LA ASIGNACION ANTICIPARA COMO MEDIDA CAUTELAR EN EL

PROCESO DE ALIMENTOS

PARTICIPANTES DEL DIPLOMADO

ROSSEMARY DEYFILIA ZEBALLOS EYZAGUIRRE

MAGDELY SUSAN VIZCARRA DUEÑAS

1
 INTRODUCCIÓN
La Declaración Universal de los Derechos Humanos destaca la
importancia de los alimentos, en su Art. 25.1: “Toda persona tiene derecho a un
nivel de vida adecuado que le asegure, así como a su familia, la salud y el
bienestar, y en especial la alimentación, el vestido, la vivienda, la asistencia
médica y los servicios sociales necesarios…”
Los criterios para la determinación de la pensión de alimentos son
establecidos de acuerdo al artículo 481 del Código Civil señala que: “Los
alimentos se regulan por el juez en proporción a las necesidades de quien los
pide y a las posibilidades del que debe darlos, atendiendo además a las
circunstancias personales de ambos, especialmente a las obligaciones que se
halle sujeto el deudor.”
Al considerarse “los alimentos” como una institución que fortalece los
derechos de los niños y adolescentes en su mayoría; es que el Estado ha
creado diversos mecanismos para hacer efectivo su cumplimiento desde la
gratuidad del proceso de Alimentos hasta la creación del Registro de Deudores
Alimentarios Morosos del Poder Judicial (REDAM), entre otros.
Sin embargo, los mecanismos para asegurar la pensión de alimentos de
corte disuasivo han sido insuficientes y esto se evidencia en el constante
incremento de la comisión del delito de Omisión a la Asistencia Familiar que de
acuerdo a las estadísticas del Instituto Nacional Penitenciario (INPE) crece en
un 2.6% año tras año.
Es por ello, la necesidad de la aplicación y conocimiento de las medidas
cautelares en el proceso de alimentos cuya finalidad es asegurar el
cumplimiento de la sentencia dotándola de eficacia y efectividad, en este caso
específico asegurar el cobro de una pensión de alimentos.
Siguiendo a Carnelutti y a Calamandrei1 podemos decir que la medida
cautelar tiene como función “evitar que se realicen por el demandado, durante
el curso del proceso, actos que impidan o dificulten la efectividad de la
satisfacción de la pretensión que se ejercita”.
En consecuencia, es la finalidad de este trabajo monográfico explicar y
exponer de manera sucinta las medidas cautelares que deben conocerse y ser
aplicadas en un proceso de alimentos a fin de asegurar efectividad y real
cumplimiento de la Sentencia que ampare el sustento del petitorio de la
demanda interpuesta.
Por las razones de equidad y de solidaridad siempre presentes en el
trasfondo de todas las relaciones familiares, la doctrina atribuye generalmente
al derecho alimentario el carácter de recíproco, de modo tal que, invertidas las
respectivas situaciones, el alimentista de hoy pueda devenir en el alimentante
de mañana y viceversa.

1 LEDESMA NARVÁEZ, Marianela. Op. cit., p. 7.

2
 INDICE

TITULO PAG.

