Você está na página 1de 15
Maria Sylvia Zanella Di Pietro Carlos Vinicius Alves Ribeiro Coordenadores Supremacia do Interesse Publico e outros Temas Relevantes do Direito Administrativo Autores Carlos Vinicius Alves Ribeiro Cristiana Corréa Conde Faldini Cristiana Fortini Daniel Wunder Hachem Eduardo Hayden Carvalhaes Neto Eduardo Tognetti Emerson Gabardo Fabricio Motta Irene Patricia Nohara José dos Santos Carvalho Filho Luis Felipe Ferrari Bedendi Marcia Walquiria Batista dos Santos Maria Adelaide de Campos Franca Maria Sylvia Zanella Di Pietro Tatiana Robles Seferjan Thiago Marrara SAO PAULO EDITORA ATLAS S.A. - 2010 17 Ainda Existem os Chamados Contratos Administrativos? Maria Sylvia Zanella Di Pietro 1 A construgao e a desconstrugao de institutos do direito administrativo Um dos institutos do direito administrativo que vem sendo alvo de eriticas © contrato administrativo, sob o argumento fundamental de que nele nao existe igualdade entre as partes, pela presenca de cléusulas exorbitantes que garantem 2 Administracdo Publica uma série de prerrogativas de que a outra parte nao dis- poe. Tais prerrogativas esto contidas nas chamadas cldusulas exorbitantes, con- templando, dentre outras, as de alteracio e resciséo unilateral, de aplicagdo de sangoes, de fiscalizacdo, de utilizaco dos recursos da contratada para garantir a continuidade da execugéo do contrato, A preocupasio nao é nova. Desde as suas origens, 0 direito administrativo sofreu influéncia do direito privado. Muitos dos institutos do direito privado foram transpostos para o direito administrativo, até pela precedéncia histérica daquele ramo do direito, No livro Do direito privado na administragdo puiblica, analisamos 0 método da transposigao, socorrendo-nos da ligdo de André Hauriou.? 0 autor indica trés fases no proces- so de transposigao: (a) transposicio pura e simples para o direito administrativo de uma teoria ou de uma regra de direito privado; (b) 0 movimento de reacao 2 Mestre, doutora e livre-dacente pela USP Professora titular de direito administrative da USR 2 Utlizagdo, em direito administrativo, das regras e principios do direito privado. RDA 1/465. provocado por (©) as adaptagé juridico a que s A transposi vil, razdo pela ¢ séculos, a ciéne institutos pertr 86 que mu como concebid direito adminis Administragio de contratos ad administrativos Outros neg: dade de direito H4 também ferente da prop Outros tran nulos e anuléve ministrativo. No entanto, varios ramos do geral do direito José Cretella Ji senciais, mas ge: Sebastidn R perconceito, exp! consideram-se si dos quais se poc ensivo; 0 ponto concretas, fatos também nele sac te posterior aqui sim os conceitos 3 As categorias ju 1, 1967. + dirito civile n Diritto Pubblico,v. 9 ‘ind Este oe Chamadoe Contato Administatvos? 399 ella Di Pietro! direito 0 de criticas 6 le ndo existe que garantem parte nao dis- rbitantes, con- e aplicagao de para garantir a icia do direito para 0 direito reito. No livro a transposigio, seS NO proces- administrativo onto de reagio trative da USP Jo. RDA 1/465. provocado por uma consciéncia mais nitida das necessidades administrativas; (6) as adaptagbes da regra de direito privado, vistas como necessérias no regime juridico a que se submete a Administragéo Publica. A transposigio ocorreu em decorréncia da precedéncia histérica do direito ci- vil, razao pela qual foi nesse ramo do direito que se desenvolveu, durante muitos séculos, a ciéncia juridica, Desse modo, era a partir dele que se iam elaborando institutos pertinentes hoje a outros ramos. 86 que muitos doutrinadores, nfio conseguindo desligar-se do instituto tal como concebido pelo direito civil, negavam a existéncia de institutos andlogos no direito administrativo, com caracteristicas proprias, peculiares as necessidades da ‘Administragio Péblica. Muitos negavam e ainda negam, por exemplo, a existéncia de contratos administrativos regidos pelo direito puiblico, por considerd-los atos administrativos unilaterais ou contratos de direito privado. Outros negam a possibilidade de serem instituidas fundacées com personali dade de direito piiblico, com peculiaridades diversas das previstas no Cédigo Civil. Ha também aqueles que negam a existéncia de uma propriedade puiblica di- ferente da propriedade privada. Outros transpéem para o direito administrativo o sistema civilista de atos nulos e anuléveis, que, sob muitos aspectos, se revela inadequado ao direito ad- ministrativo. No entanto, aos poucos foi se formando a consciéncia de que o estudo dos varios ramos do direito deve ser feito a partir dos institutos definidos pela teoria ¢geral do direito e que correspondem as chamadas categorias jurtdicas, definidas por ‘José Cretella Junior? como “a formulaco genérica, in abstracto, com indices es- senciais, mas gerais, ndo comprometida ainda com nenhum dos ramos do direito”. Sebastién Retortillo,* sob influéncia dos doutrinadores alemies, fala em su- perconceito, explicando que a ele se chega através de diversas fases: inicialmente, consideram-se situag6es concretas, fatos e coisas, distintos e diferenciados, a partir dos quais se pode deduzir, por abstragio, um conceito de caréter geral e compre- ensivo; 0 ponto de partida, a matéria-prima, é, portanto, uma série de situagies concretas, fatos e coisas, que nfo sé intervém na integragao do conceito, como também nele so compreendidos. Em uma segunda fase, légica e cronologicamen- te posterior Aquela descrita, consideram-se, néo mais as situag6es primdrias, mas sim os conceitos formados por abstragdo; a partir destes, chega-se a um conceito 3 Ascategorias juridicas e o direito plblico. Revista da Faculdade de Direito da USP, ano XI, fas. 1, 1967. + tLditito civile nella genesi del diritto amministrativo e dei suol instcuti. Rivista Trimestrale di Diritto Pubblico, v. 9, p. 698-735, 1959.

Você também pode gostar