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Presentación

FELIPE
VILLAVICENCIO TERREROS

DICCIONARIO PENAL
jurisprudencial
Índex completo de figuras e instituciones
penales, procesal penales
y penitenciarias desarrolladas
en la jurisprudencia

GACETA

& procesal penal


Presentación
Los antecedentes históricos que se registran en nuestro país sobre la sistematización
de la jurisprudencia penal tienen una data reciente. Salvo algunas excepciones, no ha
existido una tarea permanente de publicación, y menos aún, comentario y/o análisis de
los fallos judiciales. Incluso, durante mucho tiempo la idea de la divulgación de la juris-
prudencia no fue muy bien vista, y más bien era poco motivada, quizás por intereses
personales que la evitaban (conocer cómo se resuelve o con qué fundamentos puede
ser para muchos un tema incómodo).

Pero parece que estas circunstancias de antaño van desapareciendo para dar paso
a una nueva época en la que debe primar el conocimiento de la jurisprudencia. Precisa-
mente, en este marco de actualidad se encuentra el Diccionario Penal Jurisprudencial
elaborado por la editorial Gaceta Jurídica, el cual recoge y sistematiza la terminología
más usada por la práctica jurídica desde una perspectiva jurisprudencial.

El aporte de este diccionario jurídico radica en mostrar la unificación de conceptos


jurídico-penales, a veces muy abstractos, y otros de índole procesal a través de la juris-
prudencia nacional, lo que nos permite conocer y aplicar, desde una perspectiva prácti-
ca, la terminología jurídica de uso más frecuente.

Así como el Derecho es una ciencia que evoluciona en razón de los nuevos cambios
sociales, la jurisprudencia es uno de los vehículos más importantes del registro de estos
cambios. Actualmente, se considera a la jurisprudencia como el conjunto de reiterados
fallos concordantes emanados del operador judicial competente. Dicha reiteración la
convierte en fuente interpretativa de la ley y la establece como material precedente de
consulta obligatoria para los operadores de justicia, defensores y estudiosos del Dere-
cho, con lo que se busca alcanzar el objetivo de la sistematización representado por la
aplicación coherente de las normas jurídicas y, con ello, de la justicia.

En lo que corresponde a la aplicación del Derecho Penal, no se manifiesta solo me-


diante el desarrollo de modernos criterios dogmáticos, sino en la manera en que di-
chos criterios (muchos de ellos de un alto nivel de abstracción) se ven concretados al

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Gaceta Penal

momento de su aplicación por el juzgador, originando diferentes resultados, muchos de


los cuales son de gran importancia. El sistema romano-germánico, en el que se origina
nuestro sistema jurídico, no solo otorga al juez la capacidad de interpretar la ley, sino
además la de crear Derecho, lo que se plasma al momento de aplicar la norma abs-
tracta a un determinado caso concreto a través de una resolución judicial, debidamente
motivada y acorde con las normas jurídicas. Por ello, para Müller una jurisprudencia sin
decisiones ni valoraciones no sería ni práctica, ni real(1). Es evidente que, cualquiera sea
la instancia judicial, se deben motivar las decisiones, asegurando que la potestad de
administrar justicia se ejerza con sujeción a la Constitución Política y a la ley(2).

En lo que corresponde al debate acerca de si la jurisprudencia constituye o no una


fuente del derecho, se acepta que esta no puede crear tipos penales o establecer penas,
ya que esto solamente compete a la ley. Sin embargo, esto no le quita la calidad de fuen-
te del Derecho Penal, pues cumple una función complementadora subordinada a la ley,
de manera que la jurisprudencia sirve de mucho para alcanzar estándares aceptables
de interpretación de la ley.

Así, el análisis jurisprudencial es útil pues permite apreciar un Derecho Penal en


permanente evolución, a través de una constante interpretación, cuando la norma penal
aparece frente al intérprete en forma oscura, contradictoria e imprecisa(3). Ello le permite
al juzgador esclarecer y determinar la verdadera finalidad y orientación que la ley debe
tener.

No cabe duda que desde un punto de vista político la jurisprudencia es un presu-


puesto necesario para el mantenimiento de un Estado de Derecho, pues crea certeza,
uniformidad jurídica y determina la orientación previsible de la administración de justicia;
por ello, esta debe ser permanentemente divulgada.

Un tema de importante actualidad está representado por los fallos que tienen carác-
ter vinculante, especialmente la jurisprudencia del Tribunal Constitucional y de la Corte
Suprema(4). Así también, son de gran importancia los plenos jurisdiccionales estable-
cidos en el artículo 116 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, los que conforman el

(1) Citado por MÜller en: ALEXY, Robert. Teoría de la argumentación jurídica. Palestra, Lima, 2007, p. 34.
(2) Vide <http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/08125-2005-HC.html>.
(3) VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Derecho Penal. Parte General. Lima, 2009, p. 146.
(4) Queda establecido, mediante Ley Nº 28301 de 27 de julio de 2004 en su primera disposición final, que “(...)
los jueces y Tribunales interpretan y aplican las leyes y toda norma con rango de ley y los reglamentos
respectivos según los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos
que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos, bajo
responsabilidad”. Igualmente, el artículo 301-A introducido por el Decreto Legislativo Nº 959 del 17 de
agosto de 2004 señala que, en el marco del proceso de reforma y transitoriedad al modelo acusatorio, da
valor de jurisprudencia vinculante a las resoluciones que así sean presentadas por la Corte Suprema de la
República del Perú.

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Diccionario Penal Jurisprudencial

ámbito de discusión y debate de los magistrados en temas especiales que generan


alguna controversia y buscan establecer pautas de interpretación sobre determinados
ámbitos, desarrollados a través del debate, la doctrina y jurisprudencia, con la finalidad
de determinar un parámetro de interpretación único de un tema, ya sea penal o procesal.
Los plenos jurisdiccionales no tienen efecto de ley ni de sentencia, pero constituyen una
fuente indirecta para el juez en la interpretación de la ley(5).

Se pueden observar problemas puntuales respecto de la jurisprudencia vinculante,


como por ejemplo, la posibilidad de desvincularse de ella y el tema de su aplicación
retroactiva.

En lo que corresponde a la probable desvinculación de los fallos vinculantes, a simple


vista todo este problema parecería ser solucionado recurriendo al artículo 301-A del CPP
de 1940, que otorga dicha facultad solo a los jueces de la Corte Suprema, al sostener:
“Cuando la Sala Penal de la Corte Suprema resuelva apartándose del precedente, debe
expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las ra-
zones por las cuales se aparta del precedente”. Por su parte, el artículo 22 de la LOPJ
establece que: “En caso que por excepción decidan apartarse de dicho criterio, están
obligados a motivar adecuadamente su resolución dejando constancia del precedente
obligatorio que desestiman y de los fundamentos que invocan”.

Las normas citadas muestran que los facultados a dejar sin efecto los precedentes
vinculantes son los mismos jueces de la Corte Suprema. Sin embargo, se observa que
magistrados de otras instancias también podrían hacerlo siempre que, de manera ex-
cepcional, formulen una motivación expresa y particular al caso tratado, analizando los
fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la decisión judicial en las que se ma-
nifiesten las razones por las cuales se aparta del precedente. Creemos que bien usada
esta facultad, resultaría una buena expresión del principio de independencia judicial.

En lo que respecta a la posibilidad de retroactividad benigna de los fallos jurispruden-


ciales (vide R.N. Nº 1920-2006) se sostiene que: “La modificación de un fallo firme solo
es posible cuando media una modificación legal, (…), en consecuencia, un pedido de
sustitución basado en un supuesto cambio jurisprudencial no es conforme al principio
de legalidad”. En la doctrina nacional(6) también se sostiene que la variación de la juris-
prudencia al no determinar cambios legales no se ve afectada por la irretroactividad o
retroactividad benigna.

(5) Ibídem, p. 146.


(6) CASTILLO ALVA, José. Comentarios a los precedentes vinculantes en materia penal de la Corte Suprema.
Grijley, Lima, 2008, p. 88.

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Gaceta Penal

La sistemática desarrollada en este diccionario jurídico permite captar el pensamien-


to al que se orienta la actual jurisprudencia nacional, es decir, permite tener claro cuál es
el panorama de los operadores judiciales en relación con el tema penal de mayor interés
para el usuario. Se trata de un material de uso recomendable en tanto permitirá el fácil
acceso a conceptos y definiciones que en general son desarrollados por la doctrina en
ámbitos más extensos (manuales y tratados de Derecho Penal y Procesal Penal).

Incluso, en lo que corresponde a la agrupación de las jurisprudencias, se sigue un or-


den de prelación por jerarquías: en primer lugar, haciéndose referencia a las sentencias
del Tribunal Constitucional, ejecutorias supremas, ejecutorias superiores, con lo que se
obtiene un trabajo uniforme que favorece su fácil ubicación y manejo por parte de los
operadores jurídicos.

Dicha coherencia sistemática se ve reflejada, por ejemplo, cuando se refiere a la pa-


labra “delito”(7), pues empieza por determinar cuáles son los elementos que requiere una
conducta para ser considerada como tal (tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad); luego,
en otro párrafo, describe lo que se entiende por instrumento, el objeto que ha servido de
medio para la ejecución del delito; en otro párrafo menciona las consecuencias jurídicas;
clases o formas (delito doloso, culposo, de estado, continuado, etc.); desarrollo del iter
criminis; agravación de las penas en los supuestos que producen mayor daño social; y,
por último, el desistimiento.

En definitiva, se trata de una buena contribución al desarrollo del Derecho Penal pe-
ruano, pues contiene una adecuada sistematización de la jurisprudencia. No nos cabe
duda que la divulgación oportuna de los fallos judiciales es uno de los elementos que
garantizan el Estado de Derecho, hace posible la divulgación del pensamiento y la forma
de argumentación usada en el ejercicio de la magistratura; permite al docente contar con
instrumentos para el desarrollo de la crítica necesaria o para el perfeccionamiento de las
definiciones que le compete transmitir a los discentes; al defensor, contar con los medios
adecuados y de rápido acceso para la fundamentación de su teoría del caso o de sus
recursos en estándares adecuados; y, al alumno, comprender sobre la base de la reali-
dad las complejas definiciones que caracterizan al Derecho Penal moderno. En suma, a
entender mejor para qué sirve (si es que sirve) y a quién sirve nuestro Derecho Penal.

FELIPE VILLAVICENCIO TERREROS


Catedrático de Derecho Penal

(7) Vide: “Delito”. En: Diccionario Penal Jurisprudencial. p. 167 y ss.

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Guía del lector
A los efectos del adecuado empleo del contenido en un fallo jurisprudencial.
Diccionario Penal Jurisprudencial, debe Para la determinación de las voces,
tenerse en cuenta lo siguiente: como regla general, se ha prioriza-
do el elemento fuerte o determinan-
1. El presente diccionario está confor- te del término o figura, constando
mado por una amplia cantidad de adicionalmente los elementos com-
voces y subvoces jurídicas del De- plementarios –luego de una coma–
recho Penal, Procesal Penal y de de ser el caso. Son ejemplos de
Ejecución Penal. Cada voz o sub- voces los siguientes:
voz es un término, figura o tema ju-
rídico cuyo desarrollo proviene de Estafa, delito de.-
uno o más extractos de una sen- Información de los cargos impu-
tencia del Tribunal Constitucional, tados, derecho a la.-
Corte Suprema, Corte Superior,
Pleno Jurisdiccional o, excepcio- Seguridad jurídica, principio de.-
nalmente, de un fallo relevante de Acción penal.-
un tribunal extranjero. La obra está
pensada no solo para mostrar las Excepción de prescripción.-
definiciones o conceptos de las fi-
Delitos contra el patrimonio.-
guras o temas de las materias ju-
rídicas señaladas, sino también su 3. Las subvoces (que van en cursiva
desarrollo o aplicaciones concre- y negritas) recogen un aspecto de
tas en la jurisprudencia. desarrollo o aplicativo de una voz
específica conforme a la jurispru-
2. Las voces (que van tramadas y en dencia. Ejemplo: dentro de la voz
negritas) son figuras o términos “Estafa” puede estar la siguiente
jurídicos concretos, ordenados al- subvoz: Bien jurídico. Las subvo-
fabéticamente. En algunos casos, ces dentro de una voz están orde-
constará directamente debajo de la nadas en razón de importancia, de
voz su definición o noción general lo más general a lo más específico.

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Gaceta Penal

4. De existir más de un término uti- criterio o la amplitud de su trata-


lizable respecto de una figura o miento en la jurisprudencia, según
tema jurídico concreto, constarán el caso, en ocasiones se ha inclui-
dichos términos adicionales como do más de un extracto respecto
voces o subvoces, según el caso, de una subvoz concreta. En caso
pero con la indicación de referen- de existir contradicción manifiesta
cia a efectos de ubicar el extrac- respecto de dos extractos jurispru-
to jurisprudencial correspondiente. denciales incluidos, aparecerá la
Igual sucede cuando determinada indicación: “Criterio Contradictorio:
figura o tema es tratado dentro de (…)”.
otro. Ejemplos:
6. Los datos de identificación de los
Arresto domiciliario.- Ver: Deten-
extractos (tipo y número de expe-
ción domiciliaria.
diente, recurso, acuerdo o pleno ju-
Antijuridicidad.- Ver: Causas de risdiccional o de resolución) y de las
justificación. fuentes de los cuales han sido obte-
nidos (bibliográficas u otras) cons-
Prevención especial.- Ver: Pena: tan de modo abreviado al final del
Prevención especial. texto de cada extracto (entre parén-
tesis y en letras negritas). Ejemplo:
5. Los extractos jurisprudenciales “(…) Por lo tanto no cabe nulidad
que aparecen dentro de las voces de la sentencia que condena a los
y subvoces no son necesariamente responsables (R.N. Nº 350-2005-
textos literales, pues en ocasiones Tumbes, Data 40 000, G.J.)”. El lis-
han sido editados para reflejar me- tado de las abreviaturas empleadas
jor la idea o el criterio fijado por el para los datos de identificación y de
tribunal, sin que se varié el sentido las fuentes aparece en las páginas
de lo resuelto. Por la relevancia del siguientes de la obra.

10
Abreviaturas
‰‰Datos de identificación Pleno 2008: Pleno Jurisdiccional Penal
Nacional 2008 (cortes superiores).
A.V.: Auto de vista Querella
Acuer. Plen.: Acuerdo Plenario. Rec.: Recusación.
Art.: Artículo. Rev.: Revisión de sanción disciplinaria.
Causa R.N.: Recurso de nulidad.
Com. de Lev. de Inm. Par. 2005: Infor- R.Q.: Recurso de queja.
me en mayoría de la Comisión de Le- R.R.: Recurso de revisión.
vantamiento de Inmunidad Parlamenta-
Sent. Plen.: Sentencia Plenaria.
ria 2005.
S.T.S. Español: Sentencia del Tribunal
Cons.: Consulta.
Supremo español.
Cont. de comp. o C.S.: Contienda de
T.: Tomo.
competencia.
TC: Tribunal Constitucional.
C.Sup.: Corte Superior.
Trans. de comp.: Transferencia de com-
Ejec. Sup.: Ejecutoria Suprema.
petencia.
Exp.: Expediente.
Últ.: Último.
Extr.: Extradición.
Inc.: Inciso. ‰‰Fuentes
Inh.: Inhibición.
Actualidad J.: Actualidad Jurídica.
Ins. o Inst.: Instrucción.
Anales J.: Anales judiciales de la Corte
N°: Número.
Suprema de Justicia de la República.
p.: Página.
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Párr.: Párrafo.
Galdós, Jorge y Zavala Toya, Fernando.
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11
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Diccionario Penal Jurisprudencial

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13
Índice de voces
Índice de voces

• Abandono de mujer en estado de • Actuar en lugar de otro................ 48


gestación, delito de ..................... 35 • Acumulación de penas................. 48
• Abandono de persona en peligro, • Acumulación procesal.................. 48
delito de ....................................... 36
• Acusación fiscal........................... 49
• Abigeato, delito de ...................... 36
• Acusatorio, principio................... 50
• Aborto, delito de.......................... 37
• Adecuación de la pena................. 51
• Absolución................................... 38
• Administración de justicia por
• Abuso de autoridad, delito de ..... 38 representación, principio de......... 51
• Abuso de autoridad, noción de ... 39 • Afiliación o asociación a organi-
• Abuso de firma en blanco, delito zación terrorista............................ 51
de ................................................. 39 • Agente encubierto........................ 51
• Abuso de poder económico, deli- • Agente provocador....................... 52
to de ............................................. 40
• Agravante por abuso de poder
• Abuso de poder público .............. 40 público......................................... 52
• Acceso a la justicia, derecho de... 40 • Alcoholemia................................. 53
• Acción (conducta) ....................... 43 • Alevosía....................................... 53
• Acción penal ............................... 43 • Alimentos..................................... 53
• Acción penal, efectos de senten- • Allanamiento ilegal de domici-
cia civil sobre la .......................... 44 lio, delito de................................. 53
• Acción penal, extinción de la ...... 44 • Alteración o supresión de la filia-
• Acción privada ............................ 45 ción del menor, delito de.............. 53
• Acta de audiencia ........................ 45 • Amenaza...................................... 54
• Acta de incautación ..................... 45 • Amnistía....................................... 54

• Acta de reconocimiento .............. 45 • Analogía....................................... 55

• Actor civil.................................... 46 • Animus difamandi........................ 55

• Actos contra el pudor, delito de... 46 • Animus injurandi.......................... 55

• Actos contra el pudor en meno- • Animus lucrandi........................... 56


res, delito de................................. 46 • Animus necandi............................ 56
• Actos preparatorios...................... 47 • Animus rem sibi habendi.............. 56

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Gaceta Penal

• Animus vulnerandi....................... 57 • Atentado contra monumentos ar-


queológicos prehispánicos, deli-
• Anomalía psíquica....................... 57
to de.............................................. 73
• Antejuicio político, derecho al..... 58
• Atestado policial.......................... 73
• Antijuridicidad............................. 59
• Audiencia..................................... 74
• Aplicación de la pena, noción ge-
• Ausencia....................................... 75
neral de......................................... 59
• Auto de apertura de instrucción... 76
• Aplicación espacial de la ley pe-
nal................................................ 59 • Auto de enjuiciamiento................ 76
• Aplicación temporal de la ley pe- • Autoincriminación, derecho a la
nal................................................. 59 no................................................. 76
• Aplicación temporal de la ley pro- • Autopuesta en peligro.................. 78
cesal penal.................................... 60
• Autor(ía) ...................................... 78
• Apoderamiento, acto de............... 60
• Autoría directa............................. 79
• Apología del delito, delito de....... 61
• Autoría mediata............................ 80
• Apología del terrorismo, delito
• Aviso a la autoridad..................... 80
de.................................................. 61
• Banda........................................... 81
• Aporte de prueba falsa o informe
falso en juicio, delito de............... 62 • Beneficios penitenciarios............. 81
• Apropiación ilícita, delito de....... 62 • Bienes jurídicos, tutela de............ 85
• Aprovechamiento y daño a la re- • Bigamia, delito de........................ 86
putación comercial o industrial • Burrier.......................................... 86
ajena, delito de............................. 67
• Cadena perpetua, pena de............ 89
• Archivo definitivo........................ 68
• Calumnia, delito de...................... 91
• Archivo provisional..................... 68
• Carga de la prueba....................... 94
• Arma............................................ 68
• Caución........................................ 94
• Arresto domiciliario..................... 69
• Causalidad, nexo de..................... 95
• Asesinato, delito de...................... 69
• Causas de justificación................. 95
• Asilo............................................. 69
• Causas eximentes de responsabi-
• Asistencia por un abogado de- lidad penal.................................... 96
fensor, derecho a la...................... 69
• C eleridad procesal, principio
• Asociación, derecho de ............... 70 de................................................. 96
• Asociación ilícita, delito de......... 71 • Circunstancias personales del
imputado...................................... 96
• Atentado con los medios de prue-
ba en el proceso, delito de............ 73 • Coacción, delito de...................... 96

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Diccionario Penal Jurisprudencial

• Coautoría...................................... 98 • Concentración crediticia, delito


de.................................................. 116
• Cobro indebido, delito de............. 101
• Conclusión anticipada de la ins-
• Codominio del hecho................... 101
trucción........................................ 117
• Cohecho....................................... 101
• Conclusión anticipada del debate
• Cohecho activo específico, delito oral............................................... 117
de.................................................. 101
• Concubinicidio............................. 121
• Cohecho activo genérico, delito
de.................................................. 101 • Concurso aparente de normas...... 121

• Cohecho pasivo específico, deli- • Concurso ideal............................. 122


to de.............................................. 102 • Concurso real............................... 122
• Cohecho pasivo impropio, delito • Concurso real retrospectivo......... 123
de.................................................. 103
• Concusión.................................... 125
• Cohecho pasivo propio, delito de 103. 103
• Concusión, delito de.................... 125
• Colaboración con el terrorismo,
delito de........................................ 103 • Condena....................................... 125

• Colusión ilegal, delito de............. 105 • Condena condicional.................... 126


• Combinación de leyes, principio • Condena en ausencia, principio
de.................................................. 106 de prohibición de......................... 126
• Comercialización de materias • Condena no pronunciada............. 127
primas o insumos destinados a la • Conducción en estado de ebrie-
elaboración ilegal de drogas, de- dad o drogadicción, delito de....... 127
lito de........................................... 107
• Conducta delictiva....................... 128
• Comercialización de productos
nocivos, delito de......................... 107 • Conducta neutral.......................... 128
• Comisión por omisión, delitos de... 108 • Conducta socialmente adecuada.. 128
• Comparecencia............................. 108 • Confesión sincera......................... 129
• Competencia, contienda de.......... 109 • Confianza, principio de................ 135
• Competencia, declinatoria de....... 110 • Conflicto de la ley penal en el
tiempo.......................................... 136
• Competencia, transferencia de..... 111
• Confrontación.............................. 136
• Competencia territorial................ 113
• Congruencia, principio de............ 136
• Complicidad ................................ 113
• Consejo Ejecutivo del Poder Ju-
• Complicidad primaria.................. 114 dicial............................................. 137
• Complicidad secundaria .............. 115 • Consentimiento válido del titu-
• Cómputo de la detención............. 116 lar, actuar con el........................... 137
• Comunicación del interno............ 116 • Consumación............................... 137

19
Gaceta Penal

• Contaminación de aguas o sus- • Debate pericial............................. 157


tancias destinadas al consumo,
• Deber objetivo de cuidado........... 158
delito de........................................ 138
• Deberes de función o de profe-
• Contaminación del medio am-
sión............................................ 159
biente, delito de ........................... 138
• Debido proceso, derecho al.......... 159
• Contienda de competencia........... 139
• Decisión voluntaria de prestar
• Contrabando, delito de................. 139
servicio militar, derecho a la........ 163
• Contradicción, principio de.......... 140
• Declaración del imputado............ 163
• Control difuso ............................. 140
• Declaración del testigo................. 163
• Control social, función de............ 140
• Declaración instructiva................ 163
• Contumacia.................................. 141
• Declaración preventiva................ 163
• Conversión de penas.................... 142
• Declaración testimonial............... 163
• Corrección de sentencia............... 142
• Declinatoria de competencia........ 163
• Corrupción de funcionarios, deli-
• Decomiso..................................... 163
to de.............................................. 143
• Defensa, derecho de..................... 164
• Corrupción pasiva de auxiliares
jurisdiccionales, delito de............ 143 • Defraudación de rentas de adua-
nas, delito de................................ 165
• Corte Superior.............................. 143
• Defraudación tributaria, delito
• Corte Suprema............................. 144
de................................................. 166
• Cosa juzgada, excepción de......... 145
• Defraudaciones, delito de............ 166
• Cosa juzgada, principio de........... 145
• Delito........................................... 167
• Cuestión prejudicial..................... 147
• Delito complejo............................ 168
• Cuestión previa............................ 149
• Delito continuado......................... 168
• Culpa............................................ 152
• Delito culposo.............................. 169
• Culpa consciente.......................... 153
• Delito de estado........................... 170
• Culpa inconsciente....................... 153
• Delito de función......................... 171
• Culpabilidad, noción general de.... 153
• Delito de mera actividad.............. 172
• Culpabilidad, principio de ........... 154
• Delito de peligro.......................... 172
• Cumplimiento de deberes de fun-
• Delito de resultado....................... 173
ción o de profesión....................... 154
• Delito doloso................................ 173
• Cumplimiento de órdenes............ 155
• Delito especial.............................. 174
• Cumplimiento del periodo de
prueba........................................... 155 • Delito imposible........................... 175
• Daños, delito de........................... 157 • Delito imprudente ....................... 175

20
Diccionario Penal Jurisprudencial

• Delito instantáneo........................ 175 • Delitos contra la tranquilidad pú-


blica.............................................. 185
• Delito permanente........................ 176
• Delitos contra la vida, el cuerpo
• Delito pluriofensivo..................... 176
y la salud...................................... 185
• Delito político.............................. 177
• Delitos contra los bienes cultura-
• Delitos aduaneros......................... 177 les................................................. 186
• Delitos contra el derecho de su- • Delitos contra los derechos de
fragio............................................ 178 autor y conexos............................ 186
• Delitos contra el Estado y la de- • Delitos contra los derechos inte-
fensa nacional.............................. 178 lectuales....................................... 186
• Delitos contra el honor................. 178 • Delitos contra los medios de
transporte, comunicación y otros
• Delitos contra el orden econó-
servicios públicos......................... 186
mico............................................. 180
• Delitos contra los poderes del Es-
• Delitos contra el orden financiero
tado y el orden constitucional....... 186
y monetario.................................. 180
• Delitos informáticos..................... 186
• Delitos contra el patrimonio........ 181
• Delitos tributarios........................ 187
• Delitos contra el patrimonio cul-
tural ............................................. 181 • Denegación o retardo de apoyo
policial, delito de.......................... 187
• Delitos contra la administración
de justicia .................................... 181 • Denuncia calumniosa, delito de... 187
• Delitos contra la Administración • Denuncia fiscal............................. 187
Pública......................................... 181
• Depredación de flora y fauna, de-
• Delitos contra la confianza y la lito de .......................................... 188
buena fe en los negocios.............. 182
• Derecho Penal.............................. 188
• Delitos contra la ecología............ 182
• Derecho penal del acto................. 189
• Delitos contra la familia............... 182
• Derecho penal del enemigo.......... 189
• Delitos contra la fe pública.......... 182
• Derechos del interno.................... 189
• Delitos contra la humanidad........ 182
• Derechos intelectuales, delitos
• Delitos contra la libertad.............. 182 contra los...................................... 189
• Delitos contra la libertad sexual... 183 • Desaparición forzada, delito de... 190
• Delitos contra la propiedad in- • Desistimiento voluntario de con-
dustrial......................................... 183 sumar el delito.............................. 190
• Delitos contra la salud.................. 185 • Desobediencia o resistencia a la
autoridad, delito de...................... 191
• Delitos contra la seguridad públi-
ca.................................................. 185 • Detención, mandato de................ 192

21
Gaceta Penal

• Detención arbitraria, derecho a la • Enriquecimiento ilícito, delito de... 235


no................................................. 192
• Ensañamiento............................... 236
• Detención domiciliaria................. 192 • Error de comprensión cultural-
• Detención preliminar................... 195 mente condicio­nado..................... 236
• Detención preventiva................... 196 • Error de prohibición .................... 237
• Determinación alternativa, prin- • Error de tipo ................................ 237
cipio de......................................... 204 • Error de tipo invencible ............. 238
• Determinación de la pena............ 208 • Error de tipo vencible.................. 239
• Dictamen fiscal............................ 208 • Error insuperable ......................... 239
• Dictamen pericial......................... 208 • Error judicial ............................... 239
• Difamación, delito de................... 209 • Error judicial, indemnización
• Diligencias policiales................... 215 por................................................ 240
• Disturbios, delito de..................... 216 • Especialidad, principio de ........... 241
• Documento(s)............................... 216 • Espionaje, delito de...................... 242
• Dolo............................................. 216 • Establecimiento penitenciario...... 242
• Dolo común o mancomunado...... 217 • Estado de ebriedad....................... 242
• Dolo eventual............................... 217 • Estado de necesidad exculpante.... 242

• Dominio de organización............. 218 • Estado de necesidad justificante.... 242

• Dominio del hecho, teoría del...... 218 • Estafa, delito de............................ 243

• Dosaje etílico, certificado de........ 219 • Estelionato, delito de.................... 247

• Drogas, posesión no punible de... 219 • Estrangulación ............................ 249


• Exacción ilegal, delito de ............ 250
• Duración de la detención (pri-
sión) preventiva............................ 220 • Excepción de amnistía ................ 251
• Efectividad (ejecución) de resolu- • Excepción de cosa juzgada.......... 251
ciones judiciales, derecho a la....... 225 • Excepción de naturaleza de ac-
• Ejercicio ilegal de profesión, de- ción............................................ 253
lito de........................................... 228 • Excepción de naturaleza de jui-
• Ejercicio legítimo de un derecho.. 228 cio ............................................... 257
• Embargo preventivo..................... 229 • Excepción de prescripción........... 258
• Encubrimiento personal, delito • Excepciones procesales................ 260
de................................................... 231 • Exceptio veritatis ........................ 261
• Encubrimiento real, delito de....... 232
• Exceso, prohibición de ................ 262
• Engaño......................................... 233
• Exclusividad de la función juris-
• Enjuiciamiento, auto de............... 233 diccional, principio de.................. 262

22
Diccionario Penal Jurisprudencial

• Exención de la pena .................... 263 • Falsificación de sellos o timbres


oficiales, delito de........................ 276
• Exhibiciones y publicaciones
obscenas, delito de ...................... 263 • Faltas contra el patrimonio.......... 276
• Eximentes de responsabilidad • Faltas contra la persona ............... 276
penal, causas de ........................... 263
• Faltas contra la tranquilidad pú-
• Eximentes incompletas de res- blica ............................................. 277
ponsabilidad penal, causas de...... 264
• Fases del delito ............................ 277
• Expatriación................................. 264
• Favorabilidad, principio de.......... 277
• Exposición a peligro de persona
• Favorecimiento a la fuga, delito
dependiente, delito de ................. 264
de.................................................. 277
• Exposición o abandono de meno-
• Favorecimiento bélico a Estado
res e incapaces, delito de.............. 264
extranjero, delito de .................... 278
• Expulsión de extranjero............... 265
• Filicidio ....................................... 278
• Extinción de la acción penal........ 265
• Finalidad de la pena, principio
• Extinción de la pena .................... 265 de ................................................. 278
• Extorsión, delito de ..................... 265 • Financiamiento por medio de in-
formación fraudulenta ................. 278
• Extracción de especies acuáticas
prohibidas, delito de .................... 267 • Flagrancia .................................... 278
• Extradición .................................. 267 • Fraude en la administración de
personas jurídicas, delito de......... 279
• Extradición activa ....................... 269
• Fraude en la venta de bienes y en
• Extradición pasiva........................ 270
la prestación de servicios, delito
• Extraneus .................................... 270 de.................................................. 280
• Extraterritorialidad, principio de... 271 • Fraude (simulación) procesal,
delito de........................................ 281
• Falsa declaración en procedi-
miento adminis­trativo, delito de ... 273 • Fuero militar................................ 281
• Falsa denuncia, delito de ............. 273 • Fuerza física irresistible............... 281
• Falsas declaraciones en juicio, • Fuerzas Armadas ......................... 282
delito de ....................................... 273
• Fuga del lugar de accidente de
• Falsedad ideológica, delito de...... 273 tránsito, delito de.......................... 282
• Falsedad genérica, delito de......... 274 • Función de control social de la
norma penal ................................. 282
• Falsificación de billetes y mone-
das, delito de ............................... 274 • Función jurisdiccional ................. 282
• Falsificación de documentos, de- • Función motivadora de la norma
litos de ......................................... 274 penal ............................................ 283

23
Gaceta Penal

• Funcionario o servidor público, • Imparcialidad judicial, principio


noción de ..................................... 283 de.................................................. 313
• Funciones de la pena ................... 284 • Impedimento de salida del país.... 314
• Garante......................................... 285 • Impugnación de autos ................ 314
• Garantías procesales.................... 285 • Imputabilidad restringida ............ 314
• Genocidio, delito de .................... 285 • Imputación .................................. 315
• Grave alteración de la conciencia... 286 • Imputación, unidad de la ............. 316
• Hábeas corpus.............................. 287 • Imputación a la víctima................ 317
• Hacinamiento carcelario ............. 291 • Imputación objetiva .................... 317
• Hecho punible ............................. 291 • In dubio pro extraditurus ............ 318
• Homicidio con alevosía .............. 291 • In dubio pro reo, principio........... 318
• Homicidio con gran crueldad....... 293 • Incautación................................... 321
• Homicidio culposo, delito de....... 294 • Incautación, acta de...................... 321
• Homicidio imprudente ................ 298 • Incidente....................................... 321
• Homicidio para facilitar u ocultar • Incomunicación, derecho a la no... 322
otro delito .................................... 298
• Incumplimiento de funciones, de-
• Homicidio por emoción violenta.... 300 lito de .......................................... 323
• Homicidio por ferocidad ............. 301 • Incumplimiento de obligación
• Homicidio por fuego, explosión alimentaria, delito de ................... 323
o veneno ...................................... 302 • Incumplimiento de las normas
• Homicidio por lucro .................... 303 sanitarias y del medio ambiente... 325
• Homicidio por negligencia........... 303 • Indemnización por error judicial... 325
• Homicidio simple, delito de ........ 303 • Independencia judicial, principio
de ................................................. 325
• Honor........................................... 305
• Inducción a la fuga de menor, de-
• Humanidad de las penas, princi- lito de .......................................... 328
pio de............................................ 305
• Inducción a no votar a hacerlo en
• Hurto, delito de............................ 305 sentido determinado, delito de..... 328
• Hurto agravado, delito de ............ 308 • Indulto.......................................... 328
• Hurto de uso, delito de................. 310 • Inexigibilidad (penal) de conduc-
• Ideación........................................ 311 ta conforme a derecho.................. 330
• Igualdad ante la ley penal, princi- • Información de los cargos impu-
pio de ........................................... 311 tados, derecho a la ....................... 330
• Igualdad procesal, principio de.... 312 • Informático, delito....................... 330

