar el proceso.
3. El acuerdo homologado judicialmente surtirá los efectos atribuidos por la ley a la transacción judicial y podrá llevarse a
efecto por los trámites previstos para la ejecución de las Sentencias y convenios judicialmente aprobados.
4. Los efectos de la cosa juzgada son aplicados sólo a la transacción judicial. Respecto a la extrajudicial, deberá atenerse a
la naturaleza del documento en el que se plasmó la transacción:
5. Si es escritura pública podrá suscitarse el proceso sumario de ejecución.
6. En todo caso, lo manifestado en el convenio de transacción tiene el valor de la confesión extrajudicial, y por ello es
apreciable según las reglas de la sana crítica.
7. El efecto excluyente de la transacción podrá hacerse valer en posterior proceso declarativo y de ejecución (mediante
excepción), siempre y cuando conste en documento público.
8. La transacción judicial no goza de la totalidad de los efectos de cosa juzgada, pues el CC permite rescindir lo convenido
por causas de error, dolo, violencia, falsedad de documentos, ocultación maliciosa de los mismos y cosa juzgada,
debiendo ejercitar la acción de nulidad de tal contrato mediante proceso declarativo.
9. La extensión de los efectos de lo transigido provoca el nacimiento de nuevos vínculos u obligaciones en sustitución de
los extinguidos, o la modificación de éstos, de forma que tendrá carácter novatorio y produce
el efecto de la sustitución de una relación jurídica puesta en litigio por otra cierta y sin controversia. 10)
En su interpretación se estará a lo que el CC dispone sobre contratos.

III. LA RENUNCIA

1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES

Se trata de una renuncia cuyo objeto es el dº subjetivo material que fundamenta la pretensión y la pretensión misma.
 Es un acto unilateral del demandante que decide abandonar su dº subjetivo o dº a pretender, provocando el fin
anormal del proceso con la emisión de una resolución jurisdiccional con efectos de cosa juzgada (= impedirá la
incoación de un nuevo proceso sobre el mismo objeto de la renuncia).

Es un medio Autocompositivo.

2. NATURALEZA

Es una institución que pertenece al ámbito del dº material.

Es válida siempre que no contraríe el interés o el orden público y no perjudique a 3 os; de ahí que el órgano
jurisdiccional debe determinar la naturaleza del objeto litigioso en cada caso para constatar la validez de esa
renuncia, para oponerse a ésta cuando se comprometa el orden público o los intereses de 3 os (sostendría la
pretensión del MF).

3. REQUISITOS

Al tratarse del sacrificio de un dº subjetivo, la jurisprudencia exige la concurrencia de requisitos materiales y formales,
que garanticen la libertad o espontaneidad de tal abandono:

Ö Debe ser personal, clara, concluyente e inequívoca; consciente o previsible, sin que pueda renunciarse “ pro
futuro” DD inciertos; expresa, sin transmisión de un dº a un 3º o que se efectúe con condicionamiento
alguno.

Se formulará mediante Procurador con poder especial o mediante ratificación “apud acta”, debiendo determinarse
con precisión los DD que son objeto de renuncia.

Si se declara admisible, el Juez dictará Sentencias en la que se absolverá en el fondo al demandado.

IV. EL DESISTIMIENTO

2007  El desistimiento: concepto y requisitos

2006  El desistimiento: concepto, notas esenciales y requisitos

1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES

Es una declaración de voluntad que hace el actor o el recurrente con la conformidad del demandado.

También es un acto de finalización del procedimiento por parte del actor, diferenciándose de la renuncia en su objeto,
en su naturaleza y en los efectos que produce.

Objeto = Abandono o dejación del ejercicio de la pretensión (no supone una disposición del dº subjetivo material,
que permanece intacto)  El demandante desiste sólo de la litispendencia del procedimiento o recurso.

No tiene efectos materiales de cosa juzgada, lo que provoca que el Tribunal dicte Auto de sobreseimiento y el actor
pueda promover nuevo juicio sobre el mismo objeto, salvo que la acción hubiese caducado.

Tiene interés para el demandante cuando por incumplimiento de algún presupuesto procesal o defectos en la
demanda, corra el riesgo de una Sentencias desestimatoria de la pretensión y/o una condena en costas. Será mejor
iniciar de nuevo el proceso cumpliendo la totalidad de presupuestos y requisitos procesales.

2. LA BILATERALIDAD DEL DESISTIMIENTO

 Es lo que lo diferencia de la renuncia. Es necesario que la parte demandada preste su consentimiento.

El desistimiento es un acto unilateral del demandante sólo cuando el demandado no ha sido emplazo para contestar a
la demanda o citado para el juicio verbal, o cuando se encontrase en rebeldía.
Cuando haya sido emplazado, el Juez debe dar traslado del escrito de solicitud de desistimiento:

► Si el demandado presta su conformidad o no se opone a ella en 10 días, se dictará Auto de sobreseimiento.

► Si se opone, el Juez resolverá lo que estime oportuno.

En todo caso, la oposición del demandado será sobre el fondo y no meramente procesal.

3. REQUISITOS

Puede plantearse en cualquier estadio del procedimiento anterior a la emisión de la Sentencias, sea en fase
declarativa como en 2ª Instancia o en casación.

 En 1ª Instancia, desde la admisión de la demanda hasta la citación para Sentencias, y no en las diligencias
finales.
 En 2ª Instancia o en casación, antes de la Providencia de señalamiento para deliberación y fallo.

Requisitos >> Que sea expreso, con ratificación de la parte material o de la formal con Autorización para ello
(suficiente el poder gral. para pleitos).

Excepción!  El desistimiento tácito, que es cuando una norma procesal produce tal efecto a una conducta pasiva de
las partes (ausencia de demandante o de su Abogado en la comparecencia previa o a la vista del juicio verbal),
aunque tal sanción procesal puede ser desproporcionada, siendo más adecuada la suspensión.

4. PROCEDIMIENTO

Una vez formulado se trasladará al demandado en el plazo de 10 días y supondrá la suspensión. El

demandado puede:

1. Oponerse  posibilita al Juez disponer la reanudación.

El Juez acordará mediante Auto de sobreseimiento la

finalización del procedimiento.

2. Allanarse
3. No contestar

5. EFECTOS

1. Se circunscriben al proceso o recurso y a las partes ppales. (= no afecta a los demás demandantes).
2. El desistimiento de la parte ppal. afecta a los coadyuvantes, por no tener capacidad de impulsar el procedimiento; pero
el desistimiento del coadyuvante no afecta a la parte ppal. 3) Respecto a las costas, se prevén 2 situaciones:
a. Desistimiento no consentido por el demandado El demandante correrá con el pago de la totalidad de las costas el
demandante.
b. Consentido por el demandado  No habrá condena en costas.

V. EL ALLANAMIENTO

1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES

 Acto del demandando por el que manifiesta su conformidad con la pretensión del demandante y pone fin al proceso,
con todos los efectos de la cosa juzgada  Reconoce fundada la pretensión del actor y se conforma con ella.

Es un acto unilateral y expreso, paralelo a la renuncia del demandante, que conlleva un poder de disposición sobre el
dº subjetivo material, ocasionando los efectos de cosa juzgada.

Objeto  La pretensión. Es una declaración de voluntad con la que se exime de las actividades probatorias y se
vincula la actividad decisoria del Tribunal en el sentido de otorgar, por falta de resistencia del demandado, todo lo
solicitado por el actor.

Es necesaria la plena disponibilidad por el demandado del dº subjetivo o interés material y que tal acto dispositivo no
contravenga el OJ.

El único motivo de oposición del órgano judicial es por nulidad del acto, y si con él se encubre un fraude de Ley
además se impondrá al demandado la multa por incumplimiento de su obligación de lealtad procesal.

2. CLASES

Podrá ser:

Ö Total  Cuando el demandado reconoce todas las pretensiones, declarativas y de condena, del actor, manifestando su
disposición al cumplimiento voluntario de las prestaciones
Ö Parcial  Cuando el demandado reconoce ddas. pretensiones o cuando habiendo una sola se es conforme a un solo
pronunciamiento.

Sólo el total produce la finalización anormal del procedimiento. En el parcial continuará respecto a los demás.

3. REQUISITOS

Materiales:
1. Personal, claro, concluyente e inequívoco;
2. Expreso;
3. Consciente y previsible;
4. Efectuado sin condicionamiento.

Formales  Ratificación “apud acta” o Autorización expresa y la concurrencia de los requisitos formales del
desistimiento.

Se podrá efectuar en cualquiera de las fases del proceso, declarativa, de impugnación o ejecución.

2. EFECTOS

1) Sólo el allanamiento total produce la finalización anormal del procedimiento.

2) Si es parcial, el Tribunal podrá dictar un Auto acogiendo las pretensiones en las que se allana. Pero es necesario que el
actor lo solicite y que la conexión con el resto de pretensiones no tenga efectos prejudiciales (= que no prejuzgue las
cuestiones no allanadas).
3) El procedimiento continuará respecto a las cuestiones no allanadas.
4) Sólo afecta a las partes ppales. que lo efectuasen, y no se extiende al resto de partes ppales. o litisconsortes, pero sí a
los coadyuvantes de la parte allanada.
5) Respecto a las costas, salvo mala fe en la conducta del demandado, no supondrá su imposición..

VI. LA SATISFACCIÓN EXTRAPROCESAL DE LA PRETENSIÓN

1. CONCEPTO Y REQUISITOS
 Art. 22.1 LEC. Requisitos:

1. Que sea posterior a la demanda (si es anterior nos encontraremos ante una pretensión temeraria, acreedora de
condena en costas y multa);
2. Que sea de la pretensión del actor o a la reconvención del demandado.
3. Debe ser total (= identidad entre la pretensión y el hecho, acto o negocio jurídico que motiva la satisfacción
extraprocesal).
4. Que se inste expresamente, manifestando las partes su consentimiento en esa terminación anormal del procedimiento.

Obedece al ppio. de justicia rogada, por lo nunca puede decretarse de oficio.

Si las partes obtienen un convenio, deben comunicarlo al Tribunal e instar la suspensión para evitar la aplicación del
ppio. de impulso oficial.

Instada la suspensión sin declaración al Tribunal, éste no puede estimar la finalización anormal por esta causa, sino
que transcurriendo 60 días de suspensión procederá el archivo provisional de los Autos y la declaración de la
caducidad del mismo, en su día.

2. PROCEDIMIENTO

1. Puede suceder en cualquier estadio del procedimiento, sea fase declarativa, de impugnación y de ejecución, incluso
dentro del periodo de citación para Sentencias (jurisprudencia sobre Autocomposición adtiva.).
2. Debe comunicarse al Tribunal por cualquiera de las partes, trasladando el escrito a la contraparte junto con el
documento acreditativo de la pérdida del objeto procesal.
3. El Tribunal dictará Auto de terminación del procedimiento (= efectos de una Sentencias absolutoria firme).
4. Si alguna de las partes sostuviere la subsistencia de interés legítimo, el Tribunal deberá convocar a las partes a una
comparecencia  Se admite que el demandado pueda oponerse, aunque no es posible, pues la única causa para instar
esta forma de terminación es la ausencia de legitimación activa y el único motivo de oposición debe fundarse en la
subsistencia de interés legítimo  Por tanto, salvo el supuesto de reconvención, el demandado carece de legitimación
para oponerse a este medio de finalización del demandante.
5. La oposición al Auto de terminación la formulará el actor negando que se haya dado satisfacción extraprocesal a sus
pretensiones.
6. Si hay oposición se citará a las partes a una comparecencia, en el plazo de 10 días, para examinar si ha existido la
satisfacción extraprocesal o la desaparición del objeto. A ella asistirá el Juez y será pública, admitiéndose toda la
prueba pertinente, que pueda en ella practicarse respecto a ese tema.
7. Si no se reconoce la existencia de dicha satisfacción, pero se manifestaren predispuestas al acuerdo, el Juez procurará
la conciliación o la transacción intraprocesal.
8. Terminada la comparecencia, se decidirá mediante Auto en los 10 días siguientes sobre la continuación o no del
procedimiento, condenando en costas a quien viese rechazada su pretensión.
9. Contra el Auto que ordene la continuación del procedimiento no procede recurso alguno. 10) Contra el que acuerde su
terminación procede el de apelación, sin efecto suspensivo.

VII. LA SUSPENSIÓN DEL PROCESO

2013 y 2011  Explicar la diferencia entre la interrupción del proceso y la suspensión del proceso ¿Cuándo se reanuda el proceso una vez
suspendido?

1. INTERRUPCIÓN Y SUSPENSIÓN

Ajenas a la voluntad de los sujetos:

 Cuando cese la causa de interrupción
o demora,
se reanudará el cómputo de los plazos.

► Por fuerza mayor

► Por cualquier otra causa independiente de la voluntad de las partes

Por imposibilidad de realizar un acto procesal:

Se Autoriza tal suspensión cuando no comprometa el interés público o
de 3os y que no > 60 días. Si transcurre tal plazo y nadie solicita la
reanudación, se archivarán los Autos hasta que se solicite la reanudación
o se produzca la caducidad pasados 2 años.

► Por cumplirse un hecho o acto previsto en la norma procesal

► Por obra de la voluntad de las partes.

2. CLASES

 De oficio  Cuando surge un evento al que la norma procesal asocia la paralización del curso de los Autos
(incomparecencia del Abogado del demandante en la audiencia previa, la interposición de cuestiones
prejudiciales penales devolutivas, recursos suspensivos, conflictos de competencia, planteamiento de cuestiones
prejudiciales devolutivas y suspensivas, acumulaciones de Autos e interposición de incidentes suspensivos).
También se contemplan ciertos supuestos de suspensión de oficio de las audiencias ppales.  A instancia de
parte  Supuestos del art. 188 LEC.

3. LA SUSPENSIÓN COMO ACTO INSTRUMENTAL DE LOS ACTOS DE FINALIZACIÓN DEL PROCESO

1) La finalidad de la suspensión consiste en iniciar una gestión amistosa que culmine en alguna de las formas de
finalización anormal.
2) No procederá si perjudica al interés gral. o a un 3º, así como cuando el objeto procesal sea indisponible.
3) Requisitos formales  El curso de los Autos podrá suspenderse a petición de todas las partes litigantes, previa
ratificación de las mismas en escrito, de sus representantes o presentación por éstos de poder especial, conferido por
aquéllas para solicitarlo en el momento y ocasión que se trate.
4) La suspensión es un acto instrumental de los medios de finalización del proceso. Cuando alguna de las partes prevé
algún tipo de solución Autocompositiva, puede ponerlo en conocimiento de la contraria a fin de instar ambas la
suspensión del procedimiento.
5) El escrito de suspensión puede plantearse 1mediante comparecencia “apud acta”, 2poder especial o gral. para pleitos.
6) El acto de disposición del proceso requiere poder especial o su ratificación en la sede del Tribunal.
7) Efecto  Interrumpe el plazo del acto procesal o suspende los efectos de la sumisión al arbitraje.
8) El proceso finaliza si las partes llegasen a Autocomposición y ponen fin al mismo.
9) Si alguna de ellas reanuda el procedimiento, volverá a correr el cómputo del plazo a partir del día en que se
interrumpió, prosiguiéndose el curso del proceso de oficio.

VIII. LA ENERVACIÓN DEL DESAHUCIO POR FALTA DE PAGO

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

 No tiene que ver con la finalización anormal del procedimiento, pero sí con los efectos liberatorios del pago ante
pretensiones de condena a cantidad líquida.
 La LEC mantiene la posibilidad de paralizar el juicio de desahucio con el pago por el arrendatario al arrendador de todas
las rentas adeudadas, o mediante su consignación judicial o notarial.
 Tan sólo es procedente una sola vez, cuando el arrendador hubiese requerido el pago del arrendatario, con medio
fehaciente, con al menos 2 meses de antelación a la presentación de la demanda y el pago no se hubiese efectuado al
tiempo de dicha presentación.

CUARTA PARTE. LOS ACTOS PREPARATORIOS DEL PROCESO Y DE LA PRUEBA

T12. ACTOS PREVIOS AL PROCESO

I. EL SISTEMA PROCESAL

A) Procesos ordinarios
Son dos, 1el «juicio ordinario» y 2el «juicio verbal», cuyo ámbito de aplicación se determina en los arts. 249 y 250
LEC.

a) Cuantitativo:

► Juicio ordinario  Objetos litigiosos de más de 6.000 €

► Juicio verbal  De cuantía ≤ 6.000 €

b) Cualitativo (o por razón de la materia):

► Juicio ordinario  Relaciones jurídicas materiales de los nos 1‐8 del art. 249.1
► Juicio verbal  Las de los nos 1‐12 del art. 250.

Los procesos ordinarios se caracterizan:

1) Por su amplitud de cognición.

2) En él pueden plantearse todo tipo de pretensiones, excepto las que la LEC reserva a los procesos especiales.
3) Sus Sentencias de fondo producen la totalidad de los efectos de la cosa juzgada.
4) El que reviste mayores garantías es el juicio ordinario, que posee el carácter de proceso común, siendo sus
disposiciones de aplicación supletoria en todos los procedimientos.
5) El juicio verbal está informado por los ppios de oralidad, rapidez y sencillez en su tramitación. Las alegaciones también
son orales, y se concentran, junto con la práctica de la prueba, en la vista oral.

B) Procesos especiales
 Responden a razones materiales, que aconsejan una tramitación diferente o con especialidades en la aplicación de los
juicios ordinarios a los que suelen remitirse. Dos tipos:

1. Típicos:
 Los procesos de familia y de estado civil
 Los de división de la herencia
 El monitorio y el cambiario, sin bien estos dos últimos merecen la calificación de sumarios
2. Atípicos o procesos ordinarios con especialidades, nº 1º de los arts. 249 y 250, aunque también hay muchos de ellos
que son sumarios.

Si el actor incumpliera la carga, el demandado podrá oponer la excepción de «procedimiento inadecuado».

Las Sentencias producen también la totalidad de los efectos de la cosa juzgada.

C) Procesos sumarios

Poseen una cognición limitada a ddos aspectos de la relación jurídico‐material debatida, limitados también los
medios de ataque y de defensa. Las Sentencias NO producen la totalidad de los efectos de cosa juzgada (= el actor
es dueño de incoar un proceso sumario o acudir al proceso ordinario que corresponda).

 Juicios posesorios
 Proceso para la protección de los DD reales inscritos
 Monitorio, ejecutivo y cambiario
 Proceso de desahucio
 Los relativos a contratos inscritos en el Rgtro de Ventas a Plazos de Bienes Muebles.

II. LAS DILIGENCIAS PRELIMINARES

2012  Las diligencia preliminares: caracteres

2008  Actos previos al proceso. Las diligencias preliminares. Caracteres

1. INTRODUCCIÓN
(Leer el Manual)
2. CONCEPTO Y REGULACIÓN LEGAL

Son ACTOS PROCESALES DE POSTULACIÓN de actos instructorios o de aseguramiento de la prueba, efectuados por el futuro
demandante y dirigidos al Tribunal para poder preparar el escrito de demanda.

P. ej. Ignora si el demandado está pasivamente legitimado o si tiene la debida capacidad procesal o el causante del
daño es insolvente y no sabe si existe una entidad aseguradora responsable civil directa…

Son el medio a utilizar para obtener, mediante la intervención del Tribunal y consiguiente requerimiento judicial al
demandado, los extremos fácticos ignorados y necesarios para poder fundamentar la pretensión.

3. CARACTERES

Arts. 256‐263 LEC.

1) Sumisión al principio dispositivo  La práctica de las diligencias debe ser a instancia de parte interesada (= futuro
demandante).
2) Es una posibilidad procesal del futuro actor y generan una «obligación procesal» del futuro demandado o del 3º
requerido. Si incumplen, padecerá las consecuencias jurídicas sancionadoras del art. 261 LEC. 3) Son comunes a todos
los procesos civiles declarativos.
4) Se determinan en la LEC según el criterio de lista cerrada o «numerus clausus». La interpretación de la jurisprudencia
incluye también las contenidas en las Leyes Especiales (art. 265.1.9º)
5) Han de ser necesarias para la formulación del escrito de demanda. El solicitante debe especificar el «interés legítimo»
de su petición y la «justa causa» de la misma, su pertinencia, utilidad y necesidad respecto de la pretensión que desea
introducir (art. 258.1 LEC).
6) De naturaleza próxima a la prueba anticipada, aunque son «actos civiles instructorios» que podrán servir o no al actor
para fundar su pretensión en la demanda; excepcionalmente las contempladas en los nos 2º, 3º y 5º del art. 261
constituyen actos de «prueba constituida».
7) Necesidad de prestar caución como condición para que el Juez que las admite permita su práctica.

4. CLASES

Art. 256 LEC.

5. PROCEDIMIENTO

Art. 257 LEC

A) Competencia

► Objetiva  El Tribunal competente es el Juzgado de 1ª Instancia o de lo Mercantil;

► Territorial  El fuero imperativo es el del domicilio de la persona requerida a realizar la diligencia instada,
excepto: las diligencias previstas en los n os 6º a 9º ( Juzgado «ante el que haya de presentarse la
demanda»).

B) Solicitud

1) Se inicia en forma escrita y con una estructura similar al escrito de demanda  Debe identificar el órgano judicial con
jurisdicción y competencia objetiva y territorial, un encabezamiento en el que se especifiquen las partes y la diligencia
o diligencias a realizar, una alegación fáctica y jurídica, y una solicitud final (la petición).
2) Requerirá la intervención de Procurador y de Abogado, excepto cuando se soliciten medidas urgentes con anterioridad
al juicio.
3) Necesidad de motivación fáctica y jurídica y necesidad de que concurra justa causa e interés legítimo (= el peticionario
ha de alegar y probar su legitimación activa en la solicitud, y justificar el motivo por el que solicita la medida).
4) Necesidad de prestar caución  El solicitante tiene la carga de determinar el importe de la caución en función de los
gastos que va a ocasionar a la persona que ha de realizar la diligencia pedida, y los daños y perjuicios que pudieran
ocasionarle.
► Una vez calculada, debe ofrecerla en su escrito de solicitud.
► El Juez competente determina el importe exacto. El solicitante la prestará en los 3 días siguientes a la
resolución que las concede, si no, se archivan las actuaciones. Se podrá presentar en dinero efectivo
o cualquier otro medio que garantice la disponibilidad de la cantidad.
► El solicitante perderá la caución si no presenta la demanda en el plazo de 1 mes desde la terminación
de las diligencias.
► El importe podrá ser reclamado una vez practicada la diligencia preliminar o dictado el Auto que estima
la oposición a su práctica.
C) Admisión

El Juez resolverá su admisibilidad en el plazo de 5 días. Comprobará de oficio el cumplimiento de los presupuestos
procesales, y los requisitos del solicitante respecto al interés legítimo y justa causa.

Su admisión (total o parcial) debe determinar:

• La diligencia o diligencias a realizar por la parte requerida.

• El lugar en el que han de practicarse.
• El plazo para hacerlo (mín. 5 días y máx. 10)
• La citación a «los interesados» para la práctica de las diligencias..
• El importe de la caución.

9 Contra el AUTO DE ADMISIÓN no cabe recurso.

9 Contra el AUTO DESESTIMATORIO (total o parcial) puede recurrirse en apelación.

D) Oposición

En los 5 días siguientes a la notificación del Auto, mediante escrito de oposición. La mera oposición a la práctica de las
diligencias provocará la paralización de la misma y la citación de las partes a la vista de juicio verbal.

Debe realizarse por escrito y con motivación suficiente.

Celebrada la vista (art. 443 LEC) el Juez resolverá:

- AU TO DE ESTIMACIÓN  Podrá interponer recurso de apelación.

- AU TO DE DESESTIMACIÓN  Supone la condena en costas del opositor y la continuación del procedimiento, sin
posibilidad de recurrir.

E) Práctica: consecuencias de la negativa a realizar las diligencias requeridas

El art. 261 no especifica la negativa de su realización, sino la actitud pasiva del requerido (= desatender el
requerimiento o no formular oposición). Sin embargo, comprenderá también la negativa a su realización, resolviendo
el Juez mediante Auto.

Similares consecuencias tiene el incumplimiento de la obligación por parte del futuro demandado o del 3º requerido
consistentes en poder tener como ciertas en juicio posterior las preguntas que quiso formular el solicitante y que no
fueron contestadas, así como los datos y cuentas por aquél aportados y que no han sido rebatidos.

III. LA PRUEBA ANTICIPADA, EL ASEGURAMIENTO DE LA PRUEBA Y LAS MEDIDAS CAUTELARES PREVIAS Y

URGENTES

1. LA PRUEBA ANTICIPADA, EL ASEGURAMIENTO DE LA PRUEBA

A) Concepto y regulación legal

La ANTICIPACIÓN DE LA PRUEBA es un incidente excepcional del procedimiento probatorio que consiste en poder
proponer y practicar un ddo medio de prueba con anterioridad a la iniciación del proceso (art. 293.1 LEC).

El ASEGURAMIENTO DE LA PRUEBA es una medida preventiva e igualmente excepcional (similar a las medidas cautelares),
para proteger o asegurar la fuente de prueba afectada por la concreta contingencia que puede impedir su práctica en
la posterior fase común prevista para el medio de prueba en el que se subsume dicha fuente (art. 297.1 LEC).

B) Caracteres

Son comunes a las diligencias preliminares (vigencia del ppio dispositivo, posibilidad procesal del futuro demandante
y el carácter común a todos los procesos declarativos), con puntualizaciones:

9 Los medios de prueba son los comúnmente previstos para la prueba en gral, que son tasados (art. 299 LEC).
9 Estas dos modalidades probatorias han de ser “urgentes” (= alegarse y probarse su necesidad y su urgencia por el
fundado peligro en la demora por la imposibilidad de su práctica posterior).
9 No requiere caución previa, pero el Juez podría aceptar el ofrecimiento del solicitante en previsión de los gastos, daños
y perjuicios cuya práctica podría ocasionar a la persona obligada a soportarla.

C) Procedimiento

a) Solicitud

1) Ante el Tribunal con jurisdicción y competencia objetiva y territorial para conocer la futura demanda, debiendo el Juez
controlarlo de oficio.
2) El fuero imperativo es el del «Tribunal que se considere competente para el asunto ppal» (= la persona requerida no
podrá oponer declinatoria). Si la petición se realizar una vez iniciado el proceso, será competente el Tribunal que esté
conociendo del mismo.
3) Si el Tribunal que conoce de la demanda fuera distinto del que resolvió la petición de prueba anticipada (en fueros
especiales), el de la demanda reclamará a éste las actuaciones practicadas, a instancia de parte (art. 297.3 LEC).
4) El futuro demandante debe proponer por escrito, el medio o medios de prueba cuya práctica quiera
anticipar. Si la petición es:
Ö De prueba anticipada  Debe alegar y acreditar la urgencia de su petición, y el fundado temor de la demora (p. ej.
enfermedad o ausencia del país).
Ö De aseguramiento de una prueba  Debe especificar las razones por las que la estima el riesgo de destrucción o
alteración que suponga imposible la posterior práctica del medio de prueba. Para evitar un uso abusivo se somete a
requisitos más estrictos:
 Acreditación de pertinencia, utilidad y necesidad
 Motivación del riesgo de hacerse imposible su posterior práctica
 Posibilidad de ser realizada en un breve período de tiempo y sin causar perjuicios graves y desproporcionados.
5) No requiere la intervención de Procurador y de Abogado, dado su carácter “urgente”.

b) Admisión y práctica

1) El Tribunal resolverá mediante PROVIDENCIA (arts. 294.2 y 298.1 LEC) valorando si cumplen los presupuestos
procesales (jurisdicción y competencia) y fundamentos materiales de la petición. Deberá ser motivada. Y precisamente
por ser una Providencia, sólo será susceptible de ser impugnada en reposición.
2) La práctica del medio de prueba anticipado tendrá lugar «cuando lo considere necesario» el Juzgador (y siempre
antes de la celebración de la vista).
3) Respecto del aseguramiento de la prueba, el legislador tampoco prevé un plazo para su realización, (art. 297).
4) El ppio de contradicción preside la práctica del medio de prueba:
► Si la PROPOSICIÓN DE LA PRUEBA ANTICIPADA ES ANTERIOR AL PROCESO, el solicitante ha de determinar al futuro
demandado, para que sea citado y pueda intervenir. Si no lo hubiera sido, podría solicitar la nulidad
de actuaciones por indefensión (art. 240 LOPJ).
► En las MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO, se prevé la posibilidad excepcional de obtener dichas medidas sin
audiencia del demandado o de quien vaya a ser demandado, con la posibilidad “a posteriori” de
oposición a las mismas.
5) El Tribunal debe tener en consideración los perjuicios que pueden ocasionarse a la persona que las ha de soportar al
determinar el tipo de medida a practicar; además, se puede ofrecer al Tribunal una caución «bastante» que la sustituya
(art. 298.3).
6) El contenido de las medidas aseguradoras se describe en el art. 297.2 LEC.
7) En la ANTICIPACIÓN DE LA PRUEBA PRACTICADA CON ANTERIORIDAD A LA INICIACIÓN DEL PROCESO , el futuro demandante tiene la
carga procesal de interponer su demanda en el plazo de 2 meses desde que se practicó, so pena de prohibir la
valoración de este medio de prueba anticipado si no se acreditan razones de “ fuerza mayor u otra causa de análoga
naturaleza”.
8) En las MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO ACORDADAS CON ANTERIORIDAD AL PLEITO, el actor ha de interponer la demanda en el
plazo de 20 días siguientes a la fecha de la adopción de las mismas. Si incumple:
• Alzamiento ex officio de tales medidas
• Condena en costas
• Responsabilidad por daños y perjuicios padecidos por la contraparte.
1) Los resultados probatorios del medio de Prueba Anticipado han de ser custodiados por el Secretario Judicial hasta que
se interponga la demanda, “a la que se unirán”.