INTRODUCCIÓN………………………………………………………………………2

I. LOS ALIMENTOS COMO OBLIGACION DE SUBSITENCIA DEL

MENOR………………………………………………………………………..…4

II. LA ASIGNACIÓN ANTICIPADA COMO MEDIDA TEMPORAL SOBRE EL

FONDO…………………………………………………………….…………….6

III. MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO DE ALIMENTOS…………..7

IV. MEDIDA DE ASIGNACIÓN ANTICIPADA DE ALIMENTOS………………8

V. ASIGNACION ANTICIPADA Y SENTENCIA DESFAVORABLE………….9

CONCLUSIONES……………………………………………………………………10

BIBLIOGRAFIA……………………………………………………………………....11

I. LOS ALIMENTOS COMO OBLIGACION DE SUBSITENCIA DEL

MENOR

3
 Es una realidad que un humano, no puede subsistir sin otro ser
humano, en este caso el neonato se ve en la necesidad imperiosa del
cuidado de un ser humano que pueda darle el cuidado necesario para su
supervivencia, sin este el neonato moriría.
Para Belluscio”… se entiende por alimentos el conjunto de medio
materiales necesarios para la existencia física de las personas y en
ciertos casos también para la instrucción y educación…” 2
La palabra alimentos, proviene del latín “alimentum” que a su vez
deriva de “alo” que significa simplemente nutrir; empero, no faltan
quienes afirman que procede del término álere, con la acepción de
alimento o cualquier otra sustancia que sirve como nutriente, aun cuando
es lo menos probable. En cualquier caso está referido al sustento diario
que requiere una persona para vivir.
Alimentos importante del Derecho de Familia que consiste en el
deber jurídico impuesto por la ley y que está constituida por un conjunto
de prestaciones para la satisfacción de necesidades de las personas que
no pueden proveer a su propia subsistencia.
“Los alimentos presuponen todo aquello destinado al sustento,
morada, vestimenta, asistencia física y moral de quien se encuentra por
las razones anteriormente explicadas en condiciones de inferioridad. El
deber de alimentar, a su vez, está directamente vinculado con la relación
personal existente entre el alimentante y el alimentista, y sus alcances
se miden en función social propia del entorno de ambos sujetos” 3
Según Cornejo (1988) Alimentos en acepción restringida son
aquellos derechos que corresponden a la persona humana por el simple
hecho de serlo, que se dirigen a amparar y garantizar a la persona
misma en su sustantividad y dignidad, que no son variables en dinero,
por mucho que su obligación pueda originar una obligación
indemnizatoria, que subsisten en tanto subsista la persona misma, y que
imponen a los demás sin deudor determinado, prohibiciones o
restricciones.
Los alimentos están comprendidos en la obligación alimentaria
como gastos ordinarios y extraordinarios. Los primeros son los de
subsistencia, habitación y vestuario. Los Gastos extraordinarios son los
de enfermedades- asistencia médica, psicológica, psiquiátrica, de
estimulación temprana, gastos de farmacia, intervenciones quirúrgicas
internación, y etc., los funerarios por sepelio del alimentado, gastos de
mudanza, provisión de libros de estudios y litisexpensas. En cambio no
se comprenden los gastos superfluos o impuestos por el lujo, la
prodigalidad o el vicio, ni los de establecimiento o constitución de dote, a
lo cual podemos considerar los innecesarios para su edad.

2 BELLUSCIO, 1979, TOMO II; 389.

3 (SCHEREIBER 2006 P.401).

4
 El concepto civil regula los alimentos en el Capítulo Alimentos del
Título I de la sección Cuarta del Libro II en los artículos 472 al 487.
El artículo 472 del Código Civil contempla la definición de los
alimentos al señalar que:
 Se entiende por alimentos lo que es indispensable para el
sustento, habita vestido y asistencia médica, psicológica
(agregado por las autoras), según la situación y posibilidades de
la familia.
 Cuando el alimentista es menos edad, los alimentos comprenden
también su educación, instrucción y capacitación para el trabajo.

De acuerdo a lo normado en el artículo 92 del código de los Niños

y Adolescentes (Ley Nro. 27337). Se considera alimentos lo
necesario para el sustento, habitación, vestido, educación, asistencia
médica, capacitación para el trabajo recreación del niño o el
adolescente, también los gastos del embarazo de la madre desde la
concepción hasta la etapa de post parto.
Trabuchi afirma por su parte que “… la expresión entre, alimentos
en el lenguaje jurídico tiene un significado más amplio del significado
común y comprende, además la alimentación, cuanto es necesario
para el alojamiento, vestido, los cuidados de la persona, su
instrucción, etc.”4
Alsina enseña que “… el fundamento de esta institución
(alimentos) reside en el principio de solidaridad que une a la familia, y
en un deber de conciencia por eso cuanto más estrechos son los
vínculos mayor es la obligación del alimentante…”

Clemetente de Diego, acerca de la deuda alimenticia, es de esta

opinión:
“ … Alimento, de alo, nutrir, alimentar en sentido recto, es lo que sirve
para el sustento del cuerpo, las cosa aptas para eso; en sentido
traslativo es lo que se da a una persona para atender a su subsistencia
(…).”
El alimento en sí mismo implica una necesidad física y medio
también material, puesto a su servicio y que se satisface.
Esta relación es cumplida por el individuo capaz que se provee de
alimentos por sí, pero cuando no puede, alguien tiene que alimentarle y
este es caso muchas veces. Cuando un hombre presta a otro lo
necesario a su subsistencia, tenemos una relación social entre dos
personas, cuyo término objetivo es la prestación de los alimentos p de
las cosas que sirven de alimento.