24
Diccionario Penal Jurisprudencial

• Informe falso, delito de expedi- • Interrogatorio .............................. 356


ción de ......................................... 330
• Interrupción de la prescripción
• Inhabilitación, pena de ................ 330 penal ............................................ 356
• Inhabilitación de agentes judicia- • Intervención mínima del Dere-
les ................................................ 332 cho Penal ..................................... 356
• Inhibición .................................... 332 • Intervención subsidiaria del De-
recho Penal .................................. 356
• Inimputabilidad penal, causas de.... 335
• Intimidad, derecho a la ................ 356
• Injuria, delito de .......................... 335
• Investigación judicial................... 357
• Injurias recíprocas ....................... 337
• Investigación policial .................. 357
• Inmediación, principio de ........... 337
• Investigación preliminar ............. 357
• Inmunidad parlamentaria ............ 337
• Inviolabilidad del domicilio, de-
• Inspección ocular ........................ 338
recho a la ..................................... 358
• Instigación.................................... 338
• Irretroactividad de la ley penal,
• Instituciones financieras ilegales, principio de ................................. 359
delito de ....................................... 339
• Iter criminis ................................. 359
• Instrucción .................................. 340
• Juez ............................................. 361
• Instrucción, auto de apertura de... 341
• Juez instructor.............................. 361
• Instructiva, declaración ............... 342
• Juez legal o predeterminado por
• Integración de la sentencia .......... 343 ley, derecho al.............................. 361
• Integridad personal, derecho a la.... 347 • Juez natural, derecho al ............... 362
• Intermediación financiera irregu- • Juicio oral .................................... 362
lar ................................................ 348
• Juicio oral, auto de no ha lugar a... 365
• Intermediario en cumplimiento
• Jurisdicción ................................. 366
de órdenes ................................... 348
• Jurisdicción electoral .................. 367
• Internación, medida de ................ 348
• Jurisdicción militar ..................... 367
• Interno, comunicación del ........... 348
• Jurisdicción predeterminada........ 371
• Interno, derechos del ................... 349
• Jurisdicciones especiales o espe-
• Interno, traslado del .................... 350
cializadas ..................................... 372
• Interno, visita del ........................ 351
• Jurisdiccionalidad, principio de.... 372
• Internos, separación de ............... 354
• Juzgados especializados, esta-
• Interpretación .............................. 354 blecimiento de ............................. 373
• Interpretación analógica  ............. 354 • Lavado de activos, delito de........ 375
• Intérprete ..................................... 355 • Legalidad, principio de ............... 376

25
Gaceta Penal

• Legítima defensa ......................... 377 • Momento de comisión del delito... 406


• Legítima defensa imperfecta........ 378 • Moralidad procesal, principio de.... 407
• Lesiones con resultado fortuito, • Motivación de las resoluciones
delito de ....................................... 379 judiciales, derecho a la debida..... 407
• Lesiones culposas, delito de ........ 379 • Muerte del imputado ................... 409
• Lesiones graves, delito de ........... 382 • Multa, pena de ............................. 409
• Lesiones leves, delito de.............. 385 • Ne bis in idem, principio ............. 411
• Lesividad, principio de ............... 386 • Necesidad o intervención míni-
• Ley penal ..................................... 387 ma del Derecho Penal, principio
de ................................................. 412
• Ley procesal penal ...................... 387
• Nexo de causalidad ..................... 413
• Liberación condicional, benefi-
cio penitenciario de ..................... 387 • Normas sanitarias y del medio
ambiente, incumplimiento de las... 413
• Libertad condicional ................... 387
• Notificación ................................. 413
• Libertad de expresión e informa-
ción .............................................. 387 • Nulidad, recurso de ..................... 413
• Libertad de tránsito, derecho a la... 389 • Nullum crimen nulla poena sine
lege .............................................. 423
• Libertad incondicional ................ 391
• Obediencia jerárquica.................. 425
• Libertad provisional .................... 393
• Obtención o renovación de pasa-
• Libramiento indebido, delito de.... 393 porte, derecho a la ....................... 425
• Libertad religiosa ........................ 395 • Obtención fraudulenta de crédi-
• Limitación de derechos ............... 395 tos, delito de................................. 426
• Malversación de fondos, delito • Obtención violenta de declara-
de ................................................. 397 ciones, derecho a la no ................ 427
• Medida de internación ................ 398 • Ofensas al pudor público, delito
de ................................................. 428
• Medidas de seguridad ................. 398
• Oficialidad, principio de ............. 428
• Medidas de seguridad peniten-
ciaria ............................................ 399 • Omisión a la asistencia familiar,
delito de ....................................... 429
• Medidas disciplinarias................. 400
• Omisión de auxilio o aviso a la
• Microcomercialización de dro-
autoridad ..................................... 429
gas................................................ 405
• Omisión de denuncia, delito de.... 429
• Miedo insuperable ....................... 405
• Omisión de socorro, delito de...... 430
• Ministerio Público........................ 406
• Minoría de edad, causa eximente • Omisión impropia, delitos de....... 430
de responsabilidad penal por........ 406 • Omisión propia, delitos de........... 431

26
Diccionario Penal Jurisprudencial

• Omisión, rehusamiento o demora • Pena, exención de la..................... 457


de actos funcionales; delito de..... 431
• Pena, extinción de la ................... 458
• Oportunidad, principio de ........... 431
• Pena, funciones de la .................. 458
• Orden migratorio, delitos contra
• Pena, prescripción de la .............. 460
el .................................................. 431
• Pena, refundición de la ................ 460
• Orden obligatoria de autoridad
competente, obrar por.................. 431 • Pena, sustitución de la.................. 461
• Ordinario, proceso ...................... 433 • Pena, teorías absolutas de la........ 462
• Organización criminal ................. 433 • Pena, teorías de la unión de la...... 463
• Organización dedicada al tráfico • Pena, teorías relativas de la.......... 463
de drogas ..................................... 434
• Pena condicional ......................... 464
• Organizaciones terroristas, delito
• Pena de cadena perpetua ............. 465
de afiliación a .............................. 434
• Pena de multa .............................. 465
• Pánico financiero, delito de ......... 437
• Pena limitativa de derechos......... 465
• Parricidio, delito de ..................... 437
• Pena por debajo del mínimo
• Parte civil .................................... 439
legal.............................................. 465
• Participación criminal ................. 443
• Pena privativa de libertad ........... 465
• Patrimonio público, noción de..... 444
• Penas alternativas ........................ 468
• Patrocinio ilegal, delito de .......... 444
• Penas limitativas de derechos...... 468
• Patrocinio infiel, delito de............ 444
• Penas restrictivas de libertad ....... 468
• Peculado....................................... 445
• Penitenciario, establecimiento..... 469
• Peculado de uso, delito de............ 445
• Penitenciario, régimen ................ 469
• Peculado impropio o por exten-
• Penitenciario, tratamiento ........... 469
sión, delito de............................... 445
• Penitenciarios, beneficios ............ 469
• Peculado propio culposo, delito
de ................................................. 446 • Pericia.......................................... 469
• Peculado propio doloso, delito • Perito............................................ 469
de.................................................. 448
• Persona jurídica, punibilidad de
• Peligro común, delitos de ............ 452 la actuación en nombre de .......... 470
• Peligro común mediante incen- • Plagio .......................................... 471
dio, delito de ............................... 452
• Plazo razonable, derecho a ser
• Pena, adecuación de la ................ 452 juzgado en un .............................. 471
• Pena, aplicación de la .................. 453 • Pluralidad de instancia(s), princi-
pio de............................................ 474
• Pena, determinación e individua-
lización de la ............................... 453 • Policía Nacional .......................... 475

27
Gaceta Penal

• Pornografía infantil, delito de ..... 476 • Proporcionalidad, principio de..... 491


• Posesión no punible de drogas..... 476 • Proporcionalidad de las penas,
principio constitucional de .......... 492
• Posición de garante...................... 476
• Prescripción, excepción de.......... 476 • Proscripción de responsabilidad
objetiva, principio de .................. 492
• Prescripción, noción general de... 476
• Proxenetismo, delito de ............... 492
• Prescripción de la acción penal.... 478
• Prueba ......................................... 493
• Prescripción de la pena ............... 481
• Prueba, carga de la ...................... 495
• Prescripción extraordinaria de la
acción pe­nal ................................ 481 • Prueba de oficio .......................... 496

• Prescripción ordinaria de la ac- • Prueba ilícita (obtenida ilícita-


ción penal .................................... 482 mente) ......................................... 496
• Presunción de inocencia, princi- • Publicidad, principio de .............. 497
pio de ........................................... 482 • Pudor público .............................. 498
• Prevaricato, delito de .................. 484 • Queja, recurso de ........................ 499
• Prevención especial, teoría (fun- • Queja contra denegatoria de re-
ción) de ....................................... 485 curso de nulidad .......................... 502
• Prevención general, teoría (fun- • Queja contra detención (prisión)
ción) de........................................ 485 arbitraria ...................................... 502
• Preventiva, declaración................ 485 • Querella........................................ 503
• Prisión por deudas, proscripción • Quiebra fraudulenta, delito de..... 505
de la ............................................. 486
• Rebelión, delito de ...................... 507
• Prisión preventiva ....................... 486
• Receptación, delito de ................. 508
• Privación de documento nacional
de identidad, derecho a la no....... 486 • Reciprocidad, principio de .......... 510
• Pro actione, principio ................. 487 • Reconocimiento, acta de ............. 510
• Proceso ordinario ........................ 487 • Recurso de nulidad....................... 510
• Proceso penal............................... 488 • Recurso de queja ......................... 510
• Proceso sumario........................... 488 • Recurso de revisión ..................... 510
• Prohibición de analogía, princi- • Recusación .................................. 510
pio de ........................................... 489
• Reducción del plazo de prescrip-
• Prohibición de exceso ................. 490 ción penal .................................... 516
• Prohibición de regreso ................ 490 • Reformatio in peius (reforma en
peor), principio de prohibición
• Propagación de enfermedades
de la ............................................. 516
peligrosas y contagiosas, delito
de ................................................. 490 • Refundición de la pena................ 517

28
Diccionario Penal Jurisprudencial

• Régimen penitenciario ................ 517 • Robo, delito de............................. 536


• Régimen penitenciario, fines del... 517 • Robo agravado, delito de ............ 539
• Reglas de conducta ..................... 519 • Rol, noción de ............................. 547
• Regreso, prohibición de............... 520 • Salud pública, delitos contra la.... 549
• Rehusamiento a la entrega de • Secuestro, delito de ..................... 549
bienes, delito de........................... 521 • Secuestro de menor de edad......... 552
• Renuncia a la prescripción penal.. 521 • Secuestro extorsivo ..................... 553
• Reparación civil .......................... 521 • Seducción, delito de .................... 554
• Reparto funcional de roles, prin- • Seguridad jurídica, principio de... 555
cipio de ........................................ 524
• Seguridad pública, delitos contra
• Reproducción, difusión, distribu- la................................................... 556
ción y circulación de la obra sin
la autorización del autor, delito • Sentencia ..................................... 556
de ................................................. 525 • Sentencia absolutoria .................. 556
• Reserva de ley, principio de......... 526 • Sentencia condenatoria ............... 557
• Reserva del fallo condenatorio.... 526 • Separación de los internos .......... 558
• Responsabilidad civil .................. 527 • Silencio, derecho a guardar ......... 558
• Responsabilidad de la persona • Símbolos patrios y valores de la
jurídica ........................................ 528 patria, delitos contra los .............. 558
• Responsabilidad penal ................ 528 • Societas delinquere non potest,
principio ..................................... 559
• Responsabilidad penal, causas
eximentes de la ............................ 528 • Subsidiariedad del De­recho Pe-
nal, principio de........................... 559
• Responsabilidad penal atenuada... 528
• Subsunción, principio de ............. 559
• Responsabilidad penal objetiva... 529
• Sujeto pasivo ............................... 559
• Responsabilidad solidaria ........... 530
• Sumario, proceso ........................ 560
• Retardo injustificado de pagos,
delito de ....................................... 530 • Suspensión de la ejecución de
pena ............................................. 560
• Retroactividad benigna de la ley
penal, principio de ....................... 530 • Suspensión del seguimiento poli-
cial, derecho a la ......................... 563
• Revisión, recurso de .................... 534
• Sustitución de la pena ................. 563
• Revisión de la pena de cadena
perpetua ....................................... 535 • Sustracción de bien propio, deli-
to de ............................................. 563
• Riesgo no permitido .................... 535
• Sustracción o no entrega de me-
• Riesgo permitido ......................... 535 nor, delito de ............................... 563

29
Gaceta Penal

• Sustracción, ocultamiento o des- • Transferencia de competencia ..... 583


trucción de medios probatorios,
• Traslado del interno .................... 583
delito de ....................................... 564
• Tratamiento ambulatorio ............. 583
• Taxatividad, principio de ............ 565
• Tratamiento penitenciario ........... 584
• Tempus delicti comissi, principio.... 565
• Tutela jurisdiccional efectiva,
• Tempus regit actum, principio...... 565 derecho a la ................................. 584
• Tenencia ilegal de armas, delito • Ubicuidad, principio de ............... 587
de ................................................. 565
• Última ratio ................................. 587
• Tentativa....................................... 567
• Ultractividad benigna, principio
• Tentativa acabada ........................ 568 de ................................................. 587
• Tentativa inacabada ..................... 569 • Unidad de la función jurisdiccio-
• Tentativa inidónea ....................... 569 nal, principio de .......................... 588
• Teoría del dominio funcional del • Unidad de la ley aplicable, prin-
hecho ........................................... 570 cipio de ........................................ 589
• Teorías de la pena ....................... 570 • Unidad en la investigación y
juzgamiento, principio de ........... 589
• Tercero civilmente responsable... 570
• Uso indebido de marca................ 590
• Territorialidad, principio de......... 571
• Uso indebido de tierras agrícolas
• Terrorismo, delito de ................... 571 intangibles, delito de ................... 590
• Testigo ......................................... 573 • Usura, delito de............................ 590
• Testimonial, declaración ............. 573 • Usurpación, delito de .................. 592
• Tipicidad, juicio de...................... 574 • Usurpación de autoridad ............. 598
• Tipo objetivo ............................... 576 • Usurpación de funciones, delito
• Tipo penal.................................... 576 de ................................................. 598

• Tipo subjetivo ............................. 576 • Uxoricidio ................................... 599

• Tortura, delito de ......................... 576 • Verdad, derecho a la .................... 601

• Traductor...................................... 577 • Víctima ........................................ 602


• Violación de correspondencia,
• Tráfico de dinero falso, delito de.... 577
delito de........................................ 602
• Tráfico de influencias, delito de... 577
• Violación de domicilio, delito de ... 602
• Tráfico de menores ...................... 578
• Violación de la intimidad ............ 603
• Tráfico ilícito de drogas .............. 579
• Violación de la libertad de expre-
• Tráfico ilícito de migrantes, deli- sión .............................................. 604
to de ............................................. 583
• Violación de la libertad de tra-
• Traición a la patria, delito de....... 583 bajo ............................................. 604

30
Diccionario Penal Jurisprudencial

• Violación de la libertad sexual..... 605 • Violación sexual seguida de


• Violación del secreto de las co- muerte, delito de ......................... 620
municaciones .............................. 606 • Violencia ..................................... 621
• Violación del secreto profesio- • Violencia contra funcionario pú-
nal, delito de ................................ 607 blico, delito de ............................. 621
• Violación sexual, delito de .......... 607 • Violencia física ........................... 621
• Violación sexual de menor, deli-
to de ............................................. 610 • Violencia y resistencia a la auto-
ridad ............................................ 622
• Violación sexual de persona en
estado de inconciencia o en la im- • Vis absoluta ................................. 622
posibilidad de resistir, delito de.... 619 • Vis compulsiva ............................ 622
• Violación sexual de persona en • Vis corporalis............................... 622
incapacidad de resistencia, delito
de ................................................. 620 • Visita del interno ......................... 622

31
A
Si bien se ha acreditado que la agra-
‰‰Abandono de mujer en estado de
gestación, delito de viada se encontraba en estado de
gestación de tres meses al momen-
 Configuración. Para la configura- to que el encausado abandonara el
ción del delito de abandono de mu- hogar conyugal, no se ha probado
jer en estado de gestación, no solo en modo alguno que al producirse
se requiere que el agente abando- este hecho se encontrara en impo-
ne a una mujer en dicho estado, sibilidad de trabajar; surgiendo re-
sino además que deba producirse cién esta imposibilidad con poste-
cuando esta se halle en situación rioridad al fallecimiento del hijo que
crítica, esto es que la agraviada engendraba, por lo mismo no exis-
se encuentre en la imposibilidad tió situación crítica; no pudiéndose
de valerse por sí misma; si la presumir tal circunstancia, ya que
constituye el núcleo típico principal
agraviada contó con el apoyo de
del delito de omisión de asistencia
sus familiares no se dan los presu-
familiar (Exp. Nº 7496-1997-Lima,
puestos exigidos por el tipo penal.
Data 40 000, G.J.).
(R.N. Nº 6416-1996-Puno, Data
40 000, G.J.).
 No acreditación. Si bien se apre-
El delito de abandono de mujer cia que la agraviada se encuentra
gestante, requiere para su configu- embarazada, así como que mantu-
ración que se dé el abandono de vo relaciones sexuales con el en-
la mujer en estado de gestación, causado, no se ha establecido que
especial estado conocido por el este resulte ser el autor del emba-
actor, y que se acredite además razo, a lo que se suma las contra-
que al momento de producirse tal dicciones en que ha incurrido la
hecho se encontraba en una situa- agraviada, existiendo duda razo-
ción crítica, por ello, el hecho de nable al respecto. (Exp. Nº 3691-
ocultamiento del especial estado 1998-Lima, Data 40 000, G.J.).
de gravidez es inimputable al actor
(R.N. N° 638-2003-Huánuco, Data  Noción de omisión propia. Ver:
40 000, G.J.). Omisión propia.

35
Gaceta Penal

Que la sustracción de ganado va-


‰‰Abandono
delito de
de persona en peligro,
cuno con argucia cumple el pre-
supuesto requerido por la ley sus-
 Configuración. Si bien la respon- tantiva para tipificar el abigeato,
sabilidad penal del procesado por adicionado a ello que las condicio-
delito de lesiones se halla debi- nes personales del procesado corro-
damente acreditada, no sucede lo boran la intervención del actor quien
mismo en cuanto a la comisión del se encuentra involucrado en proce-
delito de abandono de persona en sos similares (Exp. Nº 148-1995-
peligro, pues se ha establecido que Cañete, Caro Coria, p. 411).
el representante de la empresa de
transportes se encargó de los gas-  Configuración. El procesado con-
tos de curación y atención médica juntamente con otros sujetos irrum-
del agraviado (Exp. Nº 5641-1997, pió en la vivienda del referido agra-
Caro Coria, p. 306). viado sustrayendo dos toros que
fueron trasladados a la vivienda
 Reparación civil. La responsabili-
dad civil respecto de los delitos de de uno de los asaltantes para sec-
abandono de personas en peligro cionarlos y beneficiarlos para su
debe señalarse en forma individual posterior comercialización; hechos
y proporcional a los daños ocasio- acreditados con las actas de in-
nados a los agraviados (Ejec. Sup. cautación, actas de inspección ju-
Exp. Nº 612-96-Lima, N.L. T. 253, dicial, la declaración del agraviado
p. A-34). y durante el acto oral el encausado
admite que en la casa donde fue
 Noción de omisión propia. Ver: intervenido se encontró carne de
Omisión propia. res beneficiada, acreditándose de
esa manera la preexistencia de lo
‰‰Abigeato, delito de sustraído (R.N. Nº 445-2001-Huá-
nuco, Pérez Arroyo, p. 101).
 Elementos del tipo. Si bien los
encausados procedieron a sus- El delito de abigeato no ha sido
traer el ganado del agraviado, lo hi- debidamente corroborado con ele-
cieron como resultado del acuerdo mentos probatorios, toda vez que
de asamblea de pobladores a fin los cargos incoados contra los acu-
de garantizar el resarcimiento de sados hacen referencia a hurtos de
los daños y perjuicios ocasionados ganado ocurridos en distintos mo-
en las propiedades de dicha co- mentos sin que se precise e indivi-
munidad, faltando por lo mismo el dualice con claridad en qué eventos
componente objetivo “aprovecha- delictivos intervinieron cada uno
miento” que la figura penal de robo de ellos, no habiéndose acredita-
exige para la tipicidad del hecho do tampoco la preexistencia de los
(R.N. Nº 4246-1995-Puno, Data bienes semovientes. (R.N. Nº 5844-
40 000, G.J.). 1996-Ica, Data 40 000, G.J.).

36
Diccionario Penal Jurisprudencial

 Ánimo de provecho. Ver: Animus  Consentido. En el delito de aborto


lucrandi. consentido la parte agraviada es la
sociedad y no la mujer que en es-
‰‰Aborto, delito de tado grávido consintió con él (Exp.
Nº 141-1997-Lima, Código Penal,
 Bien jurídico. En esta clase de de- p. 218)
litos se protege la vida humana de-
pendiente, esto es, la vida del em-  No consentido. Para que se con-
brión o feto, teniendo en cuenta que figure el delito de aborto no con-
nuestra Constitución Política consa- sentido es necesario que el agente
gra en su artículo segundo, inciso sepa que la agraviada se hallaba en
primero, como derecho fundamen- estado de gestación antes de llevar
tal de la persona, la vida humana y a cabo cualquier acto idóneo para
establece además que el concebido ocasionar la muerte del feto. De
manera que, no incurre en delito de
es sujeto de derecho en todo cuan-
aborto no consentido el agente que
to le favorezca (Exp. Nº 5821-1997-
durante un conflicto por la posesión
Lima, Data 40 000, G.J.).
de terrenos, emplea violencia sobre
la agraviada, desconociendo que
 Sujeto pasivo. El delito de aborto esta se hallaba con ocho semanas
afecta directamente a la vida huma- de gestación (R.N. N° 3562-2002-
na, por comenzar esta desde el mo- Puno, Data 40 000, G.J.).
mento de la concepción; por ello, no
se debe considerar al Estado como De la investigación fluye que en el
agraviado (Exp. Nº 3421-1993-Are- delito de aborto no consentido el
quipa, Código Penal, p. 218). único agra­viado es la sociedad y
no la gestante, como erróneamen-
te se ha considerado en el auto
 Configuración. Para la configura-
ampliatorio de instrucción como
ción de este ilícito se requiere no
en la recurrida (R.N. N° 377-1999-
solo que esté probado el estado de Huaura, Código Penal, p. 218).
gestación sino su interrupción con la
consiguiente muerte del feto atribui-
 Abusivo. Se encuentra acreditado
ble a los procesados (Exp. Nº 4241-
que el encausado cometió el deli-
1997-Lima, Código Penal, p. 218).
to en su condición de enfermero,
por lo que resulta de aplicación la
 Participación. Cuando el agente inhabilitación a que se contraen los
conduce a la víctima para que se incisos 4 y 8 del artículo 36 del Có-
le practique el aborto, se acredita digo Penal, conforme lo establece
su responsabilidad y participación el numeral 117 del mismo cuerpo
en el ilícito en calidad de cómplice, legal (Exp. Nº 1214-2001-Huaura,
debido a que en virtud a su cola- Pérez Arroyo, p. 74).
boración se realizó el acto aborti-
vo (Exp. Nº 43-2003-Tacna, Data  Preterintencional. Constituye abor-
40 000, G.J.). to preterintencional el hecho de

37
Gaceta Penal

haber las procesadas agredido fí-  Bien jurídico. El delito de abuso de


sicamente a la agraviada, siendo autoridad tiene como objeto jurídico
evidente el embarazo de esta, pro- de tutela penal el interés público, en
firiéndole golpes de puño y patada el sentido de que las funciones de
en la zona del estómago y vientre, las que están investidos los funcio-
ocasionando la pérdida del produc- narios públicos no sean utilizadas
to de la concepción (Exp. Nº 7816- por estos para la comisión de he-
1997-Lima, Data 40 000, G.J.). chos ilegítimos en perjuicio de los
derechos reconocidos por las leyes
‰‰Absolución a los particulares (Exp. Nº 7362-
1997-Lima, Data 40 000, G.J.).
Ver: Sentencia absolutoria.
 Sujeto activo. El tipo penal del
‰‰Abuso de autoridad, delito de delito de abuso de autoridad exige
que el agente del delito sea fun-
 Elementos del tipo. Para que se cionario público; los subalternos
configure el delito de abuso de sujetos a las órdenes de este no
autoridad, la conducta ilícita debe pueden ser sujetos activos del deli-
guardar relación con el cargo asu- to en referencia (Cons. 106-1997-
mido, esto es, presupone el ejer- Lima, Caro Coria, p. 635.).
cicio de la función pública dentro
de las facultades conferidas por el  Sujeto pasivo. En los delitos de
ordenamiento jurídico vigente, por abuso de autoridad el sujeto pasivo
lo que en estos casos, dicho pre- es el Estado y no una persona par-
cepto debe ser integrado con las ticular, como erróneamente se con-
normas de otras ramas del Dere- signó en la sentencia de vista (Exp.
cho Público que fijan las funciones Nº 430-1999-Lima, Data 40 000,
de los órganos de la Administra- G.J.).
ción Pública y, consiguientemen-
te, determinan la forma y los lími-  Configuración. El delito de abuso
tes dentro de los cuales puede el de autoridad, previsto y sanciona-
funcionario ejercitarlas lícitamente do por el artículo 376 del Código
(R.N. N° 2240-2002-Arequipa, Penal, es un delito de naturaleza
Data 40 000 G.J.). comisiva y no omisiva, el que tie-
Para que se materialice el delito ne dos modalidades de ejecución:
de abuso de autoridad, se requie- a) cometer un acto arbitrario cual-
re de parte del sujeto activo que quiera con perjuicio de terceros y
haya cometido un hecho lo su- b) ordenar un acto arbitrario cual-
ficientemente grave como para quiera con perjuicio de terceros.
ser objeto de represión penal, y En el primer supuesto, el delito se
no simples providencias discipli- consuma cuanto el funcionario pú-
narias (R.N. Nº 5541-1997-Piura- blico dirige y ejecuta acciones des-
Tumbes, Data 40 000, G.J.). tinadas a producir el acto arbitrario

38
Diccionario Penal Jurisprudencial

y el perjuicio de tercero; mientras de la firma en blanco, y que este


que en el segundo supuesto, al ser com­portamiento se traduzca en un
un tipo penal de mera actividad, el perjuicio efectivo de carácter patri-
delito se consuma al producirse la monial en la esfera del otorgante
orden o mandato por parte del fun- (Exp. N° 707-98-P/CAM, Armaza
cionario público (R.N. N° 779-2004- Galdós y Zavala Toya, p.  104).
Piura, Castillo Alva. T. I, p.  576.).
 Configuración. Lo reprimible en
‰‰Abuso de autoridad, noción de este delito no es el uso de letras de
Ver: Abuso de autoridad, delito de; cambio incompletas, lo cual está
Omisión, rehusamiento o demora permitido por la Ley de Títulos Va-
de actos funcionales; Denegación lores, sino que el posterior llenado
o retardo de apoyo policial. sea hecho de forma diferente a los
acuerdos adoptados, que es lo que
‰‰Abuso
de
de firma en blanco, delito quiere reprimir el delito de abuso
de firma en blanco. (Exp. Nº 884-
1998-Lima, Data 40 000, G. J.).
 Elementos del tipo. Son elemen-
tos constitutivos del delito: a) Que El hecho de haber el procesado lle-
el agente reciba un documento en nado una letra firmada en blanco
blanco y con la sola firma de la víc- por una suma mayor a la adeuda-
tima, b) que la víctima haya entre- da y sin consentimiento del agra-
gado voluntariamente tal documen- viado, se encuentra acreditado con
to al agente para que sea llenado la pericia grafotécnica obrante en
con un texto determinado fijado de autos, la que concluye que la le-
antemano por ambos, c) Que el tra de cambio ha sido suscrita con
agente elabore sobre el documen- anterioridad a la redacción del lle-
to un contenido fraudulento y dife- nado a manuscrito; razones que
rente al acordado, que le otorgue permiten confirmar la sentencia
determinados derechos inexisten- condenatoria por delito de defrau-
tes a su favor, d) Que tal contenido dación (Exp. Nº 6383-1997- Lima,
implique un perjuicio patrimonial Data 40 000, G. J.).
para el firmante, o para un tercero,
y e) Que, como elemento subjetivo En lo que respecta al delito de de-
exista el dolo, esto es, la concien- fraudación este se encuentra acre-
cia y voluntad de actuar con frau- ditado con las conclusiones de la
de (Exp. N° 702-1998-Lima, Data pericia grafotécnica, donde se de-
40 000, G. J.). termina que la letra de cambio ana-
lizada ha sido suscrita en blanco,
El tipo descrito re­
quiere, de par- sin consignarse datos importan-
te del sujeto activo, con­ciencia y tes, la que fue aprovechada por el
voluntad de defraudar, abusan­do procesado con posterioridad a su

39
Gaceta Penal

omisión para ser rellenado (Exp. financiero [249 CP], delito infor-
Nº 2148-1993-Huánuco, Caro Co- mático [207 CP], abuso de poder
ria, p. 436). económico [232 CP], desaparición
forzada [320 CP], falsificación de
El rellenar en la avenida Azángaro
documentos [427 CP], usura [214
una letra de cambio dada en ga-
CP], receptación [194 CP], contabi-
rantía y firmada en blanco, consta-
lidad paralela [199 CP], entre otros
tando la misma cantidad adeudada
(Exp. Nº 003-2005-PI/TC, Código
no constituye delito de abuso de
Penal, p. 339).
firma en blanco (Exp. Nº 702-1998,
Caro Coria, p. 438).
‰‰Abuso de poder público
‰‰Abuso
lito de
de poder económico, de-
(1) Ver: Agravante por abuso de poder
público.
 Configuración. La conducta im-
putada al procesado de haber ‰‰Acceso a la justicia, derecho de
concertado precios a través de la El acceso a la justicia, es el dere-
modalidad de recomendaciones y cho de cualquier persona de pro-
decisiones, no se adecua a las exi- mover la actividad jurisdiccional
gencias del tipo penal, pues dicho del Estado, sin que se le obstruya,
procesado actuó como represen- impida o disuada irrazonablemente
tante de una persona jurídica sin (Exp. Nº 0015-2005-AI/TC, Guía
fines de lucro (Exp. Nº 962-1997- de Juris. del T.C., p. 503).
Lima, Data 40 000, G.J.).
 Base constitucional. El derecho
 Inhabilitación. En atención a dicha de acceso a la justicia es un com-
variedad de penas que ha previsto ponente esencial del derecho a
la parte general del Código Penal, la tutela jurisdiccional reconocido
el legislador puede configurar para en el inciso 3 del artículo 139 de
determinado delito una reacción la Constitución. Dicho derecho no
penal que se exprese a través de ha sido expresamente enunciado
más de una manifestación, esta- en la Carta de 1993, pero ello no
bleciéndose, por ejemplo, además significa que carezca del mismo
de la pena privativa de libertad, la rango, pues se trata de un conteni-
de inhabilitación o la de multa. Así do implícito de un derecho expreso
se ha previsto por el legislador, (Exp. Nº 0010-2001-AI/TC, Guía
además de la apología del terro- de Juris. del T.C., p. 481).
rismo, para los delitos de tráfico
ilícito de drogas [296 CP], contami-  Contenido. El contenido protegido
nación ambiental [304 CP], pánico del derecho al acceso a la justicia

(1) Esta figura delictiva fue derogada por el Decreto Legislativo Nº 1044 (El Peruano, 26/06/2008).

40
Diccionario Penal Jurisprudencial

no se agota en garantizar el “dere-  No comprensión de la admisión


cho al proceso”, entendido como de toda pretensión ni de un re-
facultad de excitar la actividad juris- sultado favorable. Cuando el or-
diccional del Estado y de gozar de denamiento reconoce el derecho
determinadas garantías procesales de todo justiciable de poder acce-
en el transcurso de él, sino también der a la jurisdicción, como manifes-
garantiza que el proceso iniciado se tación de la tutela judicial efectiva,
desarrolle como un procedimiento no quiere ello decir que la judica-
de tutela idóneo para asegurar la tura, prima facie, se sienta en la
plena satisfacción de los intereses obligación de estimar favorable-
accionados (Exp. Nº 0010-2001-AI/ mente toda pretensión formulada,
TC, Guía de Juris. del T.C., p. 503). sino que simplemente, sienta la
obligación de acogerla y brindarle
Mediante el referido derecho [de una sensata como razonada pon-
acceso a la justicia] se garantiza deración en torno a su procedencia
a todas las personas el acceso a o legitimidad. No es, pues, que el
un tribunal de justicia independien- resultado favorable esté asegura-
te, imparcial y competente para la
do con solo tentarse un petitorio
sustanciación “de cualquier acusa-
a través de la demanda, sino tan
ción penal formulada contra ella, o
solo la posibilidad de que el órga-
para la determinación de sus dere-
no encargado de la administración
chos y obligaciones de orden civil,
de justicia pueda hacer de este un
laboral, fiscal o de cualquier otro
elemento de análisis con miras a la
carácter”, como lo señala el ar-
expedición de un pronunciamiento
tículo 8.1 de la Convención Ameri-
cana de Derechos Humanos (Exp. cualquiera que sea su resultado.
Nº 0010-2001-AI/TC, Guía de Ju- En dicho contexto, queda claro que
ris. del T.C., p. 481). si, a contrario sensu de lo señala-
do, la judicatura no asume la ele-
 Acceso a tribunales internacio- mental responsabilidad de exami-
nales. El derecho fundamental de nar lo que se le solicita y, lejos de
acceso a la justicia frente a toda ello, desestima, de plano, y sin me-
vulneración de los derechos huma- rituación alguna lo que se le pide,
nos, como manifestación del dere- en el fondo lo que hace es neutra-
cho al debido proceso reconocido lizar el acceso al que, por principio,
en el inciso 3) del artículo 139 de tiene derecho todo justiciable, des-
la Constitución, no solo se reduce dibujando el rol o responsabilidad
al acceso a los tribunales internos, que el ordenamiento le asigna. La
sino también a los internacionales, tutela judicial efectiva no significa,
tal como se tiene previsto en el ar- pues, la obligación del órgano ju-
tículo 205 de la Constitución (Exp. risdiccional de admitir a trámite
Nº 5854-2005-AA/TC, Guía de Ju- toda demanda, ni que, admitida a
ris. del T.C., p. 504). trámite, tenga necesariamente que

41
Gaceta Penal

declararse fundada dicha deman- el fondo de la cuestión, se encuen-


da. Cabe también puntualizar que, tran condicionados, entre otros fac-
para la admisión a trámite, el juez tores, a la existencia de legitimidad
solo puede verificar la satisfacción e interés para obrar, conforme a lo
de los requisitos formales de admi- dispuesto por los incisos 1 y 2 del
sibilidad y procedencia señalados artículo 427 del Código Procesal
en la ley procesal (Exp. Nº 0763- Civil (Exp. Nº 0009-2004-AI/TC,
2005-AA/TC, Guía de Juris. del Guía de Juris. del T.C., p. 504).
T.C., p. 502).
El establecimiento de cualquier re-
 Límites. Como sucede con todos quisito para poder iniciar un proce-
los derechos fundamentales, el de so judicial importa, per se, una limi-
acceso a la justicia tampoco es un tación del derecho de acceso a la
derecho ilimitado cuyo ejercicio no justicia (Exp. Nº 0010-2001-AI/TC,
pueda restringirse; sin embargo, Guía de Juris. del T.C., p. 506).
siendo posible establecer restric-
Los requisitos procesales o las
ciones a su ejercicio, ellas no pue-
condiciones legales que se puedan
den afectar su contenido esencial.
establecer a fin de ejercerse el de-
La exigencia del respeto del con-
recho de acción, constituyen, prima
tenido esencial de los derechos
facie, límites al derecho de acceso
fundamentales no se deriva de la
a la justicia. Para que estos sean
existencia de una cláusula que, ex
válidos es preciso que respeten su
profeso, lo señale así, sino, bási-
contenido esencial. Evidentemen-
camente, del diverso nivel en el
te, no están comprendidos en los
que opera el Poder Constituyente
límites justificados por el ordena-
(que los reconoce en normas cons-
miento, aquellos requisitos proce-
titucionales) y los poderes consti-
sales que, so pretexto de limitar el
tuidos (que solo pueden limitarlos
derecho de acceso a la justicia, in-
en virtud de leyes cuya validez
troduzcan vías y mecanismos que
depende de su conformidad con la
impidan, obstaculicen o disuadan,
Norma Suprema del Estado) (Exp.
irrazonable y desproporcionada-
Nº 0010-2001-AI/TC, Guía de Ju-
ris. del T.C., p. 505). mente, el acceso al órgano judicial.
Lo que significa que, si el derecho
El derecho de acceso a la justicia de acceso a la justicia “no compor-
como manifestación del derecho a ta obtener una decisión acorde con
la tutela judicial efectiva, previsto las pretensiones que se formulen,
en el artículo 139.3 de la Consti- sino el derecho a que se dicte una
tución, como todo derecho funda- resolución en Derecho, siempre
mental, es un derecho relativo y, que se cumplan los requisitos pro-
en su caso, específico, de confi- cesales”, no todos los requisitos
guración legal, toda vez que el ac- procesales que la ley prevea, por
ceso al proceso y el derecho a la el solo hecho de estar previstos en
expedición de una sentencia sobre la ley o en una norma con rango de

42
Diccionario Penal Jurisprudencial

ley, son de suyo restricciones ab el interés general en preservar


initio plenamente justificadas (Exp. unas condiciones mínimas de con-
Nº 0010-2001-AI/TC, Guía de Ju- vivencia superan el propio interés
ris. del T.C., p. 506). particular del ofendido directamen-
te por el delito (R.N. Nº 2697-95-
‰‰Acción (conducta) Lima, Data 40 000, G.J.).
Nuestro Código Penal vigente le
 Ejercicio público. En los delitos
confiere relevancia jurídica, tanto
públicamente perseguibles, la de-
al aspecto activo del comporta-
terminación inicial de si una con-
miento humano, constituido por el
ducta constituye o no un delito a
ejercicio de la finalidad a través de
los efectos de formular la denuncia
un hacer, como a su aspecto pasi-
penal, corresponde efectuarla al ti-
vo, constituido por la omisión (Exp.
tular de la acción penal. En el caso,
Nº 2528-1999-Lima, Revista P. de
tras la presentación de una denun-
J., Año II, Nº 3, p. 358).
cia de parte, los representantes
del Ministerio Público emplazados
 Delictiva. Ver: Delito.
decidieron archivarla, por conside-
rar que los hechos denunciados no
 Ausencia. Debe tenerse en cuen- constituían ilícitos. La decisión del
ta que no existe acción penalmen- Ministerio Público no vulnera dere-
te relevante cuando falta la vo- cho constitucional alguno, pues en
luntad, de modo que un re­sultado el Estado Constitucional de Dere-
queda fuera del ámbito de protec- cho no existe un derecho funda-
ción del derecho penal cuando ha mental a que todas las denuncias
sido causado fortuitamente (Exp. que se presenten sean penalmen-
N° 3019-1998-Puno, Rojas Var- te perseguibles (Exp. Nº 10076-
gas, T. I, p. 111). 2005-PA/TC, Data 40 000, G.J.).