2. LAS MEDIDAS CAUTELARES PREVIAS

El futuro demandante también puede ejercitar su dº a la tutela cautelar antes de la interposición de la demanda para
asegurar la efectividad de la futura Sentencias estimatoria ante el temor fundado de su incumplimiento por parte del
demandado. El futuro demandante puede solicitar al Tribunal las medidas que considere necesarias para asegurar su
pretensión.

1) Sólo cuando quien las solicita tenga y acredita razones de urgencia o necesidad.
2) En el caso de que el TRIBUNAL LAS ACUERDE, el actor está gravado con la carga de interponer su demanda en el plazo
preclusivo de 20 días a contar desde su adopción. De lo contrario:
• Alzamiento ex officio de tales medidas
• Condena en costas
• Responsabilidad por daños y perjuicios padecidos por la contraparte.
3) La Ley de Arbitraje también establece la posibilidad de solicitar medidas cautelares previas «a las acciones arbitrales»
(art. 11.3 LA).

Procedimiento:

Ö El solicitante ha de presentar su escrito de solicitud de medidas cautelares ante el Tribunal competente para conocer
de la futura demanda ppal (art. 723.1 LEC).
Ö Éste examinará de oficio las normas que regulan sus presupuestos procesales (jurisdicción y competencia
objetiva y territorial).
Ö El Tribunal territorialmente incompetente pueda dictar las medidas cautelares urgentes «a prevención», sin perjuicio
de remitir después los Autos al órgano judicial territorialmente competente (art. 725.2 LEC).

IV. LA CONCILIACIÓN PREVIA

Hasta que entre en vigor la futura Ley sobre Jurisdicción Voluntaria (todavía Anteproyecto), sigue vigente el acto de
conciliación previo al proceso previsto en los arts. 460 a 480 de la LEC 1881

1) Se utiliza para intentar alcanzar un acuerdo Autocompositivo que evite la iniciación del pleito. 2)
Permite interrumpir la prescripción.
3) Si no se consigue el acuerdo, acredita el nacimiento de la mora.
4) Es una vía más económica que el requerimiento notarial, puesto que la intervención de los profesionales no es
obligatoria (Abogado, Procurador, Notario). 5) Procedimiento:
 ÓRGANO COMPETENTE: En función de la cuantía, Juzgado de 1ª Instancia o el Secretario del de Paz, del domicilio del futuro
demandado
 El FUTURO DEMANDANTE ha de presentar un escrito (= «papeleta») ante el Secretario del Tribunal competente
identificando a todas las personas involucradas en el conflicto cuya resolución pretende, así como su pretensión.
 Admitida a trámite, el SECRETARIO CITA a las «partes» a una comparecencia oral, sin que tengan la obligación de
comparecer. Si no asisten, se tendrá el acto por intentado sin efecto.
 Ante la presencia del Secretario judicial, se intentará alcanzar el acuerdo solicitado. El Secretario (o persona en quien
delegue) extenderá un ACTA SUCINTA firmada por todos los comparecientes del contenido de la comparecencia.  Si se
alcanzara el acuerdo:
- Si el Tribunal competente fuera el Juzgado de 1ª Instancia, podrá instarse la EJECUCIÓN FORZOSA del mismo.
- Si el Juez competente es el de Paz, el acta CARECE DE FUERZA EJECUTIVA, siendo un documento público con base sobre el
cual podrá iniciarse el juicio verbal por razón de la cuantía máxima de 90 €.
 Cualquiera de los sujetos intervinientes en el acto de conciliación PODRÁ INSTAR SU NULIDAD en el plazo de 15 días.
 QUINTA PARTE. LOS ACTOS DE ALEGACIÓN

T13. LA DEMANDA

I. LOS ACTOS DE ALEGACIÓN

1. DELIMITACIÓN
(Leer en Manual)
2. OBJETO

Introducir el objeto procesal, integrado por la PRETENSIÓN. Elementos:

- Subjetivos  Determinación del órgano jurisdiccional competente y de las partes

- Materiales  Petición y hechos con relevancia jurídica que la fundamentan.

Los actos de alegación son ACTOS DE POSTULACIÓN en los que se introducen la pretensión y los hechos que la
fundamentan. Si son controvertidos, se erigen en el tema de la prueba, en que las partes, conforme al ppio de
aportación, deben introducir los hechos que sustancian sus pretensiones y proponer la prueba pertinente en
relación a tales hechos; de aquí que los actos de alegación puedan ser calificados también como «actos
instructorios» (porque introducen los hechos al proceso).

Por actos de alegación cabe entender:

Ö La demanda y su contestación (arts. 399 y 495),

Ö La reconvención y su contestación (arts.406 y 407),
Ö Las alegaciones complementarias y aclaratorias (art. 426.1 y 2) Ö La ampliación de la demanda y su contestación
(art. 426.4).

II. EL ESCRITO DE DEMANDA

1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES

Escrito de postulación del demandante por el que se ejercita ante el órgano jurisdiccional competente el dº de acción
y se interpone la pretensión frente al demandado.

A) Contenido
Î Ejercicio del dº de acción  Es la manifestación del ejercicio del dº de acción. Posibilita el libre acceso a los Tribunales
(= 1ª nota esencial del DF a la «tutela judicial efectiva»). Cualquier obstáculo a este dº sería inconstitucional y abriría
las puertas al amparo.
Î Acto de interposición de la pretensión  En el proceso civil el acto de ejercicio de la acción y el de la interposición de
la pretensión se confunden en el escrito de demanda. La LEC 2000 incrementó el ppio de investigación en las
actuaciones previas a la demanda que permiten reclamar la existencia de una instrucción judicial, previa a la
demanda, similar a la del Dº Comparado, mediante:
- «Diligencias preliminares» (arts. 256‐263).
- Actos de «anticipación y aseguramiento de la prueba» (arts. 293‐298) que no pueden ser calificados como meros
actos de «jurisdicción voluntaria», sino como supuestos de auténtico ejercicio del dº de acción.

A) Requisitos subjetivos

La demanda es un acto procesal de quien ocupa el rol activo en el proceso, interpuesto ante el Tribunal, dirigido
contra el demandado, lo que hace nacer en él la carga de comparecer y contestarla en tiempo y forma (art. 5.2 LEC).

El órgano jurisdiccional: examen de oficio  Ha de interponerse ante el órgano jurisdiccional, objetiva y

territorialmente competente.

1) Ha de ostentar jurisdicción, examinable de oficio (art. 38).

2) Ha de ser objetivamente competente (= ante el Juzgado de 1ª instancia y teniendo en cuenta que el foro gral. es el del
domicilio del demandado)
a. Si la jurisdicción territorial es imperativa, el órgano incompetente podrá inadmitir la demanda mediante AUTO.
b. Si fuera competente, el Secretario la admitirá mediante DECRETO.
1) El actor debe reflejar en su demanda la cuantía del bien litigioso para determinar el procedimiento adecuado:
► Ordinario (> 6.000 €)
► Verbal ( ≤ 6.000 €).
Es vigilable de oficio y su incumplimiento provocará su subsanación y que el Juzgado le otorgue a la demanda
la tramitación que corresponda (art. 254).

Las partes: examen de oficio a instancia de parte Se debe identificar a las partes con expresión de sus respectivos
domicilios.

1) El actor tiene la carga de determinarlo. Si no le fuera posible, puede requerir el auxilio del Tribunal (arts. 155‐156)
2) El 1er emplazamiento ha de ser personal  Tanto la jurisprudencia del TEDH como la del TC, exigen que el demandado
sea diligente en el cumplimiento de la obligación procesal de comparecencia.
3) En ambas partes han de concurrir los siguientes presupuestos:
Ö Capacidad. Su falta puede ser apreciada de oficio.
• El demandado tiene la carga de denunciar en su escrito de contestación el incumplimiento de éste y
de los demás presupuestos procesales mediante las excepciones.
• Ambas partes también pueden denunciarlo en la comparecencia previa y en la vista del juicio
verbal.
Ö Legitimación. Al vincular a las partes con el objeto litigioso, su ausencia no puede ser apreciada de oficio por el
Tribunal, ni discutirse en la comparecencia previa. Sin embargo, la capacidad de conducción procesal y la
«excepción» de litisconsorcio necesario sí pueden plantearse en la comparecencia previa, e incluso puede ser
examinada de oficio (TS).
Ö Postulación procesal. Para acudir al juicio ordinario, el valor del objeto litigioso > 6.000 €. Los arts. 23.2.1º y 31.2.1º
establecen como límite los 2.000 € para convertir en obligatorias tanto la representación procesal como la capacidad
de postulación. La consecuencia es que la demanda deberá interponerse mediante procurador con poder suficiente
y asistido de letrado.
De ahí que el art. 399.2 obliga a reflejar en la demanda «el nombre y apellidos del procurador y del
abogado, cuando intervengan».
 ► Es vigilable de oficio en la comparecencia previa, ya que uno de sus fines es estimular y obtener una
conciliación intrapocesal. Por tal motivo el art. 414.2:
► Obliga a las partes a comparecer asistidas de abogado.
► En los actos de disposición, las partes que concurren a través de su procurador:
- Habrá de otorgarle poder («especialísimo») para renunciar, allanarse o transigir.
- Si no, se les tendrá por no comparecidos a la audiencia. C) Requisitos objetivos

La petición:

1) Plasmada en el “suplico” o “solicito” de la demanda.

2) Integra el contenido de la pretensión, determinando los límites cualitativos y cuantitativos del deber de congruencia
del Juez.
3) La petición determina la naturaleza o clase de pretensión ejercitada y la de la futura Sentencias (declarativa,
constitutiva o de condena).
4) Ha de ser clara y precisa. Si no, puede dar lugar a que prospere la excepción de «defecto legal en el modo de proponer
la demanda» (art.416.l.5º LEC).
5) Su redacción defectuosa puede subsanarse en la comparecencia previa.
6) En cuanto a la incorporación de nuevas peticiones, el art. 426.3 las permite siempre y cuando:
- El demandado manifestara su conformidad.
- O estime el Juez que no afecta al dº de defensa.
7) Si el actor ha acumulado varias pretensiones contra el demandado, deben reflejarse «con la debida separación» (art.
399.5). El órgano judicial deberá plasmar en la parte dispositiva de la Sentencias, también « con la debida separación»,
el pronunciamiento correspondiente a cada uno de los puntos del litigio o peticiones (art. 218.3).
8) Si las peticiones formuladas fueren «subsidiarias» o si se tratara de una acumulación «eventual» de pretensiones, en
caso de que fueran desestimadas las ppales, «se harán constar por su orden y separadamente».
9) Aunque no sea obligatorio, suelen incorporarse al «petitum» la solicitud de que el demandado sea condenado en
costas.

La fundamentación fáctica:

La petición no integra la totalidad del objeto procesal, necesita también de la fundamentación.

Es la petición la que individualiza el objeto procesal, fijando los límites objetivos y subjetivos, tanto de la
litispendencia, como de los futuros efectos de la cosa juzgada de la Sentencias que haya de dar respuesta a la
pretensión. En el juicio verbal, el art. 437 omite el requisito de la fundamentación de la demanda, que no se integra
en su totalidad hasta el momento de la vista.

La fundamentación de hecho:
► Encabezamiento  Juzgado competente, identificación del demandante y del demandado y postulación
procesal del actor (= elementos subjetivos)
► «Se expondrán numerados y separados los hechos...» y “se narrarán de forma ordenada y clara con objeto de
facilitar su admisión o negación por el demandado al contestar...» (art.399.1)

Ö Determinación  De importancia esencial. De la determinación de los hechos, dependerán los efectos de la

litispendencia, la mutación o no del objeto procesal, la congruencia y la cosa juzgada.

*«Hechos» = Los acontecidos cuyos efectos se reclaman en la petición. Se exceptúan las pretensiones
constitutivas, en las que la fundamentación jurídica constituye un elemento esencial de la pretensión. El TS
ha declarado que en caso de discordancia entre los hechos y los fundamentos de Dº, han de prevalecer
aquéllos frente a éstos para evitar la indefensión del demandado por la omisión de los hechos o por su
introducción intempestiva en el proceso. Los hechos podrán ser aclarados y precisados en la comparecencia
previa, pero nunca se modificará la fundamentación fáctica de la pretensión, por prohibición expresa de
nuestro ordenamiento.
Ö Forma  En el juicio verbal queda exceptuado, porque el actor puede aplazar sus alegaciones al acto de la vista
(443.1).
EN LA DEMANDA SÓLO HAY QUE DETERMINAR , al término de los párrafos numerados de alegaciones de hecho, la
prueba documental y pericial que fundamentan la petición, e instar, en el «otrosí», la apertura del proceso
a prueba. La proposición de los demás medios probatorios puede y debe efectuarse (a fin de no mostrar las
«armas» al adversario) en la comparecencia previa.

La fundamentación jurídica:

Los fundamentos de Dº han de exponerse ordenadamente en el juicio ordinario (art. 399.4). En el verbal pueden
efectuarse al inicio de la vista (art. 443.1).

1. Fundamentos procesales (art. 399.4)

Î Comunes  Han de cumplirse en todo proceso (= del órgano jurisdiccional, de las partes y del objeto procesal).
1. Su cumplimiento ha de acreditarse mediante los documentos procesales del art. 264.
2. Su omisión puede acarrear la inadmisión de la demanda.
3. Es importante la «determinación de la cuantía» o valor del bien litigioso, que ha de reflejarse en la demanda y
justificarse documentalmente, ya que de ello puede depender la determinación del procedimiento aplicable o el
cumplimiento de la suma de gravamen en la casación. Esta determinación queda fijada definitivamente:
 Si no es impugnada por el demandado
 Con anterioridad a su admisión. P.ej.: el Juez:
- Sólo puede otorgarle el cauce procedimental que corresponda (art. 254.l.II)
- O requerir al actor para que subsane el defecto advertido, en cuyo caso sí que podría
decretar su archivo si hiciera caso omiso a dicho requerimiento (art. 254.4).
Î Especiales  Pueden condicionar la admisión de la demanda o la admisibilidad de una Sentencias de fondo.
1. Son presupuestos que condicionan la validez de la demanda:
 Falta de jurisdicción
 Ausencia de competencia objetiva, funcional y territorial indisponible
 Falta de capacidad para ser parte, de postulación y de conducción procesal
 Presupuestos especiales del objeto procesal (Autocomposición, reclamación previa, cauciones y
requerimientos).
Han de acreditarse mediante la aportación de los documentos relacionados en el art. 266. Su
incumplimiento puede acarrear su imposibilidad de sanación, debido a la rígida preclusión que, en
esta materia de aportación de documentos, establecen los arts. 269 y 272.

2. Fundamentos materiales
Î Subjetivos  Legitimación, activa y pasiva de las partes o relación jurídica de Dº material, que ligan al actor y al
demandado con el objeto litigioso mediato o dº subjetivo, bien o interés jurídico que se discute en el proceso.
Î Objetivos  Normas jurídico materiales invocables o aplicables a los hechos constitutivos reflejados en las
alegaciones de hecho de la demanda.
Los documentos acreditativos de la legitimación, activa y pasiva han de ser incorporados a la demanda del
juicio ordinario (art. 399.3). En la demanda del juicio verbal podrán ser aportados en el acto de la vista
(443.1).

2. ADMISIÓN E INADMISIÓN DE LA DEMANDA

2013 y 2011  Indique los ppales efectos procesales que se ocasionan con la admisión de la demanda

La demanda puede ser rechaza «a limine litis» en los supuestos contemplados en los arts. 403 y 439 en relación con
los arts. 264 y 266, mediante AUTO DE INADMISIÓN, contra el que el actor podrá interponer recurso de apelación (445)
por su carácter definitivo.
 Ese Auto no produce los efectos materiales de cosa juzgada, por lo que, subsanados los defectos procesales, el
demandante puede volver a plantear la demanda, a salvo que la inadmisión obedezca a la caducidad de la acción.

Si el Secretario no observa causa de inadmisión, ni la falta de ningún presupuesto procesal, «dictará DECRETO
ADMITIENDO la misma y dará traslado de ella al demandado para que la conteste en el plazo de veinte20 días» (arts.
404.1 y 440.1).

Ö Si el PROCEDIMIENTO FUERA INADECUADO POR LA RAZÓN DE LA CUANTÍA O DE LA MATERIA , el Secretario le otorgará la tramitación
que corresponda, diligencia contra la que cabrá recurso de revisión, sin producir efectos suspensivos.
Ö La MANIFIESTA FALTA DE INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE (art. 9) apreciada por el Secretario será puesta en conocimiento del
Tribunal quien podría INADMITIR LA DEMANDA. SI NO, deberá resolverlo en la comparecencia previa (416.1.1ª y 418).
También la postulación y representación procesal es vigilable de oficio en la comparecencia previa (art. 414.2‐4).
Ö En caso de ACUMULACIÓN IMPROCEDENTE DE ACCIONES, requerirá al actor para que subsane el defecto en el plazo de 5 días,
sin que proceda o se realice dicha subsanación, DECRETARÁ EL ARCHIVO.

Los efectos de la admisión de la demanda:

9 Objetivos  Existencia de «litispendencia» (ver Tema 14).
9 Subjetivos  Carga al demandado de personarse en el procedimiento para contestar a la demanda, o allanarse a
la pretensión. Si no compareciera, «será declarado en rebeldía».

En el supuesto de que exista una pluralidad de demandados, el plazo de 20 días empezará a correr individualmente,
para cada uno de ellos, desde la fecha de su respectiva notificación.

T14. LA LITISPENDENCIA

I. LA LITISPENDENCIA
2013 y 2011  Indique los ppales efectos procesales que se ocasionan con la admisión de la demanda

1. CONCEPTO, NATURALEZA Y FUNDAMENTO

Por este concepto se entiende el conjunto de efectos que produce la admisión de la demanda.

Aunque tales efectos pueden ser materiales (constitución en mora del deudor, interrupción de la prescripción o la
obligación de devengo de intereses legales), nos interesan los PROCESALES, el fundamental de los cuales es la
«perpetuatio iurisdictionis», en sus 2 manifestaciones:

1. Positiva:
Ö Genera al ÓRGANO JUDICIAL la obligación de resolver el objeto procesal con congruencia y a través del procedimiento
adecuado, con prohibición de la «mutatio libelli».
Ö Otorga a las PARTES todo el conjunto de posibilidades, cargas y obligaciones procesales que se derivan del
procedimiento incoado.
2. Negativa  Imposibilidad de que sobre ese mismo objeto procesal pueda conocer otro órgano jurisdiccional; si así lo
hiciera, el demandado podrá oponer, en el 2º procedimiento, la excepción de
«litispendencia».

Fundamento y naturaleza (vistos en el Tema 8)

2. PRESUPUESTOS Y REQUISITOS
(Ver Tema 8) 3.
CÓMPUTO
 Los efectos de la litispendencia se producen con la admisión de la demanda. Si ésta es admitida, ha de retrotraer sus
efectos al día de su presentación.
4. EFECTOS

A) Materiales

Interrupción de la prescripción:

Ö ADQUISITIVA
► El art. 1.945 CC dispone que “la interrupción civil se produce por la citación judicial hecha al poseedor,
aunque sea por mandato de Juez incompetente”. Este precepto entra en conflicto con el art 410 LEC
 La interrupción de la prescripción adquisitiva o «usucapión» no puede configurarse como un
efecto material de la litispendencia, porque dicha interrupción procederá ante cualquier
«CITACIÓN JUDICIAL» (= ante cualquier EMPLAZAMIENTO DEL POSEEDOR), aunque no lo fuera en calidad de
demandando, ni lo fuera por el Juez competente. Lo que hace el art. 1945 CC es instituir al ACTO DE
CONCILIACIÓN EN EL INSTRUMENTO IDÓNEO PARA OBTENER LA INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN , siempre y
cuando la demanda se interponga dentro de los 2 meses posteriores a su celebración:
 Computándose la interrupción de la prescripción adquisitiva desde el momento de admisión de la papeleta de
conciliación.
 Y, tratándose de una demanda, desde el emplazamiento y, dentro de él, el del día en el que el demandado suscriba su
acuse de recibo.
Ö EXTINTIVA
► También se interrumpe con la admisión de la DEMANDA.
► El art. 1.973CC dispone que «la prescripción de las acciones se interrumpe por su ejercicio ante los
Tribunales, por reclamación extrajudicial del acreedor y por cualquier acto de reconocimiento de la
deuda por el deudor»  Como el precepto no exige el ejercicio de la acción en forma de demanda
sino sencillamente «su ejercicio ante los Tribunales», el TS ha admitido la «demanda de pobreza»
como medio idóneo para obtener dicha interrupción, siempre y cuando de su lectura pueda
individualizarse la pretensión. También puede reclamarse la aplicación de esta doctrina a ddos actos
preparatorios de la demanda:
9 «Diligencias preliminares».
9 «Prueba anticipada y aseguramiento de la prueba»
► Asimismo, pueden alcanzarse efectos interruptores mediante el ACTO DE CONCILIACIÓN, siempre que la
demanda sea interpuesta en el plazo de 2 meses desde su celebración..

Constitución en mora del deudor y devengo de intereses legales:

►El art. 1.100 CC señala que «incurren en mora los obligados a entregar o a hacer alguna cosa desde que el
acreedor les exija judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de su obligación».
► Los ppales efectos de la mora del deudor consisten en poder ser condenado al
pago: 9 De la indemnización de daños y perjuicios
9 De los «intereses legales»  Nacen «desde que son judicialmente reclamados», con lo que se configuran como un
efecto exclusivo y típico de la litispendencia. No exige la admisión de demanda, lo que permite sustentar la tesis de que
también la demanda de acto de conciliación es idónea para ocasionar dicho nacimiento
► La CONSTITUCIÓN EN MORA del deudor puede obtenerse a través de cualquier reclamación extrajudicial (p.ej.
mediante un requerimiento notarial).

Surgimiento de los «bienes litigiosos»:

La litispendencia ocasiona también que la pretensión mediata (= el bien o interés que se discute en el proceso),
adquiera el carácter de «bien litigioso».

Este carácter surge «desde que se conteste a la demanda».

 Para su reclamación frente a 3 os habrá que adoptar la medida cautelar con efecto registral que impida al 3º
ampararse en la buena fe, inscribiendo en el Rgtro de la Propiedad la anotación de embargo u obtener la «anotación
preventiva de demanda».

B) Procesales

Positivos:

Ö En el órgano jurisdiccional
► Admitida la demanda, ningún otro órgano jurisdiccional podrá conocer de ese objeto procesal.
► La obligación de resolver el conflicto es predicable sólo del Juez que admitió la demanda, salvo casos
justificados de enfermedad, sanción disciplinaria, jubilación o promoción del titular del órgano
judicial.
► Sólo dicho Juez tiene la obligación de inmediación en todas las comparecencias, porque en un
proceso oral tan sólo el Juez que ha presenciado la prueba, está legitimado para dictar la
Sentencias.
► La admisión de la demanda genera la OBLIGACIÓN DEL JUEZ DE CONOCER DE TODO EL PROCESO DECLARATIVO HASTA
EL PRONUNCIAMIENTO DE UNA RESOLUCIÓN DEFINITIVA . De dicho procedimiento TAN SÓLO QUEDARÁ
LIBERADO:
 Mediante los actos (normales y anormales) de finalización del proceso
 Hasta la obtención 1de una Sentencias firme o 2por la interposición de un recurso devolutivo (la litispendencia se
trasladaría al Tribunal «ad quem»).

Ö En el objeto procesal
► Prohibición de la «mutatio libelli» (= admitida la demanda, el ACTOR no puede modificar su pretensión).
Esta prohibición también se extiende a la acumulación inicial de pretensiones y a la entrada de
nuevos documentos (art. 270) e incluso a la prohibición del «ius novorum» (art. 464) en la 2ª
Instancia.
9 El demandante sí puede efectuar «alegaciones complementarias», siempre y cuando se circunscriban a fundamentar la
pretensión ya deducida y en los términos previstos en los arts. 426.4 y 286.
9 El DEMANDADO sí puede ampliar el objeto mediante la reconvención y las excepciones análogas (prescripción y nulidad
de contrato). Pero no puede plantear en la 2ª Instancia o en la casación la excepción que no haya alegado en 1ª.
► Preclusión en la entrada de nuevos hechos y causas de pedir  No se circunscribe a la fase declarativa y
sucesivas instancias, sino que se extiende también a los futuros procesos que puedan suscitarse en
relación a esa pretensión, y, de aquí la conveniencia de alegar en la demanda la totalidad de los
hechos y de las causas de pedir que fundamenten la pretensión (por seguridad jurídica y economía
procesal).

Negativos:

Faculta al demandado a plantear, en el 2º proceso incoado, la excepción de litispendencia (ver Tema 8).

T15. LA CONTESTACIÓN A LA DEMANDA

I. LA CARGA PROCESAL DE COMPARECENCIA DEL DEMANDADO

El demandado tiene carga procesal de responder a la llamada del Juez y de ejercitar su dº de defensa. Si no, la
audiencia preliminar o el juicio verbal se celebrará con la sola presencia del actor y el Juez declarará su rebeldía,
exponiéndose a una Sentencias desfavorable, dictada «inaudita parte».

Realmente existen 2 cargas procesales:

1. La de comparecencia.
2. La de contestación a la demanda.

Junto a éstas, la LEC introduce también la de denunciar ddos presupuestos procesales del órgano jurisdiccional, en los
10 1os días del plazo de contestación, mediante “declinatoria”.

II. LA CARGA PROCESAL DE CONTESTACIÓN: POSIBLES CONDUCTAS DEL DEMANDADO

2011  Posibles conductas del demandado frente a la demanda
2013, 2012 y 2011  Defina qué son los hechos impeditivos que se pueden introducir en la contestación de la demanda ¿Es necesario
plantear la reconvención para alegar por el demandado la nulidad del negocio jurídico en el que se basa la pretensión? Razone la respuesta

2. ALLANAMIENTO (ver Tema 11)

3. LA CONSTESTACIÓN A LA DEMANDA

A) Concepto y fundamento

La contestación a la demanda es el acto de postulación del demandado por el que reconoce o niega los hechos, se
determina el tema de la prueba y se solicita del órgano jurisdiccional la inadmisión y/o la desestimación, total o
parcial, de la pretensión.

Su fundamento es el DF a la defensa del art. 24.2 CE, y el cumplimiento de los ppios constitucionales de
“contradicción” e “igualdad de armas”, que implícitamente están en el dº fundamental a un proceso con todas las
garantías.

B) Requisitos

Subjetivos:

La contestación a la demanda es un acto de postulación del demandado dirigida contra el demandante y presentada
ante el Juez que conoce de la demanda, para solicitarle su absolución procesal y/o material.

En ella concurrirán todos los presupuestos procesales del órgano jurisdiccional, del objeto procesal y de las partes.

El demandado podrá hacer valer el conjunto de excepciones procesales en la declinatoria en los 10 días del plazo
para contestar la demanda. Transcurrido el cual no las podrá hacerlas valer.

Objetivos:

La fundamentación

En el juicio verbal será oral.

En el juicio ordinario consta de 2 partes diferenciadas, al igual que la demanda:

1. La alegación fáctica  Las alegaciones de hechos con que se cierra definitivamente el objeto procesal y se
determina el tema de la prueba.
Î Contestación y objeto procesal  La contestación impide al demandado la introducción posterior de nuevos hechos
que puedan individualizar excepciones no alegadas en su escrito de contestación, a la vez que delimita los límites de
congruencia de la Sentencias.
Î Contestación y tema de la prueba  También otorga seguridad jurídica al demandante, ya que con la contestación se
determina también el tema de la prueba (arts. 399.3 y 405.2). De aquí que:
► El escrito de contestación debe guardar una forma correlativa con los hechos de la demanda,
con respecto a los cuales el demandado procederá 1a reconocerlos, 2a negarlos o 3a
contradecirlos, impugnando, en su caso, los documentos aportados por el actor.
 ► En él, el demandado habrá de determinar y aportar todos los documentos acreditativos del
cumplimiento de sus presupuestos procesales (o del incumplimiento de los del actor) y de los
que funden sus excepciones.
Î Si el DEMANDADO CONTESTARA EN TÉRMINOS HIPOTÉTICOS O EVASIVOS el Juez puede estimar tales respuestas como “admisión
de hechos” (= doctrina jurisprudencial por la que el silencio o las respuestas evasivas efectuadas en la contestación,
pueden considerarse por el Tribunal como dicha admisión).
Î Si el DEMANDADO RECONOCE LA TOTALIDAD DE LOS HECHOS, PERO DISCREPA JURÍDICAMENTE DE LA
CALIFICACIÓN, el Tribunal podrá obviar la fase probatoria y dictar inmediatamente Sentencias.
Î SI NEGARA O CONTRADIJERA CIERTOS HECHOS DE LA DEMANDA, se fijará el tema de la prueba y el demandante tendrá que
acreditar los hechos. Una conducta meramente negativa del demandado no exonera al actor de dicha carga probatoria.
Î La fijación del tema de la prueba puede sufrir modificaciones accidentales en la comparecencia previa, pues las partes
tienen la facultad de fijar los hechos sobre los que exista conformidad y disconformidad. Pero:
9 El Juez no podrá introducir de oficio hechos nuevos.
9 Ni una parte, sin consentimiento de la contraria, modificar sus alegaciones de hecho.
Î En el JUICIO VERBAL, el demandado habrá de concentrar en sus alegaciones orales todas sus excepciones procesales y
materiales.
Î Las excepciones. Las ha de alegar el demandado. Según su naturaleza, pueden ocasionar 1una Sentencias absolutoria
de la instancia o 2una de fondo. Los hechos del demandado:
1) Pueden poner de relieve el incumplimiento del actor de ddos presupuestos procesales o requisitos de la demanda >>
Instará la inadmisión de la pretensión.
2) Pueden servir para desvirtuar la relación jurídico material debatida >> Instará la desestimación de la pretensión.
Î E. PROCESALES  Son denuncias del incumplimiento de presupuestos procesales del actor y de ciertos requisitos de la

demanda, que hará constar el demandado en su contestación, dilucidándose en la comparecencia previa. Aunque
también pueden denunciarse directamente en ésta última. Se dirigen a la inadmisión de la pretensión, pues su
apreciación por el Tribunal la dejará imprejuzgada, suponiendo un Auto o Sentencias absolutoria en la instancia (= sin
efectos materiales de la cosa juzgada).
Î E. MATERIALES Y «RECONVENCIONALES»  Hechos aducidos por el demandado que impiden, extinguen o excluyen el dº

subjetivo del actor, dando lugar a una Sentencias absolutoria de fondo (= con los efectos materiales de la cosa
juzgada). Están dirigidas a obtener la desestimación de la pretensión. El demandado debe denunciarlas en su escrito
de contestación. Si no lo hace, no podrá hacerlo en otro momento posterior. Clasificación:
1) Hechos impeditivos: Obstaculizan el nacimiento de la relación jurídica en la que el actor sustenta sus hechos
constitutivos, pues no existiendo tal relación o siendo nula, no podrán surgir los efectos jurídicos previstos en la norma
material solicitados por el demandante. Niegan:
9 La existencia o la validez del hecho, acto o negocio jurídico que integra los hechos constitutivos o causa de pedir de la
pretensión.
9 O la legitimación, activa y pasiva, de las partes.
El demandante no tiene la exigencia de probar al tiempo su validez.
2) Hechos extintivos: Parte del supuesto material del válido nacimiento del dº de crédito del actor, pero negando su
exigibilidad por haber muerto tal dº por las causas previstas en el OJ (p.ej., excepción por compensación de créditos).
3) Hechos excluyentes: También presuponen la existencia y la validez de un título del que dimana el cumplimiento de una
obligación. Ésta debería considerarse vigente si no fuera porque el ordenamiento material impide su exigibilidad por
causas concretas y determinadas (p.ej. prescripción).
Constituyen excepciones en sentido estricto, pues si no se aducen expresamente por el
demandado, el Juez no podrá estimarlas en la Sentencias (= sometidas al ppio dispositivo). 2. La alegación
jurídica  Son los «fundamentos jurídicos», distinguiendo los procesales de los materiales. Lo importante son
los elementos de hecho.