4 TRABUCCHI, 1967, 268.

5
 Esta relación social, si llega a ser protegida y garantizada por el
derecho objetivo se convierte en jurídica, y entonces implica dos
aspectos; el activo y el pasivo, y los elementos en toda relación con su
título y modo; facultad o pretensión y deber obligación, objeto o
prestación. Una persona, el sujeto activo, tendrá la facultada de exigir, y
este es el alimentista; otra tendrá el deber o prestación, y será el sujeto
pasivo; el objeto, la materia nudo que enlaza al primero con el segundo,
la prestación misma, los alimentos que el primero de que dichos sujetos
puede exigir y el segundo de ellos viene obligado a prestar. Título que
justifica esta relación es la necesidad, de un lado, y la posibilidad
económica, de otro; el modo es la necesidad, de un lado, y la posibilidad
económica, de otro; el modo es la relación familiar, el contrato,
testamento, etc. 5

II. LA ASIGNACIÓN ANTICIPADA COMO MEDIDA TEMPORAL SOBRE

EL FONDO:

Está referida a lo que el Juez va decidir en la sentencia, final ya

sea en su integridad o sólo en aspectos sustanciales de ésta, teniendo
en consideración la necesidad impostergable del que solicita la medida y
la firmeza de los fundamentos de la demanda y prueba aportada.
Esta medida se justifica como por el principio de necesidad, que
surge a partir de la constatación de que si se espera la conclusión del
proceso y la sentencia final, ello importaría una denegación de justicia.
Las medidas temporales sobre el fondo, a las que se refiere
nuestro ordenamiento procesal civil, son conocidas en doctrina con la
denominada, de medida anticipatoria o tutela anticipada, Esta medida
tiene como finalidad satisfacer de manera anticipada la pretensión
principal y está condicionada necesariamente a las resultas de la
sentencia definitiva a dictarse en el momento final del proceso.
En base al principio de necesidad de la razón fundamental para la
asignación anticipada, en materia de alimentos, lo constituye la
necesidad imperiosa del alimentista que no le permite esperar la
expedición de la sentencia definitiva; esta demora injustificada e injusta
se evitará precisamente con la asignación anticipada. La doctrina se
refiere a que esta asignación anticipada se justifica en lo que se
denomina periculum in mora o peligro de la demora, lo cual se evitará
con el otorgamiento de esta medida.
Claro está que para el otorgamiento de esta medida anticipada se
requerirá la concurrencia de dos presupuestos. Uno está referido a la
verosimilitud del derecho invocado y el otro al peligro en la demora. En
caso de que no haya sido solicitado el auxilio judicial, prevé el Artículo
del código, se exigirá el ofrecimiento de la contracautela.

5 DE DIEGO, 1959, TOMO II: 691-692

6
 Con la concurrencia de dichos presupuestos, es menester
verificarse la existencia del vínculo indubitable entre el actor y el
demandado, la necesidad de quien lo solicita y real posibilidad del
demandado de proporcionarlos. Pero en la realidad verificamos que
muchos de nuestros jueces no consideran la necesidad imperiosa de la
asignación anticipada de alimentos y la rechazan, dejando en una
indefensión al menor, siendo su único sostén por la madre, quien se ve
en la dificultad de trabajar y para proporcionar los alimentos de los hijos,
además del cuidado y educación del menor, limitándose por cuestión de
irresponsabilidad del padre, por lo general, constituyendo un peligro
tanto para la madre y su hijo.
Pero también debemos considera las personas que estaban
obligadas a prestar alimentos, de acuerdo a lo normado en el artículo
474 del Código Civil, se deben alimentos recíprocamente los cónyuges,
los ascendientes y descendientes, hermanos.
Según el código de los niños y adolescentes, es obligación de los
padres prestar alimentos a sus hijos (tal obligación de los padres
continua en caso de suspensión o perdida de la patria potestad; art 94
de código de los niños y adolescentes, por ausencia de los padres
desconocimiento de su paradero, prestan alimentos en el orden de
prestación siguiente, primero los hermanos mayores de edad, segundo
los abuelos, tercero los parientes colaterales hasta el tercer grado y
otros responsables el niño y adolescente.

III. MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO DE ALIMENTOS

Hinostroza (2008), señala que “A fin de garantizar el cumplimiento

de la sentencia a dictarse en el proceso de alimentos (que sea
estimatoria), vale decir, el pago en forma periódica de la correspondiente
pensión alimenticia, el demandante puede hacer uso de las medidas
cautelares previstas en el ordenamiento procesal (como por ejemplo,
embargo en forma de depósito, inscripción, retención, intervención y
administración; medidas temporales sobre el fondo; etc) por lo que habrá
que estar a lo dispuesto en el Título IV (Proceso Cautelar) de la Sección
Quinta (Procesos Contenciosos) del Código Procesal Civil.
Efectivamente, las medidas cautelares que se encuentran
reguladas en el Código Procesal Civil, pueden ser solicitadas por el
alimentista en este caso para el cumplimiento de la obligación
alimentaria; en el caso que el demandado obligado se encuentre
renuente, esté adeudando pensiones alimenticias; puesto que no sólo se
tiene la vía de solicitar una denuncia penal por omisión a la asistencia
familiar, sino también de recurrir a esta clase de procesos cautelares,
para que conforme su nombre lo indica cautelen, protegen y amparar a
los alimentistas ante los incumplimientos o futuros incumplimientos por
parte de los alimentantes.

7
IV. MEDIDA DE ASIGNACIÓN ANTICIPADA DE ALIMENTOS

De otro lado, Hinostroza (2008) señala que es de resaltar que el

Código adjetivo concede expresamente como medida temporal sobre el
fondo en el proceso que nos ocupa la asignación anticipada de
alimentos.
La medida temporal sobre el fondo es definida por el artículo 674
del Código Procesal Civil de este modo: “Excepcionalmente, por la
necesidad impostergable del que la pide, por la firmeza del fundamento
de la demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la
ejecución anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia, sea
en su integrado sólo en aspectos sustanciales de ésta, siempre que los
efecto de la decisión pueda ser de posible reversión y, no afecten el
interés público”.
La asignación anticipada de alimentos es regulada por los
artículos 675 y 676 del Código Procesal Civil; materia del presente
artículo.
No quisiéramos entrar en polémica respecto de estas medidas
reguladas en nuestro Código como medidas cautelares, aunque la
doctrina moderna las reconoce como tutela anticipatoria quitándoles la
naturaleza de cautelares, (Hurtado, 2009 p.976).
En realidad las llamadas medidas temporales sobre el fondo lo
que hacen es anticipar en parte o totalmente lo que se va a decidir en la
sentencia, es por ello que se denominan anticipatorias en la Doctrina.
Para lo cual se requiere un alto grado de verosimilitud del derecho
invocado, aunque nuestro Código menciona una “necesidad
impostergable del que la pide o por la firmeza del fundamentado de la
demanda y prueba aportada”, por cierto es necesario el peligro en la
demora, adecuación y contracautela, debe cuidarse siempre que la
medida a dictarse sea reversible, es decir, que fácilmente se pueda
retornar a la situación fáctica en que se encontraban las partes al
momento de dictarla o que no afecte el interés público, (Hurtado, 2009
p.976).
El maestro Hurtado continua: “Una de las características de esta
medida es que no se posible dictarla de manera generalizada, sino más
bien dependiendo del caso concreto, del cual se pueda concluir que es
necesario anticipar lo que se debe decidir en el futuro, tomando en
cuenta la verosimilitud del derecho que se invoca, pues no es posible
anticipar en todos los casos. Nuestro Código ha establecido por ello
unos números clausus respecto a su procedencia, ello con relación a
asuntos de alimentos (anticipando la fijación de una pensión de
alimentos sin esperar la sentencia).
Así pues, si bien se entiende que el espíritu del artículo
modificado, en el año 2011; ha sido favorecer anticipadamente con una
pensión alimenticia a los hijos mayores de edad, también lo es que para
este caso en particular, se requiere conforme el mismo artículo

8
 modificado lo indica que para su concesión, se cumplan con los
presupuestos contenidos en los artículos 424º, 473º y 483º del Código
Civil, antes señalados.