 Noción de fuerza física irresisti- El Ministerio Público es el titular


ble. Ver: Fuerza física irresistible. de la acción penal, puede deci-
dir, luego de procesar y merituar
‰‰Acción penal la prueba actuada, dar por con-
cluida la investigación opinando
 Formas de ejercicio. Desde el por el archivamiento de la causa
punto de vista de la legitimación (Exp. Nº  1406-2002-Callao, Data
para ejercer la acción penal, se di- 40 000, G.J.).
ferencia entre acción penal pública
y acción penal privada. La acción  Ejercicio en procesos contra
penal pública se manifiesta como magistrados. Aun cuando la titula-
la regla general prevista para la ridad de la acción penal correspon-
inmensa mayoría de ilícitos pena- de al Ministerio Público, su ejerci-
les, debido a que en estos casos cio varía en determinados casos

43
Gaceta Penal

especiales. Uno de ellos es la ac- penal (R.N. Nº 4677-1997-Junín,


ción penal dirigida contra un magis- Data 40 000. G.J.).
trado por delitos cometidos en ejer-
cicio de sus funciones, supuesto en  Aplicación. No se dan los requisi-
el cual corresponde a la Presidencia tos legales para amparar la excep-
de la Comisión Ejecutiva del Minis- ción de cosa juzgada, si el contrato
terio Público decidir el ejercicio de de arrendamiento que constituye el
la acción (Exp. Nº 2373-98-Lima, corpus delicti no ha sido motivo de
Data 40 000, G.J.). ninguna acción civil, por lo que no
concurren los presupuestos que se
 Ejercicio privado. Ver. Acción pri- requieren para los efectos de dar
vada. por extinguida la acción penal como
dispone el artículo 79 del Código Pe-
 Acción penal derivada de proce- nal (R.N. Nº 3869-1995-Junín, Guía
so civil. Según el artículo 3 del C. Rápida de J. P. y P.P., p. 57).
de P.P. cuando en la sustentación
de un proceso civil aparezcan in- Si del análisis de los autos se apre-
dicios razonables de la comisión cia la no existencia en los expe-
de un delito perseguible de oficio, dientes civiles de resolución algu-
el juez dará conocimiento al re- na que haya declarado lícitos los
presentante del Ministerio Publico, hechos punibles incriminados en
para que entable la acción penal contra del acusado, no se extingue
correspondiente; los litigantes que la acción penal (Exp. Nº 694-1995-
intervengan en el proceso civil ca- B-Arequipa, Caro Coria. p. 239).
recen de la facultad legal precitada.
La Corte Suprema de la República ‰‰Acción penal, extinción de la
ejercitando sus facultades de ca-
La ley considera varias razones que
sación puede regularizar el proce-
permiten extinguir la acción penal,
dimiento (Ej. del 27/3/79, Anales
en virtud de las cuales el Estado au-
J. T. LXXI, p. 159).
tolimita su potestad punitiva: pueden
ser causas naturales (muerte del in-
‰‰Acción penal, efectos de senten-
cia civil sobre la fractor), criterios de pacificación o
solución de conflictos sociales que
 Elementos. Es causa de extinción tienen como base la seguridad jurí-
de la acción penal la existencia de dica (cosa juzgada o prescripción) o
sentencia civil ejecutoriada, exi- razones sociopolíticas o de Estado
giendo fundamentalmente que el (amnistía) (Exp. Nº 1805-2005-HC/
hecho imputado como delito sea TC, Data 40 000, G.J.).
lícito, esto es que exista identidad
de objeto entre lo decidido en la  Supuestos. Ver: Acción penal,
sentencia civil firme y el de la pre- efectos de sentencia civil sobre la;
tensión contenida en la sentencia Acción privada: extinción; Amnistía;

44
Diccionario Penal Jurisprudencial

Cosa juzgada; In­dulto; Muerte del formulados, deficiencia material


imputado; Pres­
cripción de la ac- que contraviene lo dispuesto por
ción penal. el artículo 213 del Código de Pro-
cedimientos Penales, que ordena
‰‰Acción privada al secretario de sala extender “un
acta en que constará con precisión
Desde el punto de vista de la legi-
timación para ejercer la acción pe- todo lo ocurrido en la audiencia”;
nal, se diferencia entre acción penal debiéndose por ello llevar a cabo
pública y acción penal privada. La un nuevo juicio oral, con arreglo a
acción penal pública se manifies- todas las formalidades de ley y con
ta como la regla general prevista una correcta apreciación y funda-
para la inmensa mayoría de ilícitos mentación de los hechos materia
penales, debido a que en estos ca- de juzgamiento (R.N. N° 281-2003-
sos el interés general en preservar Amazonas, Data 40 000, G.J.).
unas condiciones mínimas de con-
vivencia superan el propio interés ‰‰Acta de incautación
particular del ofendido directamente
por el delito. (R.R. Nº 2697-1995-  Formalidades en supuesto de
Lima, Data 40 000, G.J.). flagrancia. En los casos de fla-
grancia del delito no es imprescin-
 Extinción. Nuestro ordenamiento dible exigir la presencia del fiscal
jurídico permite que la transacción en la elaboración del acta de incau-
–acuerdo de voluntades entre las tación, siempre que el agraviado
partes implicadas en un conflicto preste su manifestación policial en
cuyo fin es la resolución de este, el instante que identifique al impu-
sobre la base de una recíproca tado y este haya firmado el acta de
concesión– solo extinga la acción incautación, dado que se trata de
penal privada y no la pública, pues una diligencia objetiva e irrepro-
ello vulnera principios elementa- ducible (R.N. Nº 1702-2004-Lima,
les del Derecho Penal, conforme Data 40 000, G.J.).
al inc. 3 del artículo 78 del Código
Penal (R.R. Nº 2697-1995-Lima, ‰‰Acta de reconocimiento
Data 40 000, G.J.).
 Incumplimiento de garantías le-
‰‰Acta de audiencia gales. El acta de reconocimien-
to obrante en el expediente no
 Formalidades. Si de las actas del tiene valor probatorio por haber
juicio oral se aprecia que en ellas sido realizada sin las garantías de
no se consignan las preguntas de ley (R.N. Nº 2192-98-Lima, Data
los magistrados que interrogan 40 000,  G.J.).
(fiscal y vocales superiores), ello
no permite un adecuado examen  Como medio probatorio. Existen
y control de los cuestionamientos suficientes elementos de prueba

45
Gaceta Penal

que acreditan la responsabilidad como todo tocamiento lúbrico so-


penal del encausado por la versión mático que realiza el sujeto activo
uniforme y enfática del agraviado sobre el cuerpo del sujeto pasivo,
además de las versiones contra- con el fin de satisfacer su apetito
dictorias del citado encausado con sexual (Exp. Nº 8145-1997-Lima,
el fin de eludir su responsabilidad, Data 40 000, G. J.).
lo cual se desvirtúa con el acta de
reconocimiento, en la cual el agra-  Configuración. Al imponerle a la
viado reconoce al procesado en víctima caricias en sus partes ínti-
mención, como uno de los autores mas, más allá que estas se lleva-
del latrocinio en su contra (R.N. ron a cabo con las manos o no se
Nº 425-2002-La Libertad, Data les desnudó, tienen un contenido
40 000, G.J.). sexual patente no ajeno a la con-
ciencia del imputado, reveladora
 Discrepancia con diligencia de de una inequívoca intencionalidad
confrontación. De existir discre- sexual, constituye delito de abuso
pancia entre el contenido del acta deshonesto o actos contra el pudor;
de reconocimiento efectuado en que debe entenderse como acto
sede policial donde el agraviado contrario al pudor todo tocamiento
reconoce al acusado como uno de lúbrico somático que ha de recaer
los autores del delito y la diligencia sobre el cuerpo del sujeto pasivo,
de confrontación actuada en sede tales como palpación, tocamiento,
judicial, donde se han observado manoseos de las partes genitales
las formalidades de ley, en la cual (R. N. N° 5050-2006, Data 40 000,
el agraviado manifiesta que el acu- G. J.).
sado no ha estado presente en el
momento de los hechos, resulta de Un beso dado en la mejilla de la
aplicación el principio de in dubio agraviada por el procesado, no evi-
pro reo, por lo que amerita absol- dencia propósito libidinoso (Exp.
ver (R.N. Nº 5290-97-Ica, Data Nº 7512-1997-Lima, Data 40 000,
40 000, G.J.). G. J.).

‰‰Actor civil ‰‰Actos contra el pudor en meno-


res, delito de
Ver: Parte civil.
 Bien jurídico. El bien jurídico prote-
‰‰Actos contra el pudor, delito de gido para casos como el presente no
solo es la integridad personal sexual
 Bien jurídico. En el delito de actos sino primordialmente la inocencia de
contrarios al pudor el bien jurídico un menor de edad cuyo desarrollo
protegido es la libertad sexual de psicoemocional se ve afectado por
un hombre o de una mujer, en- actos libidinosos (Exp. Nº 1868-
tendiéndose dicha figura delictiva 1996-Lima, Caro Coria, p. 382).

46
Diccionario Penal Jurisprudencial

 Configuración. El que realiza solo Como la agraviada no recuerda si


tocamientos deshonestos contra hubo o no penetración y de los cer-
un menor de 14 años, comete el tificados médicos se diagnostica
delito de actos contra el pudor que himen intacto, pericia médica rati-
describe el artículo 176-A del Códi- ficada en la instrucción y acto oral.
go Penal (Exp. Nº 96-1999-Lima, Asimismo, como el hermano de la
Data 40 000, G. J.). agraviada manifiesta que con fre-
cuencia su padre abrazaba y ma-
Constituye delito contra la liber- noseaba a su hermana, determi-
tad sexual en grado de tentativa nándose por ende que la conducta
el eyacular entre las piernas de la ilícita imputada al encausado se
menor, quien al comenzar a gritar encuadra dentro del delito de actos
motivó que el agresor desistiera de contra el pudor de menores (R.N.
su resolución delictiva. En cambio, N° 0135-2003-Junín, Data 40 000,
los frotamientos vaginales con el G. J.).
miembro viril, sin la intención de
hacer sufrir el acto sexual, cons-  La conducta del encausado es-
tituyen delito contra el pudor y no tuvo preordenado a realizar ac-
violación sexual en grado de ten- tos contrarios al pudor a la menor
tativa (Exp. Nº 3529-1997-Cuzco, agraviada, para lo cual la amena-
Diálogo con la J. Nº 11, p. 210). zó y trasladó a su habitación, sin
que se pueda colegir que existió
El efectuar rozamientos con el el ánimo de privarla de su libertad
miembro viril en el ano de la menor como propósito autónomo al del ci-
agraviada constituye delito contra tado delito sexual. La intimidación
el pudor y no violación sexual; al y traslado bajo amenaza a los que
no haberse efectuado una pericia fue sometida la menor agraviada,
al septuagenario, quien ha puesto si bien implicó una afectación ile-
de manifiesto su incapacidad para gítima de su libertad personal, for-
practicar el acto sexual debido a su mó parte integrante del proceso y
avanzada edad, existe duda razo- modo de realización del delito de
nable, la que le favorece en virtud actos contrarios al pudor (R.N.
del principio del in dubio pro reo Nº  1378-2008-Lima, Diálogo con
(R.N. Nº 1535-1997-Huaura, Data la J., Nº 124, p. 241).
40 000, G. J.).

Al haberse probado y habiendo re-


‰‰Actos preparatorios
conocido el procesado que efectuó Los actos preparatorios dentro del
tocamientos en el pecho de la me- iter criminis, no son reprochables
nor, se acredita el delito y la res- penalmente y se caracterizan por
ponsabilidad penal del procesado ser un conjunto de actos donde el
(Exp. Nº 6815-1997-Lima, Data autor dispone de los medios ele-
40 000, G. J.). gidos con el objeto de crear las

47
Gaceta Penal

condiciones para alcanzar el fin manera que resultan atípicos y que


que se propone, que preceden a la no son sancionables positivamente
fase ejecutiva del ilícito; de tal ma- (R.N. N° 3540-2003-Cañete, Cas-
nera que resultan atípicos y no son tillo Alva, T. I., p. 373.).
sancionables punitivamente (R.N.
Nº 3540-2003-Cañete, San Martín ‰‰Actuar en lugar de otro
Castro, p. 270).
Ver: Societas delinquere non po-
 Aplicación. El encausado debe ac- test.
tuar a sabiendas que los insumos o
materias primas serán empleados ‰‰Acumulación de penas
en la elaboración de drogas tóxi-
cas, estupefacientes o sustancias  Aplicación. La pena de inhabilita-
psicotrópicas este delito compren- ción en este caso, como principal
de un acto anterior a la fabricación es acumulativa con la pena pri-
o al trafico de drogas, se trata de vativa de libertad debiendo ade-
actos preparatorios que por razo- cuarse su duración a lo previsto
nes de prevención general son cri- en el artículo 38 del Código Penal
minalizados de modo independien- (Exp. Nº 4582-1999-Huaura, Data
te; sanciona conductas vinculadas 40 000, G.J.).
al suministro y expendio de mate-
rias primas o insumos que se em- ‰‰Acumulación procesal
plean en la elaboración de drogas
fiscalizadas (R.N. Nº 1195-2006,  Fundamento. La acumulación de
Data 40 000, G.J.). los procesos penales responde a la
Si bien resulta evidente que existía necesidad de aplicar el principio de
en los agentes la intención criminal unidad del proceso en la investiga-
de perpetrar un ilícito penal, por el ción y el juzgamiento de los delitos
hecho objetivamente incontrover- conexos que han originado varios
tible del hallazgo de las especies procesos, tratamiento unitario que
óptimas para su realización, ello permitirá un conocimiento integral
por sí mismo no resulta reprocha- y coherente de cada conducta per-
ble penalmente, pues no se lesionó petrada y de la personalidad del o
ni se puso en peligro bienes jurídi- de los imputados como condicio-
cos, en tanto que constituyó actos nes indispensables para adecuar la
preparatorios dentro del iter crimi- pena y evitar incurrir en resolucio-
nis, caracterizado por el conjunto nes contradictorias (R.N. Nº 2939-
de actos donde el autor dispone de 97-Áncash, Data 40 000, G.J.).
los medios elegidos con el objeto
de crear las condiciones para el  Objeto. La acumulación de proce-
fin que se propone, que preceden sos tiene por objeto reunir en un
a la fase ejecutiva del ilícito de tal solo cuerpo varias litis, a fin de que

48
Diccionario Penal Jurisprudencial

pueda sustanciarse y resolverse


como una sola (Exp. Nº 1561-86-
‰‰Acusación fiscal
Lima, Anales J. T. LXXVI, p. 121).
 Contenido. La acusación fiscal
debe señalar las razones y pruebas
 Criterios de conexión. Procede la
que sindiquen a la justiciable como
acumulación de conformidad con el
pasible de una pena. No cumple
artículo 1 de la Ley Nº 10124, cuan-
ese requisito la remisión a un dic-
do un solo agente es autor de uno o
tamen anterior que concluye por la
más delitos, cuando varios agentes
no responsabilidad de los imputa-
aparecen inculpados de un solo de-
lito como autores o cómplices y en dos. Es nula la sentencia que no
los casos de conexiones complejas, pondera las piezas sustanciales
cuando hay pluralidad de agentes o del proceso (Exp. N° 199-88, Cor-
delitos (Ej. del 15/2/84. N.L. T. 126, te Superior de Justicia de Lima,
p. 460). p. 341).

La acumulación de oficio de los El artículo 225 del Código de Pro-


procesos de terrorismo por razones cedimientos Penales, literal 2), es-
de conexidad, está expresamente tablece que el escrito de acusación
permitida por el inciso quinto del que formule el fiscal debe contener
artículo 12 del Decreto Legislativo la descripción de la acción u omi-
Nº 922, que se remite al artículo 21 sión punible y las circunstancias
del Código de Procedimientos Pe- que determinen la responsabilidad
nales. En consecuencia, es válida del imputado, a la vez que la invo-
la acumulación de procesos, pues cación de los artículos pertinentes
existe conexidad subjetiva entre las del Código Penal. Esa descripción
causas dado el vínculo que une a es el límite o marco de referencia
los imputados y a los cargos formu- del juicio oral, a la que el fiscal en
lados al principal encausado, así la correspondiente fase decisoria
como al encontrarse todas las cau- –luego de la fase probatoria pro-
sas en fase inminente de enjuicia- piamente dicha de este– deberá
miento, el conocimiento unificado ceñirse cuando formule acusación
permitirá la apreciación integral de oral [así, el artículo 273 del Código
los delitos objeto del proceso penal de Procedimientos Penales estatu-
(Exp. Nº 2350-2004-Lima, Data ye que el fiscal en su exposición de
40 000, G.J.). los hechos que considere proba-
dos en el juicio y en la calificación
 Resolución en un solo fallo. legal pertinente se mantendrá den-
Cuando se trata de procesos acu- tro de los límites fijados por el es-
mulados y en los que ha recaído crito de acusación escrita]. Pero no
acusación acumulativa, deben ser significa, en modo alguno, que el
objeto de un solo fallo y no de dos hecho –acción u omisión punible–
sentencias (Exp. Nº  453-83-Cus- descrito en la acusación escrita
co, Anales J. T. LXXII, p. 433). quede inalterado. En sus aspectos

49
Gaceta Penal

secundarios, cuando se trate de  Lectura de acusación. La lectura


incorporar circunstancias agravan- de la acusación tiene como finali-
tes de tal entidad que modifiquen dad hacer conocer los cargos for-
la tipicidad del hecho punible en mulados contra el acusado y para
cuestión [que es un supuesto de que su abogado defensor pueda
variación no sustancial de las cir- preparar su estrategia de defensa
cunstancias del hecho punible; ele- (R.N. N° 2135-2000-Lima, Data
mentos circunstanciales o colate- 40 000, G.J.).
rales del hecho nuclear], el artículo
263 del Código de Procedimientos  Retiro de acusación. Para que el
autoriza a que el fiscal solicite al fiscal pueda retirar la acusación, se
tribunal una prórroga para formu- requiere que en la audiencia se ha-
yan producido nuevas pruebas que
lar una acusación complementa-
puedan hacer variar la situación
ria, siempre por un tipo legal más
jurídica anteriormente apreciada,
grave. Dicha norma procesal pre-
asimismo, una vez retirada la acu-
vé que el tribunal así lo disponga,
sación por el fiscal, el colegiado
previo trámite oral de carácter con-
después de escuchar al defensor
tradictorio (Acuer. Plen N° 4-2007/
del acusado y el abogado de la
CJ-116, Data 40 000, G.J.).
parte civil, suspenderá la audien-
cia, expidiendo el auto respectivo
 Facultades de la Sala Penal. El por lo que el incumplimiento de es-
Tribunal carece de facultad para tas normas procesales invocadas,
declarar la insubsistencia de la originan la nulidad de la sentencia
acusación escrita del fiscal. Sus (Exp. N° 376-92-A-Huánuco, N. L.
atribuciones están claramente de- T. 224, p. J-33).
terminadas por el artículo 229 del
Código de Procedimientos Penales Procede el retiro de la acusación
(Exp. N° 61-1987-Lima, Anales J. fiscal cuando iniciado el juicio oral
T. LXXV, p. 149). se hayan producido nuevas prue-
bas que modifiquen la situación ju-
Producida la acusación fiscal, la sala rídica del encausado (Exp. N° 843-
penal debe ejercer facultades juris- 98-A, G.J. T. 26, p. 20-A).
diccionales de control (Pleno 2008).
 Nulidad. Es nula la resolución
 Necesidad de notificar la acusa- cuando en la acusación fiscal no
ción a las partes. Es nulo lo ac- se han pronunciado sobre la situa-
tuado si no se notifica con arreglo ción jurídica de uno de los encau-
la resolución que dispone poner en sados (Exp. N° 524-79-Huánuco,
conocimiento de las partes la acu- Anales J. T. LXXI, p. 155).
sación fiscal, por recortarse el de-
recho de defensa (Exp. N° 1601-
‰‰Acusatorio, principio
85, Corte Superior de Justicia de  Contenido. La vigencia del princi-
Lima, p. 234). pio acusatorio imprime al sistema

50
Diccionario Penal Jurisprudencial

de enjuiciamiento determinadas haber el titular de la acción penal


características: “a) Que no puede desistido de formular acusación, el
existir juicio sin acusación, debien- proceso penal debe llegar a su fin
do ser formulada esta por persona (Exp. Nº 02005-2006-HC/TC, Guía
ajena al órgano jurisdiccional sen- de Juris. del T.C., p. 609).
tenciador, de manera que si ni el
fiscal ni ninguna de las otras partes  Congruencia entre acusación y fa-
posibles formulan acusación con- llo. Ver: Congruencia, principio de.
tra el imputado, el proceso debe
ser sobreseído necesariamente;
‰‰Adecuación de la pena
b) Que no puede condenarse por Ver: Pena, adecuación de la.
hechos distintos de los acusados
ni a persona distinta de la acusada;
c) Que no pueden atribuirse al juz-
‰‰Administración de justicia por re-
presentación, principio de
gador poderes de dirección mate- Resulta pacífica la aplicación de los
rial del proceso que cuestionen su alcances del artículo 137 del Códi-
imparcialidad” (Exp. Nº 2005-2006- go Procesal Penal para otorgarle su
PHC/TC-Lima, Data 40 000, G.J.). excarcelación no obstante la exis-
tencia del mandato de detención
 Falta de acusación impide con- preventiva dictado por el órgano ju-
tinuar con el proceso. La inexis- risdiccional (extranjero), por cuanto
tencia de proceso penal sin la de conformidad con el artículo 3 del
formulación de la acusación pe- Código Penal, la ley penal peruana
nal guarda directa relación con la podrá aplicarse cuando solicitada la
atribución del Ministerio Público, extradición, no se entregue al agen-
reconocida en el artículo 159 de la te a la autoridad competente de un
Constitución, entre otras, de ejerci- Estado extranjero, situación que en
tar la acción penal. Siendo exclusi- el caso de autos ha acontecido al
va la potestad del Ministerio Públi- haberse aplazado la extradición del
co de incoar la acción penal y de recurrente hasta la culminación de
acusar, a falta de esta, el proceso su proceso penal en el Perú (Exp.
debe llegar a su fin. De acuerdo al N° 810-2002-HC/TC-Lima, Data
principio acusatorio, la falta de acu- 40 000, G.J.).
sación impide cualquier emisión de
sentencia condenatoria, máxime si
el fiscal tuvo la opción, en vez de
‰‰Afiliación o asociación a organi-
zación terrorista
acusar, de solicitar la ampliación
Ver: Organizaciones terroristas, de-
de la instrucción. En caso el fiscal
lito de afiliación a.
decida no acusar, y dicha resolu-
ción sea ratificada por el fiscal su-
premo (en el caso del proceso ordi-
‰‰Agente encubierto
nario) o por el fiscal superior (para Según el D. L. Nº 824, el agente en-
el caso del proceso sumario), al cubierto es un agente especializado,

51
Gaceta Penal

quien ocultando su identidad se infil- pero sin querer que lo consuma


tra en una organización dedicada al y solo con el propósito de que se
tráfico ilícito de droga, con el propó- detenga al delincuente, general-
sito de identificar su estructura, di- mente se admite su impunidad en
rigentes integrantes, recursos, mo- razón que no quiere que se realice
dus operandi y conexiones con aso- la infracción– (Cfr. José Hurtado
ciaciones ilícitas (R.N. Nº 690-2002- Pozo. Manual de Derecho Penal.
Lima, Data 40 000, G.J.). Parte General. 2ª Ed. Lima, 1987,
p. 541. En ese mismo sentido Cfr.
‰‰Agente provocador Santiago Mir Piug. Derecho Penal.
Parte General. 4ª Ed. Barcelona.
La doctrina y la jurisprudencia iden-
España 1996, pp. 401-402) (R.N.
tifican como agente provocador a Nº 2809-2004, Amazonas, Data
quien con su conducta pretende 40 000, G.J.).
inducir a otro a cometer un delito
con la finalidad de obtener pruebas
de su voluntad y proceder delictivo. ‰‰Agravante
público
por abuso de poder

Sin embargo, el agente provocador


no persigue la consumación del El abuso de poder público ha sido in-
corporado como circunstancia agra-
delito al que induce. De allí que la
vante en nuestro ordenamiento ju-
doctrina considere que debe que-
rídico mediante la Ley Nº 26758 en
dar impune porque actúa sin dolo
su artículo 46-A, pues la condición
(R.N. Exp. Nº 2809-2004, Data
de miembro de la Policía Nacional
40 000, G.J.).
como institución titular del orden,
Para evaluar el caso sub júdice impone deberes especiales que
esta Sala Penal Suprema conside- [los] obligan frente a la sociedad,
ra necesario hacer las siguientes los que han sido infringidos por los
precisiones: a) Que la doctrina y encausados (Exp. Nº 430-1999-
la jurisprudencia identifican como Huánuco, Data 40 000, G.J.).
agente provocador a quien con su
Es de apreciarse que al momento
conducta pretende inducir a otro a de fijar la pena no se ha tenido en
cometer un delito con la finalidad cuenta la gravedad de los hechos
de obtener pruebas de su voluntad instruidos, el accionar del senten-
y proceder delictivo. Sin embargo, ciado durante la comisión del ilícito,
el agente provocador no persigue que dirigía él mismo, ni menos el
la consumación del delito al que hecho que actuara aprovechándo-
induce, de allí que la doctrina con- se de su condición de miembro de
sidere que debe quedar impune la Policía Nacional (artículo 46-A
porque actúa sin dolo, José Hur- del Código Penal), por lo que se
tado Pozo señala al respecto: –el debe incrementar la pena impues-
agente provocador es quien de- ta (Exp. Nº 4598-1999-Lima, Caro
termina a otro a cometer el delito, Coria, p. 205).

52
Diccionario Penal Jurisprudencial

‰‰Alcoholemia sa del agredido, lo que lleva como


consecuencia inseparable la inexis-
El coeficiente de eliminación de tencia de riesgo para el atacante
alcohol en la sangre varía de cero que pudiera proceder del compor-
punto doce gramos a cero punto tamiento defensivo de la víctima
treinta gramos mínimo por hora y (R.N. Nº 2332-2003-Lima, Código
de cuatro gramos a nueve gramos Penal, p. 208).
máximo por hora (Exp. Nº 1291-
1998-Lima, Data 40 000, G.J.). ‰‰Alimentos
De acuerdo a la doctrina de base Se entiende por alimentos, la vi-
científica se tiene que el coeficien- vienda, vestido, educación, instruc-
te de eliminación de alcohol en la ción, recreo, atención médica y
sangre varía de 0.12 gr a 0.30 gr los demás factores externos que
mínimo por hora (Exp. Nº 7605- requieran tanto los niños como los
1997-Lima, Data 40 000, G.J.). adolescentes para su normal desa-
rrollo psico-biológico (Exp. Nº 2158-
‰‰Alevosía 1998-Lima, Data 40 000, G.J.).

La alevosía es una circunstancia


de naturaleza mixta en la que con-
‰‰Allanamiento
delito de
ilegal de domicilio,

curren tanto elementos objetivos,


manifestados en este caso en el  Configuración. El hecho de haber,
obrar sin riesgo y en el estado de el oficial de la Policía Nacional, in-
indefensión de la víctima, por un gresado al domicilio de los agravia-
lado, y en la voluntad y conciencia dos abusando de su condición de
de aprovechar las situaciones obje- policía, procediendo a registrarlo
tivas que se presentan, por el otro; con la finalidad de buscar bienes
de acuerdo a esta posición, la ale- sustraídos el día anterior de los
vosía no puede ser vista solo con hechos, se trata de un ilícito penal
una circunstancia objetiva o como que por aplicación del principio de
una agravante subjetiva dado que especialidad se adecua al injus-
ningún criterio aislado logra expli- to penal de allanamiento ilegal de
car satisfactoriamente su esencia, domicilio cometido por funcionario
por lo que se debe hacer una con- público previsto en el artículo 160
sideración integral del hecho (R.N. del Código Penal (Exp. Nº 3272-
Nº 999-2004-Tacna, Código Pe- 1998-Lima, Data 40 000, G. J.).
nal, p. 208).

La alevosía requiere que la con-


‰‰Alteración o supresión de la filia-
ción del menor, delito de
ducta se desarrolle en forma in-
sidiosa, es decir, que la agresión  Configuración. El hecho que en
ha de hacerse de manera tal que la partida de nacimiento de la me-
elimine las posibilidades de defen nor haya asentado la procesada el

53
Gaceta Penal

nombre del agraviado como padre finalidad (Exp. Nº 1379-1998-Li-


de esta, no genera ningún efecto ma, Data 40 000, G.J.).
ni vínculo de filiación extramatri-
monial, y no habiéndose probado ‰‰Amnistía
en autos perjuicio contra el agra-
viado, como lo exige el artículo 143 La amnistía es un derecho que el
del Código Penal, la conducta de Congreso ejerce en nombre de la
la procesada no asume relevancia sociedad a fin de aplicar el olvido a
penal, debiendo de reconducirse ciertos tipos de delito, los cuales se
la situación filial por la vía corres- tienen como hechos no punibles, y
pondiente (Exp. Nº 604-1998-La se considera como nunca perpetra-
Libertad, Data 40 000, G.J.). dos. Así, la lógica jurídica presente
en la definición de una institución
De lo actuado, en especial con la normada, no puede ser distinta, ni
prueba de ADN donde se seña- negar el sentido lógico formal, que
la que el acusado es el padre del la contiene, tampoco puede negar
menor, ha quedado descartada el contenido histórico y doctrinario
que los acusados hayan cometido presente en su definición, por lo tan-
los delitos que se les imputan, aun to, la amnistía a la que se refiere
cuando resulte irregular lo referido la Constitución peruana, no es una
al lugar de la inscripción del men- institución ajena, diferente y contra-
cionado menor, lo que en todo caso ria a lo que la Historia, la Lengua y el
no altera la paternidad que ambos Derecho definen como tal, y no pue-
alegan y no causa perjuicio alguno de ejercerse ilimitadamente y dán-
(Exp. Nº 164-1995-Huánuco, Data dole a la ley que la otorga conteni-
40 000, G.J.). dos ajenos a la institución en sí. Por
ello, si bien dictar amnistías es una
‰‰Amenaza facultad exclusiva del Congreso,
con base en la Constitución, esta tie-
La amenaza es aquella acción que ne que aplicarse en consonancia y
debe producir en el sujeto pasivo un coherencia con el resto del ordena-
temor o compulsión, por lo que se miento constitucional, es decir, la pre-
ve obligado a obedecer al agente, rrogativa de dar una amnistía no es
realizando una conducta que este ni puede ser absoluta (Exp. Nº 013-
le indica; debiendo ser tal temor 1996-I/TC, Data 40 000, G.J.).
consecuencia de una amenaza su-
La amnistía es una institución que
ficientemente idónea acerca de un
otorga el olvido a las personas pro-
mal inminente (Exp. Nº 1310-1998-
Lima, Data 40 000, G. J.). cesadas y condenadas por delitos
políticos, la aplicación de esta a
La amenaza, viene a ser el anun- personas que han cometido delitos
cio del propósito de causar un comunes, constituye una absoluta
mal a otra persona mediante pala- desnaturalización, y negación del
bras, gestos, actos, con la misma contenido histórico y doctrinario de

54
Diccionario Penal Jurisprudencial

la institución (Exp. Nº 013-1996-I/ expresado en el animus difamandi,


TC, Data 40 000, G.J.). traducido en el propósito exclusi-
vo del sujeto activo de deshonrar
Si bien en el artículo 102, inciso 6 a la víctima; a contrario sensu, si
de la Constitución se determina que
motiva al actor un ánimo diferente
–ejercer el derecho de amnistía– es
como puede ser el jocandi, corri-
atribución exclusiva del Congreso;
gendi, consuelendi, defendendi,
debe reconocerse, también, que
narrandi o retorguendi, la conduc-
cualquier atribución de los poderes
ta del actor resultará atípica (R.N.
del Estado o de las instituciones
públicas no son absolutas o ilimita- Nº 2631-2004-Cajamarca, Data
das, por cuanto la discrecionalidad 40 000, G.J.).
que puede pretender el Estado tie-
ne como límite la vigencia de sus
‰‰Animus injurandi
obligaciones convencionales esta- A efectos de la configuración de los
blecidas por los tratados de Dere- delitos contra el honor se requiere
chos Humanos, por los principios como aspecto subjetivo de estos
constitucionales y, principalmente,
la presencia del ánimus injuriandi,
por los derechos inalienables de
respecto del cual la dogmática pe-
las personas (Exp. Nº 013-1996-I/
nal señala “la posibilidad de super-
TC, Data 40 000, G.J.).
posición de otro ánimo excluyente
En la Norma Fundamental, en su de la intención injuriosa es conse-
artículo 139, inciso 13, se estable- cuencia de la propia naturaleza de
ce: –la prohibición de revivir pro- este delito”. En efecto, como delito
cesos fenecidos con resolución de tendencia, desaparece la ilici-
ejecutoriada; por ello, la amnistía tud del acto cuando este se ejecu-
produce los efectos de cosa juz- ta con otra intención distinta de la
gada–. La norma precisa, taxativa- de injuriar. Este es el problema de
mente, cuáles son las instituciones los peculiares ánimos que exclu-
que producen los efectos de cosa yen el animus injuriandi. Se estima
juzgada (Exp. Nº 3789-2005-PHC/ como ánimos incompatibles con
TC, Data 40 000, G.J.). el de injuriar el animus narrandi,
el informandi, el corrigendi, etc. El
 Noción de excepción de amnis-
animus narrandi excluye la injuria,
tía. Ver: Excepción de amnistía.
cuando la expresión se pronuncia
‰‰Analogía para relatar un suceso y el animus
corrigendi, que excluye la intención
Ver: Prohibición de analogía, prin- injuriosa de las expresiones que
cipio de; Interpretación analógica. tienen por fin señalar y corregir
vicios o defectos (Exp. Nº 7720-
‰‰Animus difamandi 1997-Lima, Data 40 000, G.J.).