El «petitum»

1) En el “suplico” o “solicito” del escrito de contestación.

2) El demandado pedirá al Tribunal que le absuelva de la demanda interpuesta y se condene al demandado al pago de las
costas procesales.
3) La alegación de otras peticiones distintas a la de la desestimación de la demanda puede convertir tal acto de alegación
en una reconvención implícita.
4) Si se alegan sólo excepciones procesales, se instará la INADMISIÓN de la pretensión.
5) Si se alega una mera defensa negativa o se aducen excepciones materiales, se solicitará su DESESTIMACIÓN. Formales

Art. 405.1 En la contestación a la demanda, que se redactará en la forma prevenida para ésta en el art. 399, el
demandado expondrá los fundamentos de su oposición a las pretensiones del actor, alegando las excepciones
materiales que tuviere por conveniente. Si considerare inadmisible la acumulación de acciones, lo manifestará así,
expresando las razones de la inadmisibilidad. También podrá manifestar en la contestación su allanamiento a alguna
o algunas de las pretensiones del actor, así como a parte de la única pretensión aducida.

Art. 399 (la demanda y su contestación):

1. El juicio principiará por demanda, en la que, consignados de conformidad con lo que se establece en el art. 155
los datos y circunstancias de identificación del actor y del demandado y el domicilio o residencia en que pueden ser
emplazados, se expondrán numerados y separados los hechos y los fundamentos de derecho y se fijará con claridad y
precisión lo que se pida.

2. Junto a la designación del actor se hará mención del nombre y apellidos del procurador y del abogado, cuando
intervengan.

3. Los hechos se narrarán de forma ordenada y clara con objeto de facilitar su admisión o negación por el
demandado al contestar. Con igual orden y claridad se expresarán los documentos, medios e instrumentos que se
aporten en relación con los hechos que fundamenten las pretensiones y, finalmente, se formularán, valoraciones o
razonamientos sobre éstos, si parecen convenientes para el derecho del litigante.

4. En los fundamentos de dº, además de los que se refieran al asunto de fondo planteado, se incluirán, con la
adecuada separación, las alegaciones que procedan sobre capacidad de las partes, representación de ellas o del
procurador, jurisdicción, competencia y clase de juicio en que se deba sustanciar la demanda, así como sobre
cualesquiera otros hechos de los que pueda depender la validez del juicio y la procedencia de una sentencia sobre el
fondo.

5. En la petición, cuando sean varios los pronunciamientos judiciales que se pretendan, se expresarán con la
debida separación. Las peticiones formuladas subsidiariamente, para el caso de que las ppales fuesen desestimadas, se
harán constar por su orden y separadamente.

III. LA “RECONVENCIÓN”
2008  La reconvención. Concepto y fundamento. Requisitos objetivos

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO

Es una nueva pretensión del demandado, yuxtapuesta a su escrito de contestación, que crea en el actor la carga de
ejercitar frente a ella su dº de defensa, asumiendo el “rol” de demandado.

Su fundamento es la economía procesal

2. REQUISITOS

A) Objetivos

 Introducción de una nueva pretensión en el escrito de contestación a la demanda.

 Ocasiona una inversión de “roles” (el demandado se transforma en actor, y viceversa).
 La conexión de pretensiones: (arts. 406.1.2º y 438.1.II).

► Se dirige siempre contra el actor originario y nunca contra 3 os.

► En opinión del Autor no debería exigirse una conexión ni en los hechos ni en la causa de pedir, por lo que el
precepto a invocar es el art. 71.2  Exigencia de cierto nexo de afinidad entre pretensiones y que ambas se
encuentren dentro de las relaciones jurídicas habituales entre el actor y el demandado. La
competencia objetiva:

► No se admitirá la reconvención cuando el Juzgado carezca de competencia objetiva por razón de la materia o de
la cuantía o cuando la acción que se ejercite deba ventilarse en juicio de diferente tipo o naturaleza, aunque
sí se admitirá aquellas pretensiones conexas que, por razón de la cuantía (≤ 6.000 €), hayan de ventilarse en
juicio verbal (nunca podrá reconvenirse del ordinario al verbal!!).
► El demandado debe cumplir con los presupuestos de la jurisdicción y de la competencia territorial, que son
siempre vigilables de oficio. Pero, si la competencia territorial no fuese imperativa y el actor no opusiera la
declinatoria, existirá una sumisión tácita.

El procedimiento adecuado:

► No se admitirá la reconvención cuando la acción que se ejercite deba dilucidarse en un juicio de diferentetipo o
naturaleza  Cabe la reconvención de pretensiones que se tramiten por procedimientos ordinarios, incluida
la del verbal al ordinario, y no procede la de los sumarios a un ordinario.
► La jurisprudencia del TS admite tímidamente que puedan incorporarse las pretensiones de procedimientos
especiales al ordinario, y viceversa, o entre varios especiales, pero nunca la reconvención en la impugnación
de las operaciones del contador‐partidor, ni en materia de DDFF.

B) Subjetivos

La reconvención exige una identidad subjetiva entre demandante y demandado.

Si el demandado quiere interponer una pretensión contra un 3º que no ostente vínculo alguno con el actor, deberá
presentar una demanda en otro proceso.
Si existe pluralidad de partes materiales o formales en la posición actora o demandada, y los litisconsortes quieren
ejercitar la reconvención con independencia, nos encontramos con diferentes supuestos:

1. Litisconsorcio activo
 La reconvención podrá dirigirse contra sujetos no demandantes, cuando sean consideraros litisconsortes voluntarios o
necesarios del actor reconvenido, por su relación con el objeto de la demanda reconvencional.
 No se autoriza dirigir la pretensión contra otros codemandados que pudieran ser, al mismo tiempo, litisconsortes del
actor  El art. 407 exige que los litisconsortes lo sean del actor reconvenido por su relación con el objeto de la
demanda reconvencional.
2. Litisconsorcio pasivo
 Los litisconsortes pasivos necesarios pueden interponer la reconvención, puesto que ellos son demandados en el
proceso en su calidad de partes necesarias, y porque a todos ellos se extenderán los efectos de la cosa juzgada.
 ¿El demandado reconviniente se puede convertir a su vez en reconvenido por el actor? No, porque la jurisprudencia no
admite la reconvención de la reconvención.
 ¿Los litisconsortes pasivos voluntarios o intervinientes adhesivos simples tienen autorización para ejercitar la
reconvención? No, porque aunque se permita que el interviniente formule pretensiones con independencia de las de
su parte ppal, no tienen la misma consideración el coadyuvante y el interviniente litisconsorcial.
 Sí se admite la reconvención realizada por el interviniente litisconsorcial coadyuvante que no ostente alguna titularidad
del dº subjetivo material discutido en el proceso.

C) Formales

1. En ningún caso se considerará formulada la reconvención en el escrito del demandado que finalice solicitando su
absolución.
2. Su forma es la misma que la de la demanda.
3. Determinará la pretensión
4. El Tribunal la trasladará al actor y a los litisconsortes para que la contesten en el plazo de 20 días.
5. En el juicio verbal se planteará con anterioridad a la vista.
6. La contestación a la reconvención tendrá la misma forma que el escrito de contestación a la demanda. 7) En el juicio
verbal, la contestación a la reconvención se formulará oralmente en el acto de la vista
3. LA ESTIMACIÓN DE LA RECONVENCIÓN

La reconvención debe ser explícita, y la Sentencias que la resuelva también. Las pretensiones que se deduzcan por el
demandado en la contestación y, en su caso, en la reconvención, se sustanciarán y resolverán al mismo tiempo y en la
misma forma que las que sean objeto de la demanda ppal.

Siendo la reconvención una acumulación de pretensiones, la Sentencia debe resolver todas, al sustanciarse en un solo
procedimiento, con tantos pronunciamientos como pretensiones se hayan deducido.

T16. LA AUDIENCIA PREVIA (I). LA CONCILIACIÓN INTRAPROCESAL

I. LA “AUDIENCIA PRELIMINAR” O COMPARECENCIA PREVIA

2012 y 2008  La “Audiencia preliminar” o comparecencia previa. Fundamento y funciones 2009
 La carga procesal de comparecencia del demandado

1. FUNDAMENTO Y FUNCIONES

La audiencia preliminar tiene 3 funciones: 1evitar, 2preparar y 3fijar el objeto procesal.

La LEC 2000 introdujo la oralidad y la inmediación obligatoria del Juez, por lo que los Jueces tienen obligación de
presenciarlas y cumplir con todos y cada uno de sus cometidos:

1. Intento de conciliación intraprocesal

2. Purga de presupuestos y excepciones procesales
3. Fijación del objeto procesal
4. Tema de la prueba

2. CONCEPTO

Es la AUDIENCIA PRELIMINAR O PREVIA A LA VISTA PPAL en todo juicio ordinario, una vez contestada la demanda y formulada,
en su caso, la reconvención.

Se convocará dentro del 3er día siguiente a la finalización del plazo de alegaciones y se celebrará en los 20 siguientes a
su convocatoria, a fin de obtener una conciliación entre las partes, y en otro caso, para resolver los presupuestos y
excepciones procesales y su material probatorio, y se decida la proposición y admisión de la prueba.

3. PRESUPUESTOS

Se celebra en todos los juicios ordinarios. Exige se haya concluido la fase formal de alegaciones (presentación de la
demanda y su contestación; reconvención y excepciones, y su contestación por el actor). 4. REQUISITOS

A) Subjetivos

En la audiencia preliminar comparecen 1el órgano judicial y 2las partes.

El Juez: la obligación de inmediación judicial y el incremento del ppio de investigación:

1) Las vistas y comparecencias que tengan por objeto oír a las partes antes de dictar una resolución se celebrarán siempre
ante el Juez o los Magistrados, so pena de nulidad de pleno dº.
2) El órgano judicial debe presenciarla personalmente, sin posibilidad de delegación. La intervención del Secretario no
será preceptiva si se procede a su grabación audiovisual.
3) Esta obligación de inmediación judicial se acrecienta como consecuencia del incremento de los ppios de investigación
y de examen de oficio de los presupuestos procesales, con independencia de que la ausencia de tales presupuestos
sea denunciada o no por las partes:
• Capacidad de las partes
• Jurisdicción, y competencia objetiva y territorial imperativa.
• Subsanación del procedimiento inadecuado y de la acumulación de acciones en la demanda.
• Falta de postulación y de representación procesal.
• Conducción procesal y litisconsorcio necesario.
• Litispendencia y cosa juzgada
• Defecto en el modo de proponer la demanda.

La comparecencia de las partes materiales y formales:

Ö La genérica obligación de comparecencia  La LEC no consagra una auténtica obligación procesal de comparecencia
de las partes, aunque sí que estimula su presencia mediante el establecimiento de ddas sanciones procesales a su
incomparecencia.
Ö La comparecencia del Procurador y de la parte material :
Ö Se obliga a las partes (materiales, las que sufrirán los efectos de la cosa juzgada) a comparecer en la audiencia asistidas
de Abogado.
Ö Como a veces la comparecencia personal puede ser una carga excesiva se permite la incomparecencia de la parte
material, cuando el Procurador cuente con poder especialísimo para renunciar, allanarse o transigir (≠ que un poder
gral para pleitos) Pero si la parte material comparece, no es necesaria la presencia del Procurador. Así, en la audiencia
preliminar:
► Si COMPARECE LA PARTE MATERIAL, deberá presenciar la totalidad de la comparecencia previa y no sólo estar
en la 1ª conciliación, sino también en la 2ª.
► Si el PROCURADOR NO ESTUVIERA HABILITADO por dicho poder especialísimo, NI LA PARTE MATERIAL
COMPARECIERA PERSONALMENTE, se les tendrá por no comparecidos a la audiencia. Efectos:
9 Se permitirá, siempre que sea posible, la subsanación del poder;
9 Si siguen sin comparecer, se dictará Auto de sobreseimiento y el archivo de las actuaciones; Si la parte demandante es
la que no comparece, se sobreseerá el procedimiento, salvo que la parte demandada acredite interés legítimo en su
continuación;
9 Si no comparece la parte demandada, el Juez dispondrá oralmente la celebración de la audiencia con el actor (no se
podrá declarar en rebeldía al demandado no compareciente puesto que en su día contestó a la demanda)
Ö Los supuestos de incomparecencia de ambas partes o del actor se sancionan con el archivo del procedimiento
(=“desistimiento tácito”), que puede parecer desproporcionado.
Ö La comparecencia del Abogado:
► La LEC considera al Abogado garante de la efectividad de los DDFF a la tutela y de defensa, de ahí que
imponga su necesaria intervención en la audiencia previa
► También se sanciona la incomparecencia del Abogado de cada una de las partes (art. 414.4):
9 Si es el del actor, se sobreseerá el proceso, salvo que el demandado alegue “interés legítimo” en la continuación del
procedimiento para que se dicte sentencia sobre el fondo;
9 Si no comparece el del demandado, la audiencia se seguirá con el demandante.
► Cuando el Letrado manifieste su imposibilidad de comparecer, el Juez deberá suspender la celebración
(y no archivar las actuaciones).
► El demandado está facultado a oponerse al archivo del procedimiento cuando tenga “interés legítimo”
en que se dicte sentencia de fondo. Supone al demandante la condena en costas e incluso la multa
por infracción de la “buena fe procesal”.

A) Formales
 La comparecencia previa está presidida por los ppios de oralidad, inmediación, publicidad y preclusión elástica =
aunque las funciones de la audiencia previa se asumirán según un programa cronológico, esa sucesión temporal no es
plenamente rígida).

Siendo una comparecencia, deberá ser grabada.

II. LA CONCILIACIÓN INTRAPROCESAL

Tras la reforma de 1984 la conciliación pasó de preprocesal a intraprocesal, permaneciendo su objetivo de evitar
juicios innecesarios.

Se debe practicar en la comparecencia previa (al inicio y al final, por lo que realmente hay 2 intentos de conciliación).

1. LA PRIMERA CONCILIACIÓN INTRAPROCESAL

1º). El Tribunal declarará abierto el acto y comprobará si subsiste el litigio entre ellas.
2º). El Juez concede la palabra a las partes y les preguntará si han llegado a un acuerdo o están dispuestas a
concluirlo.

A) La autocomposición voluntaria: los actos de disposición

La LEC contempla 2 CONCILIACIONES INTRAPROCESALES:

1. La 1ª es preceptiva  El juzgador tendrá un carácter pasivo. Deberá limitarse a preguntar la existencia o no de

acuerdo. Si obtiene una respuesta positiva, examinará sus presupuestos y homologará el acuerdo con los efectos de
una transacción judicial. Igualmente, podrán solicitar la suspensión del proceso para someterlo a mediación o arbitraje.

2. La 2ª es potestativa pero más activa. El Juez exhortará a las partes a obtener el acuerdo.

El acuerdo no excluye que las partes finalicen el procedimiento con cualquier otro medio de disposición del proceso
(renuncia o allanamiento).

Si el actor renuncia a la demanda o el demandado se allana en la pretensión, el juez debe examinar los requisitos que
condicionan la validez de esos actos. En todo caso, no procede sugerir un desistimiento, sino la homologación de los
actos dispositivos con la emisión de una Sentencia de fondo que pondrá fin al proceso.

El actor también podrá desistir del procedimiento, debiendo el Juez trasladar el mismo al demandado para que
manifieste su conformidad o no. Si se estima, se dictará Auto de sobreseimiento, que no goza de los efectos
materiales de cosa juzgada.

B) La autocomposición provocada

Puede suceder que tras las intervenciones orales, las partes comuniquen al Juez que están en negociaciones que
permiten suponer su inminente adopción.

En este caso, el Juez puede sugerir oralmente que insten la suspensión de la comparecencia previa o admitir
directamente esta solicitud “apud acta” para que concluyan esas negociaciones amistosas en el plazo máximo de 60
días.

También puede suceder que, no existiendo voluntad de las partes en llegar a un acuerdo, el Juez deduzca que el
conflicto tiene fácil solución. En ese caso, deberá manifestar a las partes esas reflexiones aunque sin sugerir
soluciones, pues la actividad del juez en ese momento es conciliadora y no mediadora.

C) Efectos
 Esta comparecencia puede finalizar por cualquiera de los medios previstos de disposición de las partes.

Cuando ni exista acuerdo, ni posibilidad racional de alcanzarlo la audiencia continuará según lo previsto.

2. LA SEGUNDA CONCILIACIÓN INTRAPROCESAL

Se da al término de la audiencia previa, tras depurar los obstáculos procesales, complementarse las alegaciones de las
partes y fijarse el objeto procesal (ver en Tema 18).

T17. LA COMPARECENCIA PREVIA (II). LOS PRESUPUESTOS Y EXCEPCIONES PROCESALES

I. LA DEPURACIÓN DE LOS OBTÁCULOS PROCESALES

1. FUNDAMENTO

Otra de las funciones esenciales de comparecencia previa es la limpieza de obstáculos procesales que permitan la
emisión, en su día, de una sentencia sobre el fondo.

2. DETERMINACIÓN DE LOS PRESUPUESTOS PROCESALES

Se utilizan dos criterios:

A) Negativo

Art. 416.2. En la audiencia el demandado no podrá impugnar la falta de jurisdicción o de competencia del tribunal,
que hubo de proponer en forma de declinatoria (en los 10 primeros días del plazo de contestación a la demanda,
abriéndose un incidente suspensivo).

Si el demandado no efectúa esa denuncia en la declinatoria, su reconocimiento en la audiencia previa supondría la

nulidad de pleno dº.

Se exceptúa la competencia territorial dispositiva y el arbitraje, dado que la NO OPOSICIÓN del demandado tras su
emplazamiento ocasiona la sumisión tácita.

B) Positivo

Art. 416.1. Establece un listado y una cláusula gral abierta, por la que el tribunal ha de resolver en la comparecencia
aquellas circunstancias que impidan la válida continuación y término del proceso mediante sentencia de fondo.

Listado:

1º. Falta de capacidad de los litigantes o de representación en cualquiera de sus clases ; se examina la capacidad
para ser parte y de actuación procesal, así como la representación material y procesal.
2º. Cosa juzgada o litispendencia, tanto nacional como internacional, comprobando el órgano judicial la
concurrencia de las 3 identidades (= sujetos, hechos y fundamentos).
3º. Falta de debido litisconsorcio cuando una norma de Dº material liga a un conjunto de demandados. Todos
sufrirán los efectos materiales de la sentencia.
4º. Inadecuación del procedimiento
5º. Defecto en el modo de proponer la demanda o la reconvención

Cláusula general abierta: la legitimación

 El anterior listado debe completarse con cualesquiera circunstancias que puedan impedir la válida prosecución y
término del proceso mediante sentencia sobre el fondo.

Se dilucidarán los presupuestos específicos de la demanda del art. 403 en relación con los arts. 264 y 266.

Podrá comprobarse la legitimación, activa y pasiva. Aunque la jurisprudencia ha sido mayoritariamente contraria a
ello, la legitimación no es un obstáculo que impida la válida prosecución del proceso, sino un elemento de la
fundamentación de la pretensión y por ello perteneciente al fondo.

No obstante, se exceptúan los supuestos en que, más que falta de legitimación, hay una ausencia de capacidad de
conducción procesal.

3. EXAMEN DE OFICIO Y A INSTANCIA DE PARTE

la contestación no es trámite preclusivo para la alegación de excepciones procesales, puesto que se permite su
examen de oficio.

Todas las excepciones del art. 416 permiten su examen de oficio, aunque debe exceptuarse la «DECLINATORIA DE
JURISDICCIÓN», que es vigilable de oficio en el momento de admisión de la demanda  Admitida ésta, el demandado
tiene la carga de su alegación, y si no lo hace no podrá dilucidarse en la comparecencia previa (= presupuesto
procesal relativo: vigilable de oficio con anterioridad a la admisión de la demanda y cmo «excepción» procesal, con
posterioridad).

También deben examinarse de oficio los presupuestos específicos de la demanda, las certificaciones de firmeza de la
sentencia y de haber recurrido el acto procesal, así como las conciliaciones, requerimientos, reclamaciones o
consignaciones que se exijan en casos especiales.

Como la comparecencia previa está destinada a evitar las sentencias absolutorias en la instancia, el demandado

debe denunciar su incumplimiento aunque no lo hiciera en la demanda. El TS considera que las partes pueden aducir
en la comparecencia las excepciones procesales que sean pertinentes cuando no lo hubieran hecho en sus
respectivos escritos. Si por la razón que fuere no se denunciara en ella, podrá y deberá el Tribunal examinarlas en la sentencia.

4. PROCEDIMIENTO

A) Prelación de examen

1) El demandado tiene la carga de alegar, mediante las excepciones, el incumplimiento de los presupuestos procesales.
2) El Juez le concederá la palabra para que haga sus alegaciones.
3) Tras ellas, le tocará al actor informar sobre la concurrencia de los presupuestos y requisitos procesales, cuya
inobservancia advierta por el demandado.
4) Concluidas dichas alegaciones, el Juez deberá sugerir al demandado y al demandante que le informen de la
concurrencia de tales presupuestos.
5) El examen de tales obstáculos procesales se efectuará en el orden previsto en los arts. 418 y ss. Orden:
1º. Los presupuestos del órgano jurisdiccional (falta de jurisdicción y de competencia objetiva o
territorial indisponible).
2º. Los presupuestos específicos de la demanda (art. 403).
3º. Los presupuestos procesales de las partes (representación material, capacidad para ser parte, de
actuación procesal, y conducción y postulación procesal).
 4º. La acumulación de acciones o de pretensiones (comprobación de una auténtica acumulación por el
demandante, existencia de pretensiones incompatibles y su posible subsanación, y la oposición a la
acumulación por el demandado).
5º. El litisconsorcio necesario y la falta de legitimación, determinante de una denegación del dº de
tutela o de defensa.
6º. La litispendencia, la cosa juzgada y las excepciones análogas.
7º. La inadecuación del procedimiento, si no se la ha dado de oficio el juez o se haya abierto trámite de
subsanación y se haya hecho, y el demandado la alegue expresamente. 8º. El defecto en el modo de
proponer la demanda y análogas.

B) Resolución

Mediante Auto motivado, por afectar al dº a la tutela.

El art. 210 permite que sea “oral” cuando se circunscriba a la subsanación de los presupuestos procesales.

En cambio, tratándose de la resolución de una cuestión o de varias que al estimarse pongan fin al procedimiento, el
Juez deberá dictar siempre un Auto motivado de sobreseimiento.

También deberá actuarse así (mediante resolución motivada) cuando se deba de resolver varias cuestiones
procesales, indicando un plazo de 5 días siguientes a la audiencia para ello (art. 417.2).

Contra el Auto, la parte gravada podrá interponer recurso de apelación.

II. LOS PRESUPUESTOS Y REQUISITOS PROCESALES ESPECÍFICO

Son los que se contemplan en los arts. 418 a 424 LEC.

1. LA FALTA DE CAPACIDAD Y DE REPRESENTACIÓN

Art. 418 LEC.

A) Capacidad

Tanto de ser parte, como de actuación procesal.

Es vigilable de oficio en cualquier momento del proceso, por lo que no hay obstáculo para que se evidencie incluso
antes de la admisión de la demanda.

B) La representación

En esta comparecencia se examina exclusivamente la material, pues la procesal se habrá examinado anteriormente,
en el inicio de la comparecencia previa.

Cuando la parte material accione como mandatario, con poder especial y expreso, el Juez examinará la suficiencia de
ese poder.

De no haberse examinado la postulación procesal con anterioridad, deberá también examinarse en este momento.

C) La subsanación de los presupuestos de las partes

Podrán y deberán subsanarse en la propia comparecencia previa o en plazo no > 10 días, con suspensión de la
audiencia entre tanto.
 Tras la advertencia verbal, y si no se atendiera el requerimiento o no subsanara el defecto pueden darse las siguientes
consecuencias:

9 Si la parte que incumple/no subsana es la demandante, se dictará Auto de sobreseimiento.

9 Si es la demandada, se le declarará en rebeldía, sin que de las actuaciones que hubiese llevado a cabo quede
constancia en Autos

2. LA ACUMULACIÓN DE ACCIONES

A) Excepción y presupuesto procesal

Si el demandante acumulase diversas acciones y el demandado se opusiere motivadamente, el Tribunal resolverá

oralmente sobre la procedencia y admisibilidad de la acumulación.

El demandado tiene la carga de oponerse a la acumulación en su escrito de contestación. Cuando el demandado no

indique nada en la contestación al respecto, podrá oponerse en la comparecencia previa a una indebida acumulación
de pretensiones, y debe el Juez incluso proponerla de oficio.

La acumulación de pretensiones puede efectuarla, tanto el actor en la demanda, como el demandado en la

reconvención. En el último caso, será el actor quien pueda oponerse, y defenderla el demandado.

B) Resolución oral

A diferencia de la resolución de los presupuestos de capacidad y representación (= Auto), en este caso la resolución
será oral, puesto que su denegación a lo sumo requerirá que alguna pretensión deba deducirse en procedimiento
aparte. En ese caso, se fundamentará el fallo y su motivación sucinta.
Dado que esta resolución no es definitiva, no cabe contra ella recurso de apelación.

9 Cuando fuere desestimatoria de la acumulación, continuará el procedimiento sólo respecto a la pretensión

ppal.
9 Cuando fuere favorable, la pretensión acumulada se transformará también en objeto procesal, debiendo recaer sobre
ella la actividad probatoria y siendo objeto de resolución, conjunta con la ppal, en la sentencia

3. EL LITISCONSORCIO

A) Ámbito de aplicación

El art. 420 sólo contempla el litisconsorcio pasivo necesario, en las 2 modalidades: propio e impropio.

El litisconsorcio pasivo necesario se produce cuando en la parte pasiva de la relación jurídico material se encuentra
una pluralidad de sujetos que deben ser llamados conjuntamente al proceso, pues los efectos de la cosa juzgada
material de la futura sentencia se extenderá a todos ellos por igual, por lo que pueden ejercitar su dº de defensa y no
podrán ser condenados sin haber sido previamente oídos.

En la comparecencia previa no se pueden plantear cuestiones relativas al litisconsorcio activo, al voluntario (art.
12.1) o a la intervención de 3os (arts. 13 y ss).

En materia de pluralidad de partes, el objeto de la comparecencia previa ha de circunscribirse a permitir

exclusivamente la entrada de partes materiales al proceso cuando la pretensión se deba dirigir contra los
litisconsortes necesarios.

La jurisprudencia impone la obligatoriedad de ser demandados todos ellos en el proceso. Si el demandante

incumpliera tal carga se expone a que a instancia del demandado, o incluso de oficio, se declare mal constituida la
relación jurídico procesal y se dicte Auto de archivo o una sentencia absolutoria en la instancia.
B) La integración del litisconsorcio a instancia del demandado

Se distingue la llamada de los litisconsortes a instancia del demandado y de oficio.

La denuncia del demandado por no haber sido demandados todos los litisconsortes debe hacerla en la contestación.

Si el demandado opone la excepción de debido litisconsorcio, el actor:

1. Podrá manifestar su conformidad a la misma  El actor podrá volver a redactar la demanda y presentarla tantas copias
como litisconsortes existan, en la comparecencia previa.
Ese escrito de modificación, sólo afectará a la parte subjetiva de la pretensión y no supondrá ampliación de la
objetiva (no podrán introducirse nuevos hechos que fundamenten nuevos y distintos títulos jurídicos). Si el
juez estima procedente el litisconsorcio, lo debe declarar, y ordenar el emplazamiento a los nuevos
demandados para que contesten a la demanda, con suspensión de la audiencia. La resolución será oral e
inimpugnable (por conformidad de las partes).

