LEGALE – PÓS GRADUAÇÃO DIREITO

DO TRABALHO

Ônus da Prova na Prática

Professor: Rogério Martir

Doutorando em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado

militante e especializado em Direito Empresarial e Direito
do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação e de
Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da
Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica
Empresarial e para o Terceiro Setor, Consultor da Revista
Filantropia e Autor de Diversas Obras Jurídicas pela
Editora Saraiva. 1
 ÔNUS PROBATÓRIO

ÔNUS DA PROVA
 ÔNUS PROBATÓRIO

• Distribuição natural do Ônus Probatório, antes

exclusivo do CPC:

• Art. 373. O ônus da prova incumbe:

• I - ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu

direito;

• II - ao réu, quanto à existência de fato impeditivo,

modificativo ou extintivo do direito do autor.
 ÔNUS PROBATÓRIO

• A partir de Novembro, com a reforma, também

contemplado na CLT, com o mesmo texto legal:

• Art. 818. O ônus da prova incumbe:

• I - ao reclamante, quanto ao fato constitutivo de

seu direito;

• II - ao reclamado, quanto à existência de fato

impeditivo, modificativo ou extintivo do direito
do autor.
 ÔNUS PROBATÓRIO

• Petição Inicial
– Os fatos narrados na inicial são os que
constituem o direito pretendido no pedido.
Fatos Constitutivos (ônus do Reclamante)

 Contestação
– Negar o Fato Constitutivo. O fato constitutivo,
neste caso, é o controvertido e, portanto, o
ônus da prova continua sendo do reclamante.
(CONTESTAÇÃO DE MÉRITO DIRETA)
 ÔNUS PROBATÓRIO

 Contestação

– Aceitar o fato constitutivo e alegar outro,

extintivo, impeditivo ou modificativo. Neste caso
o fato constitutivo não é mais controvertido e,
portanto, não precisa ser provado. Passa a ser do
réu o ônus de provar o novo fato que alegou.
(CONTESTAÇÃO DE MÉRITO INDIRETA)
 ÔNUS PROBATÓRIO

A Contestação determina de quem é o ônus da prova

Contestação Ônus da Prova

de Mérito Direta do Reclamante

Contestação de Ônus da Prova

Mérito Indireta da Reclamada
 ÔNUS PROBATÓRIO

• Por isso, via de regra, não se admite ônus da prova

negativo no processo.

• IMPORTANTE: diante das mudanças trazidas pela

reforma trabalhista no âmbito do direito material,
precisamos nos atentar no sentido de que alguns
direitos passaram a ter imposição diferenciada do
ônus da prova como no caso do autônomo e da
formação de grupo econômico.
 INVERSÃO / REDISTRIBUIÇÃO / FLEX

INVERSÃO, REDISTRIBUIÇÃO OU
AINDA ÔNUS DA PROVA FLEX
 INVERSÃO / REDISTRIBUIÇÃO / FLEX

• INVERSÃO / REDISTRIBUIÇÃO / FLEX

• O NCPC trouxe uma novidade de forma

normatizada a chamada inversão, redistribuição
ou ainda o ônus da prova flex. A CLT seguiu o
mesmo caminho.

• Fugindo da distribuição natural prevista no art.

818 da CLT e caput do 373 do NCPC agora é
possível que o Juiz na instrução probatória inverta
o ônus probatório:
 INVERSÃO / REDISTRIBUIÇÃO / FLEX

• CPC - Art. 373 ...

• § 1o Nos casos previstos em lei ou diante de
peculiaridades da causa relacionadas à
impossibilidade ou à excessiva dificuldade de
cumprir o encargo nos termos do caput ou à
maior facilidade de obtenção da prova do fato
contrário, poderá o juiz atribuir o ônus da prova
de modo diverso, desde que o faça por decisão
fundamentada, caso em que deverá dar à parte a
oportunidade de se desincumbir do ônus que lhe
foi atribuído.
 INVERSÃO / REDISTRIBUIÇÃO / FLEX

• § 2o A decisão prevista no § 1o deste artigo não

pode gerar situação em que a desincumbência do
encargo pela parte seja impossível ou
excessivamente difícil.
 INVERSÃO / REDISTRIBUIÇÃO / FLEX

• CLT - Art. 818 ...

