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Tipo y tipicidad: El tipo está constituido por la descripción del hecho contrario a la
norma que sanciona la ley penal. La tipicidad es la correspondencia entre el hecho
ocurrido en la realidad y el descripto en el tipo.
A) Dolosos y culposos
Delito de acción dolosa. Este artículo se castiga al autor que ha querido la
realización del hecho típico. Hay coincidencia entre lo que el autor hizo y lo que
quiso.
El dolo tiene un doble contenido. El elemento intelectual del dolo está constituido
por la comprensión o conocimiento de la criminalidad del acto ejecutado, vale decir,
por el conocimiento del hecho y de las circunstancias que fundamentan el tipo
delictivo y su antijuridicidad.
El elemento volitivo del dolo consiste en el querer, por el autor, el acto cuya
criminalidad conoce. Por lo tanto, el elemento volitivo del dolo presupone su
elemento intelectual.
El autor quiere el hecho:
a) si tiene la intención directa de ejecutarlo {dolo directo);
b) si tiene la intención indirecta de ejecutarlo (resultado necesariamente ligado al
efecto querido) [dolo indirecto);
c) si asiente la realización del hecho que prevé como probable (menosprecio de la
consecuencia probable) {dolo eventual)26.
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Comisión por omisión: Ya que es posible mediante una omisión, consumar un
delito de comisión (delitos de comisión por omisión), como consecuencia el autor
será reprimido por la realización del tipo legal basado en la prohibición de realizar
una acción positiva. No cualquiera puede cometer un delito de omisión impropia, es
necesario que quien se abstiene tenga el deber de evitar el resultado (deber de
garante).
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b) Delito de lesión: en los que la acción causó la lesión del bien jurídico mediante el
daño ocasionado a un determinado objeto.
Tienen este carácter las leyes que se limitan a referir la pena a un género de
infracción, la cual deberá ser configurada específicamente por otro cuerpo legal que
generalmente se refiere a una materia especial.
Núñez expresa que generalmente mediante este recurso se pretende lograr una
oportuna y eficaz represión de hechos que refieren a situaciones sociales
fluctuantes, las cuales requieren una legislación de oportunidad.
La denominación de ley penal en blanco fue acuñada por Binding y hace referencia
a la herramienta legislativa consistente en el establecimiento de una prohibición
general por parte de una norma y la descripción de la conducta por otra norma a la
cual remite la anterior. Como vemos, se produce una complementación entre la
norma de remisión de norma a norma, sin la cual el tipo penal se encontraría
incompleto.
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Considerada en un sentido amplio, se entiende como la remisión a una norma
extrapenal del mismo rango que la norma de remisión, basado en que existe una
intima vinculación entre ambas normas.
Un caso contenido en nuestro C.P.: “Art. 205: Será reprimido con prisión de
seis meses a dos años, el que violare las medidas adoptadas por las autoridades
competentes, para impedir la introducción o propagación de una epidemia.”
A) Leyes penales en blanco impropias: la ley establece la pena pero se remite para
determinar la conducta sancionada a otras disposiciones de la misma ley o de otra
ley del mismo rango constitucional. En este caso, la ley siempre resulta ser fuente,
tanto de la descripción de la conducta como de la pena correspondiente.
Bien jurídico: Aquel bien que el derecho ampara o protege. Su carácter deviene
de una norma legal que prescribe una sanción para toda conducta que pueda
lesionarlo.
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Bien jurídicamente protegido (también denominado por algunos como “objeto
de delito”): Es el bien tutelado por el Derecho mediante la amenaza penal. El objeto
jurídico del delito o BJP es el bien o interés que está protegido por el Derecho, “lo
que” la norma, mediante la amenaza de la pena, tiende a tutelar, a cuidar, de
posibles agresiones.
Pero también reprime la ley ciertas conductas fraudulentas mediante las cuales se
produce un desapoderamiento de bienes ya poseídos por el Estado (p.ej., el
aprovechamiento de reintegros del art. 3). Acá se perjudica directamente al
patrimonio de la hacienda pública.