2. Podrá oponerse  El Juez deberá oír a las partes en la audiencia preliminar sobre el extremo, y cuando la dificultad o
complejidad del asunto lo aconseje, podrá resolverlo mediante Auto en el plazo de 5 días siguientes a dicha audiencia
(art. 420.2). Ha de ser motivado, por cuanto al ser desfavorable, incide en el DF a la tutela judicial efectiva de los
litisconsortes excluidos.

Sin embargo, los litisconsortes pueden intervenir adhesivamente en el procedimiento, pues esa intervención se
produce sin retroacción de actuaciones y sin que tengan posibilidad de contestación a la demanda.

A) La integración de oficio del litisconsorcio

La jurisprudencia del TS es conforme a que el litisconsorcio pueda plantearse de oficio.

Si el Juez, tras oír a las partes, entiende al litisconsorcio como procedente:

1) Decretará el emplazamiento de los nuevos litisconsortes (arts. 420.3 y 404) quedando en suspenso, para demandante y
demandado (originarios) el curso de las actuaciones;
2) Si el demandante aprovechara para hacer ampliación objetiva de acciones, el demandado originario tendrá
legitimación para oponerse a esa ampliación e instar la celebración de una 2ª comparecencia previa.
3) Si el demandante incumple la carga de redactar nuevas demandas para los litisconsortes, se dictará Auto de
sobreseimiento del proceso.
4) La comparecencia proseguirá para el resto de finalidades.

A) El restablecimiento del litisconsorcio

Apreciado el litisconsorcio, lo correcto será la declaración de nulidad de las actuaciones y su retroacción a la

comparecencia previa para que se realice el emplazamiento de los litisconsortes.

4. LA LITISPENDENCIA Y LA COSA JUZGADA

Ambas tienen el mismo tratamiento procedimental.

Tras examinarse los presupuestos de las partes, si el demandado alegara alguna de estas 2 excepciones, deberán
examinarse en la comparecencia previa.

A) Requisitos y distinción con figuras afines

Para que prospere el examen de estos presupuestos es necesario que los objetos procesales de ambos
procedimientos sean idénticos en partes, hechos y fundamentos (= identidad subjetiva + identidad objetiva).
 Si en vez de identidad existiera afinidad o conexión de pretensiones, lo procedente será suscitar un procedimiento de
acumulación de Autos o de procesos.

B) Procedimiento

1º. El Juez concederá la palabra al demandado para que informe sobre ellos, aunque no las haya planteado en su
contestación.
2º. El Juez se la concederá al demandante, previo examen de los testimonios de la sentencia (cuando se trate de
cosa juzgada) o de los escritos de demanda y contestación (siendo litispendencia) planteados en otro
procedimiento anterior procedimiento. 3º. Resolverá lo pertinente:
4º. Oralmente cuando se desestime la litispendencia o cosa juzgada  Reanudación de la comparecencia.
5º. Si se estimara, Mediante Auto motivado de sobreseimiento

5. EL PROCEDIMIENTO INADECUADO

A) Relevancia

Arts. 249 y 250.

Ciertas relaciones jurídico materiales deben tramitarse con arreglo al juicio ordinario o al juicio verbal, dando lugar a
los procesos especiales, específicos u ordinarios con especialidades procedimentales.

La determinación de la cuantía en el escrito de demanda tiene una singular importancia.

B) Naturaleza

La excepción de procedimiento inadecuado es un auténtico presupuesto procesal y por ello, examinable de oficio.
Pero también tiene carácter de excepción procesal porque necesita ser alegado expresamente por el demandado en
su escrito de contestación. Es decir, el demandado tendrá la carga de alegar tal excepción procesal para que el Juez
pueda plantear su examen en la comparecencia previa.

C) Procedimiento

1º. El demandado impugna en la contestación por procedimiento inadecuado.

2º. El Juez oirá a las partes en la audiencia (1ª a quien aduce la excepción, y después al demandante).
Ö Si la discrepancia es sobre el valor de la cosa litigiosa o el modo de calcularlo, la resolución será distinta en función de
que las partes consigan o no un acuerdo sobre ello; existiendo acuerdo, el Tribunal resolverá ateniéndose al mismo, en
virtud del ppio dispositivo.
Ö Si la discrepancia es por razón de la materia, no existirá posibilidad de que las partes hagan un negocio jurídico procesal
sobre el procedimiento adecuado.
Ö Si la discrepancia es sobre el procedimiento aplicable, el tribunal resolverá lo procedente en atención a los
documentos, informes y otros elementos útiles en el cálculo del valor aportados por las partes. Se tendrá en cuenta la
prueba documental y los informes presentados.

A) Resolución

Puede ser:

1. La CONFIRMACIÓN DEL JUICIO ORDINARIO

2. LA REMISIÓN AL JUICIO VERBAL O AL PROCEDIMIENTO ESPECIAL CORRESPONDIENTE
3. El SOBRESEIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO, cuando el Juez compruebe que la demanda se ha interpuesto fuera del plazo de
caducidad.
 ► Cuando se confirme el juicio ordinario (= se desestime la excepción), la audiencia proseguirá para las restantes
finalidades.
► Si es estimada, se reenviará el procedimiento al adecuado.
► Cuando se trate de una impugnación por razón de la cuantía o de la materia, ésta se dictará oralmente;
► Cuando sea por la inadecuación del procedimiento por razón de la materia y la complejidad del asunto lo
aconseje, podrá dictarse Auto en los 5 días posteriores a la audiencia.

6. LA DEMANDA DEFECTUOSA

A) Naturaleza y fundamento

La determinación del objeto procesal tiene como finalidad:

9 Reflejar con claridad y precisión la pretensión para que el demandado pueda contestarla con eficacia.
9 Que el Tribunal satisfaga el dº a la tutela del actor mediante una sentencia motivada y congruente con la
pretensión.

Tiene la naturaleza de las excepciones y de los presupuestos procesales: Es una excepción por su posible alegación
por el demandado en la contestación, y es presupuesto procesal porque el Tribunal tiene la facultad de requerir al
demandante aclaraciones o precisiones para cumplir con su obligación de congruencia.

B) Objeto

El actor tiene la carga de fijar con claridad y precisión la determinación de las partes y la petición, así como concretar
los hechos y su prueba documental y el deber de reflejar los fundamentos de dº con la debida separación.

El Tribunal decretará el sobreseimiento del pleito si no fuera absolutamente posible determinar en qué consisten las
pretensiones del actor o, en su caso, del demandado en la reconvención o, frente a qué sujetos jurídicos se formulan
las pretensiones.

La excepción sólo produce Auto absolutorio en la instancia, si el demandante incumple la carga procesal de delimitar
los elementos esenciales de la pretensión (= determinar las partes materiales y exponer clara y precisamente la
petición con su fundamentación).

C) Procedimiento

El juez, de oficio, o el demandado en la contestación, podrán poner de manifiesto el incumplimiento de ciertos

requisitos formales de la demanda.

El tribunal requerirá al actor para que los subsane. Si no lo hace, no se producirá el sobreseimiento, sino que el
proceso continuará, siempre que no suponga indefensión al demandado ni impida al Tribunal cumplir con su
obligación de congruencia (TC).

No se podrá subsanar por esta vía los defectos materiales de la demanda, ni los defectos materiales o formales

del escrito de contestación, que son todos subsanados mediante el procedimiento de “aclaraciones
complementarias”.

III. LAS EXCEPCIONES ANÁLOGAS

 Los presupuestos y excepciones procesales que se pueden dilucidar en la comparecencia previa no sólo son los del
listado del art. 416. También podrán serlos cualesquiera circunstancias que puedan impedir la válida prosecución y
término del proceso mediante sentencia sobre el fondo.

Art. 425 LEC.

En la comparecencia previa puede y debe plantearse todo obstáculo procesal que condiciona la admisibilidad de la
Sentencia, esté o no expresamente previsto. Para la resolución de tales excepciones análogas, el Juez debe dilucidar
su naturaleza para así determinar su afinidad con las contempladas anteriormente y aplicar el régimen procesal
previsto para éstas.

Ejemplo de excepciones análogas:

Ö Cuando se advierta en la comparecencia previa el incumplimiento de los presupuestos especiales de la demanda y no

sean subsanados en tal comparecencia, el juez podrá inadmitir la demanda.
Ö Cuando se trate de la falta de la aportación de algún documento acreditativo del cumplimiento de los presupuestos
procesales de las partes, se requerirá por el Juez su subsanación.
Ö Cuando se plantee la excepción de pendiente compromiso por estar sometido el litigio a arbitraje, deberá resolverse
por las reglas reguladoras de la litispendencia.
Ö Cuando se oponga la falta de caución, se permitirá su subsanación.

En el tratamiento procesal de todas estas circunstancias procesales análogas deberá tenerse en cuenta:

9 La finalidad de la comparecencia previa (= sanear el proceso).

9 La doctrina del TC sobre el dº a la tutela judicial efectiva y la proporcionalidad en la limitación de los DDFF (= su
tratamiento preferente será la subsanación de todos los requisitos procesales antes de dictar mecánicamente una
resolución de sobreseimiento o de archivo).

T18. LA COMPARECENCIA PREVIA (III). FIJACIÓN DEL OBJETO PROCESAL Y ALEGACIONES

COMPLEMENTARIAS
I. LA FIJACIÓN DEL OBJETO PROCESAL
2009  La fijación del objeto procesal en la comparecencia previa: los actos de alegación complementaria 2006
 La fijación del objeto procesal: Los actos de aclaración

Sus fundamentos:

9 Evitar el juicio oral.

9 De no poder hacerlo, prepararlo mediante la asunción de los presupuestos procesales y la fijación del objeto procesal
 Art. 426. Las partes pueden modificar sus escritos de demanda y contestación para que la pretensión y su defensa
queden delimitadas y el órgano judicial cumpla con su obligación de congruencia al dictar sentencia  Sólo se permite
efectuar actos de aclaración, alegación complementaria y nueva alegación, mediante prueba documental o pericial.

1. LOS ACTOS DE ACLARACIÓN

Puede ser 1a instancia de parte o 2de oficio.

Su finalidad es cumplir con la obligación de «esclarecimiento» y de «complitud» para introducir todos los hechos
necesarios que determinen la relación jurídico material, y el Juez pueda obtener el descubrimiento de la verdad
material.

A) A instancia de parte

Finalizada la función saneadora de la comparecencia previa, las partes pueden:

Ö ACLARAR UNA ALEGACIÓN  Introducción de elementos fácticos o jurídicos adicionales o secundarios que contribuyan a
hacerla cognoscible o inteligible, para el Juez y para la parte contraria.
Ö RECTIFICAR EXTREMOS SECUNDARIOS DE LAS PRETENSIONES  Adición, modificación o supresión de elementos de hecho o de Dº
con la finalidad de alcanzar una mayor precisión en la determinación de la pretensión y de su resistencia.

No se podrá modificar el objeto litigioso o los elementos esenciales de la pretensión (=petición y su causa o hechos
que la fundamentan, prohibiéndose la “mutatuio libelli”).

Respecto al régimen probatorio, rigen las mismas normas de la carga de la prueba que regulan los hechos de la
demanda y de la contestación  Al actor le corresponde probar los hechos constitutivos y al demandado los
impeditivos, extintivos y excluyentes.

B) De oficio

El Tribunal podrá requerir a las partes para que realicen las aclaraciones o precisiones necesarias respecto de los
hechos y argumentos (que las partes efectúen sobre los hechos y los medios de prueba) contenidos en sus escritos de
demanda o contestación.

Tal actividad se ciñe a los hechos y no a los argumentos jurídicos.

La NOVEDAD está en la derogación de las reglas de distribución de la carga material de la prueba. Pues si la parte

concernida cumple con el requerimiento no habrá problema, pero si no lo hiciera, el Tribunal les advertirá de que
puede tenerlos por conformes con relación a los hechos y argumentos aducidos en contrario. Se establece la sanción
a tal incumplimiento por la ficta confessio (confesión presunta).

2. LOS ACTOS DE ALEGACIÓN COMPLEMENTARIA

Es la INTRODUCCIÓN DE ELEMENTOS DE HECHO, NO AFIRMADOS EN LOS ESCRITOS DE DEMANDA Y CONTESTACIÓN , PERO CONEXOS a ellos,
anteriores a dichos escritos y nacida su oportunidad de aportación al proceso tras el conocimiento del acto inicial de
alegación por la parte contraria.

No deben ser una alteración sustancial de la pretensión, ni de sus fundamentos de hecho.

La parte contraria debe mostrar su conformidad o el Juez estimar que su planteamiento no impide a la contraparte
ejercer su dº de defensa en condiciones de igualdad.

Requisitos:

Î Hechos conocidos en el momento de formalizar la demanda y su contestación.

Î Deben surgir en relación con lo expuesto de contrario.
Î Su incorporación se supedita a la conformidad del demandado o a que su introducción no le supondrá indefensión.
Î Sólo pueden efectuarse por el demandado cuando hayan sido provocadas por las alegaciones de la contestación a la
demanda, aunque pueden formularse cuando tengan conexión subordinada con la pretensión ppal y no origine
indefensión al demandado.

3. LOS ACTOS DE NUEVA ALEGACIÓN

Art. 426.4.

Las partes pueden introducir algún hecho relevante para fundamentar las pretensiones:

1. En la comparecencia previa.
2. Mediante escrito antes de la apertura del plazo para dictar sentencia, del que se dará traslado a la parte contraria.
3. Verbalmente en la audiencia previa , del que se levantará acta
4. Al inicio de las sesiones de la audiencia ppal .

Por tanto, se autoriza la ampliación de hechos.

Objeto >> Nueva alegación de hechos relevantes, nuevos o viejos, pero desconocidos por la parte cuando redactó la
demanda o su contestación.

*Nuevos = los que surgen posteriormente a dichos escritos.

*Desconocidos = anteriores a dichos escritos pero conocidos por la parte después de los escritos, por el surgimiento
de acontecimientos extraprocesales o de actos procesales de la parte contraria, con relevancia para la
fundamentación de la pretensión o de su resistencia.

Sea el hecho nuevo o viejo, pero desconocido, la parte interesada podrá extenderlo a él mediante escrito en la
audiencia preliminar, sin necesidad de redactar el escrito de ampliación de hechos.

El régimen de entrada de estos hechos al proceso garantizará el ppio contradictorio  El juez concederá la palabra a
la parte contraria para que manifieste su oposición por alguno de estos motivos:

Ö Formal  El hecho no es relevante

• Por no afectar a la fundamentación de la pretensión.
• Por ser impertinente.
• Por transformar esencialmente la pretensión.
Ö Material >> No ser hecho nuevo, o siendo viejo era conocido por la parte contraria, que lo pudo aducir en su escrito y
no lo hizo.

El juez denegará la entrada del hecho nuevo o desconocido pudiendo imponer a la parte proponente sanción
económica cuando aprecie mala fe u ánimo dilatorio.

Si lo admitiera, lo hará constar en acta, conformado definitivamente el objeto procesal.

II. LA IMPUGNACIÓN DE DOCUMENTOS

Las partes tienen la carga de incorporar, en sus escritos de demanda y contestación, todos los documentos
acreditativos del cumplimiento de los presupuestos procesales y de la fundamentación de la pretensión.

Si no se incorporan, no podrán introducirse en el proceso (= preclusión rígida).

A salvo los contemplados en el art. 270.

No obstante puede ocurrir que presentados en momento oportuno, la parte contraria dude de su autenticidad.
Debiera entonces suscitar el incidente de impugnación de documentos del art. 427

1. CONCEPTO

Impugnación de un documento = negación de su autenticidad, por motivos materiales o formales:

► Materiales >> dudas sobre su contenido intrínseco.

► Formales >> duda surja sobre la autoría del documento.

Este trámite tiene un carácter preclusivo  Si la parte interesada muestra su conformidad o no procede la
impugnación expresa, el Tribunal debe estimar su validez formal y extenderá su valoración probatoria sobre el mismo.

2. CLASES
A) Documentos públicos

Ö Si el DEMANDADO IMPUGNA EN SU CONTESTACIÓN  El actor llevará a la comparecencia previa el original o su certificación;

cuando lo haga en la misma comparecencia previa, el juez suspenderá la comparecencia y otorgará un plazo prudencial
al actor para que subsane tal requisito.
Ö Si se IMPUGNA LA COPIA AUTENTICADA  El demandante indicará la oficina o protocolo en donde esté el original, y la
contraparte instará al Juez para que disponga que se proceda a la diligencia de cotejo. La carga de instarlo corresponde
a quien dude de su autenticidad.
Ö Si la IMPUGNACIÓN SUPUSIERA DEFICIENCIAS EN LA ELABORACIÓN DE LAS COPIAS DE LOS ESCRITOS DE DEMANDA Y CONTESTACIÓN , Y
CUANDO SU INEXACTITUD AFECTE AL DERECHO DE DEFENSA  El tribunal podrá disponer la nulidad de actuaciones. Pero si se
practica la diligencia de cotejo y es MANIFIESTA SU AUTENTICIDAD, la parte que lo impugnó satisfará las costas, gastos y DD
de este incidente.

B) Documentos privados

► Deben aportarse los originales. Las copias sólo pueden aportarse cuando el documento original no obre en
poder de la parte interesada.
► Si la contraparte manifiesta su conformidad o no impugna tal copia, tendrá la misma autenticidad que el
original.
► Si se produce la impugnación de un documento privado, quien lo ha presentado en juicio tiene la carga de
instar del Tribunal la diligencia de cotejo pericial de letras para acreditar la autenticidad material y formal.
► Si demuestra tal autenticidad, se condenará en costas a la parte que lo impugnó (+ posible multa por
temeridad).

III. LA COMPLEMENTACIÓN DE LA PRUEBA PERICIAL

También se puede depurar la prueba pericial en la comparecencia previa.

1. ÁMBITO DE APLICACIÓN

La LEC permite la incorporación a la demanda de informes elaborados por profesionales de la investigación privada.

Momento preclusivo = presentación de la demanda y su contestación. Si no pueden presentar esos informes en los
escritos de alegación, al menos determinarán en ellos los dictámenes de los que pretendan valerse, siendo
introducidos antes de la celebración de la comparecencia previa (arts. 339.2, 265.5 y 337.1).

En dicha comparecencia la parte contraria 1podrá manifestar lo que estime sobre su admisión, contradicción o
ampliación; también 2si el perito designado debe prestar su informe en el juicio oral, e incluso 3podrá tacharlo.

2. LA PRUEBA PERICIAL DE LAS ALEGACIONES COMPLEMENTARIAS

Se debe entender extendido a todo el art. 426.

Permite la proposición de documentos y dictámenes que se justifiquen en razón de las alegaciones complementarias,
rectificaciones, peticiones, adiciones y hechos nuevos.
Por ello, la posibilidad de presentación de dictámenes periciales debe ser extendida a todo supuesto de aclaración,
alegación complementaria o afirmación de hechos nuevos o desconocidos.

Si la parte deseara, en vez de ese dictamen pericial, la designación judicial de un perito, podrá solicitarlo al Tribunal
en la misma audiencia o en los 10 días siguientes.

IV. LA FIJACIÓN DE LOS HECHOS, SEGUNDA CONCILIACIÓN Y SENTENCIA INMEDIATA

1. LA FIJACIÓN DE LOS HECHOS CONTROVERTIDOS

 Tras fijarse el objeto procesal mediante las aclaraciones, alegaciones complementarias y afirmación de hechos nuevos
o desconocidos, el art. 428.1 permite que las partes y el Tribunal fijen los hechos sobre los que existe conformidad y
disconformidad, para fijar el tema de la prueba y posibilitar que cuando no haya hechos controvertidos se produzca
una sentencia inmediata.

Protagonistas:

Î Los destinatarios de esta actividad son las partes o sus defensores. Dado que esa tarea requiere un nivel de
conocimientos jurídicos del que el ciudadano medio carece, el Juez preguntará a los Abogados o a la parte asistida de
su Abogado.
Î El Juez debe ir preguntando 1º al demandante y después al demandado, siguiendo el orden de la exposición de hechos
contenidos en la demanda y la contestación, si se manifiestan o no conformes con cada uno de los hechos afirmados
en sus respectivos escritos de alegaciones.

Objeto >> Sólo los hechos, no los fundamentos de Dº. Pero cuando se trate de pretensiones constitutivas es
imposible separar los hechos de tales fundamentos de Derecho, pues en ese caso rige la doctrina de la
individualización de la demanda. Incluso en estos casos el juez huirá de la utilización de conceptos jurídicos que
puedan determinar el fallo y aparentar la pérdida de su imparcialidad objetiva

2. LA SEGUNDA CONCILIACIÓN INTRAPROCESAL

Fijados los hechos, el Tribunal tiene otra posibilidad activa de conciliación intraprocesal al término de la
comparecencia previa.

Si el juez es consciente de que el litigio tiene fácil solución, debe hacérselo saber a las partes para que se atengan a
las consecuencias y decidan sobre la continuación o no del procedimiento.

Destinatarios = las partes materiales, sus representantes y Abogados.

9 El acuerdo puede producirse en la propia comparecencia previa  Se examinarán los presupuestos formales
requeridos y se homologará judicialmente el acuerdo alcanzado. 9 O puede disponerse la suspensión del
procedimiento

3. LA SENTENCIA INMEDIATA

Art. 428.3. Si las partes no alcanzasen acuerdo pero manifestaran su conformidad con los hechos y la discrepancia
fuera sólo jurídica, el Tribunal dictará sentencia dentro de los 20 días desde la terminación de la audiencia.

La sentencia inmediata sólo sucederá cuando exista plena y total conformidad con los hechos aducidos por las partes.
Si existieran hechos controvertidos, el Tribunal deberá disponer la apertura de la audiencia ppal.

SEXTA PARTE. LOS ACTOS DE PRUEBA

T19. LA PRUEBA (I): CONCEPTO, CARACTERES, REGULACIÓN LEGAL Y OBJETO

I. CONCEPTO

Actividad procesal que desarrollan las partes con el Tribunal para llevar al Juez a la convicción de la verdad de una
afirmación o para fijarla a los efectos del proceso.
 Es un elemento fundamental del proceso. De ella dependerá que el Juez obtenga la evidencia de los hechos
controvertidos, y la existencia de normas jurídicas que por su dificultad de acceso al Juzgador no pueden entenderse
por éste conocidas.

II. CARACTERES
2007 Y 2006  La prueba (I): caracteres

1. LA PRUEBA COMO ACTIVIDAD PROCESAL

El concepto expuesto de la prueba descubre la naturaleza procesal de la misma. La doctrina procesal es mayoritaria
en excluir de dicha definición a la prueba material, que se practica y surte sus efectos fuera del proceso, en las
relaciones jurídicas regidas por el Dº material.

La LEC 2000 deroga la práctica totalidad de los preceptos que el CC dedica a la prueba. Sólo subsisten los artículos
dedicados a los documentos públicos notariales y los documentos privados.

2. LA PRUEBA Y LOS PPIOS. DE APORTACIÓN E INVESTIGACIÓN

2012 Y 2010  La vigencia del principio de aportación en materia de prueba y sus excepciones

Arts. 216 y 282.

La LEC ha reforzado la vigencia del ppio de aportación respecto del material probatorio  El Tribunal apenas está
facultado para ordenar la práctica de medios de prueba de oficio.

En opinión del autor, la vigencia cuasi‐absoluta del ppio de aportación en su vertiente probatoria, supone 1un paso
atrás hacia la Justicia civil social, que persigue un acercamiento de la verdad formal a la material, y 2resulta
contradictorio con la regulación dada al arbitraje, en el que los árbitros pueden ordenar de oficio la práctica de los
medios de prueba que estimen pertinentes y útiles.

El legislador sólo permite la presencia del ppio de investigación probatoria en 2 preceptos:

1) Art. 429.1, relativo al juicio ordinario (y también aplicable al juicio verbal) >> Faculta al juzgador a poner de manifiesto
las insuficiencias probatorias de las partes en el momento de la proposición de los medios de prueba, indicando otros
cuya práctica considera conveniente (no ordenándolos!).
2) Art. 435.2, que regula la prueba de oficio en las diligencias finales, pero con un objeto tan limitado, que prácticamente
es anecdótica.

III. REGULACIÓN LEGAL

Las disposiciones generales y los medios de prueba se regulan en los Cap. V y VI del Libro II, aunque hay otras muchas
normas probatorias dispersas a lo largo de la Ley que deben tenerse en consideración

IV. OBJETO

1. CONCEPTO

Objeto o tema de la prueba = las afirmaciones realizadas por las partes sobre los hechos controvertidos y,
excepcionalmente, sobre normas jurídicas, que deben verificarse.

2 notas:

1. El objeto de la prueba no es un hecho o una norma jurídica, sino las afirmaciones realizadas por las partes en relación
con esos hechos y tales normas.
2. La relación existente entre el objeto de la prueba y el contenido de las alegaciones procesales es asimétrica ya que
existen hechos alegados que quedan excluidos del objeto de la prueba (p.ej. hechos admitidos y hechos notorios).
 2. LAS AFIRMACIONES FÁCTICAS

El objeto de la prueba se encuentra formado por afirmaciones sobre hechos y no por normas jurídicas, aunque ello es
matizable ya que también es necesario invocar y probar ddas normas jurídicas. Además, no todo hecho alegado por
las partes pertenece al objeto de la prueba  sólo los pertinentes, útiles y lícitos.

A) La disconformidad

La existencia de disconformidad en las afirmaciones de las partes es el 1 er elemento que debe constatar el Juez al
resolver la apertura del procedimiento probatorio.

Debe contrastar los hechos expuestos en los escritos alegatorios en la audiencia previa del juicio ordinario o en la
vista del juicio verbal.

Este análisis conlleva una resolución de admisión o inadmisión del recibimiento del pleito a prueba, según los hechos
sean controvertidos o admitidos.

Preceptos sobre la elaboración de dichos escritos y el desarrollo oral de la audiencia o de la vista:

Î Carga procesal del actor de exponer ordenada y claramente los hechos de su demanda.
Î El demandado tiene la carga de admitir o negar los hechos alegados por el demandante, así como de exponer los
hechos impeditivos, extintivos y excluyentes con la misma claridad y orden.
Î En la audiencia previa el Tribunal puede requerir a las partes para que aclaren o precisen los hechos alegados.

El Tribunal está vinculado a las afirmaciones fácticas respecto de las cuales las partes muestren su conformidad y,
también, sobre hechos admitidos por la parte a la que perjudican.

Los hechos admitidos por las partes admitidos no deben ser probados.

B) La pertinencia

Art. 238.1 LEC. No deberá admitirse ninguna prueba impertinente (que no guarde relación con el objeto del proceso).
Art. 24.2 CE reconoce el DF de todos a utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa.

La jurisprudencia del TC la define como la necesaria relación entre los medios propuestos y el objeto procesal. Para
que el Juez reciba a prueba el pleito y admita los medios probatorios propuestos es necesario que la parte solicitante
le convenza de la existencia de una relevante conexión entre el hecho objeto de la prueba y su pretensión, pues de lo
contrario inadmitirá la solicitud.

Por tanto, el dº a la utilización de los medios de prueba pertinentes se circunscribe a aquellas que estén dirigidas al
esclarecimiento de los puntos controvertidos de las pretensiones.

TC >>> Sólo se revisará en amparo la valoración de la pertinencia cuando la decisión denegatoria de la apertura del
procedimiento probatorio o del medio de prueba propuesto aparezca carente de todo fundamento o sea
incongruente, arbitrario o irrazonable. La resolución que inadmita el pleito a prueba debe ser cautelosa al exponer la
razón de tal exclusión, según la jurisprudencia constitucional.

C) La utilidad
 Art. 283.2. Que el hecho objeto de prueba sea útil (= que contribuya al esclarecimiento de los hechos controvertidos
según reglas y criterios razonables y seguros).

D) La licitud en su obtención
El tribunal debe excluir del objeto de la prueba la actividad legalmente prohibida. También se permite que el tema de
la prueba verse sobre la afirmación de la existencia de medios de prueba ilícitamente obtenidos.

La parte tiene la carga de poner de manifiesto este extremo de inmediato para que pueda considerarse cuando se
resuelva la cuestión de fondo de la ilicitud de la prueba.

La actividad probatoria consistirá en acreditar que la fuente y/o el medio de prueba han sido obtenidos vulnerando
DDFF. La cuestión se resolverá con la audiencia de las partes y con la práctica contradictoria de los medios de prueba
sobre la referida ilicitud.

La resolución podrá recurrirse oralmente en reposición, y podrá volver a plantearse en la apelación contra la
sentencia definitiva, en su caso.

E) Los hechos notorios

Concepto:

Aquellos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un ddo círculo social en el tiempo en el que
se produce la decisión; no es el conocimiento en sí lo que produce la notoriedad, sino la normalidad de tal
conocimiento.

Por tanto, para que un hecho se considere notorio es preciso que sea conocido y tenido por cierto por una
generalidad de personas dotadas de una cultura media, en el lugar y tiempo en que se dicta la resolución.

Diferencia con figuras afines: la ciencia privada y las máximas de experiencia:

No debe confundirse con los conceptos de ciencia privada del Juez y las máximas de experiencia, pues éstas no
afectan al objeto de la prueba sino al contenido de la potestad jurisdiccional.

Ö Ciencia privada del Juez (= hechos conocidos privadamente por el Juez fuera del proceso y no alegados por las partes
que introduce de oficio) Vs. HECHOS NOTORIOS, que son conocidos y tenidos como ciertos por una colectividad mayor o
menor de individuos, dentro y fuera del proceso.