V. ASIGNACION ANTICIPADA Y SENTENCIA DESFAVORABLE

En caso que se haya otorgado una asignación anticipada y
posteriormente la sentencia es desfavorable, el artículo 676 del código
norma esta situación en los siguientes términos: si la sentencia es
desfavorable el demandante, queda obligado a la devolución de la suma
percibida y el interés legal, los que serán liquidados por el secretario del
juzgado (hoy especialista legal) si fuera necesario aplicándose lo
dispuesto por el artículo 567. La decisión del juez podrá ser impugnada.
La apelación se concede con efecto suspensivo.
El artículo 567, al que se hace referencia señala lo siguiente: la
pensión alimenticia genera intereses. Agregando luego que con
prescindencia del monto demandado, el juez al momento de expedir
sentencia o de su ejecución debe actualizarlo a su valor real. Para tal
efecto, tendrá en cuenta lo dispuesto en el artículo 1236, del código civil,
referido a la responsabilidad del deudor por daños y perjuicios.
Estando pues, al carácter reversible de este tipo de medida, el
mismo artículo 676 citado, considera la devolución de la suma percibida
y el interés legal, en caso de que fuere necesario la actualización del
valor, si la sentencia fuera desfavorable al demandante.

9
 CONCLUSIONES

En el presente artículo de investigación se arribó a las siguientes conclusiones:

1. Los alimentos son una institución importante del Derecho de Familia que
consiste en el deber jurídico impuesto por la ley y que está constituida
por un conjunto de prestaciones de dar, para la satisfacción de
necesidades de las personas que no pueden proveer a su propia
subsistencia, por los diferentes motivos que indica la norma sustantiva
civil.

2. Una de las principales característica del derecho alimentario, es que se

trata de un derecho personalísimo, en el sentido que, está dirigido a
garantizar la subsistencia del titular, por lo que no puede desprenderse
de él y lo acompaña indisolublemente en tanto subsista el estado de
necesidad en que se sustenta. El derecho alimentario, por tanto, no
puede ser objeto de transferencia inter-vivoa ni de trasmisión mortis-
causa.

3. Existen vacíos normativos e incluso diferentes criterios o discrepancias

entre los señores magistrados al momento de otorgar una pensión
alimenticia o en contrario sensu de exonerar de una pensión al obligado
alimentante, respecto al correcto significado de cursar estudios
superiores “con éxito”.

4. Las medidas temporales sobre el fondo lo que hacen es anticipar en

parte o totalmente lo que se va a decidir en la sentencia, es por ello que
se denominan anticipatorias en la Doctrina. Para lo cual se requiere un
alto grado de verosimilitud del derecho invocado, aunque nuestro Código
menciona una “necesidad impostergable del que la pide o por la firmeza
del fundamentado de la demanda y prueba aportada”.

5. si la sentencia es desfavorable el demandante, queda obligado a la

devolución de la suma percibida y el interés legal, los que serán
liquidados por el secretario del juzgado (hoy especialista legal)

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 BIBLIOGRAFÍA

1. PELAEZ BARDALES MARIANA, EL PROCESO CAUTELAR, primera

edición, Editora Juridica Grijley E.I.R.L, Lima 2005.

2. GALLEGOS CANALES YOLANDA y JARA QUISPE REBECA S.,

MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA, Edición primera Edición, Editorial
Juristas Editores E.I.R.L, Lima 2011.

3. Placido V. Alex F, MANUAL DE DERECHOS DE NIÑOS, NIÑAS Y

ADOLESCENTES, primera edición, Instituto Pacifico SAC. Lima 2015.

4. Rosa Mejía C, A PROPÓSITO DE LA ASIGNACIÓN ANTICIPADA DE

ALIMENTOS QUE REGULA EL ARTÍCULO 675° DEL CÓDIGO
PROCESAL CIVIL, Rev. SSIAS VOL 8/N°2, ISSN: 2313- 3325

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