Si se trata de delitos que simplemente crean peligro para el fisco (como, p. ej., la
alteración dolosa de registros del art. 12), la hacienda pública no resulta herida
aún, pero está alterada la actividad fiscalizadora del órgano recaudatorio porque las
falsas alteraciones de registros impiden conocer la real situación fiscal de un
obligado, y ello obstaculiza el fluido accionar verificador del Estado, creando el
riesgo de futuras evasiones. En cuanto a la obtención ardidosa de instrumentos
para lograr beneficios (art. 4), ataca la actividad estatal creando el riesgo tanto de
evasiones como de desapoderamientos futuros.
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3) Bien jurídicamente protegido (también denominado por algunos como
“objeto de delito”): Es el bien tutelado por el Derecho mediante la amenaza penal.
El objeto jurídico del delito o BJP es el bien o interés que está protegido por el
Derecho, “lo que” la norma, mediante la amenaza de la pena, tiende a tutelar, a
cuidar, de posibles agresiones.
La estructura típica de este delito es similar a la del artículo Io. La diferencia radica en el objeto
de la acción punible. En el artículo 1° se trata de tributos nacionales (impuestos, tasas y
contribuciones).
En el artículo 7° el objeto del delito se refiere al pago de los aportes y contribuciones
correspondientes al sistema de la seguridad social. Por ello le son aplicables a este delito, en lo
pertinente, lo expuesto al comentar la evasión simple de tributos.
En especial están comprendidas en esta disposición, como conductas típicas, las registraciones
contables, balances engañosos o falsos, las liquidaciones que no correspondan a la totalidad del
personal, que presta servicio en relación de dependencia o que no revelen el verdadero monto de
las remuneraciones que efectivamente se pagan.
Se pretende con ello sancionar la evación total o parcial de los recursos de la seguridad social
que se produce con el denominado "trabajo en negro".
El sujeto activo está determinado por el concepto de obligado. Obligado puede ser cualquier
persona que legítimamente deba realizar aportes o contribuciones destinados al sistema de la
seguridad social, pudiendo ser una persona de existencia ideal o visible (artículo 31 del Código
Civil) y tener carácter público o privado (artículo 33 del Código Civil).
Si el delito es cometido por personas de existencia ideal, la pena de prisión, debe ser sufrida por
los directivos y representantes legales si hubieren intervenido en el hecho punible (artículo 14
de esta ley) o por los funcionarios responsables de las empresas públicas.
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El delito puede cometerse "mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o
cualquier otro ardid o engaño sea por acción o por omisión". Al respecto me remito a lo
expuesto al comentar el artículo 1° de la ley que tipifica el delito de evasión tributaria simple.
Se comete el delito si se evade total o parcialmente al fisco nacional el pago de aportes o
contribuciones, o ambos conjuntamente correspondiente al sistema de seguridad social.
Evadir significa sustraerse al pago de lo que se adeuda legítimamente al fisco nacional en
conceptos de aportes y contribuciones al sistema de la seguridad social.
En el concepto de aportes y contribuciones se consideran especialmente incluidos las relativas al
Régimen de Previsión Social, las asignaciones familiares, las obras sociales y los fondos
especiales con descuentos legítimamente autorizados, comprendiéndose también los convenios
de corresponsabilidad gremial.
También en este tipo penal se encuentra una condición objetiva de punibilidad, pues sólo se
comete delito si la suma evadida excede la suma de veinte mil pesos por cada periodo. El monto
de la suma evadida se determina a los fines de la condición objetiva de punibilidad que estamos
considerando, teniendo en cuenta el universo patrimonial del contribuyente frente al conjunto de
sus obligaciones previsionales y con el sistema nacional de seguridad social y no por cada una
de ellas aisladamente.
Se trata por último de un tipo penal abierto. Tipo penal abierto es el que no define
suficientemente la conducta prohibida y que por ello requiere una complementación judicial de
sus elementos. Es el juez quien en el momento de aplicar la ley debe complementarlo teniendo
en cuenta toda la legislación previsional y el sistema de la seguridad social. En general son tipos
abiertos los correspondientes a los delitos culposos y a los delitos de comisión por omisión.
Se trata de un tipo doloso, como son todos los de esta ley. Se comete el delito cuando
deliberadamente, no se pagan los pertinentes aportes o contribuciones.
Cuando el obligado carece de los medios necesarios y por ello no paga, su conducta no es
punible ya que no existe prisión por deudas. Tampoco es punible cuando el obligado no ha
pagado en razón de haber incurrido en culpa.