Ö Máximas de experiencia (= definiciones, conceptos o juicios hipotéticos de contenido gral, desligados de los hechos
concretos que se juzgan en el proceso, procedentes de la experiencia, e independientes de los casos particulares de los
que se inducen ‐ reglas de la lógica, de la ciencia o de la técnica‐) Vs. HECHOS NOTORIOS, que se refiere a hechos y no a
conceptos.

Clases:

1. El gral o universalmente conocido.

2. El local o territorial
3. El judicial

La LEC sólo menciona la primera; de ahí que sea conveniente que las partes introduzcan el hecho que consideran
notorio.

9 Si las partes admiten su notoriedad, no será objeto de prueba.

9 Si no, el Juez decidirá sobre la admisibilidad del medio de prueba propuesto, pudiendo inadmitirlo sólo cuando le
conste la notoriedad de forma absoluta y gral.
C) Las presunciones legales

Ö Las PRESUNCIONES LEGALES DE HECHOS son normas jurídicas que deducen la existencia de un hecho.
Ö Las PRESUNCIONES LEGALES DE DD son las que no presumen un hecho, sino la existencia de un dº o relación
jurídica.

Su finalidad es 1dar seguridad a situaciones jurídicas que pueden con justicia y fundamento suponerse existentes o 2
evitar esfuerzos probatorios desproporcionados o ineficaces.

La parte que invoca la aplicación de la consecuencia jurídica prevista en una presunción lega,l debe alegar su hecho
base y el presunto, recayendo sobre ella la carga de la prueba del hecho base.

La contraparte puede desvirtuar la existencia del hecho indicio y/o del hecho presumido por la Ley cuando la
presunción sea iuris tantum (admita prueba en contrario).

3. LA PRUEBA DE LA NORMA JURÍDICA

El objeto de la prueba son las afirmaciones que las partes realizan sobre hechos, pero no sobre normas jurídicas.

La elección y aplicación de la norma jurídica al caso concreto es una actividad que debe desarrollar exclusivamente el
Juez, sin que cuando se aplique una norma distinta a las alegadas por las partes suponga vulneración del ppio
dispositivo, ni del de congruencia (TC y TS).

Excepción >> Cuando sea necesario probar ddas normas jurídicas (la costumbre, el Dº extranjero y el Derecho local o
estatutario).

A) La costumbre

Para que una norma consuetudinaria sea aplicable debe tener carácter subsidiario respecto una norma con rango de
Ley, y respetar la moral y el orden público.

La parte que la invoque tendrá la carga de la prueba de su existencia y contenido, salvo conformidad.

Si las partes no discuten su existencia y contenido, no serán objeto de prueba.

B) El Dº extranjero

La prueba de la norma extranjera:

Art. 281.2. Son objeto de prueba la costumbre y el Dº extranjero; respecto de este último, siempre deberá ser
probado en lo que respecta a su contenido y vigencia.

Para ello, el Tribunal podrá valerse de cuantos medios de averiguación estime necesarios para su aplicación.

Si el resultado final no conduce a la acreditación de la vigencia y contenido de la norma extranjera aplicable, se

deberá dictar Sentencia contra la parte sobre la que tenía la carga formal de su acreditación.

El Dº comunitario:

La supremacía del Derecho comunitario se extiende no sólo al Dº Originario, sino también al Dº derivado.

• Los Reglamentos comunitarios tendrán eficacia directa en todos sus elementos.

• Las Directivas necesitan de un desarrollo posterior por los E os Miembros. No forman parte del objeto de la prueba
cuando, al ser desarrollados, se publican en sus DO´s como norma interna.
• Las Decisiones son obligatorias en todos sus elementos para los destinatarios que en la misma se designan.

Los Tratados Internacionales:

Las normas que contienen forman parte del ordenamiento interno tras ser publicadas oficialmente. Cuando una parte
solicita su aplicación y se cumple el requisito de publicación oficial, no tendrá la carga de la prueba.

C) El Derecho local

La razón por la que doctrina y jurisprudencia consideren que debe ser objeto de prueba es porque se trata de normas
cuyo ámbito de aplicación es restringido y porque su falta de publicación en el BOE dificulta su conocimiento.

También es aplicable a los Reglamentos de los EELL, que no son publicados y su ámbito de aplicación es limitado.

Las Leyes autonómicas tienen rango de Ley, y son publicadas en el BOE y en el DO de la respectiva CCAA  Deberán
ser conocidas y aplicadas de oficio por el Juez.

Los Reglamentos autonómicos sólo se publican en el correspondiente DO  Resultaría excesivo exigir su total
conocimiento para órganos jurisdiccionales con sede externa a la CCAA que lo dicte. Por ello, la teoría de la carga
material de la prueba podría abarcar tales Reglamentos, sobre todo cuando se pretenda su aplicación fuera del
ámbito territorial autonómico donde se hayan aprobado

T20. LA PRUEBA (II): CARGA Y VALORACIÓN DE LA PRUEBA

I. LA CARGA DE LA PRUEBA
2014  Carga material y carga formal de la prueba ¿Cuál de las dos cargas de la prueba rige en nuestro proceso civil? Razone la respuesta
2012  Distribución de la carga de la prueba

1. CONCEPTO

Es la necesidad de las partes de probar los hechos que constituyen el supuesto fáctico de la norma jurídica que
invocan a su favor, a riesgo de obtener una resolución desfavorable a sus pretensiones y resistencias.

El conocimiento de las normas se presupone en quien tiene la misión de juzgar (iura novit curia). Pero la aportación
de los hechos y de las pruebas corresponde a las partes, sobre las que recae la carga de probar la certeza de los
hechos trascendentales para la solución del litigio.

No obstante, la falta de demostración o la prueba incompleta o insatisfactoria de tales hechos, no es excusa para el
juzgador del cumplimiento del deber de resolver el litigio.

Es la Ley la que establece unas reglas imperativas que determinan las consecuencias que, para el Juez, ha de tener la
falta o insuficiencia probatoria al resolver el litigio. Dichas reglas tienen una doble dimensión:

Î Afectan a las partes, que deben probar sus afirmaciones.

Î Son la única salida para el Tribunal cuando duda sobre la certeza de los hechos probados >> Resolverá en contra de la
parte que no ha probado los hechos dudosos que integran el supuesto fáctico de la norma jurídica cuya aplicación
pretende.
 2. CLASES: LA CARGA MATERIAL Y LA CARGA FORMAL

Art. 217. Clasificación doctrinal:

Ö La CARGA SUBJETIVA O FORMAL  Era propia de aquellos procesos en los que sólo correspondía a las partes alegar y
probar las afirmaciones sobre los hechos controvertidos. El Juez era un árbitro de piedra con la función de resolver el
conflicto atendiendo en exclusiva a las alegaciones fácticas y a los medios probatorios aportados y practicados por la
parte gravada con la prueba. El Tribunal no podía entorpecer la labor de las partes pues éstas dirigían el proceso.
Ö La CARGA MATERIAL, OBJETIVA O DE CERTEZA. Incide en el qué debe probarse. Tras acreditarse el hecho controvertido, al Juez
le es indiferente si el actor o el demandado ha sido la parte que logró su convencimiento acerca de la existencia de tal
hecho  Permite un papel más activo al Juez, que aplica la consecuencia jurídica en la Sentencia y colabora con las
partes en el esclarecimiento de la realidad de los hechos. La tª de la carga material es propia del proceso penal, y de
procesos en los que el ppio de aportación se encuentra atenuado por el de investigación judicial.

La carga formal de la prueba es la dominante en el proceso civil, aunque ambas teorías tienden a acercarse, debido a
la aproximación en Europa al modelo de justicia civil social que pretende obtener justicia material con mayor
intensidad que la mera verdad formal.
3. DISTRIBUCIÓN

A) Carga de la prueba del actor

Históricamente, la carga de la prueba sólo correspondía a la parte que iniciaba el proceso.

La doctrina moderna ha ido desechando tal entendimiento, pues dejar la carga de la prueba en manos de una sola de
las partes no resultaba lógico ni justo y condenaba al demandante a la indefensión. Esta distribución era contraria a
los ppios de justicia distributiva y de igualdad de armas.

El art. 217.2 recoge la opinión doctrinal y jurisprudencial generalizada y establece que el demandante tiene la carga
de acreditar los hechos constitutivos de su pretensión.

B) Carga de la prueba del demandado

Art. 217.3. Al demandado le incumbe la carga de probar los hechos impeditivos, extintivos y excluyentes del dº
alegado por el actor. El demandado puede escoger entre:

1. Actitud pasiva frente a la pretensión de la contraparte, negando los hechos que afirme.
2. Desvirtuar los hechos alegados y la correspondiente petición del demandado, 1creando dudas en el juzgador sobre su
existencia, o 2adoptando una postura más diligente, alegando y probando la existencia de los presupuestos fácticos
de las normas impeditivas, extintivas o excluyentes de aquellas pretensiones.

C) Matices y excepciones a la regla general

La regla gral es la distribución inter partes de la carga de la prueba. Sin embargo, el art. 217 prevé una serie de
excepciones (= supuestos de inversión de la carga de la prueba):

9 Art. 217.4 >> especialidades que se contemplaban en Leyes derogadas sobre competencia desleal y de publicidad.
9 Art. 217.5 >> reequilibrio de las partes por modificación realizada por la LO de Igualdad.
9 Art. 217.6 >> cuando una disposición legal expresa distribuya con criterios especiales la carga de probar los hechos
relevantes (Ley de Marcas).

II. LA VALORACIÓN DE LA PRUEBA

2013, 2012 y 2011  Explique en qué consiste la jurisprudencia sobre la “apreciación conjunta de la prueba”

1. CONCEPTO Y FINALIDAD

Es la operación final del procedimiento probatorio, encaminada a la obtención por el Juez de una convicción sobre la
veracidad o falsedad de las afirmaciones normalmente fácticas, y extraordinariamente jurídicas, que integran el tema
de la prueba.

El Juez ponderará el material probatorio aportado y practicado en el juicio, ordenándolo, desechando el obtenido
violando los DDFF, interpretando las declaraciones verbales o escritas realizadas, comparando las versiones
divergentes y los distintos medios de prueba practicados, hasta conseguir un cuadro armónico, consecuente y dotado
de sentido, que se completará con las aportaciones fácticas admitidas y no discutidas por las partes en sus escritos de
alegaciones y en el juicio oral o en la vista.

Todo ello integra el juicio del Tribunal sobre la verosimilitud del resultado probatorio.

Siendo la valoración de la prueba parte del procedimiento probatorio, en realidad se produce en todas las fases del
procedimiento que requieran intervención del Juez.
Su finalidad estriba en el convencimiento sobre la verdad o falsedad de las afirmaciones del proceso ( ≠ a su certeza
absoluta, por la dificultad de encontrarla por entero).
La certidumbre personal del Juez sobre la realidad o falsedad de la afirmación discutida es el juicio valorativo que
determina el establecimiento de la misma en la Sentencia.

2. EL ESTABLECIMIENTO DE LOS HECHOS EN LA SENTENCIA

Se trata de una actividad judicial autónoma dirigida a solucionar el litigio.

Es diferente a la valoración de la prueba, aunque la presuponga. La valoración de la prueba y el establecimiento de

hechos pueden ser excluyentes o subsidiarias, y se motivarán en la conclusión fáctica de la resolución, mediante la
distinción de los hechos admitidos de los que resulten probados, y del fundamento del convencimiento del Juez de
estos últimos.

Las Sentencias deberán expresar en párrafos separados los hechos probados “en su caso”  Respecto de la prueba, el
Tribunal expondrá con claridad, precisión y congruencia los razonamientos fácticos y jurídicos que conduzcan a la
apreciación y valoración de las pruebas (= las razones por las que es persuadido de la existencia o no de las
afirmaciones controvertidas relevantes y del motivo por el que concede preponderancia a uno o varios medios de
prueba en relación con los restantes) (TC).

3. EL SISTEMA DE LIBRE VALORACIÓN DE LA PRUEBA Y LA JUSRISPRUDENCIA DE LA “APRECIACIÓN CONJUNTA” DE

LA PRUEBA

El TS propugna reiteradamente la denominada apreciación conjunta o valoración en conjunto de todos los medios
probatorios practicados, inutilizando las reglas legales de valoración. Trae motivo de la manifiesta inviabilidad del
sistema tasado de valoración, por ser superado por el carácter discrecional de la apreciación de la prueba.

Desde el punto de vista de los Tribunales rige en la práctica el ppio de la prueba libre, que sólo se limita por la
aplicación de las reglas de la sana crítica.

Con la doctrina de la apreciación conjunta se salvan las dificultades de la prueba legal (acogida en la legislación
procesal anterior a la nueva LEC), que imposibilitaba el control en casación de la valoración de la prueba.

Pero esta corriente jurisprudencial puede convertir la libre valoración en libre arbitrio, cuando no exista suficiente
motivación de la valoración de la prueba por el Tribunal.
 Esta corriente defiende como ppio básico de la prueba la plena soberanía del Juez para determinar los hechos,
apreciando la prueba en su conjunto, sólo limitada por la discrecional aplicación de las reglas de la sana crítica, pero
sin que prevalezca un juicio abstracto contrario y ajeno a la realidad de los hechos.

Para evitar tales desequilibrios, el TS propugna la vigencia de la libre valoración salvo que ésta resulte ilógica,
contraria a las máximas de experiencia o a las reglas de la sana crítica.

A juicio del autor, la corriente jurisprudencial que nace para apartar el sistema legal de la prueba corre el riesgo de
convertirse en una corruptela con graves consecuencias en la seguridad jurídica de las partes, si no es equilibrada con
el dº a la tutela judicial efectiva como dº a la obtención de una resolución motivada y lógica, no solo jurídicamente
sino también fácticamente y probatoria.

T21. LA PRUEBA (III): PROCEDIMIENTO Y MEDIOS DE PRUEBA

I. EL PROCEDIMIENTO PROBATORIO

1. CONCEPTO Y REGULACIÓN LEGAL

Es el conjunto de normas que regulan la actividad probatoria en el proceso (= el conjunto de actividades dirigidas a
convencer al Tribunal de la certeza de unos ddos datos procesales).
Tiene una dimensión constitucional pues debe respetar el dº a un proceso con todas las garantías (= que la
administración de la prueba permita a las partes proponer libremente la totalidad de los medios de prueba útiles y
pertinentes, y que la ejecución de la prueba respete los ppios de contradicción e igualdad de armas, y se practique
bajo la inmediación del Tribunal, de forma oral y en un juicio público).

Su infracción cuenta con la garantía del recurso de amparo.

Regulación >> Art. 289.1 y 290. Del 281 al 292, se regula su ordenación formal en el juicio ordinario.

2. FASES

1) Proposición de los medios de prueba.

2) Práctica de los admitidos.

A) Inexistencia de solicitud de recibimiento del pleito a prueba

Cuando las partes discutan la veracidad de los hechos relevantes, deben esperar al término de la audiencia previa o
al desarrollo de la vista en el juicio verbal para proponer los medios de prueba para su esclarecimiento;
concretamente:

• El interrogatorio de las partes

• El interrogatorio de los peritos que elaborasen los dictámenes aportados
• El reconocimiento judicial
• La testifical.

Si no existieran hechos controvertidos y el litigio sólo versara sobre la interpretación del Dº aplicable, las partes
podrán solicitar que el juez dicte sentencia inmediata sin periodo de prueba, o incluso el juzgador podrá decidirlo de
oficio.

En caso contrario, el Juez controlará de oficio si hay objeto de la prueba, y ordenará la continuación de la audiencia o
vista para que las partes propongan los medios de prueba en caso afirmativo.
B) Proposición, admisión y recursos

Primero el actor propone oralmente los medios de prueba pertinentes, expresándolos con separación y razonando su
trascendencia y pertinencia.

Después será el demandado el que pueda impugnar esa proposición por entenderla impertinente, inútil o ilícita,
proponiendo entonces los que considere pertinentes sobre los mismos hechos alegados por el demandante para
acreditar su falsedad o introducir incertidumbre en el Juez sobre la verdad de tales hechos o para acreditar los hechos
impeditivos, extintivos o excluyentes de los alegados por el demandante (= prueba de lo contrario).

9 En el JUICIO ORDINARIO la proposición se hará al final de la audiencia previa.

9 En el JUICIO VERBAL se hará en la vista.

EXCEPCIONES a esta regla:

Ö La prueba documental, la pericial de parte y los nuevos medios de prueba se aportarán anteriormente, junto a los
escritos de alegaciones.
Ö Las pruebas de las diligencias preliminares, la prueba anticipada y el aseguramiento de la prueba podrán solicitarse y
practicarse antes de interponer la propia demanda.

Tras ver los medios propuestos, el Tribunal podrá manifestar la insuficiencia de los mismos y resolverá sobre la
admisión de cada uno de tales medios.

Cuando la desestime total o parcialmente, lo motivará especialmente, pues afecta al DF de defensa del art. 24.2 CE.
El art. 285 permite un régimen particular de resolución e impugnación contra esa resolución, que será oral y dictada
en el acto. La parte perjudicada podrá interponer recurso de reposición también en el acto y oralmente. La resolución
de este recurso también será inmediata y oral, debiendo el agraviado formular protesta al efecto de valer sus DD en la
2ª Instancia, y para que se produzca el agotamiento de la vía judicial previa respecto del recurso de amparo.

A) Práctica

Las obligaciones procesales de los sujetos intervinientes:

El procedimiento probatorio no es manejado por las partes. El Tribunal tiene facultades para asegurar, de oficio, su
correcto desarrollo. Por ello, se podrá sancionar con multa:

• La aportación de un documento después de la fase de alegaciones con el fin de dilatar el proceso o por mala
fe.
• La introducción de nuevos hechos de forma torticera
• Que el litigante, los testigos o los peritos dilaten culposamente el procedimiento
• Por temeridad procesal al impugnar como prueba documentos públicos o privados, o al tachar testigos.

Las partes tienen obligación de comparecer para someterse a interrogatorio judicial, a exhibir y aportar documentos.
Si no, podrán ser sancionados con la confesión presunta.

El Tribunal también tiene ciertas obligaciones procesales en materia probatoria:

Î Obtención de exhaustividad del material de los hechos, para poder otorgar la satisfacción a quien asista la razón y
el Dº (de ahí la práctica de las diligencias preliminares y de los actos de aseguramiento y anticipación de la prueba).
Î Formular indicaciones a las partes sobre la conveniencia de proponer ciertos medios probatorios cuando haya
insuficiencia de prueba.
Î Informar a las partes sobre ddos extremos fácticos o jurídicos.
Î Descubrir la verdad material ejerciendo su dº a preguntar a todos los intervinientes, discutiendo con ellos el tema de
prueba.

Lugar:

En la Sede del Tribunal.

Cuando fuera necesario o conveniente para la buena admón. de Justicia, o las circunstancias de su práctica lo exija,
podrán practicarse en cualquier lugar del territorio de la Jurisdicción del Tribunal, si así lo solicita la parte.

Tiempo:

En el JUICIO ORDINARIO  El Tribunal señalará la fecha del juicio en el plazo máximo de 1 mes desde la terminación de
la audiencia; si la celebración se hiciera fuera de la Sede del Tribunal, podrá ampliarse a 2 meses. Igualmente, habrá
de tenerse en cuenta para la determinación del plazo el nº de testigos y peritos propuestos o si se solicita auxilio
judicial (exhortos) para ciertas declaraciones e interrogatorios.

En el JUICIO VERBAL  El Tribunal cuando cite a las partes para la vista, les advertirá que deben concurrir a la misma con
los medios de prueba que consideren pertinentes.

Forma:

La práctica de la prueba se rige por los ppios. de contradicción, oralidad, inmediación y publicidad.

Orden gral. en la práctica de los medios de prueba admitidos:

1º. Interrogatorio de las partes y de testigos.

2º. Declaración de peritos.
3º. Reconocimiento judicial en la Sede del Tribunal
4º. Reproducción ante el Juez de los instrumentos de filmación, grabación y similares.

La actividad probatoria se realizará en audiencia pública ante la presencia del Juez sentenciador. En ella intervienen
las partes y sus defensores, previamente citados al efecto.

La publicidad interna requiere la notificación a las partes de la práctica de cualquier diligencia de prueba, por si
quieren ejercer el dº a intervenir en la misma, bajo la dirección del Juez.

II. LOS MEDIOS DE PRUEBA

Son los soportes de la percepción judicial directa o transmitida a través de declaraciones de personas o mediante
documentos.

El art. 299.1 LEC distingue 6 medios de prueba:

1. Interrogatorio de las partes.

2. Documentos públicos.
3. Documentos privados.
4. Dictamen de peritos.
5. Reconocimiento judicial.
6. Interrogatorio de testigos.

Ese mismo art. amplía tales medios a los de reproducción de la palabra el sonido y la imagen; y a los documentos de
contenido informático y otros medios no expresamente previstos.
 T22. EL INTERROGATORIO DE LAS PARTES Y DE LOS TESTIGOS

I. EL INTERROGATORIO DE LAS PARTES

2008  El interrogatorio de las partes y de los testigos. El interrogatorio de las partes: Concepto y sujetos

1. CONCEPTO Y SUJETOS

Art. 301 LEC. Cualquiera de las partes puede solicitar del Tribunal el interrogatorio de las demás sobre hechos objeto
de la prueba respecto de los cuales “tengan noticia” personalmente; si no fuera así, lo comunicará al Juez y contestará
según sus conocimientos, pudiendo proponer el interrogatorio del 3º que tenga conocimiento personal de los hechos.

Los sujetos de este medio probatorio son las partes procesales y no 3as. Puntualizaciones:

Î Demandante y demando pueden proponer el interrogatorio de otras partes, pero no el suyo propio. En ningún caso se
introducirán nuevos hechos en el proceso.
Î Los sujetos del interrogatorio son las partes, no sus Procuradores.
Î Cuando exista pluralidad de partes activas y/o pasivas se admite la posibilidad de interrogar a los colitigantes, siempre
que exista oposición o conflicto de intereses entre ambos.
Î Se admite la posibilidad de solicitar el interrogatorio de la parte ppal. material ausente en el proceso, cuando la
subordinada compareciente no haya intervenido directamente en los hechos controvertidos (p.ej. caso de personas
jurídicas o entes sin personalidad jca, cuando su representante legal no haya intervenido en los hechos).

2. PROCEDIMIENTO

A) Forma y lugar de realización

El interrogatorio de las partes se propone y practica oralmente, en presencia de las partes y del Tribunal, en la Sede
del órgano judicial competente para la resolución del litigio. Excepciones:

1. Privilegio procesal a favor de la Admón. Pública para contestar por escrito (= excluye el interrogatorio de la Admón.
Pública).
Si a pesar de ello se propusiera este interrogatorio, se redactará una lista de preguntas que se someterá a
admisión por el Tribunal.
9 En el procedimiento ordinario se leerá la respuesta antes de la fecha del juicio.
9 En el verbal, habrá de convocar a las partes a una nueva vista para dar lectura a la respuesta.
Se admite la confesión presunta cuando la Admón. se niegue a responder, o las respuestas fueran evasivas o
inconcluyentes.
2. Lugar del interrogatorio:
► En el domicilio o residencia de la parte sometida al mismo  Caso de enfermedad u otras circunstancias
especiales. Podrá concurrir la parte proponente asistida de su abogado; si no, se celebrará con la sola
presencia del Juez y el Secretario. Se extenderá acta, que firmará el declarante y el resto de asistentes
bajo fe pública del Secretario Judicial.
► En la sede del Tribunal al que se solicite auxilio judicial  La parte que deba responder puede solicitar
prestarlo ante el Tribunal de la circunscripción de su domicilio, cuando esté lejos de la competente para
el pleito ppal.

En ambos supuestos, la parte proponente podrá acudir personalmente o formular una lista de preguntas por escrito,
que deberá declararse pertinente por el Tribunal del litigio ppal.

B) Citación

El Tribunal citará a las partes para su interrogatorio en el juicio oral o en la vista.

Ö Juicio ordinario >> Como las partes siempre deben estar representadas por Procurador y asistidas de
Abogado, el Tribunal sólo indicará verbalmente a las partes o a sus representantes el día y la hora en que
deben asistir al juicio para practicar el interrogatorio, so pena de “fictio confessio” y posibilidad de multa.
Ö Juicio verbal >> El Tribunal citará a las partes por escrito advirtiéndolas que deben comparecer con los medios de
prueba de que intenten valerse, so pena de considerarse admitidos los hechos del interrogatorio.

La correcta citación y dichas advertencias son importantes para poder aplicar la confesión presunta.

A) Obligación de comparecencia

La LEC obliga a las partes citadas a comparecer en el interrogatorio. Su incumplimiento supone la posibilidad de
interpretarse como admisión tácita de los hechos (“ficta confessio”) y la imposición de multa.

Para que se suponga la confesión presunta debe tenerse en cuenta:

Î La “fictia confessio” no se trata de una ficción legal automática e imperativa. Es facultativa.

Î No debe existir previa justificación de la ausencia o solicitud de nuevo señalamiento de la vista, o suspensión del juicio
o vista cuando sea imprescindible.
Î Debe ser rogada por la parte solicitante del medio de prueba, al producirse la incomparecencia y realizar el
interrogatorio que hace constar las preguntas dirigidas a la parte ausente.
Î No tiene valor probatorio superior al resto de medios de prueba , ni exime de la aplicación de las reglas de distribución
de la carga de la prueba, aunque si es el único medio de prueba de acreditación de los hechos, se producirá la admisión
tácita de éstos.

A) Contenido y desarrollo del interrogatorio

1. Comparecidas las partes, la que propuso el interrogatorio preguntará oralmente a la contraria sobre los hechos objeto
de la prueba en los que ha intervenido personalmente.
2. La parte interrogada y su Abogado podrán impugnarlas en el acto si las considera impertinentes o si tienen defectos
formales; el Juez también tiene facultad para admitirlas.
3. La parte interrogada tiene la carga procesal de contestar; su negativa injustificada supondrá el apercibimiento del
Tribunal de tenerla por confesa respecto de los hechos a que se refieran las preguntas, y en los que intervenga
personalmente.
4. La parte interrogada contestará por sí misma; si la memoria le flaqueara y el Tribunal lo admite podrá consultar en el
acto documentos, notas o apuntes. En gral., las respuestas serán afirmativas o negativas, pudiendo añadirse
explicaciones pertinentes.
5. Finalizado el interrogatorio, los abogados de las demás partes y del declarante podrán realizar nuevas preguntas. El
Tribunal podrá intervenir únicamente para obtener aclaraciones y adiciones.
6. En los juicios verbales, al no requerirse la asistencia del Abogado (≤ 2.000 €), el Tribunal tiene una mayor intervención
en orden a garantizar que las declaraciones orales no sean interrumpidas por las otras partes.
7. El art. 310 establece la incomunicación de los declarantes cuando 2 o más partes vayan a declarar sobre los mismos
hechos, a fin de garantizar el carácter reservado del contenido del interrogatorio y la espontaneidad de las respuestas.

3. VALOR PROBATORIO

El Tribunal tiene la obligación de sopesarla junto al resto de medios de prueba.

Para que tenga un valor probatorio privilegiado deberá cumplir estos requisitos:
► Que la parte declarante haya intervenido personalmente en los hechos.
► Que su reconocimiento como ciertos le sea perjudicial.
► Que se trate del único medio de prueba practicado respecto de los hechos objeto del interrogatorio.
 En cambio, si existen medios de prueba contradictorios, y el resto de extremos de la declaración prestada no reúnen
esos requisitos, regirá el sistema de la libre valoración de la prueba.

II. EL INTERROGATORIO DE LOS TESTIGOS

2010  Explicar la diferencia entre testigo y perito y responder a la siguiente pregunta: ¿Una persona puede reunir la doble condición de
testigo y perito en el proceso?
2009  El interrogatorio de testigos. Procedimiento: Forma y lugar de realización

1. CONCEPTO, REGULACIÓN LEGAL Y CARACTERES

La LEC la somete a los ppios. de oralidad e inmediación.

Se rompe la tradicional forma escrita de elaboración de las preguntas y repreguntas, exigiendo la intervención del
Tribunal en el procedimiento probatorio. También desaparece la contradicción en la valoración de este medio de
prueba.

Es la declaración probatoria que prestan 3 os ajenos al proceso y que hayan presenciado todo o parte de los hechos
controvertidos.

A) El testigo es un tercero ajeno al proceso

Eso es lo que les distingue de las partes.

9 Los 3os tienen la obligación de jurar o prometer decir verdad bajo sanción de responsabilidad penal. 9
Su declaración no tiene la posibilidad de valor probatorio privilegiado que tiene la de las partes.

Cuando la parte interrogada es preguntada sobre hechos no personales, deberá indicar el 3º que intervino
personalmente para que sea llamado a declarar como testigo o como parte.

Si el interrogado es representante de una persona jurídica o de ente sin personalidad jurídica que no haya intervenido
personalmente en los hechos controvertidos, pero pueda facilitar los datos que permitan identificar al 3º que
participó, deberá especificar si declara como parte o como testigo.

La herramienta procesal para garantizar esa diferenciación es la “tacha” del testigo  Posibilidad procesal de la
contraparte de poner de manifiesto la existencia de un interés del testigo en el litigio que puede afectar a su versión
de los hechos. Advertirá al Tribunal de la pérdida de imparcialidad del testigo como elemento fundamental a
considerar.

B) El testigo no es un perito

El testigo ha presenciado los hechos a cuyo esclarecimiento podrá contribuir con su declaración.

Por tanto, es insustituible, mientras que el perito podrá ser sustituido por otro colega.

Cuando la persona reúna la doble condición de testigo y de perito, puede ser llamado a declarar. La LEC no lo
impide, pero su valor probatorio será como testigo.