Es elemento subjetivo del tipo pe- Las expresiones genéricas del


nal de difamación el dolo específico presente caso, si bien revelan un

55
Gaceta Penal

vocabulario ofensivo y hasta cier- con provecho económico, sino con


to punto agresivo, denotando una la satisfacción que el autor del de-
grave falta de educación, no evi- lito persigue alcanzar, que puede
dencian en cambio un componente ir desde la venta de la cosa a la
injurioso, puesto que no se infiere donación o entrega a otro por la
de ellas ninguna afectación real razón que fuera, de suerte que es
a la posición que ocupa el quere- indiferente que se actúe con pro-
llante dentro de su relación social, pósito de obtener beneficio para sí
concreta, conforme se advierte del mismo o para otro y que ni siquiera
contenido de trascripción. Conse- los móviles de liberalidad o pura
cuentemente, carecen del especial beneficencia son suficientes para
animus injuriandi (R.N. Nº 4694- enervar la existencia de este (R.N.
2001-Loreto, Data 40 000, G.J.). Nº 2220-2004-Ayacucho, Código
Penal, pp. 286-287).
‰‰Animus lucrandi
El ánimo de provecho implica si-
‰‰Animus necandi
tuar la cosa en la esfera de dispo- Para la configuración del delito de
nibilidad real que haga posible su homicidio simple es preciso constatar
utilización, como si fuera dueño de en el agente una especial intencio-
ella, no importando si se llegó o no nalidad dirigida hacia la realización
a obtener efectivamente el prove- del resultado típico; dicha intencio-
cho, ni la forma de materialización, nalidad o animus necandi, importa
pues el tipo descrito en la norma en el sujeto activo un conocimiento
penal no exige que se haya efec- actual de los elementos objetivos del
tivizado el provecho, sino que la tipo, conocimiento que está indisolu-
finalidad perseguida por el agente blemente ligado al aspecto volitivo
sea obtenerlo: que este se cumple de la conducta, de modo que con-
desde el momento en que el suje- ciencia y voluntad, al ser los dos as-
to activo del delito tiene la dispo- pectos indesligables del dolo, deben
nibilidad del bien mueble sobre el concurrir necesariamente para la
cual recayó la acción (R.N. Nº 347- configuración del delito de homicidio
2004-Junín, Código Penal, pp. simple (R.N. Nº 4230-1998-Lima,
286-287). Data 40 000, G.J.).

El delito de hurto exige como ele- ‰‰Animus rem sibi habendi


mento subjetivo, distinto del dolo,
el ánimo de lucro, esto es, la in- Si bien en autos se ha acreditado
tención de apropiarse de la cosa la retención de bienes, sin embar-
sustraída, en beneficio del sujeto go los hechos no configuran el de-
activo o de un tercero; que el áni- lito de apropiación ilícita, toda vez
mo solo es un propósito, y no algo que no ha quedado probado que
que haya de alcanzar o disfrutar- el sujeto activo en su condición le-
se, y el lucro no debe identificarse gal de representante de la empresa

56
Diccionario Penal Jurisprudencial

transportista se haya aprovechado, seguridad; porque la pena tiene


dado uso o dispuesto de la mercade- una función resocializadora y al
ría, de lo que se infiere que su con- desquiciado mental no se le puede
ducta careció del especial animus resocializar, lo que necesita es un
rem sibi habendi, que caracteriza a tratamiento especializado (Exp.
este ilícito patrimonial; es decir del Nº 1400-1995, Data 40 000, G.J.).
ánimo de hacer las veces de propie-
Si se ha acreditado fehaciente-
tario sin reunir semejante condición,
mente la autoría del evento delictivo
siendo evidente que tomó tal actitud
imputado al procesado apreciándo-
con el único propósito de asegurar-
se asimismo del cuadro clínico que
se el pago de los fletes devengados
padece de esquizofrenia paranoide,
(R.N. Nº 452-1997-Arequipa, Data
enfermedad mental que lo incapaci-
40 000, G.J.). ta para distinguir el mal del bien; se
llega a la conclusión de que el pro-
‰‰Animus vulnerandi cesado es inimputable; por lo que
se hace pasible de aplicarle una
No se ha acreditado que la con- medida de seguridad curativa ade-
ducta del encausado haya estado cuada, hasta su total recuperación
dirigida por un animus necandi (Exp.  Nº  437-2004-Moquegua,
sino más bien se ha acreditado Data 40 000, G.J.).
que su actuar estuvo orien­ tado
por un dolo de lesionar, es decir, El padecimiento de retardo mental
por un animus vulnerandi, por lo leve no es eximente de responsabili-
que la conducta de este constituye dad penal, por cuanto el citado cua-
delito de lesiones graves seguidas dro clínico no le impide discernir o
de muerte y no de homicidio sim- discriminar entre el bien y el mal, es
ple (R.N. Nº 4230-98-Puno, Rojas decir, que tiene la facultad de apre-
Vargas, T. I, p. 273). ciar el carácter delictuoso de sus ac-
tos (R.N. Nº 3985-2000-Arequipa.
‰‰Anomalía psíquica Pérez Arroyo, T. I, p. 404).

Quien carece de capacidad de cul- El déficit mental no es compatible


pabilidad bien por no tener la ma- a retardo mental, siendo dos enti-
durez suficiente o por tener graves dades clínicas objetivas diferentes;
alteraciones psíquicas, no puede siendo el retraso mental un menos-
ser declarado culpable, y por con- cabo de la inteligencia, mientras
siguiente no puede ser responsa- que el déficit mental implica un es-
ble penalmente de sus actos, por tado de deficiencia intelectual que
más que estos sean típicos y an- no enerva la posibilidad de que la
tijurídicos. La pena entonces para persona se haya encontrado dismi-
este tipo de individuo es una ins- nuida en sus facultades mentales
titución inútil, por ello es que se le (Exp. Nº 4557-1998-Tacna, Data
ha reemplazado por la medida de 40 000, G.J.).

57
Gaceta Penal

Para la imposición de la pena debe


tenerse en cuenta las conclusiones
‰‰Antejuicio político, derecho al
arribadas en las pericias psicológi- En el antejuicio solo caben for-
cas y psiquiátricas a las que fue mularse acusaciones por las su-
sometido el procesado, señalando puestas responsabilidades jurídi-
que se trata de un sujeto mental- co-penales (y no políticas) de los
mente sano, poseedor de una in- funcionarios estatales citados en el
teligencia por debajo del término artículo 99 de la Constitución, ante
medio, sabe diferenciar lo correc- los supuestos delitos cometidos en
to de lo incorrecto, lo bueno de lo el ejercicio de sus funciones. Una
malo, es impulsivo, violento, cruel vez que el Parlamento ha someti-
y con tendencia al sadismo sexual, do a investigación la denuncia (que
por lo tanto presenta trastorno de puede provenir de su propio seno)
personalidad; por ende con impu- y ha determinado la existencia de
tabilidad disminuida, que redunda suficientes elementos de juicio
a su vez en la disminución de la que, desde su perspectiva, confi-
culpabilidad y como consecuencia guran la comisión de un delito en
de ello en la atenuación de la pena, el ejercicio de las funciones, actúa
resultando procedente reducir la como entidad acusadora, dejando
pena impuesta por debajo del mí- sin efecto la prerrogativa funcio-
nimo legal establecido conforme lo nal del dignatario, suspendiéndolo
prevé el artículo 25 y artículo IX del en el ejercicio de sus funciones, y
Título Preliminar del Código Penal poniéndolo a disposición de la ju-
(R.N. Nº 2318-2003-Cañete, Data risdicción penal. De esta forma en
40 000 G.J.). los casos de antejuicio las funcio-
nes del Congreso pueden ser, en
La alegación del encausado de cierta medida, asimiladas a las del
que no es mentalmente sano y por Ministerio Público (porque acusa),
tanto inimputable queda desvane- e incluso a las del juez instructor
cida con el examen psiquiátrico (porque previamente investiga),
que se le practicó, ratificado por pero nunca a las del juez decisor
su otorgante, del que se despren- (porque nunca sanciona). Y es
de que si bien padece de trastorno que la facultad de aplicar sancio-
de personalidad, tal diagnóstico no nes sobre la base de argumentos
interfiere con la capacidad penal, jurídico-penales es exclusiva del
por lo que el imputado puede ser Poder Judicial. En síntesis, el ante-
juzgado como cualquier persona, juicio es una prerrogativa funcional
puesto que el trastorno que pade- de la que gozan determinados fun-
ce no le impide pensar y ejecutar, cionarios, con el propósito de que
y se da cuenta de lo que hace no puedan ser procesados ante
(R.N. N° 4606-2006, Data 40 000 la judicatura penal por los delitos
G.J.). cometidos en el ejercicio de sus

58
Diccionario Penal Jurisprudencial

funciones, sin que medie un pro- ordinaria sin la observancia de lo


cedimiento con las debidas garan- establecido en los artículos 99 y
tías procesales ante el Congreso 100 de la Constitución, así como
de la República y la consecuente del artículo 89 del Reglamento del
acusación del propio Legislativo. El Congreso de la República y de la
procedimiento de acusación cons- Ley Nº 27399, que también forman
titucional contra los funcionarios parte del parámetro de control para
enumerados en el artículo 99 de evaluar casos como el presente,
la Constitución, por los supuestos adolecen de nulidad. Permitir este
delitos cometidos en el ejercicio tipo de actuación es abrir la puerta
de sus funciones (antejuicio), se a interpretaciones restrictivas de la
encuentra regulado en el artículo ley fundamental que no solo la va-
89 del Reglamento del Congreso. cían de contenido, sino que también
Queda ello meridianamente claro resultan violatorias de los derechos
cuando dicho artículo, ab initio, es- fundamentales (en el caso especí-
tablece que “(...) mediante el proce- fico, el derecho al debido proceso
dimiento de acusación constitucio- de los altos funcionarios públicos)
nal se realiza el antejuicio político, y no se condicen con los principios
al que tienen derecho los altos fun- que inspiran el Estado Constitu-
cionarios del Estado comprendidos cional (Exp. Nº 4747-2007-PHC/
en el artículo 99 de la Constitución TC, EE. y J. del Código Procesal
Política” (Exp. Nº 006-2003-AI/
Constitucional, p. 589).
TC, EE. y J. del Código Procesal
Constitucional, p. 589).
‰‰Antijuridicidad
 Facultades del Ministerio Públi- Ver: Causas de justificación.
co. Si bien es cierto que el Ministe-
rio Público es el titular de la acción ‰‰Aplicación
neral de
de la pena, noción ge-
penal y el defensor de la legalidad,
como bien lo reconoce la propia Ver: Pena, aplicación de la.
Constitución, también es verdad
que en virtud de estas facultades
otorgadas no puede arrogarse un
‰‰Aplicación
nal
espacial de la ley pe-

ejercicio arbitrario de ellas. Es de- Ver: Extradición; Administración de


cir, el Ministerio Público no pue- justicia por representación, princi-
de promover una investigación a pio de; Extraterritorialidad, princi-
propósito de la supuesta comisión
pio de; Territorialidad, principio de;
delictiva por parte de un alto fun-
Ubicuidad, principio de.
cionario si este previamente no
ha sido objeto de una acusación
constitucional en el Congreso. De
‰‰Aplicación temporal de la ley penal
lo contrario, todos los actos lleva- Ver: Combinación de leyes, princi-
dos a cabo en sede jurisdiccional pio de; Favorabilidad, principio de;

59
Gaceta Penal

Irretroactividad de la ley penal, prin- se apodere, ilegítimamente de un


cipio de; Momento de comisión del bien mueble, total o parcialmen-
delito; Retroactividad benigna de la te ajeno, sustrayéndolo del lugar
ley penal, principio de; Tempus de- donde se encuentra [confrontar: a
licti comissi, principio; Ultractividad los artículos 185 y 188 del Código
benigna, principio de. Penal]. El acto de apoderamiento
es, pues, el elemento central de
‰‰Aplicación
cesal penal
temporal de la ley pro- identificación para determinar, en
el iter criminis, la consumación y
En el caso de las normas procesa- la tentativa. Desde esta perspec-
les penales rige el principio tempus tiva el apoderamiento importa:
regit actum, cuyo enunciado es (a) el desplazamiento físico de la
que la ley procesal aplicable en el cosa del ámbito del poder patri-
tiempo es la que se encuentra vi- monial del tenedor –de su esfera
gente al momento de resolverse el de posesión– a la del sujeto acti-
acto. Esto supone la aplicación in- vo, y (b) la realización material de
mediata de la ley procesal, mas no actos posesorios, de disposición
que a través de ella se regulen ac- sobre esta. A estos efectos, según
tos procesales ya cumplidos con la el artículo 185 del Código Penal,
legislación anterior (Exp. Nº 0872- se requiere de la sustracción de
2003-HC/TC, Data 40 000, G.J.). la cosa, esto es, la separación de
la custodia de la cosa de su titular
Tratándose de disposiciones de ca- y la incorporación a la del agente.
rácter procesal, ya sea en el plano La acción de apoderarse mediante
jurisdiccional o netamente admi- sustracción, materialmente, define
nistrativo-penitenciario, el criterio a al delito de hurto y, por extensión,
regir es el de la eficacia inmediata de robo, como uno de resultado y
de la ley procesal (Exp. Nº 2196- no de mera actividad. Este enten-
2002-HC/TC, Guía de Juris. del dimiento de ambos delitos, a su
T.C., p. 618). vez, fuerza a entender no solo que
el agente desapodera a la víctima
‰‰Apoderamiento, acto de de la cosa –adquiere poder sobre
El acto de apoderamiento ilegítimo ella– sino también, como correlato,
implica un desplazamiento patri- la pérdida actual de esta por parte
monial y exige la separación fác- de quien la tuviera, situación que
tica del bien del patrimonio de su permite diferenciar o situar en un
dueño y su incorporación a la del momento diferenciado la despose-
sujeto activo (R. N. Nº 190-99-Li- sión del apoderamiento. En tal vir-
ma, Data 40 000, G.J.). tud, el criterio rector para identificar
la consumación se sitúa en el mo-
El delito de hurto, al igual que el mento en que el titular o poseedor
delito de robo, desde Ia perspec- de la cosa deja de tener a esta en
tiva objetiva, exige que el agente el ámbito de protección dominical

60
Diccionario Penal Jurisprudencial

y, por consiguiente, cuando el es, en tanto acto de provocación in-


agente pone la cosa bajo su poder directa (la provocación directa, vale
de hecho. Este poder de hecho decir, la incitación pública al delito,
–resultado típico– se manifiesta ha sido excluida del elenco delictivo
en la posibilidad de realizar so- de la legislación penal) exalta su-
bre la cosa actos de disposición, gestivamente, elogia calurosamente
aun cuando solo sea por un bre- o alaba con entusiasmo, esto exclu-
ve tiempo, es decir, cuando tiene ye simples apreciaciones favorables
el potencial ejercicio de facultades formuladas en términos sobrios,
dominicales; solo en ese momen- tanto al condenado como autor o
to es posible sostener que el autor partícipe del delito, cuanto en delito
consumó el delito. Este criterio de ya cometido (R.N. N° 2220-2004-
la disponibilidad potencial, que no Ayacucho, San Martín Castro, p.
efectiva, sobre la cosa –de reali- 567).
zar materialmente sobre ella actos
dispositivitos– permite desestimar  Agravado. Ver: Apología del terroris-
de plano teorías clásicas como la mo, delito de.
aprehensio o contrectatio que ha-
cen coincidir el momento consu-
mativo con el de tomar la cosa, la
‰‰Apología
de
del terrorismo, delito

amotio –que considera consumado


el hurto cuando la cosa ha sido  Elementos del tipo. La aplicación
trasladada o movida de lugar– y la del artículo 316 del Código Penal
illatio –que exige que la cosa haya ha de realizarse tomando en con-
quedado plenamente fuera del pa- sideración los criterios de mereci-
trimonio del dueño y a la entera miento de pena en función de la
disposición del autor–; y, ubicarse gravedad del hecho. De ahí que no
en un criterio intermedio, que po- cualquier expresión de opinión fa-
dría ser compatible con la teoría vorable sobre un acto terrorista, o
de la ablatio –que importa sacar la su autor, constituya delito; sino que
cosa de la esfera de custodia, de deben respetarse ciertos límites.
la vigilancia o de la actividad del Estos son:
tenedor, efectivo dominio sobre la
cosa– (Sent. Plen. Nº 1-2005/DJ- a) Que la exaltación se refiera a un
301-A, Data 40 000, G.J.). acto terrorista ya realizado;
b) Que cuando la apología se re-
‰‰Apología del delito, delito de fiera a la persona que haya co-
metido el delito, esta debe tener
 Configuración. El delito de apolo- la condición de condenada por
gía, reprime al que, públicamente, sentencia firme;
hace la apología de un delito o de c) Que el medio utilizado por el
la persona que haya sido condena- apologista sea capaz de lograr
do como su autor o partícipe, esto la publicidad exigida por el tipo

61
Gaceta Penal

penal, es decir, que debe tra- examen médico-ginecológico en un


tarse de una vía idónea para proceso penal, faltando a la verdad
propalar el elogio a un número (R.N. N° 1775-1997-Amazonas,
indeterminado de personas; y, Data 40 000, G.J.).
d) Que la exaltación afecte las re-
glas democráticas de pluralidad,
‰‰Apropiación ilícita, delito de
tolerancia y búsqueda de con- El delito de apropiación ilícita con-
senso (Exp. N° 010-2002-AI- siste en negarse a devolver, en-
TC-Lima, Data 40 000, G.J.). tregar o dar el uso destinado a un
bien mueble que previamente ha-
 Configuración. El delito de apo- bía recibido el procesado por par-
logía de terrorismo se configura te del sujeto pasivo; significando
cuando el sujeto activo de dicha que la exigencia de entrega, de-
acción hace un elogio, enalteci- volución o uso determinado surge
miento o la exaltación de un acto paralelamente a la recepción del
o una persona terrorista y que ha bien, por lo que el núcleo proba-
sido comprobado (Exp. N° 4236- torio debe de girar en torno a la
1998-Lima, Data 40 000, G.J.). relación jurídica existente entre el
objeto materia de apropiación y el
‰‰Aporte de prueba falsa o informe
falso en juicio, delito de agente (Exp. Nº 3114-1997-Lima,
Data 40 000, G. J.).
 Sujeto activo. El tipo objetivo del Existe apropiación ilícita cuando el
delito de aporte de prueba falsa agente realiza actos de disposición
se limita al perito o testigo, en el o un uso determinado sobre un
presente caso se le atribuye al de- bien mueble, que ha recibido líci-
nunciado la calidad de testigo, es tamente por un título que no le da
decir, la persona que interviene en derecho a ello, incorporando a su
el proceso para decir cuánto sabe patrimonio, ya sea el bien del que
acerca de los hechos relacionados se ve privado el propietario, ya el
con el objeto del proceso, con la valor incorporado a él, esto es, el
finalidad probatoria, considerándo- valor inherente al bien mismo en
se doctrinariamente que la decla- virtud de la naturaleza y función
ración ha de afectar a algún extre- del objeto en cuestión; a lo que se
mo esencial del proceso, ello debe agrega el hecho de que el ilícito
tener una significación probatoria materia de imputación es eminen-
(Exp. N° 696-1997, Data 40 000, temente doloso –animus doloso–;
G.J.). por lo que el agente debe conocer
y querer la apropiación, requirién-
 Configuración. Realiza el compor- dose, además, un elemento sub-
tamiento típico del delito de falsa jetivo del tipo, cual es el ánimo de
declaración en procedimiento judi- lucro, que comprende la intención
cial el perito médico, que expide un de apoderarse de un bien y la de

62
Diccionario Penal Jurisprudencial

obtener un beneficio o provecho Dado que el procesado tiene la ca-


(R.N. Nº 573-2004 Lima, Data lidad de empleado público, la apro-
40 000, G.J.). piación ilícita y la estafa que se le
atribuyen quedan subsumidas en
 Bien jurídico. Lo que aparece pro- los delitos contra la administración
tegido especialmente en el delito pública, en sus diferentes modali-
de apropiación ilícita es la propie- dades (Exp. Nº 3794-1998-Apurí-
dad sobre una cosa, y en relación mac, Data 40 000, G.J.).
a esta la capacidad de disposición  Elementos del tipo. El delito de
que tiene el propietario, lo que im- apropiación ilícita es eminente-
plica que tenga derecho a su resti- mente doloso. El agente debe
tución y como contrapartida obliga conocer y querer la apropiación,
al otro a la restitución de la cosa requiriéndose además el elemen-
(Exp. Nº 3567-1997-Lima, Data to subjetivo del ánimo de lucro en
40 000, G.J.). provecho propio o de tercero. Tales
presupuestos no se cumplen en el
 Sujeto activo. El factor condicio- presente caso, apreciándose que
nante que obliga a entregar, devol- el procesado por causas ajenas a
ver o hacer un uso determinado de su voluntad no pudo devolver el
un bien, implica precisamente que bien al agraviado, el cual le había
el agente lo haya recepcionado sido robado antes de su requeri-
bajo dicha obligación; de manera miento (R.N. Nº 88-2001-Ica, Data
que quien no ha recibido bien al- 40 000, G.J.).
guno en forma directa de parte del El concepto de bien mueble en
agraviado, mal puede ser conside- estos delitos no coincide con el
rado como sujeto activo del delito concepto civil de este, se entien-
de apropiación ilícita (Exp. Nº 5027- de como todo objeto del mundo
1997-Lima, Data 40 000, G.J.). exterior con valor económico que
sea susceptible de apoderamien-
El delito de apropiación ilícita im- to material y de emplazamiento
porta que el sujeto activo haya re- (Exp. Nº 5041-1999-Lima, Data
cibido lícitamente un bien sujeto a 40 000, G.J.).
obligación de entregar o devolver
En la configuración del delito de
y que, pese a ello, posteriormente,
apropiación ilícita, es requisito
transmuta esa posesión legítima “sine qua non” que el sujeto activo
apropiándose indebidamente de haya entrado en posesión del bien
este, disponiendo de él como si apropiado con la obligación de su
fuese dueño, de suerte que ocasio- posterior devolución o entrega, por
ne un perjuicio patrimonial al titular lo que, respecto al bien hay dos
de él (…) (R.N. Nº 578-2003-Lima, momentos: uno lícito, que es la en-
Data 40 000, G.J.). trada en posesión legítima del bien

63
Gaceta Penal

y el otro ilícito que es la no devolu- para un tercero un provecho ilícito


ción, en la que existe el ánimo de (Exp. Nº 5041-1999-Lima, Data
apropiarse indebidamente del bien 40 000, G.J.).
(R.N. Nº 864-2002-Áncash, Data
Aun cuando el depositario del bien
40 000, G.J.).
embargado haya sido sustituido en
La traditio es requisito indispensa- el cargo y requerido para que en el
ble para que se configure el delito plazo de tres días ponga a disposi-
de apropiación ilícita (Exp. Nº 4341- ción del juzgado el bien afectado,
1997-Lima, Data 40 000, G.J.). bajo apercibimiento de ser denun-
ciado penalmente, si dicha resolu-
En el delito de apropiación ilícita ción no fue notificada con arreglo a
no basta con la retención del bien, lo dispuesto por la ley de la materia,
sobre el que pesa la obligación de no es posible demostrar que el en-
devolver, sino que dicha conducta causado observara una conducta
debe ser completada con un ánimo dolosa para apropiarse del bien; en
subjetivo de querer comportarse consecuencia al existir ausencia de
como dueño de este, ejecutando uno de los elementos del delito, pro-
actos propios de tal, como son cede la absolución (R.N. Nº 2310-
la disposición o el uso para fines 2002-Arequipa, Data 40 000, G.J.).
distintos para los que fuera recibi-
do (Exp. Nº 2002-98-Lima, Data Al negarse el depositario a poner a
40 000, G.J.). disposición del juzgado los vehícu-
los para la ejecución de la prenda,
 Configuración. El delito de apro- ha incurrido en el ilícito penal de
piación ilícita se consuma con el apropiación ilícita (Exp. Nº 298-
apoderamiento del bien, esto es, 1998-Lima, Data 40 000, G.J.).
cuando el inculpado, demandado
en el proceso civil, se niega a de- No se configuran los elementos
volver el bien que le ha sido dado típicos del delito de apropiación al
en depósito, pese a haber sido no cumplirse la exigencia típica de
requerido judicialmente, mediante la existencia del “objeto de la apro-
notificación (Exp. Nº 1611-2001- piación” recibido lícitamente y que
Cuzco, Data 40 000, G.J.). produzca obligación de entregar,
devolver o hacer un uso determina-
Para la configuración del delito do desde cualquier punto de vista;
de apropiación ilícita es necesario si es que en el caso no se ha produ-
que el sujeto activo reciba un bien cido una traslación de la posesión
mueble, suma de dinero o valor de la cosa por parte del agraviado
en calidad de depósito, comisión, al agente, quien esté obligado a
administración u otro título seme- entregar, devolver o hacer un uso
jante que produzca obligación de determinado de dicha cosa o bien
entregar, devolver, o hacer uso de- mueble, perteneciendo más bien
terminado, a lo cual dolosamente los bienes a la esfera de propiedad
se niegue, procurándose para sí o de la empresa que representa el

64
Diccionario Penal Jurisprudencial

encausado, quien bajo ningún su- y depositarlo en la institución de


puesto asumió posesión de estas seguridad social (Exp. Nº 2774-
al serle entregadas por el agraviado 1998-A, Data 40 000, G.J.).
bajo algún título (R.N. Nº 372-2002-
Lambayeque, Data 40 000, G.J.). Si bien es cierto que el agraviado
entregó su vehículo al procesado a
El hecho de no rendir cuenta en el efectos de reparación, no obra en
tiempo y modo oportunos de los autos la respectiva prueba de car-
fondos recibidos por los anteriores go que acredite que el agraviado
directivos de la asociación de pa- se haya constituido al taller de la
dres de familia, así como el no ha- empresa a reclamar la entrega del
cer entrega de la documentación, vehículo, tampoco la negativa de
útiles, enseres y demás bienes que los procesados a hacerle entrega
integran el patrimonio de la asocia- del citado bien; fundamentos por
ción, amerita responsabilidad pe- los cuales confirmaron la resolu-
nal por delito de apropiación ilícita ción que declara el sobreseimiento
(Exp. Nº 6792-1997-Lima, Data de la causa (Exp. Nº 3820-1998-
40 000, G.J.). Lima, Data 40 000, G.J.).

Habiéndose verificado y constata- En cuanto al delito de apropiación


do según acta policial que los bie- ilícita (art. 196 del Código Penal) atri-
nes de propiedad del agraviado y buido a la procesada, se tiene que su
que no le fueron entregados direc- conducta no se encuadra en la des-
tamente al agraviado se encontra- cripción típica de este delito, toda vez
ban dentro del ámbito de custodia que no entra en posesión del vehículo
de los procesados, es decir en el mediante entrega efectuada por el
inmueble alquilado, dicho docu- agraviado, sino aprovechando una
mento constituye un título que crea falta de información por parte de la
en estos procesados la obligación institución que se lo entregó a través
de entregarlos o devolverlos a su de su coencausada; siendo así, no
requerimiento (Exp. Nº 4503-1997- habiéndose acreditado la comisión
Lima, Data 40 000, G.J.). de este delito debe ser absuelta en
este extremo (Exp. Nº 1139-1998-
Desde el momento en que el en- Lima, Data 40 000, G.J.).
causado paga los sueldos de sus
trabajadores se produce un despla- Al haberse acreditado que el pro-
zamiento patrimonial de dicho im- cesado no realizó la labor para la
porte, de tal forma que la retención cual se le contrató ni devolvió la
que realiza de parte de dicho sala- documentación ni los libros conta-
rio por mandato de la ley, queda en bles, se encuentra probado en au-
su poder, no como propietario sino tos tanto la estafa como el delito de
en calidad de mero depositario con apropiación ilícita (Exp. Nº 4181-
la obligación de entregar lo retenido 1997-Lima, Data 40 000, G.J.).

65
Gaceta Penal

Lo sostenido por el acusado en No se configura el delito de apro-


el sentido de no haber entregado piación ilícita si el dinero recibido
el dinero recibido en depósito al por el denunciado fue en calidad
haber sufrido el robo de este por de préstamo, lo que constituye
parte de unos desconocidos, se una obligación de carácter civil, y
debe tener como un argumento de por tanto no cabe abrir instrucción
defensa, toda vez que el supuesto (Exp. Nº 1861-1998-Lima, Data
latrocinio ocurrió ocho meses des- 40 000, G.J.).
pués de que debió haber devuelto
la suma recibida, habiendo recaído No se advierte la existencia de los
además en un objeto distinto al re- elementos configurativos del de-
cibido; fundamentos por los cuales lito de apropiación ilícita, sino el
confirmaron la sentencia conde- incumplimiento de una obligación
natoria (Exp. Nº 765-1998-Lima, derivada de una operación contrac-
Data 40 000, G.J.). tual, que no es materia perseguible
en vía penal en virtud del principio
Si el dinero reclamado por la agra- constitucional de no haber prisión
viada no ha sido entregado por por deudas (Exp. Nº 7370-1997-
ella, sino que corresponde al resul- Lima, Data 40 000, G.J.).
tado de una negociación de com-
praventa de moneda extranjera, Si bien los hechos imputados re-
donde esta parte considera que visten los caracteres de tipicidad
se le pagó menos de lo conveni- objetiva y subjetiva del delito, tam-
do, el hecho denunciado contra bién lo es que la apropiación ilíci-
el procesado no solo no configura ta está inmersa en determinadas
delito de apropiación ilícita, sino relaciones de carácter civil entre
que no es justiciable penalmente las personas, por lo que será una
(Exp. Nº 5635-1997-A-Lima, Data causa frecuente de justificación el
40 000, G.J.). derecho de retención que le otorga
el Derecho Civil al depositario has-
Al haberse imputado a los encau- ta el completo pago de lo adeuda-
sados la comisión del delito contra do (Exp. Nº 819-1998-Lima, Data
el patrimonio, en su modalidad de 40 000, G.J.).
apropiación ilícita y de fraude en la
administración de personas jurídi- Existiendo entre las partes una re-
cas por un presunto desfase eco- solución unilateral del contrato, la
nómico, una prueba fundamental devolución del dinero entregado
para determinar la existencia o no como garantía deberá exigirse, en
de dichos ilícitos, está constituida este caso, en otra vía distinta a la
en la actuación de una pericia con- penal, por originarse de una obli-
table a fin de determinar fehacien- gación netamente comercial; por lo
temente si existió o no tal desfase mismo los hechos no tienen conte-
económico (R.N. Nº 1108-2001- nido penal (Exp. Nº 8510-1997-A-
San Ramón, Data 40 000, G.J.). Lima, Data 40 000, G.J.).

66
Diccionario Penal Jurisprudencial

 Autoría. El depósito de dinero de- básico previsto en el primer párra-


jado por un usuario a un empleado fo del artículo 190 del Código Pe-
de hotel, para su respectiva custo- nal, al tener una pena privativa de
dia, cuyo importe no ingresó a la libertad máxima de 4 años, tiene
caja de seguridad, no existiendo un plazo ordinario de prescripción
además correspondencia entre re- de 4 años. Asimismo, a tenor del
cibos dados al agraviado con los tercer párrafo del artículo 87 del
formatos, numeración y serie utili- Código Penal, en los casos de con-
zados por el hotel, no resultan ac- dena condicional, la prescripción
tos imputables al administrador del comienza a correr desde el día
hotel, el que no tuvo conocimiento de su revocación. Es decir, que la
de la realización de tales hechos revocación de la suspensión de la
(R.N. Nº 5118-1997-Cusco, Data ejecución de la pena opera como
40 000, G.J.). una causal de interrupción del pla-
zo de prescripción, momento des-
 Participación. Si bien el ejecutan- de el cual deberá comenzarse a
te es responsable solidariamente contabilizar el plazo ordinario de
con el depositario por los resulta- prescripción (Exp. Nº 9314-2005-
dos del depósito, esa responsabili- HC/TC, Data 40 000, G.J.).
dad solidaria es solo de naturaleza
civil y por tanto aquel no responde  Noción de ánimo de apropiación.
penalmente en caso que este últi- Ver: Animus rem sibi habendi.
mo se apropie ilícitamente del bien
depositado, salvo que hubiese teni-  Noción de ánimo de provecho.
do una participación dolosa en los Ver: Animus lucrandi.
hechos (Exp. Nº 1917-1996-Lima,
Data 40 000, G.J.). Aprovechamiento y daño a la re-
‰‰putación comercial o industrial
ajena, delito de (2)

 Prescripción. El plazo de pres-


cripción de la pena es el mismo  Configuración. El tipo penal se-
que fija la ley para la prescripción ñalado por el artículo 240.1 del
de la acción penal. Asimismo, con- Código Penal se configura con la
forme al artículo 80 del Código Pe- utilización indebida de elementos
nal, la acción penal prescribe en un distintivos, recursos materiales y
tiempo igual al máximo de la pena humanos de la empresa agraviada
fijada por la ley si es privativa de en beneficio del procesado (Exp.
libertad. Por lo tanto, el delito de Nº 1608-1997-Lima, Caro Coria,
apropiación ilícita, en su supuesto p. 506).

(2) Esta figura delictiva fue derogada por el Decreto Legislativo Nº 1044 (El Peruano, 26/06/2008).