• § 1o Nos casos previstos em lei ou diante de
peculiaridades da causa relacionadas à
impossibilidade ou à excessiva dificuldade de
cumprir o encargo nos termos do caput ou à
maior facilidade de obtenção da prova do fato
contrário, poderá o juiz atribuir o ônus da prova
de modo diverso, desde que o faça por decisão
fundamentada, caso em que deverá dar à parte a
oportunidade de se desincumbir do ônus que lhe
foi atribuído.
 INVERSÃO / REDISTRIBUIÇÃO / FLEX

• § 2o A decisão referida no § 1o deste artigo

deverá ser proferida antes da abertura da
instrução e, a requerimento da parte, implicará o
adiamento da audiência e possibilitará provar os
fatos por qualquer meio em direito admitido.
 INVERSÃO / REDISTRIBUIÇÃO / FLEX

• § 3o A decisão prevista no § 1o deste artigo não

pode gerar situação em que a desincumbência do
encargo pela parte seja impossível ou
excessivamente difícil.
 INVERSÃO / REDISTRIBUIÇÃO / FLEX

• O CPC, ainda traz o Ônus convencionado pelas

partes:
• § 3o A distribuição diversa do ônus da prova
também pode ocorrer por convenção das partes,
salvo quando:
• I - recair sobre direito indisponível da parte;
• II - tornar excessivamente difícil a uma parte o
exercício do direito.
• § 4o A convenção de que trata o § 3o pode ser
celebrada antes ou durante o processo”.
 PROVAS E ÔNUS PROBATÓRIO

AS PROVAS EM ESPÉCIE
 PROVAS E ÔNUS PROBATÓRIO

MEIOS DE PROVA ADMITIDOS NO PROCESSO

PROVA ORAL:

• Depoimento pessoal das partes

• Oitiva de testemunhas
 PROVAS E ÔNUS PROBATÓRIO

MEIOS DE PROVA ADMTIDOS NO PROCESSO

PROVA DOCUMENTAL:

• Juntada de documentos pelas partes.

• Exibição de documentos em posse de terceiros.

 PROVAS E ÔNUS PROBATÓRIO

MEIOS DE PROVA ADMITIDOS NO PROCESSO

PROVA PERICIAL:

• Perícia Técnica

• Vistoria
 QUESTÕES PRÁTICAS

QUESTÕES PRÁTICAS
 QUESTÕES PRÁTICAS

1- O Reclamante alega desvio de função para o cargo

de projetista, sendo que na realidade foi contratado
como ajudante geral. A defesa reconhece a
atividade nos projetos, mas relata que se tratava da
arte final dos projetos, ilustrações, uma ajuda geral
nos projetos técnicos desenvolvidos pelo
verdadeiro projetista. O Reclamante vem aos autos
reconhece a realização das citadas ilustrações e
afirma que o projetista determinava que o mesmo
deveria calcular as ilustrações nos parâmetros dos
projetos e o cliente contratava este serviço.
 QUESTÕES PRÁTICAS

2- O Reclamante alega periculosidade na função por

abastecimento do veículo em que trabalhava. A
Reclamada NEGA o abastecimento e RECONHECE a
existência do tanque e bomba de abastecimento,
atividade de outro funcionário. A perícia técnica
designada reconhece que o local é periculoso no
caso de efetivo abastecimento.
 QUESTÕES PRÁTICAS

3- O Reclamante alega que os valores combinados a

título de pagamento de um trabalho sem vínculo
empregatício não foram realizados e postula o
recebimento. A Reclamada afirma que foram pagos
em cheque nominal ao Reclamante e os mesmos
devidamente compensados.
 QUESTÕES PRÁTICAS

4- O Reclamante sofreu acidente típico do trabalho e

perdeu uma falange do dedo. Postula indenização
em Reclamação Trabalhista. A defesa sustenta
culpa exclusiva do Reclamante que retirou sem
autorização a grade de proteção. O Reclamante
complementa suas alegações nos autos (replica)
afirmando que retirou a grade de proteção
mediante ordem do Gerente.
 QUESTÕES PRÁTICAS

5- O Reclamante foi transferido para o cargo de

gerente, e alega na Reclamação Trabalhista
promoção, inclusive com aumento salarial. A defesa
diz que foi uma transferência temporária, pois o
gerente estava doente e junta comunicado e aceite
com assinatura do Reclamante. O Reclamante
sustenta falsidade do documento (incidente).