C) Capacidad

Todas las personas son idóneas para participar como testigo. Excepto:

Î Las personas que permanentemente estén privadas de razón o del uso de los sentidos respecto de hechos sobre los
que únicamente pueda tener conocimiento por tales sentidos.
Î Menores de 14 años, aunque el Tribunal podrá admitir su declaración en función del grado de discernimiento necesario
para conocer y para declarar verazmente.

Es importante que la parte interesada en proponer a una dda persona como testigo debe sopesar la idoneidad de la
misma, o citar a otra que la sustituya. De lo contrario, será el Tribunal el que admita o no a esa concreta persona para
declarar como testigo, a la vista de los impedimentos manifestados previamente por la proponente o a consecuencia
de lo acontecido al inicio del interrogatorio.

La no idoneidad deberá concurrir en el momento que deba prestar testimonio y no antes.

2. PROCEDIMIENTO

A) Particularidades de la proposición

Especialidades sobre la forma de proponer a los testigos en la audiencia previa o en la vista:

Ö Es carga procesal de las partes indicar todos los datos de que dispongan para la correcta designación del testigo y el
lugar donde pueden ser citados. Aunque la proposición de este medio de prueba es oral, convendría aportar esos datos
por escrito.
Ö No hay límite legal del nº de testigos a proponer. No obstante, como a los testigos les asiste el dº a recibir
indemnización por los gastos ocasionados por la declaración, cuando una parte propone más de tres por cada hecho
discutido tendrá obligación de abonar tales cantidades. Además el Tribunal tiene la facultad de inadmitir los sucesivos
testimonios a partir del 3º prestado, por considerarlos inútiles si ha quedado suficientemente ilustrado.

B) Forma y lugar de realización

La regulación legal del interrogatorio de testigos es libre desde el principio. Tras su admisión, su práctica en la
audiencia ppal. se somete a gran flexibilidad para que las personas que declaren lo hagan de forma espontánea.

Está regido por los ppios. de oralidad, inmediación y publicidad. EXCEPCIONES:

Ö A la oralidad:

► Se admite que el investigador privado que elaboró informe escrito, se someta a interrogatorio como
testigo cuando todas las partes a las que perjudique no reconozcan como ciertos los hechos introducidos
en tal informe.
► Se admite el interrogatorio por escrito, a personas jurídicas, públicas o privadas, cuando la parte
interesada en su declaración ignore la concreta persona física que ha intervenido en los hechos
controvertidos. Deberá proponer la declaración en el plazo de 10 días. Este medio de prueba no
suspende gralmente el procedimiento. Recibida la respuesta, se dará traslado a las partes y podrá ser
objeto de contradicción. Las personas físicas que elaboraron la respuesta puedan ser llamadas de oficio o
a instancia de parte a declarar, para aclarar o completar lo contestado.

Ö Se admite la declaración domiciliaria del testigo en términos similares a los que se hace sobre el interrogatorio de las
partes.

C) Estatuto

Los citados como testigos tienen obligación de comparecer y decir la verdad (prometiéndola o jurándola, salvo que
sean < 18 años), con apercibimiento de multa y responsabilidad criminal.

Se les reconoce el dº a que se les indemnice por los gastos y perjuicios que le ocasiona el interrogatorio:
Î Debe solicitarla al Tribunal, que es el competente para determinar el importe exacto de los mismos mediante Auto
dictado al término del juicio o la vista (puede ser recurrido en reposición. Si en los 10 siguientes a su firmeza no se
pagara, el testigo podrá iniciar el proceso de ejecución forzosa contra la parte deudora).
Î La parte obligada al pago es la que propuso este medio de prueba, independientemente de que pueda recuperar el
importe por la condena en costas de la contraria.
Î Se prorrateará su importe cuando se solicitase por varias partes.
Î En caso de condena en costas, la parte vencida sólo tiene el deber de sufragar los gastos de 3 testigos por cada hecho
controvertido

D) Contenido y desarrollo del interrogatorio

1) Comparecidos los testigos y jurado o prometido decir verdad, declararán por el orden previamente fijado por las partes
proponentes, salvo que el Tribunal tuviera motivos para alterarlo.
2) Siendo varios, el Tribunal adoptará las medidas necesarias para garantizar su incomunicación.
3) El interrogatorio comenzará con las preguntas generales (existencia de parentesco o no, afinidad, amistad o enemistad,
etc.), que pondrán de manifiesto la imparcialidad o no del mismo, aunque el Tribunal también está obligado a descubrir
estas circunstancias, formulando las preguntas que estime oportunas.
4) El contenido, la admisibilidad de las preguntas que se formulen y su régimen de impugnación coincide con el régimen
del interrogatorio de las partes.
5) Hay especialidades respecto de los testigos con el deber de guardar secreto y la posibilidad de someter este medio de
prueba al careo, entre los testigos con respuestas contradictorias, y entre los testigos y las partes.
6) Tiene una régimen especial en la regulación de las tachas a los testigos por pérdida de imparcialidad:
► La tacha podrá ser opuesta por la contraparte e incluso por la proponente del testigo.
► La parte que oponga la tacha tiene la carga de probarla mediante cualquier medio de prueba, salvo la
testifical. La contraparte podrá oponerse ella por escrito en los 3 días siguientes a su notificación.
► Si no se opusiera, el Tribunal entenderá que se reconoce el fundamento de la misma.
► El Tribunal valorará la tacha en la Sentencia y bajo el ppio de la libre valoración de la prueba (permite
valorar el testimonio, a pesar de la tacha del testigo).
► La jurisprudencia menor recuerda que las tachas no impiden la declaración del testigo, sino que es una
advertencia al Juez para que sean tenidas en cuenta al valorar su testimonio en la Sentencia o
resolución definitiva que dicte. Tampoco impide que el juzgador estime, parcial o totalmente, el valor
probatorio de las declaraciones de tales testigos tachados.

3. VALOR PROBATORIO

Art. 376. Este medio de prueba está sometido al ppio. de la prueba libre (= es de discrecional apreciación para el
juzgador de instancia y no impugnable en casación).

La LEC anterior prohibía que los hechos probados por medio de confesión pudieran rebatirse mediante testimonios.

T23. LA DOCUMENTAL PÚBLICA Y PRIVADA

I. LOS DOCUMENTOS PÚBLICOS

2010  Explicar el valor probatorio de los documentos públicos ¿Qué significa que el documento público hace prueba de los percibido
directamente por el funcionario otorgante?

1. CONCEPTO Y REGULACIÓN LEGAL

La seguridad del tráfico jurídico necesita de la existencia de ddos documentos con un valor probatorio privilegiado,
que 1permita la acreditación plena de ddos datos incluidos en ellos, o 2permita iniciar procesos sumarios para la
tutela de ddos DD de crédito siempre y cuando se plasmen en un documento público.
 Sólo ddas personas podrán convertir un documento en público (por su potestad de dar fe).

Art. 317. Los documentos públicos son los expedidos, autorizados o intervenidos por los fedatarios públicos
legalmente habilitados, cuando actúen en el ámbito de sus competencias y con los requisitos legalmente
establecidos. Por ello, tendrán fuerza probatoria privilegiada.

La LEC regula este medio de prueba en los arts. 317 a 323, aunque en otros preceptos y en otros cuerpos legales,
también mencionan a este tipo de documentos.

Doctrina y jurisprudencia son unánimes al considerar su trascendencia jurídica dentro y fuera del proceso.

2. CLASES

Triple distinción a efectos probatorios:

1. Documentos públicos judiciales  Los expedidos por los Secretarios Judiciales. Dan fe de las resoluciones judiciales, de
las diligencias de actuaciones judiciales y de los testimonios expedidos sobre las mismas.
2. Documentos públicos notariales y registrales  Los autorizados, intervenidos o expedidos por Notarios, Corredores de
Comercio Colegiados y Registradores de la Propiedad y Mercantiles.
3. Documentos públicos adtivos.  Los expedidos por funcionarios públicos. Para determinar qué concretos funcionarios
públicos están legalmente habilitados para dar fe, es necesario acudir a la legislación adtiva. Por regla gral. son los
Secretarios de las respectivas AAPP.

E) Otros documentos públicos

Son otros documentos que también tienen la consideración de públicos y fuerza probatoria privilegiada.

Art. 319.2. Los documentos adtivos. podrán tener el carácter de públicos cuando las Leyes les reconozcan ese carácter
(p.ej. el “documento público electrónico” regulado en la Ley de Firma Electrónica).

El art. 323 regula la eficacia probatoria de los documentos públicos “extranjeros”, remitiéndose a la existencia o no de
Tratados o Convenios Internacionales o Leyes Especiales (el más importante es el Convenio de La Haya de 1961, sobre
apostilla).

Cuando no haya Convenio o Ley Especial aplicable, deberá probarse la consideración de público de un documento en
el país en el que se haya otorgado, así como la exigencia de legalización o apostilla y los demás requisitos necesarios
para su autenticidad en España.

Los documentos públicos notariales extranjeros, aun cumpliendo con los requisitos indicados, no se equiparan a los
otorgados ante un notario español a fin de efectos registrales.

3. PROCEDIMIENTO

A) Aportación

La regla gral:

Al no indicar la LEC el momento de aportación de la documental pública, rigen las disposiciones comunes a los
procesos declarativos sobre la presentación de documentos, dictámenes, informes y otros medios e instrumentos 
Han de aportarse por las partes al inicio del proceso en los escritos de demanda y de contestación (en el juicio verbal,
en la comparecencia a la vista).

Al adelantarse el momento procesal para la aportación del medio de prueba documental, la LEC posibilita el ppio de
igualdad de armas, para que no haya indefensión por la parte “sorprendida” por la aportación tardía de documentos
trascendentales.
 Por ello, las partes acompañarán a los escritos de alegaciones los documentos públicos procesales que acreditan el
cumplimiento los presupuestos procesales (capacidad procesal del representante, el procedimiento a seguir por razón
de la cuantía, y la capacidad de conducción procesal). También se acompañarán los documentos públicos materiales o
“relativos al fondo del asunto”.

En el caso de que las partes no dispusieran de esos documentos, se podrá designar el archivo, protocolo o lugar en
que se encuentren, o el rgtro., libro‐rgtro., actuaciones o expte. del que se pretende obtener una certificación.

La falta de aportación en esa fase supone la imposibilidad de su aportación extemporánea. En ciertos casos,
supondría la inadmisión de la demanda (p.ej. de los documentos que justifican el presupuesto procesal de la
capacidad de conducción procesal...).

Excepciones:

Î El art. 256.3 permite que el actor aporte, en la audiencia previa del juicio ordinario, nueva documental para rebatir los
hechos impeditivos, extintivos y excluyentes alegados por el demandado al contestar a la demanda.
Î El art. 270 establece que los documentos de fecha anterior a las fases de alegación que la parte quiere introducir por
no haber tenido conocimiento antes de su existencia, requerirá su prueba. También los que se encontrarse en archivos
o rgtros., siempre y cuando se hubiera manifestado esa circunstancia en el escrito de demanda y de contestación.
Î La jurisprudencia ha admitido la aportación por los demandados inicialmente en rebeldía, en el periodo de prueba e
incluso en la fase de diligencias finales, de originales de documentos cuyas copias fueron impugnadas por la
contraparte.
Î El art. 271 establece un plazo preclusivo final  Inadmisión de la documental aportada tras la vista o juicio, una vez
finalizada la fase probatoria y de conclusiones. Excepción: Se permite la aportación de la documental pública respecto
de los documentos dictados o comunicados con posterioridad a la fase de conclusiones (sólo si se trata de Sentencias o
resoluciones judiciales o de Autoridad Adtiva.) cuando puedan ser condicionantes o decisivas para la resolución del
pleito en la 1ª Instancia o en fase de recurso.

B) Modo de producción (=“forma de presentación”)

Se aconseja la aportación original del documento público para que tenga fuerza probatoria privilegiada, para reducir
la posibilidad de impugnación de autenticidad y su tacha de falso.

No obstante, lo habitual es que no se disponga de tales originales porque éstos se custodian por los fedatarios
públicos; de ahí que se aporte la copia o certificación fehaciente del mismo, y en su defecto, una copia simple. Estas
formas no contrarrestan su privilegiado valor si no se impugna su autenticidad.

El art. 321 LEC prevé el supuesto de producción de la documental pública mediante “ testimonio o certificación
fehacientes de sólo una parte de la misma”  Sólo tendrá valor probatorio privilegiado mientras no se complete con
las adiciones que solicite el litigante a quien pueda perjudicarle.

C) Obligación de exhibición

Arts. 328 a 333. Es obligatoria la exhibición por la parte de los documentos existentes en poder de la contraparte o de
3as personas (vigencia del ppio de buena fe procesal). Clasificación:

De las partes:

1) Obligación de las partes de exhibir los documentos que obren en su poder.

2) Se faculta a la parte interesada en la aportación a solicitar, en la fase de alegaciones, a las demás partes la exhibición de
documentos que no se hallen a su disposición y que se refieran al objeto del proceso o a la eficacia de los medios de
prueba.
3) Cuando el Tribunal estime la petición:
 ► Requerirá a la parte que tiene el documento su exhibición. La negativa injustificada podrá suponer la
admisión tácita del valor probatorio privilegiado de la copia simple o de la fotocopia.
► Permitirá que la parte que no tiene copia del documento formule requerimiento a la que la tiene para
que la exhiba bajo sanción de responsabilidad criminal por desobediencia a la Autoridad. Éste último es un
mecanismo meramente disuasorio, ya que si la parte persiste en la obstrucción, no lo exhibirá.

De 3os:

El Tribunal, previa solicitud de la parte interesada, podrá requerir a 3 as personas para que exhiban la documental
pública que se encuentre en su poder. La resolución dictada, a favor o no de la exhibición, es irrecurrible (aunque
podrá reiterarse en 2ª Instancia).

Consecuencias jurídicas de la negativa injustificada a la exhibición  Sanción por desobediencia del 3º. No supone
admisión tácita respecto de las fotocopias o copias simples aportadas.

4. VALOR PROBATORIO Y SU IMPUGNACIÓN

A) Fuerza probatoria de los documentos públicos

Art. 319 LEC. Los documentos públicos del art. 317 hacen prueba plena del hecho, acto o estado de cosas que
documentan, de la fecha de producción del documento y de la identidad de los fedatarios y demás personas que
intervengan en la misma.

*Prueba plena = Al dictarse Sentencia se deberán tener por ciertos los datos indicados, al margen de las dudas
personales del Juez sobre los mismos o de los medios de prueba practicados para contradecirlos.

No obstante, la jurisprudencia señala que se hace prueba plena de lo percibido directamente por el otorgante. De
ahí que las manifestaciones de las partes contenidas en el documento no tengan fuerza vinculante y puedan
desvirtuarse con otros medios de prueba.

Art. 319.2. Se refiere a otros documentos públicos adtivos. distintos de los señalados en el art. 317, otorgándoles
valor probatorio según la Ley que los crea. Tendrán presunción legal de validez en tanto no se pruebe lo contario
(p.ej. las actas de inspección por los Servicios de Inspección Tributarios o de la SS).

B) Impugnación de su valor

Son escasas las posibilidades de contrarrestar su fuerza probatoria:

9 Cuando el documento es original sólo se podrá tachar de falso mediante proceso penal. Permite la suspensión del
proceso civil por cuestión prejudicial.
9 Cuando es copia o certificación fehaciente, se podrá solicitar el cotejo con el original por posibles desajustes entre
ambos (en caso de copia simple o fotocopia).

La impugnación se efectuará en la audiencia previa del juicio ordinario o en la vista del verbal. Si el documento es
aportado en momento posterior se impugnará en el momento en que se comunique a la contraparte por el Tribunal.
El cotejo se realiza por el Secretario Judicial, trasladándose al archivo o local donde se encuentre el original, con
presencia de las partes y de sus letrados, si así lo solicitan.

Si por el cotejo se comprobase la coincidencia, la parte impugnante abonará las costas, gastos y DD que origine el
cotejo. El Tribunal podrá imponer multa por temeridad.

Si no hubiera posibilidad de cotejo, el documento no tendrá carácter de prueba plena.

II. LOS DOCUMENTOS PRIVADOS

1. CONCEPTO Y REGULACIÓN LEGAL

Arts. 324 a 327, y otros arts. dispersos en la LEC y en otras Leyes materiales.

Se considerarán documentos privados aquellos que no se hallen en ninguno de los casos del art. 317.

2. PROCEDIMIENTO

La obligación de aportación por las partes y 3 os colaboren es la común de los documentos públicos. Por ello, se
adjuntan a los escritos de demanda y de contestación.

Sin embargo, difieren en el modo de producción  Debe aportarse:

• El documento original.
• Una copia autenticada por fedatario público competente. •
Una copia simple o fotocopia.

3. VALOR PROBATORIO Y SU IMPUGNACIÓN

Se equipara la fuerza probatoria de los documentos públicos al de los privados cuando su autenticidad no sea
impugnada por la parte a quien perjudiquen (= hará prueba plena).

De ahí que tal contraparte tenga la carga procesal de impugnar su autenticidad a riesgo de padecer las consecuencias
de esa consideración.

Hecha la impugnación, es la parte que aportó el documento privado la que tiene la carga de probar su autenticidad 
Podrá solicitar el cotejo de la copia con el original o proponer cualquier otro medio de prueba.

9 Si resulta auténtico, el Juez aplicará las costas ocasionadas al impugnante, si la considerara temeraria, impondrá
sanción.
9 Si no se alcanzase tal certeza, valorará el documento según las reglas de la sana crítica.

De esta actividad de impugnación se desprende que el valor probatorio del documento privado cuya legitimidad se
discute estará sometido a la concreta valoración judicial de los medios de prueba propuestos y practicados para
acreditar su autenticidad.

La jurisprudencia establece la posibilidad de aportar fotocopias, pues aunque no hubiera existido impugnación

documental, su falta no supone un expreso reconocimiento de la certeza del documento, ni priva al Juez de la
facultad de valorarlo.

► En el caso de que la autenticidad de la fotocopia fuera cuestionada, no podrá surtir efectos, salvo que se
proceda al cotejo pericial de letras y que del mismo se desprenda su autenticidad.
► En el caso de que la parte a quien interese la eficacia de un documento electrónico lo pida o se impugne su
autenticidad, se estará a lo dispuesto en la Ley de Firma Electrónica.

El valor probatorio del documento privado frente a 3 os difiere del previsto para los documentos públicos  La fecha
del documento privado, tan solo afecta a los 3 os 1desde el día en que hubiere sido incorporado o inscrito en un rgtro.
público, 2desde la muerte de cualquiera de los que firmaron, o 3desde el día en que se entregase a un funcionario
público por razón de su oficio (CC).
 La parte que desee aprovecharse del valor probatorio del documento privado lo tendrá que aceptar en su totalidad,
sea en la parte de su utilidad como en la perjudicial.

T24. LA PRUEBA PERICIAL, EL RECONOCIMIENTO JUDICIAL Y OTROS MEDIOS DE PRUEBA

I. LA PRUEBA PERICIAL
2007  La prueba pericial. Naturaleza jurídica

1. CONCEPTO, REGULACIÓN LEGAL.

Es el medio de prueba de mayor relevancia junto con la documental. Se utiliza frecuentemente cuando es necesario
analizar aspectos técnicos relativos al objeto del proceso que escapan a los conocimientos exigibles al Juzgador.

La necesidad de suplir la falta de conocimiento del Juez (que no pueden pretenderse “enciclopédicos”) hace de la
pericia el medio de prueba idóneo para el estudio de esos supuestos.

Art. 335.1. Es la actividad procesal por la que una persona o institución especialmente cualificada suministra al Juez
argumentos o razones para la formación de su convencimiento acerca de ciertos datos controvertidos.

Este medio probatorio generalmente se aportará por las partes en los respectivos escritos de demanda o de
contestación. Y el Tribunal también puede solicitarlos a instancia de parte, y en los casos previstos por la Ley.

2. NATURALEZA JURÍDICA

Una parte de la doctrina sostenía que se trataba de un auténtico medio de prueba, y otros que su labor era próxima al
auxilio al Juez.

La LEC parte de la base de que las pericias son gralmente aportadas por las partes en la fase de alegaciones; de ahí
que sea un medio de prueba que deberá ser valorado por el Juez según las reglas de la sana crítica, sin que esté
sometido a las conclusiones valorativas realizadas por los técnicos.

Cuando dude de la verdad o falsedad del hecho jurídico controvertido, deberá resolver acudiendo a las normas de la
carga material de la prueba.

El dictamen no podrá ser calificado de documento privado, sino como auténtico dictamen, sometido al ppio de la libre
valoración de la prueba del art. 348 LEC.

3. CLASES

1. Dictámenes periciales privados  Las partes tienen la carga de aportar los dictámenes periciales encargados por ellas
en sus escritos de demanda y de contestación, cuando lo estimen pertinente y útil. Excepto por imposibilidad temporal
(p.ej. cuando sea necesario iniciar el proceso sin más demora, o por la brevedad del plazo que tiene el demandado
para contestar a la demanda, etc.). Afirmaciones a favor de su imparcialidad:

► Los peritos de las partes están sometidos a la obligación de decir la verdad bajo sanción penal.
► La pericial privada, a diferencia de la judicial, puede contradecirse mediante contrainforme.
► Aunque los honorarios del perito privado son abonados por la parte que los solicitó (supone
una pérdida de imparcialidad objetiva), el perito judicialmente designado también puede
saber quién es la parte que ha de soportar el pago de sus servicios y aceptar o rechazar su
designación.
2. Dictámenes periciales por designación judicial  Su carácter es residual. Las partes pueden solicitar este tipo de
pericia si lo entienden conveniente o necesario para sus intereses. El Tribunal sólo acordará este tipo de medio de
prueba a instancia de parte, en los procesos civiles “inquisitorios”. La jurisprudencia menor también los admite como
diligencias finales.
4. PROCEDIMIENTO

A) Dictamen de peritos aportados por las partes

► Generalmente es un medio que aportan las partes en sus escritos de alegaciones.

► Se excluye la recusación de los peritos que aporten las partes (= sólo pueden ser objeto de tacha).
► A todos les es exigible juramento o promesa de actuación objetiva e imparcial.
► Sus dictámenes pueden someterse a explicación, aclaración y complemento, con plena contradicción.

Aportación de los dictámenes en la fase de alegaciones:

El momento procesal preclusivo de su aportación:

9 En el juicio ordinario, con la presentación de los escritos de demanda y de contestación.

9 En el juicio verbal, al mismo tiempo que la contestación oral.

Si se aportan extemporáneamente, serán inadmitidos.

1) Si una de las partes desea que la contraria aporte un dictamen pericial que obra en su poder, debe solicitar su
exhibición, como si de un documento privado se tratara.
2) Su elaboración se hará por personas o entidades expertas en la materia. Cuanto mayor sea la autoridad del perito
(mérito y capacidad), mayor la probabilidad de obtener el convencimiento judicial respecto del resultado del peritaje.
3) La Ley no limita el nº de peritos privados.
4) Todo perito habrá de jurar o prometer decir la verdad en su informe.
5) Los informes se aportarán mediante escrito original en el que conste la fecha de su realización, la pericia practicada, los
documentos necesarios en los que se haya basado, el método utilizado, las premisas de las que parte, y las
conclusiones lógicas y razonadas a las que llega.

Las excepciones a la regla gral:

Î El “anuncio” de los dictámenes en los escritos de demanda y contestación  Se permite la aportación posterior a la
fase de alegaciones de los dictámenes cuando exista peligro de retardo en la presentación de la demanda. Las partes
indicarán estas peticiones, expresando los informes de que intentan valerse en sus respectivos escritos de demanda y
de contestación, acreditando los motivos por los que no han podido aportar las respectivas pericias.

Plazo >> En cuanto dispongan de ellos, y siempre antes de comenzar la audiencia previa al juicio ordinario,
o al menos 5 días antes de la iniciación de la vista en el juicio verbal (así se permite que se celebren en
igualdad de condiciones y con contradicción)

Î Aportación de dictámenes como consecuencia de las alegaciones del demandado o de las alegaciones
complementarias  El actor puede aportar un contrainforme a la vista de los hechos impeditivos, extintivos o
excluyentes introducidos por el demandado en su escrito de contestación. También podrán aportar dictámenes
periciales cuya utilidad o pertinencia se descubra como consecuencia de las alegaciones complementarias realizadas en
la audiencia previa, o por tratarse de hechos nuevos o de nueva noticia.

Plazo >> Al menos 5 días de antelación al juicio oral, o a la vista del juicio verbal.

La tacha de los peritos privados:

1) Los peritos designados por las partes no podrán ser recusados, pero sí objeto de tacha.
2) Los motivos son similares al de los testigos (parentesco, amistad o enemistad, interés en el litigio, etc.). 3)
Momento para formular la tacha (siempre preclusivo):
¾ Si se aportan en la fase de alegaciones, se planteará en la audiencia previa al juicio ordinario.
¾ En el resto de casos, tan pronto como sean conocidas, y siempre antes de que finalice el juicio o la
vista.
4) No será válida la tacha en 2ª Instancia.
5) Las partes no han de limitarse a exponer los motivos de la tacha. También tienen la carga de proponer los medios de
prueba que la acrediten.
6) La LEC también faculta al perito a defender su honor solicitando al Tribunal que declare mediante providencia la falta
de fundamento de la tacha.
7) Formulada la misma, y negada o contradicha, el Tribunal la tendrá en consideración y la valorará al apreciar el medio de
prueba pericial en el momento de dictar Sentencia.

Posible actuación de los peritos en el procedimiento probatorio:

Las partes tienen la carga procesal de solicitar tal actuación en la audiencia previa.

Con ella, se permite al perito que explique o amplíe su dictamen, pudiendo responder a las preguntas, críticas y
tachas. El Juez obtiene mayor conocimiento de la pericial introducida, porque presencia su intervención y puede
participar activamente en la misma mediante preguntas y explicaciones de oficio.

A) Dictámenes periciales designados judicialmente.

Solicitud:

2 supuestos:

1. Dº A LA ASISTENCIA JURÍDICA GRATUITA  Anunciará su deseo de que se proceda a la designación judicial del perito en los
escritos de alegaciones. El Juez comprobará si le asiste tal dº. Si es que sí, tendrá la obligación de admitir la
proposición.
2. A consecuencia de las ALEGACIONES COMPLEMENTARIAS FORMULADAS EN LA AUDIENCIA PREVIA DEL JUICIO ORDINARIO O EN LA VISTA
DEL JUICIO VERBAL  Sólo se acordará si lo considera útil y pertinente, y si ambas partes coinciden en la conveniencia de
esta pericial y en la determinación del objeto de pericia.

El resto de supuestos tienen que ver con la libre decisión de las partes de solicitar, al inicio del proceso, un dictamen
pericial judicial complementario, ante la previsión de que los de las partes sean contradictorios. El Juez lo estimará si
lo considera útil y pertinente.

Procedimiento para su designación y aceptación:

2 sistemas para la designación judicial de los peritos:

1. Las partes podrían designar de mutuo acuerdo al perito (poco probable).

2. Art. 341, donde se prevé un sistema de designación objetivo al azar, con unas listas elaboradas por los Colegios
profesionales o entidades análogas (no siempre se garantiza la calidad suficiente del perito escogido).

Designado el perito judicial, dispondrá de un plazo de 5 días para aceptar el encargo.

► Si lo rechaza por justa causa, será sustituido por el siguiente de la lista.

► Si lo acepta, se efectuará el nombramiento y formulará el juramento o promesa.

Tiene dº a una provisión de fondos, que habrá de ser abonada por la parte/s que lo propusieron.
 Recusación:

Sólo los peritos judicialmente designados por sorteo serán susceptibles de ser recusados, por los motivos previstos en
la LEC y en la LOPJ.

Se propondrá por escrito tan pronto como la parte tenga conocimiento del motivo opuesto. Admitido el escrito de
recusación, con los medios de prueba que lo acompañen, se inicia un procedimiento incidental que finalizará
mediante Auto irrecurrible. Si el Tribunal estima la recusación, el perito será sustituido.
Posible intervención de las partes en las operaciones periciales, emisión y ratificación del dictamen:

Las partes podrán solicitar su presencia en las operaciones periciales, salvo que se perjudique la labor del perito.

Emitido el informe, se le dará traslado del mismo a las partes para que soliciten (si quieren) la presencia del perito en
el acto del juicio oral o en la vista, para su interrogatorio y ratificación del dictamen.

5. VALOR PROBATORIO

El Tribunal valorará los dictámenes periciales según las reglas de la sana crítica (=el dictamen de peritos está regido
por el ppio de la libre valoración de la prueba, por ello su dictamen no es vinculante para el Tribunal).

La libertad de valoración se somete únicamente a las reglas de la sana crítica (a la lógica o al buen sentido,) pues la
fuerza de los dictámenes periciales reside en su fundamentación, y razón de ciencia (= vinculan indirectamente al
Juez).

El art. 24.1 CE también exige del Juez que aprecia la pericia discrecionalmente que motive las razones por las que
admite o no las consecuencias plasmadas por el perito en su dictamen. Si no, existirá un error en la valoración de la
prueba, controlable mediante apelación e incluso casación por infracción de Ley.

El Tribunal no discriminará los dictámenes periciales en función de su procedencia (de parte o por designación
judicial). Ambos tienen el mismo valor.

Cuando las partes apuestan por un dictamen pericial complementario, mediante designación judicial del 3 er perito
propuesto por ambas partes, la jurisprudencia menor otorga cierta preferencia a éste por la mayor independencia
que se presume por su nombramiento en el curso del proceso.