67
Gaceta Penal

Al no haberse recabado el informe está probada la existencia del de-


del Instituto de Defensa de la Com- lito, pero no la responsabilidad del
petencia y de la Protección de la inculpado. Tratándose de reos con-
Propiedad Intelectual, el que cons- tumaces corresponde reservar el
tituye uno de los elementos a ser proceso hasta que sean habidos
apreciados por el juez o colegiado (Exp. N° 544-86, Corte Superior
a efectos de emitir resolución o de Justicia de Lima, p. 337).
sentencia, no se ha cumplido con
un requisito de procedibilidad para Estando probada existencia del de-
dar inicio a la acción penal (Exp. lito, pero no la responsabilidad del
Nº 5369-1997-Lima, Data 40 000, inculpado, es el caso disponer el ar-
G.J.). chivo provisional del proceso con-
forme al primer párrafo del artículo
‰‰Archivo definitivo 221 del Código de Procedimientos
Penales, aplicable extensivamente
 Procedencia. Si no se encuentra al supuesto de sentencia absoluto-
comprobada la existencia del delito ria (R.N. Nº 266-2003-Junín, Cas-
se declarará no haber mérito para tillo Alva, T. II, p. 62).
pasar a juicio oral y se archivará
definitivamente el proceso, según  Falta de identificación del au-
el artículo 221 del Código de Pro- tor. Al no haber sido identificados
cedimientos Penales, y no declarar los autores verdaderos del ilícito
al inculpado exento de pena (Exp. instruido, el archivamiento que se
N° 2332-91-Callao, Rojjasi Pella, consigna en el auto debe ser con
p. 366). carácter provisional y no definitiva-
mente (Exp. N° 1239-96-La Liber-
 En concesión de libertad incondi- tad, N. L. T. 261, p. A-11).
cional. El Tribunal Correccional úni-
No estando identificado el autor del
camente ordenará el archivamiento
hecho punible, procede el archiva-
definitivo del proceso al aprobar el
miento provisional de la causa al
auto que concede libertad incondicio-
amparo del artículo 221 del Có-
nal, cuando la causa se siga contra
digo de Procedimientos Penales
un solo encausado, pues de concu-
(Exp. N° 460-82-Lima, Anales J.
rrir otros encausados que continúen
T. LXXII, p. 425).
sujetos a proceso, el colegiado so-
lamente aprobará o desaprobará
dicho auto (Exp. N° 475-86-Lima,
‰‰Arma
Anales J. T. LXXVI, p. 254). Arma es todo instrumento real o
aparente que incrementa la ca-
‰‰Archivo provisional pacidad de agresión del agente y
reduce la capacidad de resistencia
 Procedencia. El archivo provisio- de la víctima (R.N. Nº 1163-2004-
nal del proceso procede cuando Cajamarca, Data 40 000, G.J.).

68
Diccionario Penal Jurisprudencial

El concepto arma no necesaria- del ilícito penal, porque tuvieron


mente alude al arma de fuego, sino una decisión común de partici-
que dentro de dicho concepto debe par en el homicidio del agraviado
comprenderse a aquel instrumento (acordaron un mes antes su muer-
capaz de ejercer un efecto intimi- te, bajo la expectativa de una re-
dante sobre la víctima, al punto de tribución económica, por venganza
vulnerar su libre voluntad, desper- de A.D. ante la infidelidad de su
tando en esta un senti­ miento de esposa); asimismo, cada uno tuvo
miedo, desasosiego e inde­fensión, intervención en la ejecución de los
bajo cuyo influjo hace entrega de hechos (llevaron al agraviado al lu-
sus pertenencias a sus atacan- gar donde iba a ser victimado, lo
tes (Exp. N° 2179-98-Lima, Data maniataron y A.D. ejecutó el dis-
40 000, G.J.). paró), brindando todos estos su
aporte especial para el éxito del
 Inidónea. Si de lo actuado en el fin criminal; por tanto, corresponde
proceso se advierte que al encau- unificarles la imputación en calidad
sado por el delito de robo agravado de coautores (R.N. Nº 3038-2003-
se le encontró un arma de fogueo Amazonas, Data 40 000, G.J.).
(juguete), la que por ser una arma
 Tipos. Ver: Homicidio con alevo-
inidónea no puso en momento al-
sía; Homicidio con gran crueldad;
guno en peligro el bien jurídico
Homicidio para facilitar u ocultar
vida humana, queda acreditada la
otro delito; Homicidio por fuego;
comisión del delito imputado y la
Homicidio por ferocidad; Homicidio
responsabilidad del encausado, por lucro.
pero se debe modificar la pena im-
puesta, en atención a lo preceptua-
do en el artículo 46 del Código Pe-
‰‰Asilo
nal (R.N. Nº 813-2004-Piura, Data Ver: Extradición; Delito político.
40 000, G.J.).

‰‰Arresto domiciliario ‰‰Asistencia por un abogado de-


fensor, derecho a la
Ver: Detención domiciliaria. La Constitución Política del Perú,
en su artículo 139, inciso 14), re-
‰‰Asesinato, delito de conoce el derecho de defensa. El
Tribunal Constitucional considera
 Autoría. La Sala Superior condenó que el principio de no ser privado
al encausado como autor, mientras del derecho de defensa en ningún
que a los demás acusados como estado del proceso, constituye una
cómplices, del delito de homicidio de las condiciones indispensables
calificado; sin embargo, a la luz para que un proceso judicial sea
de las pruebas se verifica que los realizado con arreglo al debido
encausados resultan ser coautores proceso. El ejercicio del derecho

69
Gaceta Penal

de defensa, de especial relevan- del Derecho y de la técnica de los


cia en el proceso penal, tiene una procedimientos legales, situación
doble dimensión: una material, re- que, además, quebranta el princi-
ferida al derecho del imputado de pio de igualdad de armas o igual-
ejercer su propia defensa desde el dad procesal de las partes (Exp.
mismo instante en que toma cono- N° 2028-2004-HC/TC, EE. y J. del
cimiento de que se le atribuye la Código Procesal Constitucional,
comisión de determinado hecho p. 583).
delictivo; y otra formal, lo que su-
pone el derecho a una defensa téc- ‰‰Asociación, derecho de
nica, esto es, al asesoramiento y
 N
oción. Los principales principios
patrocinio de un abogado defensor
que sustentan el reconocimiento
durante todo el tiempo que dure el
y goce del derecho de asociación,
proceso. Ambas dimensiones del
entre ellos, el principio de autono-
derecho de defensa forman parte
mía de la voluntad, que establece
del contenido constitucionalmente
que la pertenencia o no pertenencia
protegido del derecho en referen-
a una asociación, se sustentan en
cia. En ambos casos, se garantiza
la determinación personal. Asimis-
el derecho a no ser postrado a un
mo, ha manifestado que la persona
estado de indefensión. Al respec-
tiene derecho a desafiliarse de una
to, en casos análogos al de autos,
asociación, y que en el ejercicio de
el Tribunal Constitucional ha afir-
su potestad autodeterminativa pue-
mado anteriormente (Expediente
de renunciar, y, en consecuencia,
N° 1323-2002-HC/TC), que am-
negarse a continuar como miembro
bas dimensiones del derecho de
de una asociación (Exp. N° 2119-
defensa pueden ser ejercidas por
2006-PA/TC, Data 40 000, G.J.).
un abogado que, al mismo tiempo,
es procesado. Para ello, es preci- Las violaciones a los derechos fun-
so que el letrado esté debidamente damentales no se convalidan ni por
capacitado y habilitado conforme el transcurso del tiempo ni por el
a ley; y, en particular, que no esté consentimiento de los agraviados.
comprendido en ninguno de los im- La decisión de asociarse es libre
pedimentos previstos en los artícu- y voluntaria, o simplemente es un
los 285, 286 y 287 del Texto Único hecho unilateral y forzoso, inadmi-
Ordenado de la Ley Orgánica del sible en términos constitucionales.
Poder Judicial. En otras palabras, No se debe presumir que como
reconocer el ejercicio del derecho el demandante vino consintiendo
de defensa en forma integral, a un por años su estatus de asociado,
procesado que no ostenta la cali- existe una suerte de consenti-
dad de abogado, implicaría some- miento tácito que legitimaría el
terlo a un estado de indefensión comportamiento del demandado
por ausencia de una asistencia le- (Exp. Nº 9149-2006-PA/TC-Lima,
trada, versada en el conocimiento Data 40 000, G.J.).

70
Diccionario Penal Jurisprudencial

El derecho de asociación no re-  Elementos del tipo. En el delito


quiere para su configuración que se de asociación ilícita para delin-
ejerza sin finalidad de lucro, por el quir, la conducta consiste en for-
contrario, se reconoce que se prote- mar parte de una agrupación de
ge su ejercicio con fines ideológicos, dos o más personas, la que debe
económicos, laborales, sociales, estar destinada a la comisión de
culturales, deportivos o de cualquier ilícitos penales; esto es, que para
otra índole (Exp. N° 4938-2006-PA/ la configuración de dicho delito se
TC Lima, Data 40 000, G.J.). requiere la existencia de un grupo
de personas, que debe formarse
‰‰Asociación ilícita, delito de mediante acuerdo o pacto de dos o
más personas, en orden al objetivo
 Naturaleza jurídica. La jurispru- determinado por la ley, destacán-
dencia nacional ha sostenido res- dose el hecho que este acuerdo
pecto al delito asociación ilícita puede ser explícito o implícito; en
para delinquir: “Que conforme a la el primer caso está constituido por
redacción del artículo 317 del Có- la clara expresión de voluntad en
digo Penal, la conducta consiste tal sentido, mientras en el segun-
en formar parte de una agrupación
do, por medio de actividades de-
de dos o más personas, destina-
mostrativas de la existencia de la
da a cometer delitos; esto es, que
asociación (R.N. N° 21-2001-Lima,
para la configuración de dicho ilíci-
Pérez Arroyo, p. 1247).
to se requiere la existencia de una
agrupación, que debe formarse El delito de asociación ilícita exige
mediante acuerdo o pacto de dos, la agrupación de varias personas
o más personas, en orden al objeti- –siendo irrelevante la forma cómo se
vo determinado por la ley: cometer ponen de acuerdo– de manera rela-
delitos, destacándose que dicho tivamente organizada y duradera, no
acuerdo puede ser explícito o im- puramente transitoria, sobre la base
plícito; en el primer caso está cons- de una estructura jerárquica y división
tituido por la clara expresión de vo- funcional de roles de sus integrantes,
luntad en tal sentido, mientras que que tengan por objeto cometer in-
el segundo, por medio de activida- distintamente delitos plurales o pro-
des unívocamente demostrativa mover su comisión (R.N. N° 2220-
de la existencia de la asociación, 2004-Ayacucho, San Martín Castro,
como por ejemplo el gran número p. 567).
de delitos realizados por las mis-
mas personas, con los mismos me- Con el objeto de delimitar el marco
dios o división de tareas delictivas legal establecido a fin de evitar in-
a través de diversas actuaciones” debidas restricciones a la libertad
[Ejec. Sup. del 05 de abril de 1999, personal, el Tribunal Constitucional
Exp. Nº 492-1999] (R.N. Nº 3944- ha señalado que la asociación ilíci-
2004-Lima, Data 40 000, G.J.). ta constituye un delito en sí mismo

71
Gaceta Penal

que requiere, para su configura- y lugar–, pudiendo apreciarse un


ción, que el agente forme parte concurso entre ella y estos delitos,
de una organización de dos o más pues se trata de sustratos de hecho
personas destinada a cometer de- diferentes y, por cierto, de un bien
litos, por lo que el tomar parte de jurídico distinto del que se protege
un delito aislado no puede dar lu- en la posterior acción delictiva que
gar a la sanción por dicho delito. El se comete al realizar la actividad
delito de asociación ilícita requiere, ilícita para la que la asociación se
por lo tanto, de una vocación de constituyó (Acuer. Plen. Nº 4-2006/
permanencia. Dicha vocación de CJ-116-Lima, Data 40 000, G.J.).
permanencia no se presenta en la
participación delictiva, la cual ope-  Prescripción. Toda vez que el de-
ra ante la comisión de un delito ais- lito de encubrimiento personal ha
lado (Exp. N° 1568-2007-PHC/TC, quedado subsumido al de asocia-
Data 40 000, G.J.). ción ilícita para delinquir, que ade-
más se trata de un delito de carácter
En su aspecto subjetivo requiere permanente, en el que los actos de
el conocimiento del agente, de que finalización de este dinamismo pro-
forma parte de una asociación de- rrogado pueden producirse, ya sea
lictiva (R.N. N° 1874-2003-Lima, por decisión del agente o por cau-
Pérez Arroyo, p. 1255). sas extrañas a su voluntad, como
sería por ejemplo la intervención
 Sujeto pasivo. Sujeto pasivo del de la autoridad policial; y teniendo
delito de asociación ilícita para delin- en cuenta que en la asociación de
quir, no es una persona natural, sino personas debe entenderse para su
el Estado (R.N. N° 3158-2003-Lam- finalización, la disgregación o diso-
bayeque, Pérez Arroyo, p. 438). ciación de esta; siendo esto así, una
vez efectuada, la disolución o disgre-
 Configuración. El delito de aso- gación definitiva, cesa el comporta-
ciación ilícita sanciona el solo he- miento delictivo de sus integrantes,
cho de formar parte de la agrupa- en consecuencia para efectos de la
ción y se consuma desde que se prescripción de la acción penal debe
busca una finalidad ya inicialmente determinarse dicha situación de he-
delictiva, no cuando en el desen- cho, la que según nuestro ordena-
volvimiento societario se come- miento jurídico penal compete a la
ten determinadas infracciones; ni Policial Nacional, con la detención
siquiera se requiere que se haya de las personas en flagrante delito
iniciado la fase ejecutiva de este. o mandato judicial (R.N. N° 3944-
La asociación es autónoma e inde- 2004, Data 40 000, G.J.).
pendiente del delito o delitos que a
través de ella se cometan –no se  Diferencia de la participación cri-
requiere llegar a la precisión total minal. De acuerdo con lo estable-
de cada acción individual en tiempo cido por el artículo 317 del Código

72
Diccionario Penal Jurisprudencial

Penal, la configuración del delito de conciencia y voluntad del agente


asociación ilícita requiere, para su de depredar, explorar, excavar o
configuración, que el agente forme remover yacimientos arqueológi-
parte de una organización de dos o cos prehispánicos; el supuesto de
más personas destinada a cometer depredación equivale a robar o sa-
delitos, por lo que el tomar parte de quear el bien con violencia o des-
un delito aislado no puede dar lu- trozo (Exp. Nº 2312-1998-Puno,
gar a la sanción por dicho delito. El Caro Coria, p. 494).
delito de asociación ilícita requiere,
por lo tanto, de una vocación de
 Configuración. El delito previsto y
permanencia. Dicha vocación de
sancionado en el artículo 226 del
permanencia no se presenta en
Código Penal exige para su con-
la participación delictiva, la cual
figuración típica la verificación de
opera ante la comisión de un delito
actos de depredación, exploración,
aislado (Exp. Nº 4118-2004-HC/T-
excavación o remoción de yaci-
Piura, Data 40 000, G.J.).
mientos arqueológicos sin la debi-
da autorización; presupuestos que
‰‰Atentado con los medios de prue-
ba en el proceso, delito de no concurren en la conducta del
agente, quien se limitó a recoger
 Configuración. Al no haberse las encomiendas que contenían
acreditado fehacientemente que restos arqueológicos, máxime si
los procesados hayan sustraí­ do, no se ha establecido su destino
ocultado, cambiado, destruido o in- (Exp. Nº 5265-1997-Lima, Data
utilizado algún documento que po- 40 000, G.J.).
dría haber servido de prueba para
los hechos investigados, ya que Se ha acreditado la responsabilidad
fue este quien co­ municó del ex- penal de los procesados, al haberse
travío de uno de los che­ques adul- corroborado la sindicación formula-
terados, ni que se haya violado el da, con las declaraciones de estos,
principio de veracidad y cometi­do quienes han admitido que ingresa-
abuso de autoridad, la absolución ron a la zona arqueológica con la
se encuentra con arreglo a ley finalidad de apoderarse de restos
(Cons. N° 1201-1997-Apurímac, arqueológicos (Exp. Nº 4090-1998-
Rojas Var­gas, T. I. p. 377). Lima, Data 40 000, G.J.).

Atentado contra monumentos ar- ‰‰Atestado policial


‰‰ queológicos prehispánicos, deli-
to de  Contenido. En el atestado policial
y formalización de la denuncia se
 Elementos del tipo. El tipo penal debe discriminar al presunto autor
que sanciona el delito contra los o autores, con el cargo o cargos
bienes culturales requiere como que se les incrimina (Exp. Nº 280-
elemento subjetivo el dolo, esto es, 90-Lima, N. L. T. 208, p. 389).

73
Gaceta Penal

 Etapa de evaluación de su valor se expida. En consecuencia, el


probatorio. La idoneidad probato- valor probatorio atribuido al ates-
ria del atestado policial se aprecia tado policial no es concreto y no
en la etapa de juzgamiento. Las puede ser materia de evaluación
impugnaciones contra el atestado en sede constitucional, por consti-
policial no dan lugar a incidencia tuir tema netamente jurisdiccional
alguna, pues la valoración de he- (Exp. Nº 981-2004-PHC/TC, Data
chos y pruebas se efectúa oportu- 40 000, G.J.).
namente (Exp. Nº 233-1988-Lima,
Data 40 000, G.J.).  Confesión del imputado. Toda
persona es inocente mientras no se
 Actuación y valoración. Con re- demuestre lo contrario. Si consta
lación al atestado policial, es nece- en el atestado policial la confesión
sario señalar que, por disposición del imputado pero dicha diligencia
de la ley procesal específica, este, se llevó a cabo sin participación
al igual que todos los medios pro- del Ministerio Público, tal medio
batorios de un proceso, se actúa probatorio no puede desvirtuar la
y valora con arreglo a las normas presunción de inocencia, debién-
procesales que le garantizan al dose absolver de la acusación al
imputado el derecho de defender- procesado (Exp. Nº 1678-97, G.J.
se, pudiendo incluso actuarse cier- T. 59, p. 19-A).
tos medios probatorios durante el
juicio oral, estación procesal en la ‰‰Audiencia
cual el valor probatorio de los me-
dios será compulsado y corrobo-  Suspensión. Si a una audiencia
rado con otros medios de prueba, dejara de concurrir alguno de los
los que, valorados bajo el criterio miembros del tribunal, el fiscal, el
de conciencia del juzgador, serán acusado, su defensor o un testigo
determinantes para establecer la cuya declaración se considerara
responsabilidad penal. El juzgador, indispensable, se ordenará sus-
al emitir pronunciamiento, deberá pensión de inmediato, tomándose
precisar cuáles fueron las pruebas las medidas que juzgue necesarias
que lo orientaron a determinar la para su prosecución (Exp. N° 336-
inocencia o culpabilidad del proce- 1988-Callao, Retamozo, A. y
sado (Exp. Nº 981-2004-PHC/TC, Ponce, A. M., p. 74).
Data 40 000, G.J.).
 Nulidad. Los actos procesales
 Valor probatorio. Se concluye que propios del juicio oral están debi-
el valor probatorio del atestado po- damente determinados en nuestro
licial, en caso de ser considerado ordenamiento procesal vigente, de
como prueba, deberá estar corro- manera que la omisión de uno de
borado con otras de igual natura- ellos acarrea la nulidad insalva-
leza, lo cual deberá mencionarse ble de la audiencia; en el caso de
expresamente en la sentencia que autos, la Sala Superior ha omitido

74
Diccionario Penal Jurisprudencial

disponer dar lectura a las piezas efecto la orden de ubicación y cap-


pertinentes del proceso a petición tura. Por lo tanto, la pretensión del
de las partes, conforme lo exige el actor debe ser estimada, debién-
artículo doscientos sesenta y dos dose dejar sin efecto su calidad de
del Código de Procedimientos Pe- reo ausente hasta que sea debida-
nales; siendo ello así, es evidente mente notificado (Exp. Nº 0707-
que se ha omitido un acto procesal, 2005-PHC/TC, Data 40 000, G.J.).
violando principios de publicidad,
oralidad, concentración e inmedia-  Juicio contra ausente. Debe to-
ción respecto a las piezas a leer- marse la instructiva del acusado que
se, propiciando causal de nulidad tiene la condición legal de ausente
prevista en el inciso primero del ar- en el acto oral (Exp. N° 243-92-B-
tículo doscientos noventa y ocho del Ayacucho, Rojjasi Pella, p. 338).
Código de Procedimientos Penales,
modificado por el Decreto Legislati-  Sujetos que pueden ser juzga-
vo ciento veintiséis (Exp. Nº 1065- dos en ausencia. Solo puede ser
2002-Ica, Data 40 000, G.J.). juzgado en ausencia el procesado
que ha sido debidamente identifica-
‰‰Ausencia do; y, que se presume, ostensible-
mente, rehuye la acción de la jus-
La ausencia de una persona en el
ticia (Exp. N° 3250-78-Arequipa,
desarrollo del proceso y, en forma
Anales J. T. LXXI, p. 151).
particular, durante el juicio, no solo
puede tener por causa el descono-
cimiento que tenga de aquel, sino  Derecho de defensa del ausente.
también la rebeldía o renuncia ex- El encausado ausente tiene el dere-
presa a la comparecencia. En el cho de nombrar su defensor, dado
ámbito del proceso penal, el des- que el derecho de defensa es irres-
conocimiento que el acusado ten- tricto; solo a falta de tal designará la
ga de la existencia de un proceso defensa de oficio en aplicación del
genera un supuesto de “ausencia”; artículo 1 del D.L. Nº 19962 (Ej. del
mientras que la resistencia a con- 22/7/75, N. L. T. 78, p. 470).
currir al proceso, teniendo conoci-
miento de él, se denomina “contu-  Necesidad de declaración de
macia” (Exp. Nº 003-2005-PI/TC, ausencia y de nombramiento de
Guía de Juris. del T.C., p. 619). defensor. Es nula la sentencia emi-
tida en un procedimiento en el que
 Notificación indebida produce no se ha declarado reo ausente a
ineficacia de calidad de ausente. un acusado ni nombrado defensor,
A pesar de que el juzgado penal pese a que no rindió su instructiva,
advirtió que no se había logrado incumpliéndose lo estipulado en el
notificar debidamente al inculpado, artículo 205 del Código de Proce-
no se procedió a dejar sin efecto dimientos Penales (Exp. Nº 80-88,
la calidad de reo ausente que se Corte Superior de Justicia de
le había impuesto ni a dejar sin Lima, p. 368).

75
Gaceta Penal

 Principio o derecho de no ser  Alcance de la prescripción. El


condenado en ausencia. Ver: beneficio de prescripción también
Condena en ausencia, principio de alcanza a los reos ausentes con-
prohibición de. tra quienes se ha reservado el
juzgamiento, por encontrarse en
 Reserva del proceso. El acto de igual situación jurídica que sus
juzgamiento debe ser realizado en coencausados. Cabe declarar de
una sola audiencia, salvo el caso oficio la excepción de prescripción
de que existan procesados ausen- (Exp. Nº 21-93-B-Lima, Rojjasi
tes o contumaces, a quienes por Pella, p. 295).
no presentarse al acto oral, se les
reserva el proceso hasta que sean  Absolución del ausente. Proce-
habidos, ello en función de mante- de la absolución del acusado au-
ner el principio de unidad e inme- sente, cuando su situación jurídi-
diatez del proceso (Exp. N° 2201- ca es idéntica a la de otro acusado
98-Lima. N. L. T. 271, p. A-26). absuelto en la misma causa (Exp.
N° 970-1989-Lima, Anales J. T.
 Inaplicación de plazos. Los pla- LXXVIII, p. 164).
zos máximos de detención regula-
dos por el artículo 137 del Código  Nulidad de la condena en ausen-
Procesal Penal no son aplicables a cia. Las sentencias condenatorias
aquellos casos en los que el pro- dictadas en ausencia son nulas
cesado no ha sido sentenciado en ipso jure. No existiendo jurídica-
primera instancia por tener la con- mente la sentencia no procede la
dición de reo ausente, pues caso prescripción del derecho a ejecu-
contrario se estaría vulnerando el tar la pena sino la prescripción de
principio de no ser condenado en la acción penal (Exp. N° 329-91-
ausencia, consagrado en el artículo Huánuco, Rojjasi Pella, p. 400).
139, inciso 12), de la Constitución
(Exp. Nº 6214-2005-PHC/TC, Guía ‰‰Auto de apertura de instrucción
de Juris. del T.C., p. 619).
Ver: Instrucción, auto de apertura
de.
 Existencia de procesados pre-
sentes y de ausentes. Si existen
varios procesados teniendo la con-
‰‰Auto de enjuiciamiento
dición de reo ausente uno de ellos, Ver: Enjuiciamiento, auto de.
debe elevarse en recurso de ape-
lación de oficio la resolución que
declara no haber mérito para pasar
‰‰Autoincriminación,
no
derecho a la

a juicio oral contra los procesados


libres; y no iniciarse el juicio oral  El derecho a no autoincriminarse
recibiéndose la instructiva del au- garantiza a toda persona no ser
sente (Exp. N° 951-93-B-Áncash, obligada a descubrirse contra sí
Rojjasi Pella, p. 411). misma (nemo tenetur se detegere),

76
Diccionario Penal Jurisprudencial

no ser obligada a declarar contra sí cuales se reconocen derechos y li-


misma (nemo tenetur edere contra bertades en la Ley Fundamental (IV
se) o, lo que es lo mismo, no ser disposición final y transitoria) (Exp.
obligada a acusarse a sí misma Nº 003-2005-PI/TC, Guía de Juris.
(nemo tenetur se ipsum accusare) del T.C., p. 579).
(Exp. Nº 003-2005-PI/TC, Guía de
Juris. del T.C., p. 579).  Contenido. El ámbito normativo
del derecho a no autoincriminarse
Si bien todo procesado goza del
no se agota en garantizar la facul-
derecho fundamental a la no au-
tad de no ser obligado a declarar
toincriminación, una de cuyas
contra sí mismo o a confesar su
manifestaciones incluso autoriza
propia culpabilidad, de modo que
al inculpado a guardar un absolu-
pueda entenderse que, respecto
to silencio y la más imperturbable
pasividad durante el proceso, en a sus coinculpados, el imputado
el correcto supuesto de que debe sí tenga la obligación de hablar o
ser la parte acusatoria la encarga- acusar. La incoercibilidad del impu-
da de desvanecer la inocencia pre- tado comprende ambos supuestos
sunta, ello no le autoriza para que y, en ese sentido, debe indicarse
mediante actos positivos se desvíe que este derecho garantiza la po-
el camino del aparato estatal en la testad del imputado o acusado de
búsqueda de la verdad dentro del un ilícito penal a guardar silencio
proceso (Exp. Nº 0376-2003-HC/ sobre los hechos por los cuales es
TC, Data 40 000, G.J.). investigado o acusado penalmen-
te, tanto en lo que le atañe como
en lo que incumbe a terceros (Exp.
 Base constitucional. El derecho a
no autoincriminarse no se encuen- Nº 003-2005-PI/TC, Guía de Juris.
tra reconocido expresamente en la del T.C., p. 578).
Constitución. Sin embargo, se trata
de un derecho fundamental de or-  Frente a actos estatales. Para los
den procesal que forma parte de los efectos de que este derecho a no
derechos implícitos que conforman incriminarse no sufra un menosca-
el derecho al debido proceso penal, bo que pueda ser calificado como
este último reconocido en el inciso arbitrario, el Estado está prohibido
3) del artículo 139 de la Constitu- de ejercer violencia psíquica o físi-
ción. Su condición de derecho implí- ca sobre el inculpado o acusado y
cito que forma parte de un derecho ejecutar métodos engañosos o de
expresamente reconocido, también naturaleza análoga que pudieran
se puede inferir a partir de la función estar destinados a obtener involun-
que los tratados internacionales en tariamente información sobre los
materia de derechos humanos es- hechos criminales por los cuales se
tán llamados a desempeñar en la le investiga o acusa en un proceso
interpretación y aplicación de las penal (Exp. Nº 003-2005-PI/TC,
disposiciones por medio de las Guía de Juris. del T.C., p. 579).

77
Gaceta Penal

 Derecho a guardar silencio. Ver: órganos de control penal, el Estado


Silencio, derecho a guardar. tiene el deber de informar al inves-
tigado, denunciado, procesado o
 Aplicación. Los jueces y tribuna- acusado las ventajas y desventajas
les también tienen la obligación de que una conducta de esa naturale-
negar valor a las declaraciones ob- za podría generar. Impone también
tenidas por la violencia, lo que no a los órganos judiciales la obligación
debe entenderse en términos res- de no sustentar una pena solo so-
trictivos, con referencia únicamen- bre la base de tal autoincriminación
te a la violencia psíquica o física, (Exp. Nº 003-2005-PI/TC, Guía de
sino en un sentido amplio, como Juris. del T.C., p. 579).
omnicomprensiva de toda infor-
mación obtenida del investigado  Relación con la presunción de ino-
o acusado sin su voluntad. Como cencia. Aquellos casos en los que
se ha dicho antes, el derecho a no se efectúe una autoincriminación, o
confesar la culpabilidad garantiza cuando la incriminación de terceros
la incoercibilidad del imputado o se efectúe sin faltar a la verdad, una
acusado (Exp. Nº 003-2005-PI/TC, exigencia mínima que se deriva del
Guía de Juris. del T.C., p. 579). contenido constitucionalmente ga-
rantizado del principio- derecho de
 Libertad del imputado a autoin- presunción de inocencia, es que la
criminarse. Sin embargo, dicho información proporcionada por los
ámbito garantizado [del derecho a arrepentidos solo se considere como
no autoincriminarse] no es incom- prueba de cargo que sustente una
patible con la libertad del procesado pena, si se corrobora mínimamente
o acusado para declarar voluntaria- con otras pruebas actuadas en el
mente, incluso autoincriminándose. proceso penal, pruebas que, ade-
Claro está, siempre que ello pro- más, se hayan actuado en el pro-
venga del ejercicio de su autonomía ceso con el respeto de los derechos
de la voluntad o, dicho en sentido fundamentales procesales durante el
negativo, no sea consecuencia de juicio oral (Exp. Nº 003-2005-PI/TC,
la existencia de cualquier vestigio Guía de Juris. del T.C., p. 580).
de coacción estatal o de autoincri-
minaciones inducidas por el Estado ‰‰Autopuesta en peligro
por medio del error, engaño o ardid.
Ver: Imputación a la víctima.
Un ejercicio de la libertad en ese
sentido está también garantizado
por el deber de no mentir, sino más
‰‰Autor(ía)
bien de contribuir al cumplimiento Es autor aquel que ha realizado de
de las normas legales. No obstante, propia mano todos los elementos
para que una declaración autoincul- objetivos y subjetivos que configu-
patoria pueda considerarse como li- ran el tipo, lo que permite afirmar
bremente expresada a través de los a la luz de la moderna teoría del

78
Diccionario Penal Jurisprudencial

dominio del hecho, que el agente cualidades que afecten responsa-


debe haber sostenido las riendas bilidad de autores y partícipes.
del acontecer típico o la dirección
del acontecer habiendo tenido a la ‰‰Autoría directa
vez la posibilidad de evitar el resul-
tado (R.N. Nº 253-2004-Ucayali,  Supuesto de aplicación. En fun-
Data 40 000, G.J.). ción de las grandes dimensiones
de una operación criminal, a las
 Diferencia de la complicidad. La tareas que se desarrollan según
complicidad se encuentra ubicada el plan, ninguno de los intervinien-
en un nivel accesorio y dependien- tes –más allá de su nivel directriz o
te de un hecho principal dominado de coordinación sectorial– lleva a
por el autor o los coautores; no se cabo todos los elementos del tipo
puede condenar como autor en su con exclusividad; ninguno tiene el
calidad de cómplice secundario, dominio del hecho en su totalidad,
ya que un agente puede ser autor, con exclusión de los demás, pues
coautor, cómplice primario o secun- en ese caso habría autoría directa
dario, pero estos grados de partici- unipersonal o plural focalizada en
pación no pueden ser acumulativa- unos cuantos sujetos, y los demás
mente (R.N. Nº 1250-2000, Data intervinientes serían partícipes. En
40 000, G.J.). conclusión, todos los imputados
son coautores del delito, ello sin
El Colegiado al expedir sentencia
perjuicio de apreciar la entidad con-
ha incurrido en una contradicción
creta –el ámbito específico– de su
conceptual en cuanto condena al
aporte en el hecho global, cuya sig-
acusado como autor de delito en
nificación es de valorar para medir
su condición de “cómplice secun-
la pena (R. N. N° 828-2007-Lima,
dario”, desconociendo técnicamen-
Data 40 000, G.J.).
te que es autor quien actúa con
el dominio del hecho, y cómplice En organizaciones o aparatos de
quien colabora con el autor en un poder como el PCP-SL el grado de
nivel accesorio o secundario (R.N. fungiblidad de los autores directos
Nº 1658-1997, Data 40 000, G.J.). del delito de terrorismo, que por lo
general no es simultánea sino su-
 Dominio del hecho. Ver: Dominio cesiva, supera con creces a la del
del hecho, teoría del. crimen organizado para casos de
delitos comunes como la del nar-
 Formas. Ver: Autoría directa; Auto- cotráfico trasnacional, para poner
ría mediata; Coautoría. un ejemplo, donde también puede
darse la autoría mediata. De las
 Incomunicabilidad de circuns- tres formas de dominio del hecho:
tancias personales. Ver: Incomu- por acción, por voluntad y dominio
nicabilidad de las circunstancias y del hecho funcional, en el presente

79
Gaceta Penal

caso la imputación penal aplicable (Exp. Nº 3840-1997-Ayacucho,


es por dominio de la voluntad en Rojas Vargas, T. I, p. 168).
la modalidad que se conoce como
dominio por organización con nítida  Elementos. Se exige como pre-
primacía de relaciones verticales, supuesto para su tipificación que
con subordinación de los ejecutores el sujeto se valga o utilice para la
propias de la estructura mediata y comisión del delito a menores de
no de relaciones horizontales pro- edad o a cualquier persona inimpu-
pias de la coautoría (R.N. Nº 5385- table, esto es, que el sujeto activo
2006, Data 40 000, G.J.). comete el delito por mediación de
personas que carecen de capaci-
‰‰Autoría mediata dad de entendimiento, autocontrol
y voluntad (Exp. Nº 272-1996-B-
Es necesario mencionar que con-
La Libertad, Guía Rápida de J. P.
tra la tradicional concepción de
y PP., p. 40).
la autoría mediata, que definía al
ejecutante directo del delito como
mero instrumento desprovisto de  Aplicación. Es autor mediato del
voluntad y en consecuencia no delito de tráfico ilícito de drogas,
pasible de responsabilidad penal en la modalidad de microcomer-
frente al resultado producido, está cialización, el sujeto que emplea a
la posición doctrinal que concibe su menor hija para comprar pasta
esta forma de autoría sin excluir básica de cocaína, con la finalidad
la posibilidad de sancionar penal- de comercializarla (R.N. N° 3475-
mente al ejecutor directo del de- 2002-Lima, Data 40 000, G.J.).
lito; ello se explica a través de la
teoría del dominio, según la cual el  Para la comisión, entre otros, del
“hombre de atrás” –en términos de delito de corrupción activa de fun-
Roxin– es quien controla el resulta- cionarios, resulta irrelevante que
do típico, aun cuando ni siquiera se los sujetos activos no hayan esta-
asome a la escena del crimen; este do en el país al admitir el código
tipo de autoría tiene lugar en el mar- penal la autoría mediata, es decir
co de estructuras organizadas, en la utilización de terceras personas
las que el fin único de las conductas (Exp. Nº 619-1998 Lima, Data
confluye en la realización del resul- 40 000, G.J.).
tado típico (Exp. Nº 5049-1999-San
Román-Juliaca, Coria, p. 174).
 Supuestos. Ver: Dominio de orga-
El autor mediato solo debe respon­ nización; Intermediario que actúa
der en la medida que el hecho en cumplimiento de su deber.
principal concuerda con su inten-
ción, no resul­tando responsable ‰‰Aviso a la autoridad
del exceso en que incurran los
agentes a quienes utiliza, al no te-  Ver: Omisión de auxilio o aviso a la
ner ya dominio ni control del hecho autori­dad.