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adeudado) se logra utilizando las conductas que la norma describe, aunadas en la
ya añeja expresión penal del
"ardid o engaño".
Las "declaraciones" son "engañosas" cuando contienen datos o cifras carentes de
veracidad y ello se hace con el propósito de tergiversar los distintos elementos que
conforman la materia imponible. Cabe aclarar que no sólo se trata de las
declaraciones juradas sino de cualquier otra, como por ejemplo la que se formula
contestando un requerimiento del fisco colocado en actitud de fiscalización o
investigación.
Las "ocultaciones maliciosas" son aquellas donde se oculta o tapa la verdad, así
como también cuando se calla lo que obligatoriamente se debería decir.
Dado que las maniobras son fraudulentas, es menester que el evasor actúe con
pleno conocimiento de las circunstancias y de las consecuencias dañosas de su
acción, por lo cual sólo cabe dolo directo.
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De la misma manera, la cifra se toma por ejercicio anual sin importar que se trate
de un tributo instantáneo o de que el período fiscal sea inferior al año. Lo que
interesa a la ley es que la evasión sea de no menos de $100.000 a lo largo del
ejercicio anual, debiéndose entender por tal el económico en el caso de sociedades
comerciales, y el año calendario en el de las personas físicas no organizadas en
forma de empresa.
Es decir que si se trata de un período fiscal inferior al año, como en el caso del IVA,
en que es mensual, habrá que sumar todos esos períodos a lo largo del año, y si
superan el monto arriba indicado, no funcionará la condición que quita punibilidad
al hecho.
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El derecho subjetivo es la protección que el orden jurídico otorga en forma
exclusiva a un individuo determinado, a diferencia del interés difuso, donde los
sujetos tutelados se hallan indeterminados.
Interés colectivo
1. El interés colectivo se identifica por un criterio netamente subjetivo: es aquel que se titulariza en una
asociación organizada de interés social o ente representativo o grupo no ocasional dentro de la sociedad.
El interés difuso se caracteriza por su indeterminación: sus titulares son desconocidos y no están
ligados necesariamente por un vínculo jurídico definido. Son todas las personas que habitan una
región, o los consumidores de un producto o los que viven bajo ciertas condiciones socio - económicas
o quienes experimentan las consecuencias de cierta iniciativa pública o privada.
2. La nota común es que los intereses pertenecen por igual a todos los miembros de la sociedad o de
comunidades menores.
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IV. Intereses difusos y colectivos.-
Si se participa en el interés, será fácil de admitir que el grado de adscripción o percepción del
mismo no sea constante, sino variable, contingente, en cada individuo y en el grupo social en el
que se manifieste. La titularidad de los derechos es un dato normativo que obedece a un código
binario -se es o no se es titular pero no son posibles formas de vinculación al derecho matizadas
o variables- , mientras que en el caso del interés difuso la percepción de cada individuo y en
cada momento concreto del interés determinará también el grado y la intensidad de
participación en el mismo. De ahí que digamos que no solo la titularidad es difusa sino que el
disfrute y la expresión del interés también lo son.
Por su parte, la distinción entre intereses difusos y colectivos se ubica normalmente en el grado
de individualización o concreción de los sujetos a los que el interés resulta referible. Cuando el
interés apunta a un conjunto de sujetos identificable, abarcable y de contornos relativamente
nítidos, es decir, más o menos organizado, estaremos en presencia de un interés colectivo. Los
intereses difusos, por contra, no se refieren a colectividades delimitables sino a grupos o a
colectividades que se encuentran en un estado fluido de contornos poco nítidos. Se ha afirmado
que el interés colectivo es <<más concreto e individualizado en tanto que aparece referido a
una comunidad de personas genéricamente organizada e identificable>>(14). Denti, entiende
que en el caso del interés colectivo el sujeto al que aparecen imputados los bienes a los que el
interés se refiere es individualizado o individualizable, en la medida en que aparece referido a
colectividades con carácter permanente u ocasional y vinculadas a la consecución de los fines
que las caracterizan y que se encuentran asociados al interés de referencia. Morais, caracteriza a
los intereses colectivos a partir de su titularidad que es "perfectamente visible, en tanto que
identificada con los miembros de un grupo determinado, unidos por un vínculo jurídico"(15).
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