II. EL RECONOCIMIENTO JUDICIAL

Art. 353.1 LEC. Se acordará cuando para el esclarecimiento y apreciación de los hechos sea necesario o conveniente
que el Tribunal examine por sí mismo algún lugar, objeto o persona ( es un medio de prueba en el que no hay
“medio”, pues entre el Juzgador y el objeto de la prueba no existe instrumento que sirva de cauce entre ambos).

Se permite que el reconocimiento judicial comprenda el examen personal de los lugares y objetos litigiosos, así como
de personas. Permite ser complementado con otros medios de prueba pertinentes, como la pericial y la testifical.

Sólo puede ser propuesto a instancia de parte.

No se dedica una sola línea sobre la valoración de este medio de prueba. Puede ser porque en el mismo no hay una
valoración sino una persuasión, o que en él es vigente el sistema de valoración libre. El TS indicará que la inadmisión
de este medio de prueba no causa indefensión si no resulta necesaria e idónea para determinar los hechos.

III. LOS MEDIOS DE PRUEBA AUDIOVISUALES Y TELEMÁTICOS

Son medios de reproducción de la palabra, el sonido y la imagen, y de los instrumentos que permiten archivar y
conocer datos relevantes para el proceso.
 Se aportarán en el juicio oral o vista, junto a los escritos de demanda y de contestación, según las reglas grales de la
aportación de los documentos. Serán valorados conforme a las reglas de la sana crítica (no como “documentos”).

Si la contraparte impugna la autenticidad y exactitud de esos medios, podrá proponer los medios de prueba que
considere pertinentes y útiles. El Secretario Judicial levantará acta de estos medios de prueba y de los propuestos
para su mejor comprensión, para que se proceda a su correcta identificación y custodia.

IV. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES (= prueba de indicios o conjeturas)

Están entre los medios de prueba y la valoración de los mismos, pues de un lado necesitan de aquéllos para la
acreditación del indicio, y de otro el órgano jurisdiccional es el sujeto encargado de trazar definitivamente el nexo
causal entre éste y el hecho presumido en la sentencia. Las presunciones son una técnica para la valoración de un
medio de prueba.

Según la jurisprudencia, es un juicio lógico por el cual podemos inducir la subsistencia o el modo de ser de un ddo
hecho que nos es desconocido en consecuencia de otro hecho o hechos que nos son conocidos. Es propio de la fase
de valoración de la prueba. Las presunciones tienen cierto carácter subsidiario respecto de los medios de prueba,
pues si el hecho presumido aparece demostrado por un testimonio o un documento, la técnica presuntiva resulta
innecesaria.

Requiere 2 requisitos:

1) Que el hecho base esté admitido o probado.

2) La existencia de nexo o enlace causal entre ambos hechos, de forma que la realizada de uno conduzca al conocimiento
del otro, por ser la relación entre ellos concordante y no poder aplicarse a varias circunstancias. (TS)

T25. LA AUDIENCIA PRINCIPAL

I. ACTOS PREPARATORIOS DE LA AUDIENCIA: APERTURA, PROPOSICIÓN, ADMISIÓN DE PRUEBA Y SEÑALAMIENTO

Aunque la apertura del proceso a prueba, su proposición y los actos preparatorios de la audiencia principal se regulen
en los arts. 429 y 430, en realidad pertenecen a la fase de la audiencia principal o juicio oral.

Suceden al término de la audiencia previa. 3 actos claramente diferenciados:

1. La apertura del proceso a prueba.

2. La proposición de prueba.
3. La admisión de cada uno de los medios probatorios y el señalamiento a juicio con citación de testigos y peritos.

1. LA APERTURA DEL PROCESO A PRUEBA

Si no hubiese acuerdo de las partes para finalizar el litigio ni existiera conformidad sobre los hechos, el Juez tendrá la
obligación de abrir de oficio el proceso a prueba (anteriormente la apertura del proceso a prueba requería de la
solicitud por alguna de estas partes).

Las partes siguen manteniendo el poder de disposición sobre la pretensión, obligando al juez a ser congruente con
ella, pero ya no pueden ser enteramente dueñas de su ejecución, pues se incrementa el ppio de investigación  El
órgano judicial tendrá la obligación de descubrir la relación jurídico material debatida.

2. LA PROPOSICIÓN DE PRUEBA
 Art. 429.1.II. Cuando el Tribunal considere que existe algún hecho controvertido con un vacío probatorio, lo indicará a
las partes, señalando incluso el medio de prueba que considera pertinente a fin de que complementen su proposición
de prueba.

A) Las obligaciones de esclarecimiento y de indicación

Tal facultad del Tribunal se fundamenta en la obligación que tiene de esclarecimiento de los hechos para obtener el
descubrimiento de la verdad material. Cuando el tribunal considere que algún hecho controvertido y relevante para
fundar el fallo, no resultara debidamente probado, indicará a la parte interesada el medio de prueba que debiera
ejecutarse en dicha audiencia  Surge también la obligación de formular indicaciones a las partes destinadas a
cumplir el descubrimiento de la verdad material.

La intervención del Tribunal en esta materia ha de ser supletoria o complementaria de la actividad de las partes. Sólo
cuando, articulada la totalidad de la proposición de prueba, estime el Juez que puede originarse un vacío probatorio o
la insuficiencia de prueba de algún hecho, ha de cumplir su obligación de indicación.

B) El ppio de compensación y los requisitos de la obligación de indicación

El precepto también garantiza el cumplimiento del ppio de compensación procesal, tendente a reequilibrar la
desigualdad material de las partes en la esfera del proceso. Puede suceder que alguna de las partes se encuentre en
una situación de relativa indefensión, por la impericia de su Abogado. En ese supuesto, si dicho medio de prueba
fuera pertinente y útil, el Tribunal debe corregir esta situación, indicando a dicha parte el medio probatorio cuya
solicitud de práctica ha “olvidado”.

A fin de evitar la parcialidad del Juez y el riesgo de prejuzgamiento de la Sentencia, el Tribunal debe hacer un uso
moderado y prudente de esta facultad  Sólo procederá cuando concurran:
1. La existencia de un hecho controvertido;
2. Incumba su proposición a la parte destinataria del cumplimiento de la obligación judicial de indicación;
3. La prueba de dicho hecho sea relevante para el contenido del fallo;
4. Se presuma que cuando se concluya el proceso para dictar Sentencia, existirá una ausencia total de la actividad
probatoria sobre dicho hecho.

C) La negativa de la parte y proposición de oficio

Concurriendo estas circunstancias, el Tribunal, en la comparecencia previa y en audiencia pública, indicará a la parte
interesada el medio de prueba cuya práctica juzga oportuno y necesario, aunque la parte no tiene obligación de
seguir su indicación.

No obstante, conforme al art. 282.2, el Tribunal podrá disponer la práctica de oficio de ese medio probatorio, y
necesariamente si el tribunal considera que la práctica de dicha prueba es relevante para decidir el contenido de la
Sentencia.

3. LA ADMISIÓN DE LA PRUEBA. RECURSOS

Efectuada la proposición de prueba por las partes o la obligación de indicación, lo siguiente será el pronunciamiento
público del Tribunal sobre su admisión.

Para que un ddo medio probatorio sea admitido debe concurrir:

1. Que recaiga sobre un hecho controvertido;

2. Que sea pertinente o adecuado;
3. Que resulte útil o necesario para acreditar el hecho;
4. Que sea lícito, tanto el procedimiento de obtención como el resultado obtenido.
 Si el Tribunal admitiera la ejecución de una prueba ilícita, la parte gravada habrá de denunciarlo de inmediato.

Si se inadmite un ddo medio probatorio, solo cabrá recurso de reposición, que se sustanciará y resolverá en el acto
oralmente. Si la resolución fuere confirmatoria de la inadmisión, la parte gravada podrá formular “protesta” a fin de
poder interponer contra la Sentencia definitiva el recurso de apelación, y poder reproducir en la 2ª Instancia su
petición de práctica del medio de prueba inadmitido en la 1ª.

4. EL SEÑALAMIENTO A JUICIO ORAL Y SUS ACTOS PREPARATORIOS

El día de la celebración de la audiencia principal se hará en el plazo de 1 mes desde la fecha de la conclusión de la
audiencia preliminar, nunca antes de 10 días.

El señalamiento se efectuará mediante Providencia. Ésta determinará el día y la hora en que comenzará el juicio oral.
Si por el nº de pruebas a practicar fuera previsible la realización de varias sesiones, el señalamiento contendrá dicha
previsión. En cualquier caso, esos otros días serán los contiguos al evento que imposibilita la inmediatez temporal.

Junto al señalamiento se pueden incluir una serie de actos preparatorios de la audiencia principal, destinados a
asegurar los ppios de concentración del material de hecho y de unidad de acto del juicio oral.

1. La práctica del juicio en sede distinta a la del Juzgado  Si toda la prueba o parte de ella se debiera realizar fuera de la
sede del Juzgado, el Tribunal podrá acordar que el juicio se celebre en un plazo superior al de 1 mes  2 meses (art.
429.3). Requisitos:
► Que la petición se efectúe a instancia de parte.
► Que ese plazo sea necesario por tener que efectuar la totalidad o una gran parte de las diligencias
probatorias fuera del local en donde el Juzgado tuviere su sede.
No procederá ese plazo extraordinario si hubiera de practicarse el reconocimiento judicial.
Si el reconocimiento judicial implica una prueba pericial (p.ej. desplazamiento del Secretario, interrogatorio
domiciliario de la partes, etc.), el Tribunal deberá determinar si accede o no a conceder dicho plazo
extraordinario.
Estas pruebas se practicarán con anterioridad al acto de la audiencia principal, debe notificarse su práctica
con 5 días de antelación mínimo, y se notificará a las partes el lugar, día y hora de su celebración.

2. La prueba anticipada  Antes del señalamiento del juicio, se realizarán los actos de prueba anticipada y los de
aseguramiento de la prueba. Su denominador común es la necesidad de practicar o de custodiar anticipadamente a la
audiencia principal un ddo medio o fuente de prueba que pudiera desaparecer o resultar impracticable el día del
señalamiento al juicio oral.
Esos actos de prueba irrepetibles pueden efectuarse incluso antes de la presentación de la demanda. Y en el
momento de la proposición de la prueba, alguna de las partes podrá solicitar que se practiquen de nuevo.

D) Las citaciones

Ö Partes:

Art. 429.6. No será necesario citar para juicio a las partes que hayan comparecido a la audiencia previa por sí
o por medio de su Procurador.

A la comparecencia previa deberá concurrir la parte material o su Procurador con poder especialísimo.
Cuando sea la primera no será necesaria la intervención del Procurador pero sí la del Abogado.

Si una vez frustrado el intento de conciliación intraprocesal, la parte material y formal (Abogado) se
ausentaran de la comparecencia previa, se justificaría una citación ordinaria para emplazar a la parte a la
celebración de la audiencia ppal. En los demás casos que comparezca, la citación podrá hacerla verbalmente
el Tribunal.
 En dicha citación el Tribunal apercibirá a la parte de que podrá tenerse por “fictia confessio” su
incomparecencia el día del señalamiento del juicio.

Ö Testigos:

En el momento de proposición de la prueba, las partes habrán de determinar la relación de testigos que han
de ser examinados por el Tribunal en la audiencia principal, y si deben o no ser citados por éste.

Ö Peritos:

Las partes tienen la carga de aportar los dictámenes periciales por escrito en su demanda y en la
contestación, y también de proponer la designación judicial del perito, si la estimaran conveniente.

Se propondrá que los peritos presten su informe verbalmente en el juicio oral, indicando si deben exponer o
explicar su dictamen o responder a preguntas, objeciones o propuestas de rectificación, o intervenir de
cualquier forma útil.
La parte también ha de manifestar en la comparecencia si debe el perito informar oralmente en la audiencia
principal sobre los extremos contenidos en el dictamen, indicando si el Tribunal debe citar de oficio al perito
o si la parte se compromete a presentarlo el día de celebración del juicio oral.

Si es una designación judicial de perito, la citación se hará de oficio.

Si la pertinencia de una prueba pericial surgiera con ocasión de la contestación a la demanda o de las
alegaciones complementarias de la comparecencia previa, las partes pueden instar el informe oral del perito
con 5 días de antelación a la celebración del juicio oral. No será necesario indicar al Tribunal el modo de
citación del perito en la audiencia previa.

5. NUEVO SEÑALAMIENTO

Si los que hubieren de acudir al acto del juicio no pudieran asistir por causa de fuerza mayor u otro motivo de análogo
entidad, se puede solicitar nuevo señalamiento a juicio.

Esta facultad asiste a todos los intervinientes en la prueba. La solicitud se fundará en alguno de los motivos indicados
y se acreditará documentalmente.

Régimen del nuevo señalamiento:

► Si lo solicita una parte material, el nuevo señalamiento sólo será procedente para su declaración y aquellas
diligencias de prueba que sea necesaria su presencia personal.
► Si fuera el Abogado, el nuevo señalamiento será siempre
procedente. ► Si lo instan algún testigo o perito, el Tribunal resolverá lo
procedente.

II. LA AUDIENCIA PRINCIPAL

2011  Modo de producción de la prueba documental 2009
 La audiencia principal: la práctica de la prueba

1. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES

Es la fase del juicio ordinario en la que las partes ejecutan los medios probatorios admitidos previamente por el
Tribunal, y formulan oralmente sus conclusiones.

Está informada por los ppios de oralidad, inmediación, publicidad y concentración de la prueba.
 Su finalidad es doble:

1. La práctica de los distintos medios de prueba propuestos y admitidos por el Tribunal.

2. El trámite de conclusiones, donde las partes ponen de manifiesto al Tribunal el resultado probatorio y le informan
sobre el Dº aplicable, que evidencien la fundamentación de sus respectivas pretensiones y defensas.

2. ACTOS PREVIOS AL JUICIO

Comparecidas ambas partes, o al menos una, ante el Tribunal y en el día del señalamiento, comenzará el juicio con la
práctica de los medios probatorios.

Si antes se debe incorporar algún hecho de nueva noticia o las partes deben pronunciarse sobre la licitud de algún
medio de prueba, se resolverá primero sobre esta cuestión. También si se alegaran hechos acecidos o conocidos con
posterioridad a la audiencia previa.

Se contempla un incidente oral de previo y especial pronunciamiento y que debe delimitar definitivamente los hechos
controvertidos e informar al Tribunal sobre la posible inconstitucionalidad de algún medio probatorio, cuya práctica
haya sido admitida por éste.

A) La complementación de las alegaciones fácticas

Por norma, la entrada de hechos en el proceso se efectuará en los escritos de demanda y de contestación. No
obstante, tratándose de hechos nuevos o de nueva noticia, habrá de incorporarlos mediante 1alegaciones
complementarias en la comparecencia previa o 2con escrito de ampliación, con posterioridad a la práctica del juicio
oral.

Su objeto es la incorporación al proceso de tales hechos nuevos o de nueva noticia (nunca de pretensiones!).

Alegados los mismo, el Juez concederá la palabra a la parte contraria a fin de que informe sobre su pertinencia y
eventual indefensión, la cual incluso podrá instar la suspensión del juicio si necesitara un tiempo superior para
preparar su defensa.

El Tribunal puede rechazar por improcedente la entrada de ese nuevo hecho al proceso e incluso imponer multa a su
proponente si apreciara mala fe o ánimo dilatorio.

B) La prueba prohibida

Si alguna de las partes alegara la inconstitucionalidad (por violar los DDFF) de algún medio de prueba válidamente
admitido, se pronunciará sobre esa cuestión.

Cuando se evidenciare la violación de algún DF, el Tribunal ordenará su exclusión de la práctica de la prueba. Si tuviera
dudas acerca de su inconstitucionalidad, dispondrá su admisión, sin perjuicio de que posteriormente no tome en
consideración su resultado para fundar la Sentencia, por apreciar que constituye un medio de prueba de valoración
prohibida.

3. LA PRÁCTICA DE LA PRUEBA

En la audiencia ppal habrán de practicarse todos y cada uno de los medios de prueba previstos.

Aunque en la ejecución de la prueba rija el ppio de aportación, no se exime al Tribunal de obtener la totalidad del
material probatorio para descubrir la verdad material, por lo que sus facultades de investigación son notables. Por
ello, presenciará personalmente el juicio e intervendrá activamente en la práctica de la prueba, solicitando
aclaraciones o explicaciones a la parte interrogada, a los testigos, o a los peritos sobre el objeto de su dictamen.
 El orden de la práctica de tales medios de prueba es:

1º. Interrogatorio de las partes.

2º. Interrogatorio de los testigos.
3º. Declaraciones de peritos.
4º. Reconocimiento judicial
5º. Reproducción de la imagen y del sonido.

A) Prueba documental

El art. 300 no indica nada sobre la prueba documental. Por norma, debe aportarse junto con la demanda y la
contestación y, excepcionalmente, en la audiencia previa.

Excepción >> Aquellos documentos nuevos, desconocidos o de imposible obtención, que se aportarán a la vista,
aunque el Tribunal debe conceder la palabra a la parte contraria a fin de que se pronuncie sobre su procedencia. El
Tribunal puede imponer una multa a la parte que proponga la inclusión del documento en el proceso, si ésta fuere
intempestiva y existiera mala fe.

B) Declaración de las partes

1) Las preguntas se formularán sobre los hechos controvertidos, en sentido afirmativo, con claridad, precisión y sin
contener juicios de valor.
2) El tribunal podrá inadmitir las preguntas que incumplan esos requisitos, de oficio o a petición del declarante o de su
Abogado.
3) Las respuestas serán afirmativas, pero la parte podrá efectuar las aclaraciones que estime pertinentes.
4) Finalizado el interrogatorio de la parte que propuso la declaración, la parte contraria formulará su interrogatorio
cruzado. El Tribunal también podrá formular al declarante las preguntas que estime pertinentes para el esclarecimiento
de los hechos.

C) Interrogatorio de testigos

Tras prestar juramento, el Tribunal formulará al testigo las preguntas generales de la Ley. Una vez contestadas, dará
paso al interrogatorio por la parte que hubiere propuesto este medio y posteriormente por la contraria. El régimen de
las preguntas y contestaciones es similar al de la declaración de las partes. Cabe la posibilidad de que el Tribunal
disponga un careo entre testigos y partes, o de testigos entre sí.

D) Dictamen oral de peritos

Sólo en los supuestos excepcionales en que la LEC así lo autoriza, ya que como regla gral, los dictámenes periciales
han de adjuntarse a los escritos de alegaciones de las partes.

Si de oficio o a instancia de parte se solicita alguna aclaración, habrá de responder verbalmente en la audiencia
principal. El perito habrá de contestar a las preguntas que le formulen las partes o el Tribunal.

E) El reconocimiento judicial

En la audiencia se practica el reconocimiento judicial que no precisa del desplazamiento del Tribunal fuera de su sede.
Este reconocimiento lo es de las cosas muebles que puedan trasladarse a la sala de la audiencia o de personas.

Se podrá practicar conjuntamente con la declaración testifical o el dictamen oral de los peritos. Su resultado debe
documentarse en el Acta del Secretario y someterse a grabación.
 F) La reproducción de la imagen y el sonido

Art. 431. Las partes pueden practicar la reproducción de palabras, imágenes y sonidos, mediante instrumentos de
grabación, filmación y semejantes, levantando el Secretario la pertinente Acta.

4. LAS CONCLUSIONES, INFORMES Y PLANTEAMIENTO DE LA “TESIS”

Conclusiones  Practicadas las pruebas, las partes formularán oralmente sus conclusiones sobre los hechos
controvertidos, exponiendo de forma ordenada, clara y concisa, si los hechos relevantes han sido o deben
considerarse admitidos y probados, o inciertos. Procedimiento:
1) Terminada la práctica de la prueba, el Tribunal concederá la palabra al actor y después al demandado para que
expongan oralmente sus conclusiones (= resumen del resultado probatorio favorable a las respectivas pretensiones y
defensas, que tiene por objeto intentar llevar al Tribunal la evidencia sobre los hechos constitutivos de la pretensión o
impeditivos, extintivos o excluyentes de su contestación).
2) Se efectuará ordenada, clara y concisamente.
3) En la exposición, se tomarán las reglas materiales de distribución de la carga de la prueba, a partir de los que se podrá
inferir una conclusión mediante la técnica de las presunciones.

Informes jurídicos  Evidenciado el resultado probatorio, las partes ilustrarán al Tribunal sobre el Dº aplicable a los
hechos que estiman probados.
Para ello, cada parte podrá informar sobre los argumentos jurídicos en que se apoyen sus pretensiones, pudiendo ser
los aducidos en sus escritos de demanda y de contestación, o ser otros. Nunca alterarán la pretensión (= modificar la
causa de pedir o introducir nuevos títulos jurídicos).

Planteamiento de la tesis  Si el Tribunal no se considerase suficientemente ilustrado sobre el caso con las
conclusiones e informes previstos, se podrá conceder a las partes la palabra cuantas veces sea necesario para que
informen sobre las cuestiones que les indique (= utilización de la “tesis”, propia del proceso penal y del Cont‐adtivo.).
El Tribunal es dueño de solucionar el conflicto con la aplicación del Dº objetivo invocado por las partes, o de reflejar
en la Sentencia otras normas aplicables, sin tener que utilizar obligatoriamente la tesis.

T26. LAS DILIGENCIAS FINALES DEL JUICIO ORDINARIO

I. LAS DILIGENCIAS FINALES Y LAS DILIGENCIAS PARA MEJOR PROVEER

Las “Diligencias finales” reemplazan a las Diligencias para mejor proveer de la antigua LEC.

Motivo >> Por la presencia absoluta del ppio de aportación en el proceso civil.

En un proceso civil basado en los ppios de oralidad, inmediación y publicidad, y en un mayor equilibrio del ppio de
aportación de las pruebas, la función del Juez no es sólo la de dictar sentencia. Debe ordenar materialmente el
proceso y descubrir la verdad material. Por ello, ya no se necesitan las Diligencias para mejor proveer, pues el Juez
puede y debe despejar sus dudas a lo largo del juicio oral, y ordenar las aclaraciones o ampliaciones a las partes,
testigos y peritos durante la práctica de los medios de prueba. No tendría sentido que el Juez esperara al final del
proceso para interesarse por descubrir la verdad material acordando la práctica de nuevos medios de prueba, cuando
debe hacerlo anteriormente.

Con las diligencias finales se trata de mitigar los inconvenientes de la frustración probatoria, debida a distintas
razones ajenas a la voluntad y diligencia de la parte interesada.

II. CONCEPTO

Art. 435. Son actos de prueba complementarios acordados por el Juez a instancia de las partes y, excepcionalmente,
de oficio, durante la fase de Sentencia en el juicio ordinario.
III. ÁMBITO DE APLICACIÓN

Pertenecen a la fase de Sentencia del proceso declarativo ordinario (= juicio ordinario). No resultan aplicables a los
demás procesos declarativos ni a los especiales.

1. LAS DILIGENCIAS FINALES Y EL JUICIO VERBAL

El art. 445 dispone que en materia de prueba y de presunciones, será de aplicación a los juicios verbales lo
establecido en los Caps. V y VI del Tít. I de la LEC. Estos capítulos se refieren a las disposiciones grales de la prueba y a
los medios de prueba, donde no se encuentran las Diligencias finales. Por tanto, las Diligencias finales están
expresamente excluidas del juicio verbal.

A juicio del autor, hubiera sido conveniente dotar al Tribunal de poderes de dirección material sobre la prueba,
respetando el tema de la prueba fijado por los litigantes.

2. LAS DILIGENCIAS FINALES EN LOS PROCESOS ESPECIALES Y EN EL RECURSO DE APELACIÓN

Queda también excluida de los procesos especiales.

9 En los litigios especiales sobre capacidad, filiación, paternidad, maternidad, matrimonio y menores, el juzgador podrá
decretar de oficio las pruebas que estime pertinentes.
9 En los procesos sucesorios, de liquidación del régimen económico matrimonial, monitorio y cambiario, se tramitan
mediante juicio verbal.

Aunque el art. 465 LEC no contemple las Diligencias finales en la 2ª Instancia, tampoco se prohíben. El TS ha admitido
su práctica con anterioridad a la resolución del recurso de apelación

IV. FINALIDAD

2009  Las diligencias finales del juicio ordinario: finalidad

Tienen naturaleza probatoria, aunque por razones sistemáticas se distingue la finalidad de su práctica a petición de las
partes, de la ordenada por el Juez de oficio.

1. A INSTANCIA DE PARTE

Es la regla gral. Triple propósito:

1. Practicar aquellos medios de prueba que no se llegaron a realizar en el procedimiento probatorio, a pesar de
haberse propuesto por las partes y ser admitidos  Es requisito para admitirlas que el solicitante acredite que el
medio/s probatorio/s cuya práctica solicita se propusieron y se admitieron pero no se llevaron efectivamente a cabo en
su totalidad o en parte.
2. Permitir al Juez un mejor conocimiento sobre la verdad de los hechos nuevos  Se necesita:
► Que la controversia fáctica tenga su origen en lo alegado en los escritos de ampliación y de contestación
a la ampliación, sobre hechos ocurridos con posterioridad a la preclusión de los actos de alegación en
el juicio ordinario y antes de que comience a contar el plazo para dictar sentencia.
► Que la ausencia de actividad probatoria se deba a la imposibilidad de la oportuna proposición y práctica
de los medios de prueba pertinentes y relevantes, por impedirlo lo avanzado del estado de las
actuaciones.
3. Permitir la repetición de los medios de prueba practicados cuando no hubieran resultado conducentes a causa de
circunstancias ya desaparecidas e independientes de la voluntad y diligencia de las partes.

Con ello, se permite una mejor economía procesal, evitando acudir a la 2ª Instancia para repetir su petición
probatoria, indebidamente denegada por el juzgador de no existir este trámite.
2. DE OFICIO

Art. 435.2. Para adquirir certeza sobre los hechos relevantes introducidos por las partes en el momento procesal
oportuno, que han sido ya objeto de actividad probatoria, pero con resultados infructuosos debido a causa
inimputables a la parte que propuso y practicó la prueba, y siempre que tales impedimentos hayan desaparecido.

La LEC establece un límite temporal para su práctica (20 días).

V. CARACTERES

1. LAS DILIGENCIAS FINALES COMO DF

Las peticiones probatorias realizadas como Diligencias finales, al tratar sobre los medios de prueba no practicados por
causas ajenas a la parte proponente o sobre hechos nuevos controvertidos, afectan al dº a utilizar los medios de
prueba pertinentes para su defensa, lo que es un dº procesal de rango fundamental implícito en el dº a un proceso
con todas las garantías del art. 24.2 CE.

El órgano jurisdiccional estará obligado a acordar su práctica siempre que sea solicitada por las partes.

2. LA SOLICITUD DE DILIGENCIAS FINALES COMO PRESUPUESTO DEL RECURSO DE APELACIÓN

También tiene el carácter de presupuesto procesal en el recurso de apelación (art. 460.2).

Î El apelante que solicita la práctica de medios de prueba que no se hubieran realizado en la 1ª Instancia, tiene
la carga procesal de acreditar que realizó tal petición en el trámite de Diligencias finales.
Î También debe acreditar que el hecho nuevo que propone como objeto de prueba en la apelación, de haber
acontecido antes del plazo para dictar Sentencia en 1ª Instancia, se propuso como tema de la prueba en este
trámite.

En ambos caso, también debe recurrir en reposición el Auto denegatorio de la petición de estas Diligencias.

3. COMPLEMENTARIEDAD Y EXCEPCIONALIDAD DE LA PRUEBA DE OFICIO

Art. 435.2. Las Diligencias finales han de ser excepcionales y complementarias de la actividad probatoria realizada a
instancia de parte, y útiles para conseguir despejar las dudas acerca de la valoración como cierto o falso del hecho
objeto de prueba por las partes.

VI. PROCEDIMIENTO

1. SOLICITUD

Art. 434. Las partes sólo pueden solicitar las Diligencias finales dentro del plazo para dictar Sentencia en el juicio
ordinario (= en los 20 días siguientes a la terminación del juicio oral).

Se prohíbe solicitar Diligencias finales respecto de pruebas que no se han propuesto en tiempo y forma por culpa de
la parte interesada, e incluso la sugerencia probatoria judicial desoída por la parte que ahora desea solicitar
Diligencias finales sobre esos hechos.

Puede solicitarse la práctica de cualquier medio probatorio.

2. RESOLUCIÓN

Se acuerdan mediante Auto, por lo que deberán ser motivadas y contendrán, en párrafos separados y numerados, los
Antecedentes de hecho y los Fundamentos de Dº en los que se base la subsiguiente parte dispositiva.
 En el art. 435 se regula la forma de motivar los Autos que acuerden la práctica de las mismas. En el caso de las
instadas por parte, el Tribunal explicará la razón por la que admite la solicitud del litigante (= expresar detalladamente
las circunstancias y motivos previstos en el art. 435.2 para las decretadas de oficio).

Si el órgano judicial incumpliese tal obligación, el Auto adolecerá de un defecto de forma y es susceptible de recurso
en reposición por la parte agraviada.

3. PRÁCTICA

Art. 436. Se practicarán en la forma establecida en la Ley para las pruebas de su clase. Plazo preclusivo para su
práctica  20 días.

Practicados los medios de prueba, o precluido el plazo citado, las partes todavía disponen de 5 días para presentar un
escrito en que resuman y valoren el resultado.

Practicadas todas estas Diligencias, o precluidos los plazos para su práctica, el Tribunal dictará Sentencia en el plazo de
20 días, desde el cumplimiento del otorgado a las partes para presentar sus escritos conclusivos sobre las
Diligencias finales.

SÉPTIMA PARTE. LA SENTENCIA

T27. LA SENTENCIA

I. CONCEPTO Y CARACTERES

2006  La Sentencia: clases

1. CONCEPTO

Es la resolución judicial definitiva por la que se pone fin al proceso tras su tramitación ordinaria en todas y cada una
de sus instancias, o como consecuencia del ejercicio por las partes de un acto de disposición de la pretensión.