80
B
‰‰Banda que incurriera en la comisión de un
nuevo delito de robo agravado, que-
Una banda es entendida como la dando, así, demostrada su alta pe-
integración de dos o más personas ligrosidad (Exp. Nº 2898-2005-HC,
que concertan con la finalidad de Guía de Juris. del T.C., p. 337).
cometer uno o más delitos, para lo
cual se implementan y actúan coor-  Naturaleza de las normas sobre
dinadamente a efectos de asegurar beneficios penitenciarios. Si las
el éxito de su incursión criminal, se- disposiciones que establecen los
ñalándose roles para dicho propósi- supuestos para conceder un bene-
to, por lo que a los afiliados a estas ficio penitenciario, como la libera-
les debe corresponder similar pena, ción condicional y la semilibertad,
sin perjuicio de valorar sus calidades no son normas materialmente pe-
personales (R.N. N° 1403-1999-La nales, estas deben considerarse, a
Libertad, Data 40 000, G.J.). efectos de determinar la ley aplica-
ble en el tiempo, como normas ma-
‰‰Beneficios penitenciarios terialmente procesales o procedi-
mentales (Exp. Nº 1594-2003-HC,
Los beneficios penitenciarios son
Guía de Juris. del T.C., p. 336).
estímulos que coadyuvan a la rein-
serción del interno en la sociedad.
No constituyen, por tanto, un dere-  Aplicación temporal de las nor-
cho que pueda ser exigido por el mas sobre beneficios peniten-
solo motivo de reunirse los requi- ciarios. El problema de la ley
sitos formales. Además del cumpli- aplicable en el tiempo ha de resol-
miento de estos requisitos, se debe verse a la luz del principio de efi-
tener en cuenta la personalidad cacia inmediata de las leyes, con
del agente. En el caso de autos, las modulaciones que este pueda
habiéndosele concedido al proce- tener como consecuencia del con-
sado por una anterior condena, el tenido constitucionalmente protegi-
beneficio de liberación condicional, do del derecho “a no ser sometido
no transcurrió mucho tiempo para a un procedimiento distinto de los

81
Gaceta Penal

previamente establecidos” (Exp. aplicarse (Exp. Nº 2196-2002-HC,


Nº 1594-2003-HC, Guía de Juris. Guía de Juris. del T.C., p. 332).
del T.C., p. 336).
El momento que ha de marcar la le-
¿Cuál ha de ser el momento que gislación aplicable para resolver un
establezca la legislación aplicable determinado acto procedimental,
para resolver un determinado acto como el que atañe a los beneficios
procedimental (...) concerniente a penitenciarios, está representado
los beneficios penitenciarios? (…) por la fecha en la cual se inicia el
Ese dies a quo es la fecha en la procedimiento destinado a obtener
cual se inicia el procedimiento el beneficio penitenciario, esto es,
destinado a obtener el beneficio el momento de la presentación de
de semilibertad o liberación con- la solicitud para acogerse a este
dicional, esto es (...) la fecha en (Exp. Nº 2196-2002-HC, Guía de
que se presenta la solicitud para Juris. del T.C., p. 332).
acogerse a los beneficios peniten-
ciarios. Desde ese momento, cual-  Fundamento de su otorgamien-
quier modificación que se realice to. Si mediante los beneficios
a las condiciones para acogerse a penitenciarios, como la libertad
un beneficio penitenciario no podrá condicional o la semilibertad, se
ser aplicable al caso concreto del autoriza legalmente que la pena
solicitante, a no ser que la nueva impuesta por un juez pueda even-
ley (...) sea más favorable al inter- tualmente suspenderse antes de
no (Exp. Nº 1594-2003-HC, Guía su total ejecución, tal autorización
de Juris. del T.C., p. 332). está condicionada a que los fines
de la pena se hayan cumplido (...)
El problema de la ley aplicable en (Exp. Nº 4220-2005-HC, Guía de
el tiempo en normas como [aque- Juris. del T.C., p. 334).
lla que regula beneficios peniten-
ciarios] ha de resolverse bajo los Entre las condiciones de ejecución,
alcances del principio tempus re- se encuentra, desde luego, la posi-
gis actum, pero morigerado por la bilidad de que el legislador autori-
garantía normativa que proscribe ce la concesión de determinados
el sometimiento a un procedimien- beneficios penitenciarios, pues ello
to distinto de los previamente es- es compatible con los conceptos de
tablecidos en la ley (...) que vela reeducación y rehabilitación del pe-
porque la norma con la que se ini- nado. Por ello, (…) estos principios
ció un determinado procedimiento suponen, intrínsecamente, la posi-
no sea alterada o modificada con bilidad de que el legislador autori-
posterioridad por otra, de manera ce que los penados, antes de que
que cualquier modificación realiza- cumplan las penas que les fueron
da con posterioridad al inicio de un impuestas, recobren su libertad si
procedimiento, como la de solicitar los propósitos de la pena hubieran
un beneficio penitenciario, no debe sido atendidos. La justificación de

82
Diccionario Penal Jurisprudencial

la pena privativa de libertad es, en Nº 003-2005-PI/TC, Guía de Juris.


definitiva, la protección de la socie- del T.C., p. 329).
dad contra el delito. Ello solo pue-
de tener sentido “si se aprovecha La determinación de si correspon-
el periodo de privación de libertad de, o no, otorgar a un interno un
para lograr, en lo posible, que el determinado beneficio penitencia-
delincuente, una vez liberado, no rio, en realidad, no debe ni puede
solamente quiera respetar la ley reducirse a verificar si este cum-
y proveer a sus necesidades, sino plió, o no, los supuestos formales
también que sea capaz de hacerlo” que la normativa contempla (plazo
(Exp. Nº 4220-2005-HC, Guía de de internamiento efectivo, trabajo
Juris. del T.C., p. 333). realizado, etc.) (...). La concesión
de beneficios está subordinada a
 Presupuestos. Los beneficios pe- la evaluación del juez, quien esti-
nitenciarios pueden ser estimados mará si los fines del régimen peni-
como derechos subjetivos de los in- tenciario se han cumplido, de ma-
ternos, ciertamente condicionados, nera que corresponda reincorporar
porque su aplicación no procede al penado a la sociedad, aun sin
automáticamente por el solo hecho haber cumplido la totalidad de la
de que quien lo solicita se encuen- condena impuesta, si es que este
tra privado de su libertad, sino que demuestra estar reeducado y re-
están sujetos a presupuestos esta- habilitado. De modo que la conce-
blecidos en la norma, los que aun si sión de un determinado beneficio
fueran cumplidos por el sentencia- penitenciario, como la libertad con-
do no constituyen un factor decisivo dicional o la semilibertad a favor
para su concesión, pues su otorga- de un interno, está condicionada
miento estará librado a la evalua- a una evaluación judicial previa,
ción judicial de si el condenado se consistente en analizar si el trata-
encuentra apto para ser reincorpo- miento penal brindado al condena-
rado a la sociedad, habida cuenta do durante la ejecución de la pena
que la justificación de las penas pri- permite prever que este está apto
vativas de la libertad es la de pro- para ser reincorporado a la socie-
teger a la sociedad contra el delito dad, precisamente por haber dado
(Exp. Nº 2196-2002-HC, Guía de muestras, evidentes y razonables,
Juris. del T.C., p. 333). de haberse reeducado y rehabilita-
do (Exp. Nº 4220-2005HC, Guía
 Evaluación previa del interno. El de Juris. del T.C., p. 333).
órgano jurisdiccional tiene la obli-
gación de examinar al interno, lo De modo que la concesión de un
que implica que dicho órgano va- determinado beneficio penitencia-
lore, motivada y objetivamente, el rio, como la libertad condicional o
grado de reeducación y resocia- la semilibertad a favor de un inter-
lización del interno para su rein- no, está condicionada a una eva-
corporación a la sociedad (Exp. luación judicial previa, consistente

83
Gaceta Penal

en analizar que el tratamiento pe- puniendi estatal, el legislador penal


nal brindado al condenado duran- pueda establecer tratos diferencia-
te la ejecución de la pena, permita dos en materia de beneficios peni-
prever que este está apto para ser tenciarios (Exp. Nº 003-2005-PI/
reincorporado a la sociedad, preci- TC, Guía de Juris. del T.C., p.
samente por haber dado muestras, 329).
evidentes y razonables, de haber-
se reeducado y rehabilitado (Exp. La finalidad del trato diferenciado
Nº 1594-2003-HC, Guía de Juris. en materia de beneficios peniten-
del T.C., p. 333). ciarios puede sustentarse en la
gravedad del delito por el cual se
fue condenado. Desde esta pers-
 Valor de la opinión de las auto-
pectiva, en atención a la gravedad
ridades penitenciaria y judicial.
de los bienes jurídicos afectados
Lo verdaderamente trascenden-
por la comisión de un ilícito penal,
tal al momento de resolverse una
el legislador penal no solo está en
solicitud de acogimiento a un de-
la capacidad de poder realizar una
terminado beneficio penitenciario,
distinta valoración del reproche
como la liberación condicional, es
penal que tales conductas merez-
la evaluación del juez, y no la opi-
can, sino también para realizar un
nión que sobre este tema tengan
distinto tratamiento en materia de
las autoridades competentes del
beneficios penitenciarios (Exp.
Instituto Nacional Penitenciario
Nº 003-2005-PI/TC, Guía de Juris.
[INPE], la cual solo tiene un valor
del T.C., p. 329).
indiciario. Y es que si se admitie-
ra que lo verdaderamente predo- La finalidad del trato diferenciado
minante para la concesión es el en materia de beneficios peniten-
informe favorable expedido por el ciarios perseguiría establecer un
INPE en torno a si se cumplieron efecto especial de intimidación res-
los fines de la pena, y se redujera pecto de la comisión de determi-
la labor del juez a evaluar solo si nados delitos que lesionan grave-
se cumplió el plazo que la ley exige mente, o ponen en peligro, bienes
como mínimo para su otorgamien- jurídicos esenciales o de significa-
to, entonces se desvincularía al tiva importancia para la conviven-
juez de la verificación de una tarea cia ordenada y democrática (Exp.
que constitucionalmente le compe- Nº 003-2005-PI/TC, Guía de Juris.
te (Exp. Nº 1594-2003-HC, Guía del T.C., p. 329).
de Juris. del T.C., p. 338).
 Concesión en caso de delito de
 Tratamiento diferenciado. En aten- terrorismo. El objetivo de ejem-
ción a la gravedad del delito por plaridad y eficacia del ius puniendi
el cual se ha sancionado a una estatal, en particular, en la repre-
persona, es posible que, en aras sión de delitos considerados es-
de optimizar la efectividad del ius pecialmente graves como el de

84
Diccionario Penal Jurisprudencial

terrorismo, puede realizarse me- decir que ellos tengan naturaleza


diante la exclusión de beneficios constitucional o, acaso, que se en-
penitenciarios a quienes sean con- cuentren constitucionalmente ga-
denados por ellos. Sin embargo, rantizados en virtud del derecho a
un medio como este, a todas lu- la libertad individual. Como antes
ces, tiene la propiedad de ser más se ha expuesto, desde que se ex-
aflictivo que el considerado por el pide la sentencia condenatoria, el
legislador, que no ha prohibido la sentenciado se encuentra tempo-
concesión de beneficios peniten- ralmente restringido en el ejercicio
ciarios para los condenados para de su libertad locomotora. Tal res-
el delito de terrorismo, sino que tricción constitucionalmente ha de
solo los ha limitado a la redención prolongarse hasta que se cumpla
de la pena por el trabajo y la edu- la totalidad de la pena impuesta,
cación y la liberación condicional de manera que una evaluación ju-
(Exp. Nº 003-2005-PI/TC, Guía de dicial que concluye que el interno
Juris. del T.C., p. 329). no se encuentra apto para ser rein-
corporado a la sociedad, antes de
que venza la pena, a través de la
 Tratamiento diferenciado de in-
concesión de un beneficio peniten-
ternos por terrorismo. El trata-
ciario, no puede considerarse una
miento diferenciado en materia de
violación de dicha libertad indivi-
beneficios penitenciarios a los que
dual (Exp. Nº 1594-2003-HC, Guía
se pueden acoger los condenados
de Juris. del T.C., p. 336).
por el delito de terrorismo, y las re-
glas a los que estos están someti- (…) No cabe duda de que aun
dos [artículos 3 y 4], se encuentran cuando los beneficios penitencia-
directamente relacionados con los rios no constituyen derechos [sino
fines que el legislador pretende al- garantías previstas por el Derecho
canzar con el Decreto Legislativo de Ejecución Penal], su denega-
Nº 927 (Exp. Nº 003-2005-PI/TC, ción, revocación o la restricción de
Guía de Juris. del T.C., p. 330). acceso a estos, debe obedecer a
motivos objetivos y razonables, por
 Noción de semilibertad. Ver: Se- lo que la resolución judicial que se
milibertad, beneficio penitenciario pronuncia al respecto debe cumplir
de. la exigencia de la motivación de
las resoluciones judiciales (Exp.
 Noción de liberación condicio- Nº 01027-2008-PHC/TC-La Libertad,
nal. Ver: Liberación condicional, Diálogo con la J., Nº 121, p. 238).
beneficio penitenciario de.
‰‰Bienes jurídicos, tutela de
 Denegación. El hecho de que los El Derecho Penal tiene encomen-
beneficios penitenciarios constitu- dada la protección de bienes jurí-
yan derechos subjetivos expectati- dicos; ya que en toda norma jurídi-
cios previstos en la ley, no quiere co-penal subyacen juicios de valor

85
Gaceta Penal

positivos sobre bienes vitales im- de conformidad al artículo 80, el


prescindibles para la convivencia término ordinario de prescripción
humana en sociedad; que son por de la acción penal para el delito
lo tanto merecedores de protección instruido es de cuatro años, lapso
a través del poder coactivo o puni- que a la fecha en que intervino el
tivo del Estado representado por la Ministerio Público formulando de-
pena pública, y de ese modo lograr nuncia, esto es del 22 de octubre
la paz social en la comunidad (R.N. de 1997, ya había transcurrido en
N° 111-2004-San Martín, Castillo exceso (Exp. N° 3453-1998-Lima,
Alva, p. 70). Rojas Vargas, T. III, p. 620).

‰‰Bigamia, delito de ‰‰Burrier


 Naturaleza jurídica. El delito de Al encontrarse ante toda una orga-
bigamia se consuma al momen- nización criminal de alcance inter-
to que se contrae matrimonio por nacional, donde existe un concierto
segunda vez. No es necesaria la de voluntades, tanto para captar a
cohabitación posterior a la celebra- los correos humanos (burriers), co-
ción, los actos subsecuentes a tal ordinaciones para su viaje y esta-
acto implican los efectos del ejerci- día, como para el acopio, traslado y
cio del estado de casado por lo que comercio internacional de la droga,
se trata de un delito de comisión el delito perpetrado se encuentra
instantánea (Exp. Nº 4357-1997- previsto y sancionado en el inciso
Lima, Data 40 000, G.J.). sétimo del artículo 297 del Código
Penal y no en el artículo 296 del
 Prescripción. Que de las actua- citado Código (Exp. Nº 787-1997-
ciones prejudiciales se tiene que el Callao, Data 40 000, G.J.).
hecho ins­truido se perpetró el doce
de septiembre de mil novecientos Una de las agravantes del delito de
ochenta y ocho, ti­pificado como tráfico ilícito de drogas es que el
delito contra la familia-bigamia, hecho sea cometido por tres o más
previsto y penado a la fecha de su personas, o en calidad de integran-
comisión, por el artículo 214 del Có- te de una organización dedicada e
digo Penal de 1924 y, en el 139 del este tipo de ilícito o que se dedique
Código Penal vigente; que estando a la comercialización de insumos
a ello y en atención al principio de para su elaboración. La conducta
retroactividad benigna de la ley pe- de los imputados (...), no se adecua
nal establecido en el artículo 6 del a los supuestos descritos en el ar-
Código sustantivo, a los efectos de tículo 297, inc. 6, del Código Penal,
la prescrip­ción de la acción penal –del que hacemos mención– debido
resultan de apli­cación las normas a que la sola concurrencia de suje-
contenidas en este último cuerpo tos activos no constituye y/o implica
legal; que siendo así se tiene que esa circunstancia agravante, tanto

86
Diccionario Penal Jurisprudencial

más si en el caso del segundo de estar encuadrados en el numeral


los citados tiene la calidad de correo 296 del acotado Código sustantivo
humano, denominado burrier; por (R.N. Nº 213-2004-Callao, Data
lo tanto sus accionares solo deben 40 000, G.J.).

87
C
‰‰Cadena perpetua, pena de para hacer que la cadena perpetua
no sea una pena sin plazo de cul-
 Naturaleza. La cadena perpetua minación (Exp. N° 09826-2006-PH/
resulta vulneratoria de la libertad TC, Data 40 000, G.J.).
personal, dignidad humana y del
principio resocializador de la pena, La pena de cadena perpetua atenta
además que de las exigencias de contra los derechos fundamentales
“reeducación”, “rehabilitación” y de la persona y la función preventi-
“reincorporación” como fines del va, protectora y resocializadora de
régimen penitenciario, se deriva la la pena, por lo que ha declarado
obligación del legislador de prever que es inconstitucional, siendo esta
una fecha de culminación de la jurisprudencia de carácter vincula-
pena, de manera tal que permita toria para todos los operadores del
que el penado pueda reincorporar- derecho (R.N. Nº 1313-2003-Aya-
se a la vida comunitaria. Sin em- cucho, Data 40 000, G.J.).
bargo, el Tribunal Constitucional no
declaró la inconstitucionalidad de la  Carácter intemporal.- La deno-
pena de cadena perpetua, con el minada “cadena perpetua”, en su
criterio de que todas las objeciones regulación legal actual, es intempo-
que suscitaba su establecimiento ral; es decir, no está sujeta a límites
en el sistema penal podían subsa- en el tiempo, pues sí tiene un co-
narse si se introducía una serie de mienzo, sin embargo carece de un
medidas que revirtieran su carácter final y, en esa medida, niega la po-
intemporal. En ese sentido, al te- sibilidad de que el penado en algún
nerse que expedir una sentencia momento pueda reincorporarse a
de “mera incompatibilidad” en este la sociedad (Exp. Nº 0010-2002-AI,
punto, el Tribunal Constitucional Guía de Juris. del T.C., p. 336).
consideró que correspondía al le-
gislador introducir en la legislación  Revisión. El procedimiento de re-
nacional los mecanismos jurídicos visión de la cadena perpetua es

89
Gaceta Penal

razonable y proporcional. En efec- como el de terrorismo (STC Nº 003-


to, el hecho que el legislador haya 2005-PI/TC, Data 40 000, G.J.).
previsto que tal revisión se realice
en audiencia privada, per se, no  Aplicación. Tratándose de delitos
comporta una violación del artículo sancionados con pena privativa de
139, inciso 4 de la Constitución, libertad temporal, el plazo ordina-
por varias razones. En primer lu- rio de prescripción corresponde al
gar, porque no pone al interno en máximo de la pena conminada en
un estado de indefensión, en la la ley para el delito cometido. Sin
medida que se ha previsto la ac- embargo, existiendo en el artículo
tuación de las pruebas ofrecidas 29 o en diferentes delitos tipificados
y las que el órgano jurisdiccional en la Parte Especial del Código Pe-
hubiera dispuesto. En segundo lu- nal y en leyes penales complemen-
gar, porque el órgano jurisdiccional tarias la posibilidad legal de que la
tiene la obligación de examinar al pena privativa de libertad tempo-
interno, lo que implica que dicho ral conminada pueda alcanzar un
órgano valore, motivada y objetiva- máximo de 35 años, el artículo 80
mente, el grado de reeducación y del referido Código incluye en su
resocialización del interno para su párrafo cuarto un límite cuantitati-
reincorporación a la sociedad; en vo excepcional para la prescripción
tercer lugar, porque está prevista ordinaria en tales casos. Lo mismo
la intervención del Ministerio Públi- ocurre cuando la pena conminada
co que, en nuestro ordenamiento privativa de libertad es la de cadena
constitucional, tiene el deber de perpetua. Cuando se trate de deli-
velar por la independencia de los tos cuya pena conminada privativa
órganos jurisdiccionales y por la de libertad tiene un máximo legal
recta administración de justicia. En superior a veinte años, el plazo or-
cuarto lugar, se reconoce el dere- dinario de prescripción de la acción
cho de impugnar la decisión del penal será de veinte años. En tales
órgano jurisdiccional y no cierra la supuestos el plazo extraordinario
posibilidad de que, en caso de que de prescripción de la acción penal
se resuelva mantener la condena, será de treinta años. Y, cuando la
el interno puede solicitar nueva- pena que reprime el delito sea la
mente la revisión de la pena; y, fi- de cadena perpetua, el plazo ordi-
nalmente, porque así como existe nario de prescripción de la acción
un deber del Estado de proteger penal será de treinta años. Para
los derechos fundamentales –que estos delitos el plazo extraordina-
no son derechos absolutos– tam- rio de prescripción de la acción pe-
bién está en la obligación de tutelar nal será de cuarenta y cinco años
otros bienes constitucionales, tales (Acuer. Plen. Nº 9-2007-CJ-116,
como la protección de la población Data 40 000, G.J.).
de las amenazas contra su seguri-
dad, frente a actos que conllevan Si bien la pena establecida para
a la comisión de delitos tan graves el delito contra el patrimonio en la

90
Diccionario Penal Jurisprudencial

modalidad de robo agravado con  Sujeto pasivo. El delito de ca-


subsecuente muerte, es la de ca- lumnia previsto y sancionado en
dena perpetua, también lo es que el artículo 131 del Código Penal,
la impuesta refleja la magnitud implica el acto por el cual el sujeto
y dañosidad del ilícito cometido; activo “atribuye falsamente a otro
pues la pena tiene función preven- un delito”, en el caso que se atribu-
tiva, protectora y resocializadora ya un delito a una empresa, y esta
como lo prevé el artículo IX del Tí- reclame su derecho al respeto de
tulo Preliminar del Código Penal, su honor y reputación, como seña-
teniendo en cuenta que la preven- la la doctrina penal, se tendría que
ción tanto positiva como negativa no es posible imputarse delitos a
es de procurar que el penado se personas jurídicas, ya que todas
reinserte al seno de la sociedad, estas personas son personas ficti-
como el de proteger a la sociedad
cias creadas por la ley, y no pue-
inutilizando al penado, todo ello en
den actuar activa u omisivamente
concordancia con el inciso vein-
ante un hecho típico, antijurídico y
tidós del artículo ciento treinta y
culpable, ello solo lo puede hacer
nueve de la Constitución Política
una persona natural (R.N. Nº 1020-
que establece que el régimen peni-
tenciario tiene por objeto la reedu- 2002-Ucayali, Data 40 000, G.J.).
cación, rehabilitación y reincorpo-
ración del penado por la sociedad  Elementos del tipo. Que, para los
(Exp. Nº 296-2004-Lambayeque, efectos de la configuración de la
Data 40 000, G.J.). calumnia y la difamación es nece-
sario que se den copulativamente
‰‰Calumnia, delito de la tipicidad objetiva consistente en
atribuir falsamente a otro la comi-
En el delito de calumnia la acción
sión antijurídica y culpable de un
típica consiste en imputar falsa-
delito que no ha cometido y la ti-
mente un delito a otra persona. La
picidad subjetiva consistente en el
imputación o atribución ha de ser
de un delito, no de una falta. Por animus de deshonrar, a sabiendas
delito hay que entender cualquier de que este es falso; y además te-
hecho subsumible en un tipo legal niendo en cuenta el delito de difa-
de un delito perseguible de oficio; mación, el animus doloso de su co-
siendo indiferente la calificación misión, es decir la concurrencia del
que el sujeto dé a los hechos que se animus difamandi; como requisito
le imputan o el grado de ejecución esencial del tipo (Querella Nº 84-
o participación criminal que afirme. 2001-Trujillo, Data 40 000, G.J.).
La imputación ha de ser falsa. Si
no lo es y el acusado prueba la ve-  Configuración. Para la configura-
racidad de su imputación, quedará ción del delito de calumnia es ne-
exento de pena, ya que el hecho cesario que exista: a) imputación
no será típico (Exp. Nº 2378-1998- de determinados hechos que sir-
Lima, Data 40 000, G.J.). van de base para una calificación

91
Gaceta Penal

jurídica del delito, sin que puedan que no existen frases que ameriten
comprenderse a las simples faltas, tipicidad de conducta difamatoria,
b) que sea falsa la imputación, c) como se atribuye al procesado en
que se dirija a persona determina- perjuicio de los denunciantes, toda
da o determinable y d) un dolo re- vez que estas constituyen aprecia-
presentado por el ánimo específico ciones críticas que no agravian el
de difamar; que en este sentido, honor a la reputación [sic] de los
no se puede invertir la carga de la querellantes (Exp. Nº 3748-1997-
prueba y obligar a los acusados de Arequipa, Data 40 000, G.J.).
calumnia a probar que sus imputa-
ciones son verdaderas; concluyen- No se evidencia que las declara-
do pues, que sino demuestra que ciones se hayan efectuado con
la imputación es falsa, el delito de ánimo de dañar el honor y la repu-
calumnia no existe (Exp. Nº 3691- tación de la recurrente, en el caso
1997-Lima, Data 40 000, G.J.). de calumnia, ni con el animus difa-
mandi, en el caso de la difamación,
Constituye acto típico del delito requisitos necesarios para que se
de calumnia el hecho de haber configuren los delitos denuncia-
denunciado el querellado al que- dos, advirtiéndose en la conducta
rellante ante la Dirección Superior del querellado solo el ánimo de
de la Policía Nacional por una se- informar sobre determinados in-
rie de hechos delictivos, de cuya cumplimientos de orden laboral
investigación se concluyó por su –sin que se haya mencionado el
no responsabilidad; apreciándose nombre de la querellante– cuya so-
el ánimo delictivo del querellado de lución en efecto ha sido sometida
sus propias incongruencias y de la a la decisión jurisdiccional, según
tergiversación que hizo de la mag- aparece de las piezas judiciales
nitud de los hechos (Exp. Nº 1287- por lo que la sentencia materia de
1998-Lima, Data 40 000, G.J.). grado se encuentra arreglada a ley
(R.N. Nº  359-2002-Ucayali, Data
El querellado al presentar su de- 40 000, G.J.).
nuncia atribuyendo a la querellan-
te hechos delictuosos sin pruebas No se ha llegado a establecer que
que amparen su denuncia, ha teni- en la conducta del querellado haya
do al ánimo de deshonrar o injuriar existido el ánimo de deshonrar a
su honor, por lo que su conducta los agraviados toda vez que aquel
se encuentra prevista y sanciona- actuó en el ejercicio legítimo de un
da en el artículo 131 del Código derecho, al solicitar ante la Fiscalía
Penal (Exp. Nº 1965-1997-Lima, Mixta de Luya - Amazonas, investi-
Data 40 000, G.J.). gue a los agraviados  por presuntos
hechos dolosos; por lo que, y al no
Del texto de las declaraciones ver- configurarse el delito de calumnia
tidas por el querellado se advierte quien formula una denuncia ante

92
Diccionario Penal Jurisprudencial

el Ministerio Público en resguardo  Diferencia con la denuncia calum-


de sus derechos, aunque esta se niosa. La diferencia entre calumnia
haya declarado no ha lugar para (artículo 131 del Código Penal)
formalizar la denuncia y ordena- y denuncia calumniosa (artículo
do el archivo de lo actuado, debe 402) se encuentra en el bien jurí-
procederse a la absolución del re- dico protegido, pues mientras el
currente (R.N. N° 3068-2002-Ama- primero protege el honor, el segun-
zonas, Data 40 000, G.J.). do lo hace sobre la administración
de justicia. Constituye delito de
Las expresiones vertidas en el dia- calumnia imputar la comisión de
rio consistentes en que “(...) regi- actos ilícitos, sabiendo que son fal-
dor le roba al Estado”, desarrollán- sos, aun cuando no se señale con
dose la nota (página quinta) que claridad el nombre del delito. No
el querellante en su condición de es válido el argumento de defensa
regidor del distrito estaba “robando de los inculpados de que la denun-
sistemáticamente al Estado”, asi- cia penal la realiza el Ministerio
mismo que “estaba cobrando sin Público, al acusárseles de calum-
trabajar en el centro educativo del nia, no por denuncia calumniosa.
asiento minero donde es docente Constituye delito de difamación el
nombrado” y “abandona varias ho- difundir por los medios de comu-
ras de clases los días jueves, bajo nicación imputaciones delictivas
el pretexto de asistir a sesiones de falsas, no pudiendo argumentarse
concejo, pero que en la práctica como defensa el ejercicio legítimo
pocas veces llega a las citas edi- del derecho de fiscalización, ya
les, dado que prefiere utilizar ese que al ejercer este no se puede
tiempo para llevar y traer trabaja- afectar el derecho al honor de una
dores a bordo de su moderna uni- persona. Existiendo un concurso
dad vehicular”, no evidencian los real de delitos, al concurrir varios
elementos configurativos del de- hechos punibles que deben consi-
lito de calumnia previsto en el ar- derarse como otros tantos delitos
tículo 131 del Código Penal, ni en independientes, ha de imponerse
su forma agravada contenida en el la pena del delito más grave (Exp.
segundo párrafo del artículo 132 Nº  97-264-24255OI-JP02-Pucall-
del mismo Código, porque la atri- pa, Caro Coria, p. 315).
bución falsa del delito que exige el
tipo penal debe realizarse de modo  Elemento subjetivo del tipo. Ver:
específico; circunstancia que no se animis injuriandi, animus difamandi.
presenta; por lo que, es al caso ab-
solver al querellado (RN. N° 3804-  Excepción de verdad. Ver: Ex-
2002-Tacna, Data 40 000, G.J.). ceptio veritatis.

93
Gaceta Penal

‰‰Carga de la prueba cuando sus posibilidades le permi-


tan pagarla; no siendo necesaria,
Ver: Prueba, carga de la. no obstante la declarada posibilidad
económica, cuando resulten sufi-
‰‰Caución cientes las restricciones impuestas
a su comparecencia (Exp. Nº 1817-
 Objeto. La caución económica tie- 98-B-Lima, Data 40 000, G.J.).
ne como objeto exclusivo garanti-
zar que el imputado comparezca  Necesidad de peligro procesal.
a la instrucción para la realización La obligación pecuniaria impuesta al
de actos propios de esta, así como procesado, aun cuando este no haya
para el logro de los fines del proce- demostrado su carencia económica,
so (Exp. Nº 2854-98-E-Lima, Data resulta innecesaria al no existir evi-
40 000, G.J.). dencias respecto al peligro procesal
La fijación de una caución tiene que se pretende evitar al imponer
por objeto la sujeción del encausa- dicha obligación; por lo que es nulo
do al proceso, para el debido es- el auto de apertura de instrucción en
clarecimiento de los hechos (Exp. el extremo que fija el monto de la
Nº 2854-98-C-Lima, Data 40 000, caución (Exp. Nº 4255-98-A-Lima,
G.J.). Data 40 000, G.J.).

 Límites en su fijación. No es posible  Circunstancias a considerar para


tergiversar el carácter de la caución fijar su monto. La aplicación de la
y convertirla en un mecanismo ve- caución obedece a la necesidad
dado de detención, ni mucho menos de garantizar que el encausado no
puede sustituirse a las medidas cau- se aleje del proceso, debiendo de
telares; por lo que la caución deberá tener en cuenta el juzgador al mo-
fijarse atendiendo a lo dispuesto por mento de fijarla, las circunstancias
el artículo 183 del Código Procesal que puedan motivar dicho distan-
Penal, esto es teniendo en cuenta la ciamiento, tales como la naturale-
solvencia del inculpado y dentro de za del delito y los antecedentes del
los parámetros que permitan vincu- procesado; siendo proporcional la
larlo económicamente al proceso, cantidad fijada a las posibilidades
en tanto se sustenten los cargos o que existan de un riesgo para el
sea necesaria para evitar que eluda proceso, no pudiendo dejarse de
el encausamiento, y siempre que tener en cuenta a su vez las posibi-
constituya una probabilidad mate- lidades económicas del justiciable
rial de honramiento. (Cons. Nº 684- (Exp. Nº 2092-00A-Lima, Data
2006-Arequipa, Data 40 000, G.J.). 40 000, G.J.).

 Posibilidad de pago del afectado.  Rebaja del monto. De conformi-


El juez está facultado a imponer al dad con el artículo 183 del Código
procesado la medida de caución Procesal Penal la caución se fijará

94
Diccionario Penal Jurisprudencial

solamente cuando se trate de impu- imprudente, es decir, realizada sin


tados con cierta solvencia econó- la diligencia debida que incremen-
mica; es así que considerando que ta de forma ilegítima el peligro de
la inculpada se dedica a labores que un resultado se produzca, es
domésticas, labor diaria por la que junto con la relación de causalidad,
no percibe un ingreso económico la base y fundamento de la imputa-
elevado, es menester rebajar el ción objetiva (Exp. 550-1998, Data
monto de la caución (Exp. Nº 6433- 40 000, G.J.).
97-Lima, Data 40 000, G.J.).
El error como elemento del tipo de
 Sustitución de la medida por estafa juega un doble papel. Pri-
fianza personal. La caución solo mero, debe ser consecuencia del
se fijará cuando se trate de encau- engaño. Segundo, debe motivar la
sados con solvencia económica, y disposición patrimonial perjudicial,
como en el caso de autos, duran- lo que permitirá verificar la rela-
te la secuela del proceso no se ha ción de causalidad entre acción y
llegado a demostrar debidamente resultado, generando la posibilidad
que el encausado ostente tal con- de negar la imputación objetiva del
dición, es amparable la variación resultado directamente provocado
de la caución fijada, por una fianza por la disposición patrimonial, si es
personal escrita de persona natu- que el error, lejos de ser causa del
ral o jurídica (Exp. Nº 126-99-Apu- comportamiento engañoso, apare-
rímac, Data 40 000, G.J.). ce como consecuencia de la propia
negligencia o falta de cuidado del
Criterio contradictorio. Nuestro sujeto (Exp. Nº 2618-1998, Data
ordenamiento procesal penal vi- 40 000, G.J.).
gente no establece de manera
alguna que la caución pueda ser En el delito de homicidio culposo el
sustituida por el otorgamiento de bien jurídico protegido es la vida hu-
una fianza personal, por lo que lo mana en forma independiente, con-
solicitado por el inculpado no pue- siderándose que el comportamien-
de ser amparado legalmente (Exp. to del sentenciado ha consistido en
Nº 2994-98-A-Lima, Data 40 000, matar a otro, dándose el nexo de
G.J.). causalidad entre el comportamiento
culposo y el resultado muerte (Exp.
‰‰Causalidad, nexo de Nº 4257-1998, Data 40 000, G.J.).

 Supuestos de aplicación. Si la ‰‰Causas de justificación


acción se realiza con la diligencia
debida, aunque sea previsible un  El contenido de una causa de jus-
resultado, se mantiene en el ám- tificación debe extraerse del con-
bito de lo permitido jurídicamente texto social en que se desarrolla
y no se plantea problema algu- la situación de conflicto, corres-
no; pues la acción objetivamente pondiendo al juzgador valorar el

95
Gaceta Penal

problema concreto para decidir características deben considerarse


la procedencia de la justificación extensivas también a los denomi-
en el caso particular (R.N. Exp. nados procesos judiciales ordina-
Nº 4045-1997, Data 40 000, G.J.). rios (Exp. Nº 0015-2001-AI/TC,
Guía de Juris. del T.C., p. 482).
 Modalidades. Ver: Consentimien-
to válido del titular, actuar con el;  Límites. Si bien ha de procurarse
Cumplimiento de deberes de fun- la rapidez y la prontitud para llegar
ción o de profesión; Ejercicio le- a una resolución en todo proce-
gítimo de un derecho; Estado de so judicial, inclusive penal, y más
necesidad justificante; Legítima aún en uno sumario, ello no puede
defensa. desvirtuar la protección de la per-
sona como fin supremo de la so-
‰‰Causas eximentes de responsa-
bilidad penal
ciedad y del Estado (artículo 1 de
la Constitución). Todo acto de ce-
Ver: Anomalía psíquica; Consen- leridad debe tener como propósito
timiento válido del titular, actuar esencial el respeto del derecho a la
con el; Cumplimiento de deberes tutela procesal efectiva. Tal sentido
de función o de profesión; Ejerci- fluye de lo dispuesto por el artículo
cio legítimo de un derecho; Estado 125 del Código de Procedimientos
de necesidad exculpante; Estado Penales, el que determina que si el
de necesidad justificante; Grave inculpado invoca hechos o prue-
alteración de la conciencia; Fuer- bas en su defensa, estos deben
za física irresistible; Inexigibilidad ser verificados por el juzgador en
(penal) de conducta conforme a el plazo más breve (Exp. Nº 6712-
derecho; Legítima defensa; Miedo 2005-HC/TC, Guía de Juris. del
insuperable; Minoría de edad; Or- T.C., p. 615).
den obligatoria de autoridad com-
petente, obrar por. ‰‰Circunstancias
imputado
personales del

‰‰Celeridad procesal, principio de Ver: Pena, determinación e indivi-


dualización de la: Circunstancias
 Aplicación. El recurso sencillo, rá- personales del imputado.
pido y efectivo esencialmente está
referido a los procesos constitucio- ‰‰Coacción, delito de
nales de la libertad. Sin embargo,
de ello no debe inferirse que tales  Elementos del tipo. La conducta
exigencias (sencillez, brevedad y de la procesada es atípica por deli-
efectividad) se prediquen solo en to de coacción, por cuanto la discu-
esta clase de procesos. Dado que sión suscitada entre la procesada y
en los instrumentos internacio- la agraviada, no obstante la violen-
nales se hace referencia a los de- cia ejercida por aquella por motivos
rechos reconocidos en la ley, tales sentimentales, está desprovista del

96
Diccionario Penal Jurisprudencial

elemento subjetivo específico de delito de lesiones graves mas no


este tipo penal, que consiste en el el delito de violación de la libertad
querer restringir su libertad, no ad- personal-coacción, por cuanto la
mitiéndose el dolo eventual como acción dolosa del citado acusa-
elemento del tipo subjetivo (Exp. do no se realizó con intención ni
Nº 6309-1997-Lima, Data 40 000, se hizo para obligar al agraviado
G.J.). a hacer lo que la ley no manda ni
para impedirle hacer lo que ella no
 Configuración. El delito de coac- prohíbe, sino que fue una acción
ción se configura cuando el agen- motivada por celos desmedidos
te, mediante violencia y amenaza, (Exp. Nº 6146-1997-Cusco, Data
obliga a otro a hacer lo que la ley 40 000, G.J.).
no manda o le impide hacer lo que
La solicitud hecha por los ronderos
ella no prohíbe; es un delito de ac-
campesinos a los agraviados en el
ción cuyos medios utilizados para
sentido que les acompañaran al
obligar a otro son la amenaza y la
domicilio de uno de estos últimos,
violencia, entendiéndose la ame-
a efectos de ser interrogados, por
naza como el anuncio del propósi-
ser ello algo cotidiano en la zona
to de causar un mal que se hace
ante la comisión de abigeatos,
a otra persona mediante palabras, debe ser analizada en el contexto
gestos o acciones (Exp. Nº 3857- y facultades de defensa y coopera-
1998-Lima, Caro Coria, p. 345). ción que el artículo 149 de la Cons-
En el delito de coacción se debe po- titución Política del Estado y la Ley
ner en peligro la libertad de obrar o 24561 otorgan a las rondas cam-
de actuar de una persona de acuer- pesinas (R.N. Nº 4382-1997-Piura,
do a su voluntad, de forma que re- Data 40 000, G.J.).
sulta arreglada a ley la absolución Se acredita el delito y la responsa-
del procesado, si este no obstante bilidad penal del procesado al ha-
haber perseguido con un cuchillo a ber amenazado con arma de fuego
su conviviente, no ha obligado a la al agraviado para que se desista
perjudicada a realizar acto contrario de continuar con los trabajos que
a su deseo (Exp. Nº 3058-1998- efectuaba para la instalación de
Lima, Data 40 000, G.J.). un medidor de luz (Exp. Nº 3857-
1998-Lima, Data 40 000, G.J.).
Los hechos denunciados, esto es,
el ataque de que fue objeto el agra- Se acredita el delito y la responsa-
viado por el acusado, profiriéndole bilidad penal de los procesados,
este último varias puñaladas en al intentar injustificadamente  con-
diferentes partes del cuerpo, al ducir a la agraviada contra su vo-
parecer por motivos sentimentales luntad y empleando la fuerza, a un
por cuanto el agraviado ha soste- centro médico para enfermos men-
nido relaciones con la conviviente tales (Exp. Nº 2443-1998-Lima,
del indicado acusado, configuran Data 40 000, G.J.).

97
Gaceta Penal

Los actos imputados consistentes distribuyéndose los aportes en


en impedir el ingreso al agraviado base al principio de la distribución
a su local comercial, adoptados por fun­
cional del trabajo que genera
acuerdo de asamblea de propieta- lazos de interdependencia entre
rios y como mecanismo de presión los agentes; en el caso de autos,
para el pago de cuotas de man- la participación del primer acu-
tenimiento, no resulta un hecho sado es la de ejecutor en sen­tido
punible, pues el inculpado solo se estricto, mientras que la del segun-
limitó a cumplir con un acuerdo de do corresponde a la de actor vigi-
asamblea suscrito entre otros por lante; ambos imputables a título
el agraviado (Exp. Nº 6633-1997- de coautoría y sometidos a igual
Lima, Data 40 000, G.J.). sanción penal (R.N. N° 4647-1995-
Lambayeque, Ro­jas Vargas, T. I,
La resistencia ofrecida por los po- p. 164).
bladores y otros funcionarios ediles
que impidiera que el alcalde toma- Al haber tomado parte el acusado
ra posesión de su despacho, por la en el ilícito submateria tanto en la
forma y circunstancias como ocu- fase preparatoria, ejecutiva y consu-
rrieron los hechos, no configura los matoria  con una división de funcio-
elementos del tipo penal de coac- nes y roles, es de ver que su aporte
ción, tanto más si el denunciante el ha tenido la calidad de esencial, lo-
día de los hechos se apersonó con grando el codominio del hecho con
efectivos policiales (Exp. Nº 8189- su coacusado; por lo que corres-
1997-Lima, Data 40 000, G.J.). ponde imponer a ambos agentes
la misma pena (Exp. Nº 531-1998-
Tacna, Data 40 000, G.J.).
‰‰Coautoría
 Dolo común o mancomunado.
 Elementos. La coautoría exige
Los acusados tienen la calidad de
para su configuración el cumpli-
coautores al concurrir el dolo co-
miento de los siguientes requisitos:
mún o mancomunado y la ejecución
decisión común orientada al logro
común del hecho, que son los ele-
exitoso del resultado, aporte esen- mentos que caracterizan a la coau-
cial realizado por cada agente y el toría. Ha quedado demostrado que
formar parte en la fase de ejecución cada uno de los acusados ha pres-
desplegando un dominio parcial del tado un aporte en la realización del
acontecer (R.N. Nº 1720-2004-Ca- plan, por lo que las distintas contri-
llao, San Martín Castro, p. 273). buciones deben considerarse como
un todo y el resultado total debe
 Codominio del hecho. Los acu- atribuirse a cada coautor, indepen-
sados tuvieron el codominio del dientemente de la entidad material
hecho delictivo al momento de su de su intervención, (R.N. Nº 261-
perpetración, por cuanto planifi- 1999-Lambayeque, Guía Rápida
caron y acordaron su co­ misión, de J. P. y PP., p. 40).

98
Diccionario Penal Jurisprudencial

Se verifica la coautoría cuando los delito, esto es, no utilizó ejecuto-


agentes del ilícito penal tienen una res materiales impunes, ni se está
decisión común de participar en el ante una organización criminal bajo
homicidio de la víctima (acordan- su control o dominio (R.N. Nº 488-
do con anticipación, los medios y 2004-Lima, Data 40 000, G.J.).
la forma) pudiendo actuar bajo la
expectativa de una retribución eco-  Aplicación. En cuanto al título de
nómica, por venganza, etc.; asimis- su intervención, sin duda alguna,
mo, cada uno tiene intervención en los acusados tienen la condición
la ejecución de los hechos (llevan a de coautores, pues de común
la víctima al lugar donde va a ser acuerdo –tanto más si se trataba
victimado, lo amarran, lo acribillan, de un asesinato en el que debían
etc.), brindando todos estos su extremar las medidas que era del
aporte especial para el éxito del fin caso implementar para garantizar
criminal (R.N. Nº 3038-2003-Ama- el éxito de su objetivo, planificarlo
zonas, www.pj.gob.pe). debidamente y contar con varios
ejecutores materiales–, llevaron a
 Planificación delictiva. Si bien el cabo todas las acciones imprescin-
procesado no participó en la fase dibles que según el plan criminal
ejecutiva del delito, ha planificado su acordado debían realizarse; que la
realización, como también aportó los ejecución del hecho importó, como
elementos necesarios para su ejecu- se ha sostenido, el concurso de
ción, fundamentos por los cuales es numerosas personas dedicadas a
coautor (Exp. N° 3900-1997-Lima, seguir el vehículo de la víctima, fi-
Rojas Vargas, T. I, p. 293). jar la cobertura de seguridad –en el
ataque y huida– de los delincuen-
En el delito (secuestro extorsivo)
tes, interceptar el automóvil, irrum-
se concretó una coautoría eje-
pir violentamente en él, eliminar a
cutiva parcial pues se produjo un
todo aquel que se interpusiera en
reparto de tareas ejecutivas, y se
su ejecución, dar muerte a la víc-
produjo una coautoría no ejecutiva, tima sin importar que en su desa-
pues merced al reparto de papeles rrollo se tenga que atentar –como
entre todos los intervinientes en la ocurrió en el presente caso– contra
realización del delito, un agente no otras personas que impidieran su
estuvo presente en el momento de objetivo principal y, finalmente, huir
su ejecución, pero le correspondió sin mayores dificultades y con el
un papel decisivo en la ideación y menor perjuicio posible a sus inte-
organización del delito, en la de- grantes (R.N. N° 1260-2004-Lima,
terminación de su planificación y Data 40 000, G.J.).
en la información para concretar
y configurar el rescate; no es el No existe prueba categórica que
caso de una coautoría mediata en establezca fehacientemente que
tanto que el acusado no se sirvió el plan común de los intervinientes
de otras personas para cometer el comprendió asimismo el hecho de

99
Gaceta Penal

matar a alguna persona con las ar-  Diferencia entre coautorías eje-
mas que portaban si es que surgía cutiva y mediata: En el delito (se-
alguna dificultad en su ejecución cuestro extorsivo) se concretó una
–acuerdo precedente–, o que en coautoría ejecutiva parcial pues se
ese acto uno o varios de los coacu- produjo un reparto de tareas ejecu-
sados exigiese a los otros que se tivas y se produjo una coautoría no
mate a los pasajeros que preten- ejecutiva, pues merced al reparto
dían evitar el robo-coautoría suce- de papeles entre todos los intervi-
siva. Es claro que el imputado BT nientes en la realización del delito,
y su coimputado TL intentaron ser un agente no estuvo presente en el
reducidos por los agraviados y que momento de su ejecución, pero le
ellos no solo no portaban en ese correspondió un papel decisivo en
momento armas de fuego ni pidie- la ideación y organización del deli-
ron a sus coimputados que hagan to, en la determinación de su pla-
uso de ellas. Por lo que, el exceso nificación y en la información para
de los demás coautores, fuera del concretar y configurar el rescate;
plan acordado sin que los demás lo no es el caso de una coautoría me-
consientan, no puede imputársele diata en tanto que el acusado no
a ambos, en tanto que más allá del se sirvió de otras personas para
acuerdo mutuo no hay imputación cometer el delito, esto es, no utili-
recíproca, y no puede inferirse ne- zó ejecutores materiales impunes,
cesariamente que este exceso era ni se está ante una organización
previsible por todos, supuesto en el criminal bajo su control o dominio
que sí cabría la imputación íntegra (R.N. Nº 488-2004 Lima, Data
del suceso típico (R.N. N° 3694- 40 000, G.J.).
2003-Ucayali, Data 40 000, G.J.).
 Diferencia de la complicidad. La
La individualización de la pena complicidad se encuentra ubicada
supone no solo tener en conside- en un nivel accesorio y dependien-
ración las circunstancias particu- te de un hecho principal dominado
lares del caso y la culpabilidad por el autor o los coautores. Los
del agente, según lo dispone el elementos configurativos de la
artículo 46 del Código Penal; sino coautoría son: la decisión común
también, el grado de participación orientada al logro exitoso del resul-
que ha tenido cada uno de los pro- tado, aporte esencial realizado por
cesados en el evento delictivo. Si cada agente y el tomar parte de la
de la prueba indiciaria se advierte ejecución desplegando su dominio
que la función del agente ha sido parcial del acontecimiento, dando
coadyuvar a la ejecución del deli- así contenido esencial a la coauto-
to previo acuerdo de distribución ría (R.N. Nº 64-1999-La Libertad,
funcional de labores para su per- Data 40 000, G.J.).
petración, deviene en coautor de
este (R.N. N° 3390-2002-Lamba-  Noción de dominio del hecho.
yeque, Data 40 000, G.J.). Ver: Dominio del hecho, teoría del.

100
Diccionario Penal Jurisprudencial

 Roles. Ver: Reparto funcional de activo específico–; al ofrecerle una


roles, principio de; Rol. determinada suma de dinero al re-
presentante del Ministerio Público
‰‰Cobro indebido, delito de con el propósito de obtener su liber-
tad, la que fue rechazada de inme-
Ver: Exacción ilegal, delito de.
diato, conforme se da cuenta con el
acta fiscal; por lo que no cabe de-
‰‰Codominio del hecho clarar la nulidad de la sentencia ex-
Ver: Coautoría: Codominio del he- pedida que condena al procesado
cho. (R.N. Nº 92-2005-Sullana/Piura,
Data 40 000, G.J.).
‰‰Cohecho
‰‰Cohecho
de
activo genérico, delito
 Formas. Ver: Cohecho activo es-
pecífico; Cohecho activo genérico;
Cohecho pasivo propio; Cohecho  Elementos del tipo. El delito de
pasivo impropio; Cohecho pasivo cohecho activo genérico solo exi-
específico. ge que el sujeto activo realice una
conducta positiva concreta dirigida
a “comprar” la función pública. No
‰‰Cohecho
de
activo específico, delito
hace falta “aun cuando lo incluya”
un acuerdo previo. El tipo penal en
mención requiere que el agente,
 Configuración. Una de las for-
a través de dádivas, promesas o
mas como se configura el ilícito
ventajas, trate de obtener una de-
de cohecho activo específico; es
terminada conducta funcional del
cuando bajo cualquier modalidad,
funcionario involucrado, esto es,
una persona ofrece, da o promete
genere en él un estado de dispo-
donativo, ventaja o beneficio a un
sición para la “venta” de la función
magistrado, fiscal, perito, árbitro,
pública. Esta figura también admi-
miembro de Tribunal Administrativo
te, como una de sus formas posi-
o análogo con el objeto de influir en
bles para lograr el propósito crimi-
la decisión de un asunto sometido
nal, las vías implícitas, como en el
a su conocimiento o competencia.
presente caso, en que el imputado
En este caso se demuestra la res-
dejó un sobre conteniendo dinero
ponsabilidad penal de uno de los
a modo aparente de “regalo”, pero
encausados con respecto al delito
deja implícita su voluntad de con-
de robo agravado al haber ratifica-
seguir una decisión fiscal favorable
do los agraviados, los cargos incri-
a los intereses que patrocinaba
minatorios con ocasión del recono-
(R.N. Nº 3778-2003-Lima, Data
cimiento que realizaron en el que
40 000, G.J.).
inclusive describen la participación
del procesado, y con el delito de co- Si bien existen indicios razonables
rrupción de funcionario –cohecho sobre la co­ misión del delito de

101
Gaceta Penal

corrupción activa, toda vez que el lo que realmente interesa es que


encausado reconoce haber efec- el donativo o ventaja constituya el
tuado la entrega del billete en re- precio de la actividad o inactividad
ferencia, sin embargo dada la inefi­ del funcionario, no en su cuantía
cacia del medio corruptor empleado económica, sino en sus implican-
consistente en un billete nominado cias de venalidad y corrupción
de intis que había sido retirado de (Exp. N° 2527-1998-Lima, Data
la cir­culación con anterioridad a la 40 000, G.J.).
fecha en que ocurrieron los hechos,
la conducta del procesado deviene  Bien jurídico. La conducta dolosa
en atípica y no punible por la impo- del encausado, al solicitar prebenda
sibilidad de consu­mación del delito económica con el fin de parcializar
(Exp. Nº 5798-1997-La Libertad, su decisión jurisdiccional ha vulne-
Data 40 000, G.J.). rado los principios de una correcta
administración de justicia y los de-
 Autoría mediata. Para la comisión, beres de lealtad, propiedad, veraci-
entre otros, del delito de corrupción dad, honradez y buena fe, que todo
activa de funcionarios, resulta irre- magistrado debe observar (Exp.
levante que los sujetos activos no N° 521-1998-Lima, Data 40 000,
hayan estado en el país al admitir G.J.).
el Código Penal la autoría mediata,
es decir la utilización de terceras  Sujeto activo. Realiza el tipo ob-
personas (Exp. Nº 619-1998-Lima, jetivo del delito de cohecho pasivo
Data 40 000, G.J.). específico el agente, que en su
calidad de fiscal, solicita a los de-
‰‰Cohecho
to de
pasivo específico, deli- nunciantes una determinada suma
de dinero para formular acusación
(R.N. N° 2910-2002-Junín, Pérez
 Elementos del tipo. El delito de
Arroyo, p. 1469).
cohecho pasivo específico tiene
como el elemento objetivo el solici-
tar y/o recibir la dádiva o tener ex-  Configuración. En cuanto a la
pectativa sobre su entrega, debien- consumación del delito de cohecho
do obviamente ser una actuación pasivo específico, se debe tener en
a título doloso y con el elemento cuenta la teoría de la persona inter-
subjetivo adicional de a sabiendas puesta, según esta, las acciones de
(Exp. N° 2527-1998-Lima, Data recibir o aceptar puede realizarlas
40 000, G.J.). el funcionario por sí o por persona
interpuesta, es decir, personalmen-
En el delito de cohecho pasivo te o por intermedio de un tercero.
específico no interesa tanto esta- La referencia de la ley a la persona
blecer relaciones de proporciona- interpuesta no es simplemente ma-
lidad entre lo solicitado o recibido terial sino una referencia en orden a
y la realización del acto funcional, la participación, es aquella persona

102
Diccionario Penal Jurisprudencial

que a los ojos de terceros se haga a aquel funcionario (Acuer. Plen.


aparecer como destinatario del be- N° 1-2005/ESV-22, Data 40  000,
neficio (Exp. N° 2527-1998-Lima, G.J.).
Data 40 000, G.J.).
 Bien jurídico. El bien jurídico
protegido en esta clase de deli-
‰‰Cohecho
de
pasivo impropio, delito
tos, es preservar la regularidad e
imparcialidad en la correcta admi-
 Configuración. Realiza la con- nistración de justicia en los ámbi-
ducta típica del delito de cohecho tos jurisdiccional y administrativo
pasivo impropio, el funcionario de (R.N. N°  3765-2001-Cusco, Data
una entidad estatal que ayudó a 40 000, G.J.).
los representantes de una empre-
sa, a cobrar cheques girados por  Sujeto pasivo. En los delitos de
la entidad agraviada, recibiendo a corrupción de funcionarios [cohe-
cambio el cincuenta por ciento del cho pasivo propio], el sujeto pasivo
importe cobrado (Exp N° 5743- es el Estado y no la persona a tra-
1996-Cusco, Data 40 000, G.J.). vés de la cual se comete el ilícito
(Exp. Nº 511-1991-Tacna, Caro
‰‰Cohecho pasivo propio, delito de Coria, p. 659).

 Elementos del tipo. El delito de  Configuración. Realiza el tipo ob-


cohecho pasivo propio tiene como jetivo del delito de cohecho pasivo
verbo rector entre otros el término propio el funcionario público o la
“aceptar”, el que se entiende como persona encargada de un servicio
la acción de admitir voluntariamen- público que acepta recibir para sí
te lo que se le ofrece, por parte del mismo o para un tercero una retri-
funcionario o servidor público a bución no debida, con la finalidad
iniciativa del particular que ofrece de cumplir, omitir o retardar un
o entrega un donativo, promesa o acto de su competencia funcional; 
cualquier ventaja y el funcionario o así se trate solo de un acuerdo de
servidor público que acepta lo ofre- voluntades, no exigiendo el tipo
cido para realizar u omitir un acto el cumplimiento del pago ofreci-
en violación de sus obligaciones; do (A.V. N°  14-2001-Lima, Data
de tal manera que la aceptación 40 000, G.J.).
constituye la conducta típica de la
corrupción pasiva o cohecho pasi-
vo que es propio del funcionario o
‰‰Colaboración
delito de
con el terrorismo,

servidor público, por el comporta-


miento del quien se deja corrom-  Elementos del tipo. El delito de co-
per, en tanto que la activa, corres- laboración terrorista, en sus diver-
ponde al extraneus que corrompe sas expresiones normativas desde

103
Gaceta Penal

su introducción al elenco punitivo no existe un supuesto específico


nacional, reprime al que se vincula en el que se subsuma lo que hizo
de algún modo a la ejecución mate- conforme aparece descrito en el
rial de cualquier acto de colabora- quinto fundamento jurídico (R.N. Nº
ción que favorezca la comisión de 1062-2004 Lima, 31/12/2004, Data
los delitos de terrorismo o la reali- 40 000, G.J.).
zación de los fines de un grupo te-
El artículo 4 del D.L. Nº 25475 cas-
rrorista; que, sin perjuicio de reiterar
tiga supuestos de colaboración ge-
lo expuesto en la ejecutoria supre-
néricas que favorecen el conjunto
ma del veinte de diciembre de dos
de las actividades o la consecución
mil cuatro, es de agregar que los
de los fines de la organización te-
actos de colaboración típicamente
rrorista, en cuya virtud los agentes
relevantes, en primer lugar, deben
voluntariamente y a sabiendas de
estar relacionados con las activi-
su finalidad ponen a disposición de
dades y finalidades de la organiza-
la organización y de sus miembros,
ción terrorista, y, en segundo lugar,
determinadas informaciones, me-
deben favorecer materialmente las
dios económicos o de transporte,
actividades propiamente terroris-
infraestructura, servicios o depósi-
tas –no es punible el mero apoyo
tos de cualquier tipo, que la organi-
o respaldo moral, pues se requie-
zación obtendría más difícilmente
re una actuación de colaboración
sin dicha ayuda externa –el dolo,
en las actividades delictivas de la
en este delito, implica tener con-
organización–; que la conducta tí-
ciencia del favorecimiento y de la
pica debe, pues, contribuir por su
finalidad perseguida por él– (R.N.
propia idoneidad a la consecución
Nº 1450-2005 Lima. Precedente
o ejecución de un determinado fin:
vinculante de acuerdo al Acuer.
favorecer la comisión de delitos de
Plen. Nº 1-2006/ESV-22, Data
terrorismo o la realización de los
40 000, G.J.).
fines de la organización terrorista;
que, asimismo, es de acotar que
cuando el tipo penal hace mención  Configuración. No comete el de-
a “cualquier acto de colaboración” lito de colaboración terrorista el
o “(...) actos de colaboración de médico que circunstancial y aisla-
cualquier modo favoreciendo” se damente atiende a pacientes que
entiende que los actos de colabo- por sus características denotaban
ración que a continuación detalla que estaban incursos en delitos de
(cinco o seis, según las leyes) tie- terrorismo. Por el contrario, come-
nen un valor meramente ejemplifi- terá ese delito el médico que re-
cativo, es decir, no constituyen una caba y presta su colaboración en
enumeración taxativa; que, ahora las tareas de apoyo a los heridos
bien, los actos imputados al encau- y enfermos de un grupo terroris-
sado Polo Rivera o Pollo Rivera se ta, ocupándose tanto de prestar
sitúan –en todos los casos– en el asistencia médica y también de
primer párrafo del tipo penal, pues proveer medicamentos u otro tipo

104
Diccionario Penal Jurisprudencial

de prestación a los heridos y en- Estado o ente público concreto: i)


fermos de la organización previa La concertación significa ponerse
información de esta, pues tales ac- de acuerdo con los interesados,
tos tienen como finalidad mantener pero este acuerdo debe ser su-
operativos a sus militantes para brepticio y no permitido por la ley,
que lleven a cabo las conductas lo que implica alejarse de la defen-
terroristas favoreciendo material- sa de los intereses públicos que
mente su actividad (R.N. Nº 1062- le están encomendados, y de los
2004, Data 40 000, G.J.). principios que informan la actua-
ción administrativa. ii) En cuanto a
 Diferencia con el delito de afilia- la defraudación, la conducta que la
ción a organizaciones terroris- define está dirigida al gasto público
tas. Efectuada la valoración de los en los marcos de una contratación
hechos y de las pruebas actuadas o negociación estatal, incide en la
en el presente proceso, no existen economía pública en tanto debe im-
elementos de juicio suficientes que plicar una erogación presupuestal.
demuestren la concurrencia de la El peligro potencial que se requiere
tipicidad objetiva y subjetiva en la es que deben darse conciertos co-
conducta desarrollada por el proce- lusorios que tengan idoneidad para
sado, en cuanto se refiere al delito perjudicar el patrimonio del Estado y
de colaboración con el terrorismo, comprometer indebida y lesivamente
previsto y sancionado en el artículo recursos públicos (Exp. Nº 20-2003-
4 del D. Ley Nº 25475, puesto que A.V.-Lima, Data 40 000, G.J.).
este es un delito excluyente del de-
 Sujeto activo. Sujeto activo del de-
lito de afiliación a organizaciones
lito colusión fraudulenta o desleal es
terroristas por el cual ha sido con-
aquel que tiene la función específi-
denado, circunstancias que han
ca de intervenir en los contratos pú-
sido compulsadas oportunamente blicos y la autoridad para llevarlos a
por la Sala Superior, expidiendo cabo y comprometer el patrimonio
resolución de conformidad con lo estatal (R.N. N° 3042-2004-Puno,
dispuesto por el artículo 221 del Pérez Arroyo, pp. 1359-1362).
Código de Procedimientos Pena-
les (R.N. Nº 357-2005-Huánuco,  Sujeto pasivo. En el delito de colu-
Data 40 000, G.J.). sión el agraviado es la entidad cuyo
patrimonio se afecta (R.N. N° 2832-
‰‰Colusión ilegal, delito de 2003 Piura, Data 40 000, G.J.).
Segundo criterio. El delito de co-
 Elementos del tipo. En su ám- lusión viene a ser el acuerdo clan-
bito objetivo, el delito de colusión destino entre dos o más agentes
ilegal incorpora dos elementos ne- para lograr un fin ilícito con per-
cesarios: la concertación con los juicio de un tercero (R.N. Nº 027-
interesados y la defraudación al 2004-Lima, Data 40 000, G.J.).

105
Gaceta Penal

 Configuración. Si el procesado no el que se pueda reconocer, dentro


tuvo poder de decisión y por lo tanto de las leyes penales, los preceptos
ninguna injerencia en la celebración que más favorezcan al reo, pues si
de los contratos cuestionados, sus se autoriza escoger entre dos leyes
actos no son reprimibles penalmen- íntegramente distintas en el tiem-
te (R.N. Nº 1522-1997-Lima, Rojas po, resulta coherente y razonable
Vargas, T. I, pp. 660-662). que puedan combinarse, para bus-
car un tratamiento más favorable al
Se incurre en el delito de colusión
reo. Lo anteriormente indicado no
desleal cuando se festinan los trá-
implica que se está creando una
mites para la adjudicación direc-
tercera ley o lex tertia, sino que se
ta de dos obras, incurriéndose en
está efectivizando un proceso de
irregularidades al otorgar la buena
integración de normas más favo-
pro a la empresa oferente habiendo
rables al reo, que no colisiona con
su representante legal presentado
los contenidos del principio de le-
el certificado de habilidad después
galidad, guardando concordancia
de la suscripción del contrato de
con el principio de necesidad de la
ejecución y recibido el importe pac-
intervención penal (Acuer. Plen.
tado, perjudicando a la hacienda
Nº 2-2006/CJ-116, Data 40 000,
municipal al no haberse realizado
G.J.).
como correspondía las aludidas
adjudicaciones (R.N. Nº 10-2007-
 No creación de tercera norma.
Piura, Diálogo con la J., Nº 126,
Si bien este supremo tribunal en
p. 228).
reiterada jurisprudencia ha esta-
blecido la posibilidad de aplicar el
‰‰Combinación
de
de leyes, principio principio de combinación, confor-
me con el artículo 6 del C.P. vigen-
Debe tomarse en cuenta para el te; sin embargo, en atención a la
caso la norma vigente al momen- facultad conferida por el artículo 22
to de ocurridos los hechos por ser del TUO de la L.O.P.J., es del caso
más favorable para los acusados precisar que dicho principio no se
que la normativa penal actual (R.N. puede aplicar irrestrictamente, sino
Nº 1915-1996, Data 40 000, G.J.). que debe respetar la coherencia
normativa de las instituciones en
También es posible que se pueda comparación, a fin de evitar su des-
elegir de entre dos leyes penales naturalización y la creación judicial
sucesivas en el tiempo los pre- de una tercera norma, lo que es
ceptos más favorables, en virtud incompatible con nuestro sistema
al –principio de combinación– que constitucional (Exp. Nº 2476-1998-
permite al juzgador poder estable- Lima, Caro Coria, p. 123).
cer una mayor benignidad penal a
favor del reo. Es congruente con la  Regulación constitucional. Es-
finalidad esencial de favorabilidad tando al principio de favorabilidad

106
Diccionario Penal Jurisprudencial

contenido en el numeral 11 del ar- drogas, en su aspecto subjetivo


tículo 139 de la Constitución Polí- exige que los agentes, incluyendo
tica del Estado y el artículo 6 del los adquirientes o terceros realicen
Código Penal vigente, resulta de la conducta con la finalidad que
aplicación los plazos de prescrip- estos se utilicen en la elaboración
ción establecidos en el artículo ilegal de drogas, es decir, el agente
119, inciso 3, y el artículo 121, del debe tener conocimiento de su uti-
Código Penal derogado de 1924, lización delictiva por aquellos otros.
para el caso del delito de terroris- Tal fin integra el elemento cognitivo
mo producido durante la vigencia del dolo siendo suficiente la simple
de esta norma, según los cuales prognosis sobre la probabilidad de
en los delitos que merezcan pena utilización de las materias primas
de penitenciaría, la acción penal o insumos en la elaboración ilíci-
prescribe a los diez años y en todo ta de drogas (dolo eventual) (R.N.
caso cuando este plazo hubiera so- N° 1410-2003-Junín, San Martín
brepasado en una mitad, es decir Castro, p. 534).
quince años (R.N. N° 3536-2002-
Ayacucho, Data 40 000, G.J.).  Configuración. La simple pose-
sión de ácido sulfúrico y óxido de
 Aplicación. En virtud del principio calcio, insumos químicos fiscali-
de combinación de leyes previsto zados encontrados en el inmueble
en el artículo 6 del Código Penal del encausado, no constituye delito
vigente, al ser una ley que le es de tráfico ilícito de drogas, pues si
favorable al procesado, corres- bien resultan útiles para elaborar
ponde aplicar lo establecido en el pasta básica de cocaína y otras
cuarto párrafo del artículo 80 del múltiples aplicaciones, se advierte
texto sustantivo referido, en la que que existen dudas sobre el destino
señala que la prescripción en todo que se iban a dar a dichas sustan-
caso no será más de veinte años, cias; salvo, que exista prueba de
ello en cuanto al delito de terroris- cargo objetiva que determine que
mo cometido durante la vigencia dichas sustancias estuvieran des-
del Código Penal derogado (R.N. tinadas a servir de materia prima
N° 2755-2002-Ayacucho, Data en la elaboración de droga (R.N.
40 000, G.J.). N°  314-2002-Huánuco, www.
pj.gob.pe).
Comercialización de materias
‰‰primas o insumos destinados a
la elaboración ilegal de drogas,
delito de
‰‰Comercialización
nocivos, delito de
de productos

 Elementos del tipo. El tipo penal  Elementos del tipo. En el caso


del delito de comercialización de del delito de comercialización de
materias primas o insumos des- productos nocivos para la salud,
tinados a la elaboración ilegal de el tipo penal reprime la conducta