Es el acto jurisdiccional por excelencia, en el que se ejercita la potestad jurisdiccional declarativa, y cuando es firme,
se convierte en título de ejecución que posibilita la potestad ejecutiva. Con ella se resuelve definitivamente el
conflicto y se satisface, con la aplicación del Dº, las pretensiones de las partes.

No es la única resolución definitiva. El proceso también puede finalizar:

¾ Mediante Auto de archivo (incomparecencia del actor o de ambas partes).

¾ Mediante Auto de sobreseimiento (a consecuencia 1del ejercicio de algún acto de disposición del procedimiento, 2de la
homologación judicial de la avenencia en un acto intraprocesal de conciliación, o 3de la apreciación por el tribunal del
incumplimiento de algún presupuesto procesal).

Por tanto, son Sentencias las resoluciones definitivas que finalizan el proceso tras su tramitación ordinaria y una vez
concluida la audiencia ppal o la vista del juicio verbal, habiéndose de dictar en el plazo de 20 días posteriores a la
terminación del juicio ordinario, o de 10 desde la vista del juicio verbal.

La LEC también denomina Sentencias a las resoluciones que finalizan el proceso por el ejercicio por las partes de actos
procesales materiales (renuncia o allanamiento). También producen los efectos materiales de la cosa juzgada.
 2. CLASES

A) En atención a la naturaleza del objeto procesal

Existen tantas tipos de Sentencias, como de pretensiones:

1. Declarativas  Reconocen la existencia o inexistencia de un ddo dº subjetivo o relación jurídica.

2. Constitutivas  Crean, modifican o extinguen una dda relación, situación o estado jurídico.
3. De condena  Condenan al cumplimiento de una dda prestación.

No se puede obtener la ejecución de las Sentencias declarativas y constitutivas, si bien pueden obtenerse ddos
efectos indirectos en las Sentencias constitutivas (P.ej. publicidad en los Rgtros.).

Las únicas Sentencias que posibilitan la apertura del proceso de ejecución son las de condena.

B) En atención a la satisfacción de las pretensiones

1. Inadmisorias  Dejan imprejuzgado el objeto procesal debido al incumplimiento de algún requisito o presupuesto
procesal que condiciona su admisibilidad o examen del fondo del asunto. No produce los efectos materiales de la
cosa juzgada
2. De fondo  Entran a considerar y analizan la relación jurídica material debatida, produciendo los efectos propios
de la cosa juzgada. A su vez pueden ser:
a. Estimatorias >> Satisfacen la pretensión. Podrán ser:
• Totales, cuando satisfagan plenamente la pretensión.
• Parciales, cuando repartan la satisfacción entre la pretensión y su defensa.
b. Desestimatorias >> Rechazan la pretensión.

► Las Sentencias inadmisorias y las desestimatorias podrán impugnarse por el actor.

► Las estimatorias, por el demandado.
► Las parcialmente estimatorias, por ambas partes (por gravar a ambas en sus pretensiones).

C) En atención a los efectos positivos de la cosa juzgada

1. Definitivas  Las que ponen fin a la 1ª Instancia y las que decidan los recursos interpuestos frente a ellas
2. Firmes  Aquéllas contra las que no cabe recurso alguno 1por no preverlo la Ley, 2o estando previsto, ha transcurrido
el plazo legalmente fijado sin que ninguna de las partes lo haya presentado. Las Sentencias firmes de condena son las
únicas que se erigen en títulos de ejecución Pueden ser:
a. De efectos inmediatos >> En caso de ser incumplido el fallo por el deudor, permiten al acreedor suscitar
inmediatamente la ejecución.
b. De efectos diferidos al futuro >> Son:
• Sentencias “a reserva de liquidación”  La LEC vigente las prohíbe. Sentencias de condena de fallo ilíquido que
precisan la práctica de un incidente de liquidación en la fase de ejecución, en la que se determinará el “ quatum” de la
prestación con arreglo a las bases de liquidación fijadas en la misma Sentencia.
• Las Sentencias “de condena de futuro”  Contemplan condenas al pago de futuras prestaciones en obligaciones de
tracto sucesivo, que deben cumplirse en la medida en que se cumplan las condiciones reflejadas en la propia
Sentencia.
D) En atención a los efectos negativos de la cosa juzgada

1. Sentencias con plenos efectos negativos  No se podrá volver a suscitar un 2º proceso sobre el mismo objeto
procesal. Son:
a. Sentencias firmes.
b. Sentencias de fondo, estimatorias o desestimatorias.
c. Sentencias que reconocen una solución autocompositiva material.
2. Sentencias sin efectos negativos:
a. Sentencias absolutorias en la instancia  Dejan imprejuzgada la relación jurídico material por el incumplimiento de
algún presupuesto o requisito procesal. No producen los efectos materiales de la cosa juzgada.
b. Sentencias con limitados efectos de cosa juzgada  Las dictadas en los procesos sumarios. A pesar del art. 447.2, los
efectos materiales realmente se producen, pero dentro de los límites objetivos del proceso sumario

II. REQUISITOS FORMALES

Se contemplan en la LOPJ y la LEC.

1. ESCRITURA

A pesar del art. 245.2 LOPJ (= las Sentencias podrán dictarse de viva voz cuando lo autorice la Ley), en el proceso civil
y según el art. 210.3 LEC, las Sentencias han de ser siempre escritas.

Aunque el proceso civil sea hoy oral, la necesidad de otorgar fehaciencia y seguridad a las partes y a la sociedad
aconseja esta forma.

También deben ser claras y precisas.

Y deben ser firmadas por todos y cada unos de los Magistrados, registradas en el Libro de Sentencias y custodiadas
por el Secretario, quien podrá expedir las oportunas certificaciones.

Se notificarán a las partes, debiendo publicarse en ocasiones. Cuando sean constitutivas, podrán inscribirse en los
pertinentes Rgtros. públicos.

2. ESTRUCTURA

A) El encabezamiento

Suele indicar 1el nº de Autos o de rollo, 2la determinación del Tribunal con expresión de la designación de los
Magistrados que lo componen, e identificación del Ponente, y 3el lugar y la fecha de su publicación.

También deberán expresarse 4los nombres de las partes y, cuando sea necesario, 5la legitimación y representación en
virtud de las cuales actúen, así como 6los nombres de los Abogados y Procuradores y 7el objeto del juicio.

B) Antecedentes de hecho y hechos probados

Se consignarán, con la claridad y la concisión posibles y en párrafos separados y numerados , 1las pretensiones de las
partes o interesados, 2los hechos en que las funden, que hubieren sido alegados oportunamente y tengan relación
con las cuestiones que hayan de resolverse, 3las pruebas que se hubiesen propuesto y practicado, y 4los hechos
probados, en su caso (aunque todo proceso en el que existan hechos controvertidos deben culminar con una
Sentencia con la declaración de hechos probados. Sólo cuando exista conformidad con los hechos puede el Tribunal
dictar una “Sentencia inmediata” que obvie dicha declaración).
 La declaración de hechos probados reviste importancia, por su motivación y por éxito de los recursos por error de
hecho en la apreciación de la prueba. La inexistencia de tal declaración o la ausencia de motivación pueden constituir
un supuesto de Sentencia “manipulativa”.

C) Los fundamentos de Dº

Expresarán, en párrafos separados y numerados, 1los puntos de hecho y de Dº fijados por las partes y 2los que
ofrezcan las cuestiones controvertidas, dando las razones y fundamentos legales del fallo que haya de dictarse, con
expresión concreta de las normas jurídicas aplicables al caso.

En tales fundamentos ha de incluirse la jurisprudencia reclamable a cada uno de los puntos de hechos que fundan la
pretensión y su resistencia.

De gran importancia los argumentos jurídicos esenciales que justifican el fallo  Si las partes no pueden conocer las
normas que integran esos argumentos y resulta inviable la fundamentación del pertinente recurso, se habrá
vulnerado este requisito de la Sentencia (TSJ´s).

Pero la fundamentación jurídica no tiene necesariamente que basarse en las alegaciones de las partes pues el Dº es
conocido por el juzgador.

D) El fallo

Art. 216 y ss. Numerados, 1los pronunciamientos acerca de las pretensiones de las partes, 2el pronunciamiento sobre
las costas y, en su caso, 3la cantidad objeto de la condena, sin que pueda reservarse su determinación para la
ejecución de la sentencia.

En el fallo se determinan las consecuencias jurídicas que las normas asocian al cumplimiento de su presupuesto
fáctico y los límites objetivos de la cosa juzgada y sus efectos.

En él se inadmite, estima (total o parcialmente) o desestima la pretensión, siendo congruente con la misma, sin
perjuicio de que pudiera existir una congruencia implícita en los fundamentos jurídicos.

Se pronunciarán tantos fallos como pretensiones se hubieran deducido en el proceso, debiéndose reflejar en
párrafos separados y numerados, incluido el pronunciamiento en costas y, en su caso, la irrogación de una multa por
infracción de la buena fe procesal.

Debe ser claro, sin contenidos contradictorios .

III. REQUISITOS MATERIALES O INTERNOS

2014  Explique el significado del deber de congruencia en las Sentencias ¿Hay posibilidad de acudir al recurso de amparo por incongruencia
de la Sentencia? 2008  La congruencia: Requisitos
2007 y 2006  La congruencia: clases

1. LA OBLIGACIÓN JUDICIAL DE MOTIVACIÓN

Es una exigencia constitucional derivada del DF a la tutela judicial efectiva, tanto en la determinación de los hechos
probados y su valoración, cuanto en la aplicación del Dº  Las Sentencias se motivarán expresando los
razonamientos fácticos y jurídicos que conducen a la apreciación y valoración de las pruebas, así como a la
aplicación e interpretación del Dº, ajustándose a las reglas de la lógica y de la razón.
1º). La Sentencia debe razonar la prueba (= obligación de plasmar en el “iter” formativo de la convicción, los
resultados probatorios y medios de prueba a partir de los cuales pueden entenderse ddos hechos como
probados, con expresión del razonamiento lógico que lleva a la convicción).
2º). En el caso de las presunciones, se evidenciará la prueba de hecho indiciario y el razonamiento lógico que
permite al Tribunal inferir la conclusión.
 También la Sentencia ha de motivar o razonar la aplicación del Dº, pues si la argumentación es irrazonable, arbitraria
o incurre en patente error, la parte gravada podrá impugnarla, en último término, mediante el recurso constitucional
de amparo.

No es necesario que se dé respuesta a todos y cada uno de los argumentos jurídicos de las partes, sino sólo sobre la
decisión, pues si faltase ésta se entenderá infringido el precepto.

El TS permitía la motivación por remisión de la Sentencia de 2ª Instancia a los fundamentos jurídicos hechos en la 1ª.
Actualmente exige una contestación individualizada a la motivación del recurso o de la pretensión.

2. LA CONGRUENCIA

A) Concepto y fundamento

La congruencia es una obligación constitucional, surgida del ejercicio del DF a la tutela y fundada en el ppio
dispositivo, conforme a la cual la Sentencia ha de adecuarse a las pretensiones de las partes, sin que pueda el Tribunal
1
otorgar más de lo pedido por el actor, 2menos de lo resistido por el demandante, ni 3fundar la Sentencia en causas de
pedir distintas a las que se han erigido en el objeto del proceso.

El incumplimiento de tal obligación permite su impugnación ordinaria y, en última instancia, el recurso de amparo. El
TC considera que el dº a obtener del órgano jurisdiccional una Sentencia congruente forma parte del contenido del
dº a la tutela.

También encontramos manifestación de la congruencia relacionada con el dº de defensa, en cuanto que la entrada de
oficio de nuevas causas de pedir, genera indefensión material a la parte a la que perjudica.

B) Clases

La sentencia no puede otorgar más de lo que se hubiera pedido en la demanda, menos de lo que hubiera sido
admitido por el demandado, ni otorgar otra cosa diferente que no hubiera sido pretendido.

De ahí que hablemos de:

1. Congruencia “ultra petitum” La Sentencia otorgue más de lo pedido por el actor o por el demandado
reconvenido. El fallo excede cuantitativamente a lo solicitado en el “suplico” de la demanda.
2. Congruencia “infra petitum” La Sentencia otorga menos de lo resistido por el demandado. No se producirá
incongruencia si el demandado niega la totalidad de la pretensión y el Tribunal otorga menos de lo que solicita el
actor.
3. Congruencia “extra petitum” La Sentencia otorga cosa distinta a la solicitada por las partes, resolviendo algo
que no se corresponde con las pretensiones deducidas por éstas.

C) La incongruencia omisiva y la obligación de exhaustividad de las Sentencias

En relación con la incongruencia “extra petitum” surge jurisprudencialmente (TC), la incongruencia omisiva (= la
Sentencia omite alguna petición o algún elemento esencial de la pretensión).

Realmente no se trata de un supuesto de incongruencia, sino que es el incumplimiento de la obligación de

exhaustividad de la Sentencia (art. 218 LEC).

Es doctrina consolidada del TC y del TS su prohibición. Infringe el dº a la tutela porque la resolución guarda silencio o
no se pronuncia sobre alguna de las pretensiones de las partes, dejando imprejuzgada o sin respuesta la cuestión
planteada a la consideración del órgano judicial, aún estando motivada.
 Para considerar que se ha producido una respuesta tácita a las pretensiones deducidas en juicio, y no una omisión
contraria al art. 24.1 CE, será necesario que del conjunto de los razonamientos del órgano jurisdiccional, se haya
valorado la pretensión formulada, y la razón que se erige en causa de la respuesta tácita.

Para que haya incongruencia omisiva será necesario la concurrencia de estos requisitos:

1) Que no haya pronunciamiento en la Sentencia sobre una dda pretensión, sobre un acto de disposición del proceso o
sobre su causa de pedir;
2) Que no se efectúe en la Sentencia una contestación implícita o desestimación tácita de la pretensión o de su causa de
pedir;
3) Que tampoco suceda la contestación por remisión a la Sentencia de instancia o a la fundamentación de la pretensión;
4) Que a consecuencia de la omisión, se haya ocasionado indefensión material a alguna de las partes‐ Si el Tribunal
tomase en consideración la pretensión o su causa de pedir, el fallo de la Sentencia hubiera sido el mismo, y tampoco
habría infracción del dº a la tutela.

D) Requisitos

Ö Subjetivos  Para que prospere la alegación de la incongruencia en casación, es necesario 1que el recurrente ostente
legitimación y 2que se haya dado ocasión, con la oportuna protesta, al órgano judicial de instancia a restablecer tal
vicio.
Ö Objetivos  Sólo ocasionan la obligación de congruencia las Sentencias estimatorias y no las desestimatorias y las
absolutorias de la parte demandada, a excepción de que éstas últimas alteren la causa de pedir o aprecien una
excepción no alegada por el demandado.

No toda omisión de respuesta a las alegaciones de las partes supone vicio de incongruencia. Sólo la de las peticiones
contenidas en el suplico de la demanda y de la contestación, pues la congruencia se entenderá como correlación
entre el “petitum” y el fallo. Se exceptúa la Doctrina sobre la incongruencia omisiva, en la que la correlación también
debe aplicarse con la “causa de pedir”.

IV. TRATAMIENTO PROCESAL: EL “RECURSO DE ACLARACIÓN”

1. VICIOS FORMALES O EXTERNOS

Pueden y deben ser corregidos mediante el “recurso de aclaración de Sentencias” (LOPJ y LEC).

Se podrá instar por las partes o de oficio, en el plazo de 2 días desde la publicación de la Sentencia.

Si no prospera tal aclaración, la parte gravada habrá de obtener su subsanación con el ejercicio de los recursos, cuyos
plazos empezarán a correr desde la notificación de la resolución sobre la aclaración.

El recurrente tiene la carga procesal de ejercitar este recurso para obtener la subsanación de los defectos formales en
los que pueda incurrir la Sentencia. Si no lo hace, correrá el riesgo de ver precluida tal alegación ante la siguiente
instancia.

2. VICIOS INTERNOS

La vía de aclaración no puede utilizarse como remedio de la falta de fundamentación de la que adolece la resolución
judicial aclarada, ni corregir errores judiciales de calificación jurídica o subvertir las conclusiones probatorias
previamente mantenidas. Es inadecuada para anular y sustituir una resolución judicial por otra de fallo contrario,
salvo que excepcionalmente el error material consista en un mero desajuste o contradicción patente e independiente
de cualquier juicio valorativo o apreciación jurídica, entre la doctrina establecida en los fundamentos jurídicos y el
fallo de la resolución judicial.
 En gral, no se podrá modificar el fallo, excepto las prestaciones accesorias y las que se concedan de oficio, siempre
que se trate de un simple error u omisión involuntaria que se deduzca de la motivación de la Sentencia.

La figura de la aclaración está necesariamente sujeta a una interpretación restrictiva que debe distinguir entre lo que
sea salvar un mero desajuste o contradicción patente, al margen de todo juicio de valor o apreciación jurídica, entre
la fundamentación jurídica y el fallo de la Sentencia, o bien una errónea calificación jurídica (TS).

Por esta vía no se podrá modificar el “petitum”, ni su “causa petendi”.

Si no resultara procedente el recurso de aclaración, o es desestimado, el recurrente deberá combatir los requisitos
externos o internos de la Sentencia por la vía de los recursos.

T28. LA COSA JUZGADA

I. LA COSA JUZGADA

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO: COSA JUZGADA “FORMAL” Y “MATERIAL”

“Cosa juzgada” = Conjunto de efectos que produce la Sentencia firme y las resoluciones equivalentes sobre el objeto
procesal, tanto positivos (ejecutoriedad y efectos prejudiciales), como negativos (imposibilidad de volver a
interponer la misma pretensión entre las mismas partes o sus sucesores).

Doctrina y jurisprudencia distinguen:

Ö Cosa juzgada formal (= efecto de ganar firmeza):

 Cuando no cabe interposición de recurso alguno, sean ordinarios o el extraordinario de casación.
 Cuando habiéndose ejercitado dichos recursos, se confirme total o parcialmente la Sentencia impugnada;
 Cuando, existiendo tal posibilidad de impugnación, la parte gravada dejara transcurrir el plazo legalmente previsto para
interponerlos y consintiese su firmeza, o ejercitándolo, no se personara ante el tribunal del recurso y se declarara
desierto éste.
Ö Cosa juzgada material (= estado jurídico de una cuestión sobre la que ha recaído Sentencia firme, y que tiene la
eficacia de vincular al órgano jurisdiccional en otro proceso). Tal eficacia es:
¾ Negativa o excluyente >> Cuando se repite la misma cuestión en un 2º proceso y en él no se entra en el fondo,
acogiéndose la cosa juzgada como excepción.
¾ Positiva o prejudicial >> Cuando tal cuestión no es el objeto único del otro proceso, sino que integra parcialmente éste,
en cuyo caso la Sentencia tendrá como punto de partida, sin contradecirlo, lo resuelto en la sentencia anterior.

La cosa juzgada formal es un presupuesto de la material. Sólo cuando son firmes las resoluciones pasan en autoridad
de cosa juzgada, gozando de inimpugnabilidad y plena ejecutoriedad.

El fundamento esencial de la cosa juzgada se halla en el dºa la tutela judicial efectiva, que conlleva el dº a la ejecución
de las Sentencias en sus propios términos. La cosa juzgada también garantiza el ppio de seguridad jurídica.

1. RESOLUCIONES

A) Las Sentencias definitivas firmes

Tienen la totalidad de los efectos de la cosa juzgada.

Las absolutorias en la instancia, al dejar imprejuzgado el objeto procesal, no tendrán efectos materiales.
 Las Sentencias dictadas por órganos jurisdiccionales de distintos órdenes jurisdiccionales tan sólo debieran producir
los efectos prejudiciales o reflejos (“unos mismos hechos no pueden existir y dejar de existir para los órganos del Eº”.
TC).

De esa regla se exceptúan los pronunciamientos civiles de condena contenidos en las Sentencias penales, cuando:

► Se haya acumulado la acción civil al proceso penal.

► La Sentencia no sea absolutoria por falta de pruebas.
► No se haya reservado o renunciado al ejercicio de la acción civil.

Tratándose del ejercicio de los DD de la personalidad, si se ejercita la acción penal, no se podrá posteriormente
ejercitar la acción civil. En esos supuestos, la parte dispositiva civil de la Sentencia penal produce con plenitud los
efectos materiales de la cosa juzgada.

No los ocasionan:

9 Las Sentencias penales absolutorias, salvo que declaren la inexistencia del hecho.
9 Los Autos de sobreseimiento provisional ni los Autos de sobreseimiento libre que, aun generando efectos materiales
de cosa juzgada, se circunscribirán sólo al ámbito de la responsabilidad penal.

B) Resoluciones equivalentes

1. Los laudos arbitrales, según la Ley de Arbitraje.

2. Los actos de finalización del proceso mediante disposición de la pretensión (= renuncia, allanamiento, transacción y lo
convenido en el acto de conciliación); los 2 últimos serán “homologados” por el Tribunal. La resolución en forma de
Auto, ocasiona entre las partes los plenos efectos de cosa juzgada.

II. LA COSA JUZGADA MATERIAL

2012 y 2010  Explicar el significado de la siguiente frase: “las sentencias dictadas en los procesos sumarios no producen los efectos
materiales de la cosa juzgada”

1. LOS EFECTOS POSITIVOS

A) Ejecutoriedad

Las Sentencias firmes, los laudos arbitrales y las resoluciones judiciales que aprueben u homologuen transacciones
judiciales o acuerdos logrados en el proceso son títulos ejecutivos y, como tales, permiten la apertura del proceso de
ejecución para realizar lo establecido en su parte dispositiva y hacer ejecutar lo juzgado.

Pero no todas las Sentencias firmes y de fondo permiten la apertura del proceso de ejecución, sino sólo las de
condena, pues las declarativas y las constitutivas no son susceptibles de ejecución.

B) Prejudicialidad

Lo resuelto con fuerza de cosa juzgada en la Sentencia firme que haya puesto fin a un proceso, vinculará al Tribunal de
un proceso posterior cuando en éste aparezca como antecedente lógico de lo que sea su objeto, siempre que los
litigantes de ambos procesos sean los mismos o la cosa juzgada se extienda a ellos por disposición legal.

Elementos de la Sentencia: el fallo y su argumentación jurídica:

No sólo produce el efecto de cosa juzgada el fallo de la Sentencia  Art. 222.4. El fallo vincula a todos los Tribunales,
con independencia del Orden Jurisdiccional de los mismos, y así lo confirma la jurisprudencia.
 Junto al fallo también tienen efectos prejudiciales las declaraciones jurídicas sobre hechos que se erigen en la causa
de pedir de la pretensión o argumentación jurídica del fallo, siempre que 1sean idénticas ambas declaraciones
jurídicas y las partes del proceso posterior, y 2que esa declaración sea auténtica cuestión prejudicial de la Sentencia
en el segundo proceso.

Ámbito de aplicación: los procesos sumarios:

Todas las Sentencias, incluso las dictadas en los procesos sumarios, producen sus efectos prejudiciales.
Aun cuando las Sentencias recaídas en los procesos sumarios “interdictales” o de recuperar la posesión no produzcan
efectos de cosa juzgada, sí que ocasiona los prejudiciales relativos a la declaración de la existencia de un contrato de
arrendamiento en dicho proceso sumario con respecto a otro declarativo posterior (TS).

2. EL EFECTO NEGATIVO O EXCLUYENTE: LOS LÍMITES SUBJETIVOS Y OBJETIVOS DE LA COSA JUZGADA

También las Sentencias firmes y de fondo producen los efectos negativos o excluyentes del art. 222.1. La cosa juzgada
de las Sentencias firmes, sean estimatorias o desestimatorias, excluirán un ulterior proceso cuyo objeto sea idéntico
al del proceso en que aquélla se produjo.

Así, una Sentencia con efectos de cosa juzgada ocasiona el efecto material de no se pueda volver a plantear el mismo
objeto procesal en ningún proceso posterior.

El problema interpretativo es determinar cuáles son los límites subjetivos, objetivos y temporales de la cosa juzgada
material. Para ello debe acudirse a la Doctrina jurisprudencial de las “tres identidades” (personas, cosas y acciones).

A) Identidad subjetiva

Para que se produzca este efecto negativo es necesario que exista identidad entre las partes del proceso, por lo que
el demandante no puede interponer, en un proceso ulterior y contra el mismo demandado, la misma pretensión.

El fundamento de esta identidad reside en los DDFF a la tutela y de defensa, ya que no se puede extender los efectos
de una Sentencia a quienes ni siquiera han sido oídos en el proceso.

Por partes se entenderá las formales y las materiales, lo que incluye a los litisconsortes necesarios y cuasinecesarios.

El precepto extiende los efectos subjetivos de la cosa juzgada a los sujetos, no litigantes, titulares de los DD que
fundamenten la legitimación de las partes según el art. 11 LEC (= a los consumidores en las acciones en defensa de
los intereses colectivos y difusos).

La norma amplía también los efectos subjetivos a sus herederos y causahabientes (= a los sucesores procesales de las
partes formales).

B) Identidad objetiva

La exigibilidad de la identidad de las cosas que la doctrina de la triple identidad incluía, el art. 222.3 lo ignora, dado
que un bien litigioso es susceptible de múltiples relaciones jurídicas. Por tanto, como regla gral, más que identidad de
cosas, se reclamará la identidad de las peticiones y de causas de pedir sobre tales cosas.

C) La identidad de la “causa de pedir”

Por pretensión hay que entender sus elementos materiales, que son la petición (= “petitum”), y su causa de pedir.

La petición o declaración de voluntad, por la que se solicita del órgano judicial el reconocimiento de un dº, situación o
relación jurídica; su constitución, modificación o extinción; o la condena al deudor al cumplimiento de una prestación,
 si es satisfecha en el fallo de la Sentencia, pasa en autoridad de cosa juzgada, bien se plantee en la demanda o en la
reconvención.

También se extenderá los efectos materiales de la cosa juzgada sobre la causa de pedir, tanto de la pretensión, como
de la contestación a la demanda, si son aceptadas en los fundamentos jurídicos de la Sentencia.

No todo fundamento de la pretensión o de su resistencia integra la causa de pedir y es objeto de la cosa juzgada. Sólo
los hechos con significación jurídica. Por tanto, no hay identidad de causa de pedir entre la interposición de una
pretensión de resolución de un contrato y otra posterior de condena a indemnización por enriquecimiento injusto, ni
entre una Sentencia desestimatoria por caducidad de un acuerdo social, y su impugnación por nulidad absoluta.

3. LOS LÍMITES TEMPORALES DE LA “CAUSA PETENDI”

El art. 222.2.II dispone que, a efectos de litispendencia y de cosa juzgada, se considerarán hechos nuevos y distintos,
en relación con el fundamento de las referidas pretensiones, los posteriores a la completa preclusión de los actos de
alegación en el proceso en que aquéllas se formularen.

Se deduce que los efectos materiales de la cosa juzgada se extienden tanto a los hechos o títulos jurídicos
expresamente alegados en el escrito de demanda y resueltos en la Sentencia del 1 er proceso, como a todos aquellos
que, siendo anteriores y perfectamente conocidos por el demandante, pudieron y debieron afirmarse en la demanda.

Sin embargo, no se extienden a los posteriores, aunque surjan una vez finalizados los actos de alegación de ese 1 er
proceso.

4. ÁMBITO DE APLICACIÓN: EXCLUSIÓN DE LOS PROCESOS SUMARIOS Y LOS ACTOS DE LA JURISDICCIÓN VOLUNTARIA

Art. 447. Las Sentencias dictadas en los procesos sumarios no producen los efectos materiales de la cosa juzgada.

Dado que los procesos sumarios poseen una cognición limitada a ddos aspectos de la relación jurídico material
debatida, los efectos materiales de la cosa juzgada se circunscriben a la “ res in iudicium deducta” (= se ciñen a tales
aspectos de dicha relación), sin que se extiendan a la totalidad de la relación jurídico material.

Por tal razón, y aunque la regla gral siga siendo la de que las Sentencias dictadas en los procesos sumarios no
ocasionan los efectos materiales de la cosa juzgada, es preciso contrastar el objeto procesal examinado en la
Sentencia del proceso sumario y el deducido en el escrito de demanda del 2º proceso, para comprobar su identidad.
Si el objeto es el mismo, prosperará la excepción de cosa juzgada y no, en el supuesto contrario.

Si se examinase en plenitud en el proceso sumario la relación jurídica material, existirá cosa juzgada en el declarativo
ulterior.

Finalmente, la cosa juzgada se extiende no sólo a las excepciones planteadas en el juicio ejecutivo, sino también a
todas las que pudieron y debieron plantearse, con independencia de que hayan sido o no suscitadas.

Además, el art. 447.4 LEC también niega los referidos efectos materiales a las Sentencias que, en casos ddos, las Leyes
nieguen esos efectos (p.ej. Sentencias declarativas de partición judicial de herencia y, en general, ante todos los actos
de la jurisdicción voluntaria).

5. TRATAMIENTO PROCESAL

Es distinto según se trate de:

► Efectos positivos  Constatada la prejudicialidad de una Sentencia con respecto al objeto procesal de un 2º
proceso, el art. 421.1.II dispone que no por esta causa se sobreseerá el proceso, debiendo dicha 1ª Sentencia
ser tomada en consideración por el Tribunal, a través del régimen de las cuestiones prejudiciales, a la hora de
dictar la Sentencia en el 2º proceso
► Efectos negativos  La existencia de cosa juzgada puede ser denunciada por el demandado en su escrito de
contestación a la demanda y dilucidada en la comparecencia previa, o ser examinada de oficio por el propio
Tribunal, en la audiencia preliminar.

***