107
Gaceta Penal

a título de dolo, esto es el conoci-


miento y voluntad; el agente actúa
‰‰Comisión por omisión, delitos de
a sabiendas de que el consumo del Ver: Omisión impropia, delitos de.
producto puesto a comercio com-
promete la salud de las personas
(Exp. N° 601-1999-Lima, Data
‰‰Comparecencia
40 000, G.J.). La comparecencia es un estado
procesal de sujeción al proceso y
 Configuración. Siendo el tipo des- no simplemente un emplazamien-
crito en el artículo 288 del Código to a concurrir a la instructiva (Exp.
Penal uno de peligro concreto, Nº 4308-98-A-Lima, Data 40 000,
basta con la probabilidad de que, G.J.).
al poner a la venta o circulación el
producto nocivo, pueda compro-
 Dictado en defecto de la medi-
meter la salud de las personas,
da de prisión preventiva. Para
para que el tipo objetivo se con-
disponer el mandato de detención
sume (Exp. Nº 871-1998-P/CAM-
se debe cumplir de manera concu-
Camaná, Caro Coria, p. 549).
rrente los tres requisitos estableci-
dos por el artículo ciento treinta y
 Actos de negligencia. Al haberse
cinco del Código Procesal Penal
intervenido a los procesados en
vigente, caso contrario, en defecto
momentos que expedían pan en
de alguno de ellos, debe dictarse
mal estado, no habiéndose obser-
necesariamente mandato de com-
vado el debido cuidado en la ela-
boración de dicho producto, tales parecencia. Si bien el procurador
hechos constituyen el delito de trá- adjunto ad hoc sostiene que los
fico de productos nocivos para la tres requisitos establecidos por la
salud pero en su forma impruden- ley, en el caso de los acusados, se
te (Exp. Nº 996-1998-Lima, Data cumplen de manera concurrente,
40 000, G.J.). del análisis de lo actuado se ad-
vierte que no se evidencia en la
 Diferencia con el delito de esta- conducta desplegada por los acu-
fa. El delito contra la salud públi- sados peligro procesal alguno que
ca implica un atentado contra la permita a este colegiado apreciar
salud física de las personas y no la existencia de un peligro inmi-
habiendo el procesado envenena- nente de que pretendan perturbar
do o contaminado o adulterado el la actividad probatoria o que exista
licor destinado a consumo humano posibilidad de fuga, más aún si la
y perteneciendo el contenido del etapa de instrucción ya culminó;
supuesto pisco a otra marca, se que no es suficiente para evaluar
configura los delitos contra la fe un posible peligro de fuga la pena
pública y estafa, pero no contra la conminada para el delito instruido;
salud pública (Cons. Nº 487-1992- que asimismo, no existen nuevos
Cusco, Caro Coria, p. 549). elementos de prueba que enerven

108
Diccionario Penal Jurisprudencial

las condiciones observadas al mo- anterior, previo requerimiento judi-


mento de imponerse la medida cial; que una restricción estableci-
cuestionada (A.V. Nº 13-2004-Li- da en el auto fue la presentación
ma, Data 40 000, G.J.). a las diligencias programadas, la
que es compatible con la norma
 Restricción de impedimento de legal antes invocada; que, por con-
salida del país. Ver: Impedimento siguiente, como el imputado no
de salida del país. justificó razonablemente su incom-
parecencia y, por lo demás, frustró
 Sustitución de comparecencia el desarrollo de la audiencia, la re-
con restricciones por compare- vocatoria dispuesta por el tribunal
cencia simple. Siendo el fin de la superior se encuentra arreglada a
actividad cautelar el impedir que ley (R.N. Nº 3846-2004-Ucayali,
el imputado en libertad dificulte la Data 40 000, G.J.).
investigación penal haciendo de-
saparecer las pruebas del delito ‰‰Competencia, contienda de
u ocultando los efectos materiales
de este y asegurar la presencia del  Procedencia. En materia penal la
imputado en el proceso; y habién- contienda de competencia solo pue-
dose acreditado que el procesado de surgir cuando ante dos o más jue-
tiene domicilio y trabajo, ha asisti- ces instructores se siguen instruc-
do a las diligencias ordenadas por ciones contra la misma persona y
la Policía Nacional, no se evidencia por los mismos hechos delictuosos.
que exista riesgo procesal, revoca- Procede, en tal caso, que el que ha
ron el auto que dictó mandato de sido denunciado ante juez incom-
comparecencia con restricciones, petente concurra a él declinando
ordenando comparecencia simple de jurisdicción; pero el instructor no
(Exp. Nº 4763-98-A-Lima, Data puede promover competencia a otro
40 000, G.J.). de la misma clase, si ante su despa-
cho no se sigue instrucción alguna al
 Revocatoria. Contra el acusado se inculpado (Ej. del 7/6/60, Anales J.
dictó mandato de comparecencia T. LV, pp. 144-145).
restringida, y pese a que se le em-
plazó para que concurra a la sesión  Trámite. La contienda de compe-
del juicio oral no lo hizo, lo que dio tencia se promueve por los jueces
lugar incluso a la interrupción de la que conocen una instrucción, con-
audiencia; que el segundo párrafo tra la misma persona y por los mis-
del artículo 144 del Código Proce- mos hechos (Exp. Nº 17-91-Lima,
sal Penal estatuye que la revocato- Rojjasi Pella, p. 309).
ria del mandato de comparecencia
restringida solo procede cuando  Inexistencia de contienda ne-
el imputado no cumple las restric- gativa. No existiendo en nuestro
ciones impuestas en el artículo ordenamiento penal la contienda

109
Gaceta Penal

negativa de competencia, la acti- entre las contiendas de competen-


tud adoptada por los vocales de la cia y las excepciones de declina-
Sala Penal Superior vicia de nu- toria de jurisdicción. Aquellas se
lidad la aludida resolución (Exp. promueven por los jueces que co-
Nº 28-92-A-La Libertad, Rojjasi nocen de una misma instrucción,
Pella, p. 306). se observa el procedimiento esta-
blecido por los artículos 23 al 26
 Órgano encargado de resolverla. del Código de Procedimientos Pe-
Corresponde a la Corte Suprema nales dirimiéndose según sean del
de Justicia dirimir la contienda de mismo distrito judicial o de distritos
competencia entre el fuero común distintos, por el Tribunal Correccio-
y el fuero privativo. No obstante nal respectivo o la Corte Suprema
ello, el juez instructor indebida- de Justicia. En cambio las excep-
mente ha resuelto por auto (Exp. ciones de declinatoria de jurisdic-
Nº 06-91-Cajamarca, Anales J. T. ción son recursos que competen a
LXXIX, p. 345). los interesados cuyo trámite y pro-
cedimiento los señala el artículo 27
Habiendo surgido una contienda del mismo Código (Ej. del 18/7/67,
negativa de competencia entre juz- N.L. T. 51, p. 671).
gados de diferentes distritos judi-
ciales, corresponde resolver a esta ‰‰Competencia, declinatoria de
Suprema Corte conforme a lo dis-
puesto por el artículo veintiocho del La declinatoria de competencia
Código de Procedimientos Penales mal llamada declinatoria de juris-
(Cont. de comp. Nº 16-2003-Lima, dicción es el cuestionamiento que
Data 40 000, G.J.). el procesado, el Ministerio Público
y la parte civil pueden efectuar res-
 Pronunciamiento pese a haber- pecto a la competencia del juzga-
se tramitado como declinatoria dor, para que este se abstenga de
de competencia. Si la contienda seguir conociendo la causa y envíe
de competencia se ha sustancia- los autos al juez competente (R.N.
do indebidamente como una decli- N° 53-2004-Puno, www.pj.gob.pe).
natoria de jurisdicción, correspon-
de a la Sala Penal pronunciarse  Procedencia. La declinatoria de
sobre el fondo de la controversia jurisdicción solo procede cuando
en aplicación de los principios de una autoridad de fuero distinto está
economía y celeridad procesal instruyendo por el mismo delito
(Exp. Nº 274-94-La Libertad, Roj- (Exp. Nº 177-87, Corte Superior
jasi Pella, p. 310). de Justicia de Lima, p. 211).

 Diferencia de la declinatoria de  Improcedencia. No es causal para


competencia. En el fondo y en la promover declinatoria de jurisdic-
forma existe sustancial diferencia ción el afirmar residencia en otra

110
Diccionario Penal Jurisprudencial

ciudad si anteriormente indicaron, adjetivo penal antes invocado (R.N.


en sus generales de ley, vivir en N° 1026-2003-Cono Norte-Lima,
esta capital (Exp. Nº 276-86, Cor- Data 40 000, G.J.).
te Superior de Justicia de Lima,
p. 212).  Efectos de declararse fundada.
Si el juez encuentra fundada la
Es improcedente la declinatoria declinatoria de jurisdicción remitirá
de jurisdicción solicitada en favor los actuados al competente o en su
del fuero militar, si el hecho impu- defecto la elevará a la Sala Penal
tado como infracción punible se cuando no convenga con ella (Exp.
encuentra claramente tipificado en Nº 28-94-Arequipa, Rojjasi Pella,
el Código Penal, mas no así en el p. 304).
Código de Justicia Militar (Cont.
de comp. Nº 8774-97-Lima, Data
 Diferencia de la contienda de
40 000, G.J.). competencia. En el fondo y en la
forma existe sustancial diferencia
 Trámite. De la revisión de autos se entre las contiendas de competen-
advierte que el presente inciden- cia y las excepciones de declina-
te corresponde a una declinatoria toria de jurisdicción. Aquellas se
de jurisdicción, y como tal, es un promueven por los jueces que co-
recurso que solo compete a los nocen de una misma instrucción,
interesados, cuyo trámite y proce- se observa el procedimiento esta-
dimiento se encuentran previstos blecido por los artículos 23 al 26
en el artículo veintisiete del Código del C. de P.P. dirimiéndose según
de Procedimientos Penales; sien- sean del mismo distrito judicial o
do así, es la Sala Penal Superior, de distritos distintos, por el Tribunal
quien debe emitir expresamente el Correccional respectivo o la Corte
correspondiente pronunciamiento Suprema de Justicia. En cambio
(Cont. de comp. Nº 12-2004-Li- las excepciones de declinatoria de
ma, Data 40 000, G.J.). jurisdicción son recursos que com-
peten a los interesados cuyo trá-
 No tramitación como excepción. mite y procedimiento los señala el
Las excepciones como medios de artículo 27 del mismo Código (Ej.
defensa técnica solo son las expre- del 18/7/67, N.L. T. 51, p. 671).
samente reconocidas en el artículo
cinco del Código de Procedimientos ‰‰Competencia, transferencia de
Penales, no figurando entre ellas la
de incompetencia. Del análisis del  Solicitud. El principio del juez na-
caso puede determinarse que el tural es la regla general para los
procesado, en realidad, intentaba procesos normales pero este es
una declinatoria de competencia; uno de carácter excepcional, por
por lo que debió habérsele dado lo que debe aplicarse la institución
el trámite previsto por el cuerpo de “transferencia de competencia”,

111
Gaceta Penal

que el colegiado superior deses- gravemente el orden público; que


timó por no haber sido solicitada; aun cuando la transferencia de com-
que, al respecto, sostiene que los petencia importa una modificación
artículos treinta y nueve a cuarenta ulterior de las reglas de competencia
y uno del nuevo Código Procesal –en función a los motivos antes in-
Penal (vigente desde el tres de vocados, incardinados en la necesi-
abril de dos mil cinco) que regula dad de adelantar un proceso justo y
dicha institución procesal no son equitativo, y de evitar que la correc-
limitativos ya que al establecer que ción del procedimiento se vea altera-
“(...) el fiscal como las partes pro- da en su esencia por circunstancias
cesales pueden solicitar la transfe- propias del lugar del proceso o de su
rencia (...)”, no impide al juez –dada concreto desenvolvimiento–, su legi-
la cuestión de competencia en timidad asentada en el principio de
cualquiera de sus tres figuras plan- proporcionalidad no ofrece duda al-
teadas por uno de los sujetos pro- guna, tanto en lo referente a su pre-
cesales– al resolver acerca de la supuesto formal –existencia de ley
competencia aplicar las reglas insti- que lo permita– y a su presupuesto
tuidas para el cambio de radicación material –justificación teleológica,
del proceso, esto es, la transferen- anclada en la afirmación de un pro-
cia de competencia; agrega que si ceso justo y equitativo–; que, desde
bien es cierto tales dispositivos en- esa perspectiva. (Trans. de comp.
traron en vigencia después de ocu- Nº 28-2005-Apurímac, Data 40 000,
rridos los hechos, se debe tener G.J.).
presente que las normas procesa-
les se aplican desde su entrada en  Requisitos. No solo es necesario
vigencia incluso a los procesos en que concurran determinados ele-
trámite (R.N. Nº 2448-2005-Lima, mentos de convicción, aun míni-
Data 40 000, G.J.). mos pero suficientes, que revelen
la presencia de los motivos que la
 Supuestos. El artículo 39 del Código ley reconoce para un cambio de
Procesal Penal de 2004 establece radicación de la causa –presencia
los tres supuestos de transferencia del principio constitucional de inter-
de competencia –que, por lo demás, vención indiciaria–, sino también
es un instituto procesal aceptado en –desde la lógica intrínseca de los
el Derecho Comparado–, radicados elementos que integran el conte-
en la presencia de circunstancias nido esencial del principio de pro-
insalvables que impidan o perturben porcionalidad– que la transferen-
gravemente el normal desarrollo del cia sea idónea o cualitativamente
proceso, en la presencia de peligro apta para alcanzar la finalidad de
real o inminente, incontrolable, con- protección del fin procesal previs-
tra la seguridad del proceso o su sa- to, necesaria o imprescindible para
lud, y en la presencia de circunstan- garantizar la justicia y equidad
cias que tengan entidad para afectar del proceso –sin que otra menos

112
Diccionario Penal Jurisprudencial

intensa pueda conseguir igual fina- territorial concreto (R.N. Nº 2448-


lidad–, y compatible con el nivel de 2005-Lima, Data 40 000, G.J.).
gravedad del peligro, la entidad de
los hechos objeto de imputación y ‰‰Complicidad
la complejidad de la causa incoada
La condición de cómplice solo la
(Trans de comp. Nº 28-2005-Apu-
puede tener el sujeto que dolosa-
rímac, Data 40 000, G.J.).
mente haya prestado asistencia de
cualquier modo para la realización
‰‰Competencia territorial del hecho punible, ya sea en la
fase previa a la iniciación de la eje-
 Criterios de determinación. Para cución del delito o en la ejecución
la definición del órgano judicial que de este, pero de ninguna manera
debe conocer un proceso, según puede calificarse como cómplice al
las reglas de adscripción compe- sujeto que haya intervenido des-
tencial territorial, el artículo 19 del pués de la consumación del ilícito
Código de Procedimientos Penales (R.N. Nº 2345-1999-Lima, Data
estipula cuatro criterios territoriales 40 000, G.J.).
o fueros, denominados fuero pre-
ferente –en el caso del inciso uno:  Elementos. El cómplice contribu-
por el lugar donde se ha cometido ye a la realización del hecho puni-
el hecho delictuoso– y fueros sub- ble, habiéndose establecido en la
sidiarios –cuando no conste el lu- doctrina al respecto, que en los de-
gar donde haya podido cometerse litos especiales en tanto que no se
el hecho punible, rigen los incisos describe, o no solo se describe, el
dos al cuatro: lugar de las pruebas, alcance de un ámbito de organiza-
lugar de la detención y lugar del ción, sino un estatus del autor, las
domicilio del imputado–; que es de expectativas de comportamiento
enfatizar que no se trata de fueros conforme a Derecho se determinan
equivalentes, sino que se aplican también a través del titular del de-
uno en defecto de otro, y en el es- ber. En estos casos, al que no está
tricto orden que establece la ley; obligado de por sí únicamente se le
que, desde el punto de vista mate- puede hacer responder –en segun-
rial, para determinar el fuero prefe- do término– y por lo tanto solo limita-
rente es de aplicación el artículo 5 damente. El Código Penal, respecto
del Código Penal, que instituye el a la participación, asume la tesis de
principio de ubicuidad, norma que la accesoriedad de la participación,
se debe interpretar asumiendo una es decir que la participación es po-
concepción de ubicuidad restrictiva, sible cuando concurre realmente un
en cuya virtud el factor decisivo a hecho cometido por un autor, pues la
tomar en cuenta estriba en que, al complicidad no goza de autonomía
menos uno de los elementos consti- típica propia o estructura delictiva
tutivos del delito, parcial o absoluta- distinta a la cometida por el autor de
mente, sea ejecutado en el ámbito hecho punible, de tal forma que la

113
Gaceta Penal

unidad de título de imputación será


la que le corresponda al autor (R.N.
‰‰Complicidad primaria
Nº 375-2004-Ucayali, Data 40 000, La complicidad primaria es una for-
G.J.). ma de ampliación del tipo que exige
una colaboración dolosa de parte
 Supuestos de aplicación. El he- del agente, la que además está pre-
cho de acompañar el acusado a su sente en la etapa de preparación
compañero de armas, quien fuera del delito, constituyendo un aporte
el que recibiera el donativo, consti- necesario al hecho (R.N. Nº 2441-
tuye un acto de complicidad (R.N. 1999-Lima, Data 40 000, G.J.).
Nº 4663-1995-Lambayeque, Data
40 000, G.J.).  Elementos. Los elementos que ca-
racterizan la categoría del cómplice
Se incurre en una contradicción primario son: a) la intensidad obje-
conceptual en cuanto se condena tiva del aporte al delito, b) el mo-
al acusado como autor de delito en mento en que se realiza el aporte.
su condición de cómplice secunda- Teniendo como base este segundo
rio, desconociéndose técnicamente supuesto, la colaboración propia
que es autor quien actúa con el do- de la complicidad primaria se da en
minio del hecho, y cómplice quien la fase preparatoria del hecho de-
colabora con el autor en un nivel ac- lictivo (Exp. Nº 3086-1999-Lima,
cesorio o secundario (R.N. Nº 1658- Rojas Vargas, p. 105).
1997-Áncash, Data 40 000, G.J.).
 Aplicación. El procesado en el
 Diferencia de la autoría. Es au- curso de la gresca proporcionó el
tor quien actúa con el dominio del arma a su coacusado para que dis-
hecho y cómplice quien colabora pare contra sus ocasionales con-
con el autor en nivel accesorio o trincantes; que, siendo así, tiene
secunda­rio (R.N. N° 1658-1997- la calidad de cómplice primario o
Lima, Rojas Vargas, T. I, p. 173). necesario, en tanto que en la etapa
de preparación del hecho principal:
 Formas. Ver: Complicidad prima- disparos contra los agraviados,
ria; Complicidad secundaria; Con- aportó dolosamente a este una
ducta neutral. contribución sin la cual el delito no
hubiera podido cometerse (R.N.
Nº 938-2005-Lima, Pérez Arroyo,
 Incomunicabilidad de circuns-
T. I., p. 504).
tancias personales. Ver: Incomu-
nicabilidad de las circunstancias y La conducta del procesado permi-
cualidades que afecten responsa- te establecer su intervención en
bilidad de autores y partícipes. el hecho delictivo, contribuyendo

114
Diccionario Penal Jurisprudencial

dolosamente para la realización del


hecho punible, por lo que tiene la
‰‰Complicidad secundaria
calidad de cómplice primario (R.N. El cómplice secundario es aquel
Nº 3723-1997-Lima, Data 40 000, que otorga un aporte que no es
G.J.). indispensable para la realización
del delito, resultando indiferente
Responde por complicidad prima- la etapa en que presta su aporte,
ria quien realiza un aporte doloso siempre y cuando esta se produz-
determinante para la ejecución ca antes de la consumación del
del hecho principal. El primero de delito (R.N. Nº 5361-1999-Piura,
los encausados habría mantenido Data 40 000, G.J.).
relaciones sexuales con la menor
agraviada cuando aún contaba con  Elementos. El cómplice secundario
menos de catorce años de edad, ocupa un lugar accesorio o secun-
para lo cual contó con el apoyo de dario en el hecho dominado por el
la encausada, quien como prima autor, no teniendo ninguna posibili-
de la víctima, le habría propues- dad objetiva de dirigir, dominar y evi-
to practicar los actos sexuales a tar el resultado (Exp. Nº 4354-1997-
cambio que cobre sumas de di- Callao, Caro Coria, p. 177).
nero, facilitando su concurrencia
al lugar, para la ejecución de los Los encausados se mantuvieron a
hechos. Debiendo precisarse que escasos metros donde se desarro-
en la conducta desplegada por la lló el hecho imputado, expectantes e
sentenciada no concurre la instiga- inactivos, consintiendo la consuma-
ción, sino que un correcto juicio de ción del ilícito, dialogando con los
imputación sobre su participación sujetos que lo ejecutaron, a quienes
delictiva permite colegir que actuó conocían, configurándose por ende
en calidad de cómplice primaria un caso de complicidad secundaria,
(primer párrafo del artículo 25 del ya que la presencia de los citados
Código Sustantivo) al haber brin- procesados fue prescindible (R.N.
dado auxilio doloso determinante Nº 989-2004-Callao, Data 40 000,
para su ejecución, aprovechando G.J.).
su familiaridad con la víctima, coor-
dinando la entrega de las sumas de  Supuestos de aplicación. La par-
dinero y llevándola personalmente ticipación del procesado ha sido
a la habitación del centro de hos- la de cómplice secundario, ya que
pedaje donde se concentraron los la acción de recoger la bicicleta y
vejámenes, actos que no habrían trasladarla a otro lugar cuando sus
materializado sin su contribución; acompañantes ya habían asalta-
que es bajo tal título de imputación do a la víctima, no resultaba de-
por el que debe responder la cita- terminante para la realización del
da encausada (R.N. Nº 306-2004, delito, ya que incluso al momento
San Martín, Data 40 000, G.J.). de la agresión física directa no se

115
Gaceta Penal

encontraba presente sino den- penitenciario; cuando lo es, desde


tro de un casa abandonada (R.N. el día veinticuatro de noviembre de
N° 1611-2003-Lambayeque, Data dos mil dos, fecha de su detención
40 000, G.J.). policial según se advierte de la no-
tificación, de conformidad con lo
 Diferencia de la autoría. Es autor dispuesto por el artículo 47 del Có-
y no cómplice aquel que ha tenido digo sustantivo (R.N. Nº 330-2004-
el control del acontecer típico y an- Huánuco, Data 40 000, G.J.).
tijurídico y, a su vez, la posibilidad
de evitar el resultado, a la luz de la  Aplicación del tiempo de arresto
moderna teoría del dominio del he- domiciliario. Es inconstitucional
cho. El cómplice secundario, por el permitir que el tiempo de arresto
contrario, ocupa un lugar accesorio domiciliario sea abonado para el
en el hecho dominado por el autor, cómputo de la pena impuesta a
no teniendo ninguna posibilidad razón de un día de pena privativa
objetiva de dirigir, dominar y evitar de libertad por cada día de arresto
el resultado (R.N. N° 4354-1997- domiciliario. Ello significa que es
Callao, Data 40 000, G.J.). inconstitucional la frase –y domi-
ciliaria– del primer párrafo del ar-
‰‰Cómputo de la detención tículo 47 del Código Penal, modifi-
cado por el artículo único de la Ley
 Descuento de la pena. Para efec- N° 28568 (STC Nº 0019-2005-PI/
tos del descuento del tiempo en TC, Data 40 000, G.J.).
que el procesado ha estado priva-
do de su libertad a título de deten-
‰‰Comunicación del interno
ción del que se le ha impuesto en Ver: Interno, comunicación del.
calidad de pena, debe computarse
desde el mismo momento en que
se produce la privación de libertad
‰‰Concentración
de
crediticia, delito

(detención policial), no desde aquel


en que tiene lugar su internamiento  Elementos del tipo. El tipo penal
en el establecimiento penitenciario, contiene la insolvencia como ele-
de conformidad con lo dispuesto mento de la figura delictiva de la
por el artículo 47 del Código Penal concentración crediticia, sin embar-
(R.N. Nº 330-2004-Huánuco, Data go, es errado sostener que dicho
40 000, G.J.). elemento sea materia de un pro-
cedimiento previo en la vía admi-
Se advierte que la Sala Supe- nistrativa, pues el propósito y fines
rior ha efectuado un incorrecto de aquella son distintos al proceso
cómputo de la detención del jus- penal; en la primera, el órgano ad-
ticiable, contabilizándola desde ministrativo Superintendencia de
el día en que se dispuso el inter- Banca y Seguros decreta la inter-
namiento en el establecimiento vención de la entidad financiera con

116
Diccionario Penal Jurisprudencial

el propósito de encontrar solución empero, en el caso de la conclu-


a la insuficiencia de capital; por su sión anticipada del debate oral se
parte el proceso penal tiene por ob- privilegia la captación de los car-
jeto la probanza de los supuestos gos por parte del imputado y su
por los cuales se abre instrucción; defensa –ella es la titular de esta
la vía administrativa no califica si un institución– cuya seguridad –de
hecho es delito y carece de facultad cara al principio de presunción de
coercitiva, pues estas funciones son inocencia– parte de una instruc-
competencia exclusiva del órgano ción cumplidamente actuada con
jurisdiccional (R.N. Nº 2066-1993, sólidos elementos de convicción, y
Data 40 000, G.J.). no impone límite alguno en orden
al delito objeto de acusación o a la
 Configuración. Realizan el tipo pe- complejidad (R.N. N° 1766-2004-
nal del delito de concentración cre- Callao, Data 40 000, G.J.).
diticia, los agentes, quienes conjun-
tamente, en su calidad de jefes de
operaciones y jefes de créditos de
‰‰Conclusión
te oral
anticipada del deba-

una cooperativa de ahorro y crédito,


aprobaron créditos y sobregiros a La institución de la “conformidad”
favor de los socios y terceras perso- o conclusión anticipada del deba-
nas, ocultando la situación financie- te oral es un acto procesal que, en
ra que existía en dicha cooperativa cuanto tal, da la posibilidad que
(R.N. Nº 2966-2003-Cusco, Códi- sobre la premisa fáctica aceptada
go Penal, p. 341). sea posible advertir alguna cir-
cunstancia de atenuación precepti-
va, no valorada total o parcialmen-
‰‰Conclusión
trucción
anticipada de la ins-
te por la acusación, y en su caso
unos factores de individualización
 Diferencias con la conclusión de la pena que el tribunal consi-
anticipada del debate oral. La dere están presentes en el caso,
conclusión anticipada de la ins- con lo cual se determinará que los
trucción se circunscribe a determi- hechos imputados merecen una
nados tipos penales y a procesos respuesta punitiva menos intensa
simples, siempre que se presenten (R.N. Nº 5598-2006-Lima, Data
puntuales supuestos procesales, 40 000, G.J.).
tales como flagrancia delictiva, in-
vestigación preliminar con la inter-  Oportunidad de aplicación. Si
vención del fiscal con suficiencia bien en la oportunidad legalmente
probatoria y confesión sincera, lo prevista el encausado rechazó la
que se explica porque se tiende a conclusión anticipada del debate
limitar los actos de investigación oral, ello en modo alguno significa
judicial y, por ello, podría afectar la que en otros momentos procesa-
incorporación de fuentes de prue- les sea posible intentarla puesto
ba y elementos de convicción; que, que, en principio, debe entenderse

117
Gaceta Penal

que las preclusiones no son nece- que el plenario se lleve a cabo en


sariamente absolutas, tanto más toda dimensión procesal, por lo que
si la razón de ser de la institución al haberse aceptado la conclusión
analizada estriba en poner fin ace- anticipada se ha incurrido en la cau-
leradamente a un juicio; que para sal de nulidad prevista en el inciso
estos efectos debe tenerse en uno del artículo doscientos noventa
cuenta si el momento del someti- y ocho del Código de Procedimien-
miento a la “conformidad”–termina- tos Penales (R.N. Nº 186-2006-Piu-
ción anticipada del debate oral– no ra, Data 40 000, G.J.).
desnaturaliza el normal cauce del
procedimiento del juicio oral o si La conclusión anticipada del juicio
se persiguen objetivos contrarios oral, regulada por el artículo 5 de
a la meta de esclarecimiento del la Ley Nº 28122 presupone que el
proceso o que vulneren el principio imputado acepta íntegramente los
de moralidad o buena fe procesal hechos objeto de acusación fiscal
(R.N. Nº 3390-2005-Lima, Data o, en todo caso, aceptándolos, solo
40  000, G.J.). cuestiona la calidad y cantidad de
pena o el monto de la reparación
 Presupuesto. La institución de la civil solicitada por el señor fiscal su-
conformidad o conclusión anticipa- perior, sin introducir circunstancias
da del debate oral tiene como pre- no contempladas en la acusación
supuesto que el imputado acepte que requieran actividad probatoria
los hechos, tal como han sido pro- concreta; que, en el presente caso,
puestos por la Fiscalía, sin perjui- el imputado y su defensa si bien
cio que aquel –aceptando estos– admitieron las relaciones sexuales
pueda cuestionar la magnitud de con la menor agraviada, introduje-
la pena y la cuantía de reparación ron dos hechos adicionales no in-
civil solicitada, lo que en todo caso, corporados en la acusación fiscal
dentro de ese marco procesal de referentes al conocimiento de la
aceleramiento y simplificación de la edad de la víctima y, concurrente-
justicia, puede merecer un debate mente, al conocimiento de la ilicitud
más restringido sustentado en los del hecho constitutivo de la infrac-
elementos de convicción aportados ción penal, que a su vez importan la
durante el sumario judicial; que, sin alegación tanto de un error de tipo
embargo, en el caso de autos el cuanto de un error de prohibición.
imputado no aceptó el cuadro de Siendo así, al no satisfacerse las
hechos incorporado por el fiscal su- exigencias del artículo 5 de la cita-
perior en la acusación escrita, base da ley, no debió concluirse antici-
del contradictorio, por lo que sus padamente el juicio oral, por lo que
argumentos basados en cómo ocu- al haberse procedido en el modo
rrieron los hechos penalmente rele- descrito se ha incurrido en la cau-
vantes y en la presencia de un error sal de nulidad (R.N. Nº 1302-2005-
de tipo necesariamente requerían Arequipa, Data 40 000, G.J.).

118
Diccionario Penal Jurisprudencial

 Rige el principio de consenso. La  No cabe votación de las cues-


conclusión anticipada del debate o tiones de hecho. En los casos de
juicio oral –donde rige el principio conclusión anticipada del juicio oral
del consenso– se circunscribe bá- no cabe plantear y votar las cues-
sicamente a la aceptación del acu- tiones de hecho a que se refiere el
sado de ser autor o partícipe del artículo 281 del Código de Procedi-
delito materia de acusación y res- mientos Penales, no solo porque la
ponsable de la reparación civil y la norma especial (artículo cinco de
conformidad de su defensa técnica, la Ley número veintiocho mil ciento
lo que determina la prosecución o veintidós) no lo estipula de modo
no del juzgamiento y la expedición expreso, sino también porque el ci-
inmediata de una decisión definiti- tado artículo doscientos ochenta y
va; esto es, la aceptación reconoci- uno de la Ley Procesal Penal pre-
da por la citada ley solo tiene como supone una audiencia precedida
efecto procesal concluir el juicio oral de la contradicción de cargos y de
y la expedición de una sentencia una actividad probatoria realizada
anticipada, teniendo el tribunal la para verificar –rechazando o acep-
facultad de fijar la pena y reparación tando– las afirmaciones de las par-
civil conforme a lo que corresponda tes, que es precisamente lo que no
(R.N. Nº 730-2005-Arequipa, Data existe en esta modalidad especial
40 000, G.J.). de finalización del procedimiento
penal (R.N. Nº 2206-2005-Ayacu-
 Facultades del órgano jurisdic- cho, Data 40 000, G.J.).
cional. El acusado y su defensor
se acogieron a la terminación an-
 Inadmisibilidad de retractación
ticipada del debate oral. La termi-
posterior. Se declaró culpable de
nación anticipada no importa una
los cargos que se le imputan y se
aceptación o allanamiento de la
acogió a la conclusión anticipada
pena y de la reparación civil, de
del debate oral, lo que fue aceptado
suerte que corresponde al Tribunal
por su defensora; por tanto, habién-
de Instancia decidir la controversia
conforme a las garantías jurídicas dose expresado una firme voluntad,
que informan los principios de le- libre, informada y con el asesora-
galidad penal, igualdad y propor- miento correspondiente, de acep-
cionalidad, en cuya virtud está tar los cargos objeto de acusación
autorizado a absolver cuando co- fiscal, no es posible sostener tar-
rresponda –si el hecho acusado no díamente que de los cuatro aten-
es penalmente relevante– o, de ser tados, que incluyen el conjunto de
el caso, a fijar la correspondiente delitos y agraviados anteriormente
consecuencia jurídica, penal y civil, indicados, solo se intervino secun-
por el delito perpetrado, conforme dariamente en el primero de ellos y
a las reglas de la individualización sobre esa base, y de su confesión,
de la pena y de fijación de la repa- instar una rebaja de pena aún más
ración civil (R.N. Nº 2496-2004- beneficiosa que la impuesta por
Cono Norte, Data 40 000, G.J.). el tribunal de instancia; que, por

119
Gaceta Penal

consiguiente, la aceptación de los la sentencia respectiva tiene como


cargos es jurídicamente irrepro- presupuesto la identidad del he-
chable, a la que se agregan las sin- cho incorporado por la acusación
dicaciones de varios de sus coim- con la sentencia, de suerte que si
putados y el reconocimiento de, el cuestionamiento alternativo del
por lo menos, uno de los afectados imputado y su defensora –como
y el procedimiento seguido por la implícitamente fue planteada por
sala sentenciadora está arreglado aquella al hacer mención al delito
a lo estipulado en el artículo 5 de la de seducción– importa una afir-
Ley N° 28122 (R.N. Nº 3370-2005- mación de un curso fáctico distinto
Lima, Data 40 000, G.J.). que, además, significa la aplicación
de otro tipo penal, tal institución no
 Congruencia entre acusación y resulta procesalmente viable y efi-
sentencia. Si bien el imputado y su caz; que al procederse en la forma
defensora en el acto oral se acogie- descrita se ha desnaturalizado la
ron a la conclusión anticipada del institución de la conclusión antici-
debate oral, en esa misma sesión pada del debate oral e incurrido en
esta última señaló que se trataba la causal de nulidad (R.N. Nº 4380-
de un delito de seducción por lo 2005-Cusco, Data 40 000, G.J.).
que solicitó se aplique la determi-
nación alternativa; que, asimismo,  Diferencias con la conclusión
en la sentencia recurrida se varió anticipada de la instrucción. La
el hecho al introducir como dato conclusión anticipada de la ins-
nuevo que las relaciones sexua- trucción se circunscribe a determi-
les se iniciaron tiempo después y nados tipos penales y a procesos
fueron de mutuo acuerdo, lo que simples, siempre que se presenten
no es coincidente con los cargos puntuales supuestos procesales,
formulados por el señor fiscal su- tales como flagrancia delictiva, in-
perior. En el presente caso no solo vestigación preliminar con la inter-
se trata de un cambio de tipifica- vención del fiscal con suficiencia
ción por razones técnico-jurídicas probatoria y confesión sincera, lo
–una desvinculación entre título que se explica por qué se tiende
acusatorio y título condenatorio sin a limitar los actos de investigación
modificación fácticas–, sino de una judicial y, por ello, podría afectar la
desvinculación radicada en la in- incorporación de fuentes de prue-
corporación como hecho probado ba y elementos de convicción; que,
de un dato fáctico distinto: el con- empero, en el caso de la conclu-
sentimiento de la víctima y el inicio sión anticipada del debate oral se
del acto sexual. Tal modificación no privilegia la captación de los car-
puede hacerse sorpresivamente y, gos por parte del imputado y su
menos, sin que se produzca el con- defensa –ella es la titular de esta
tradictorio; que la conclusión antici- institución–, cuya seguridad –de
pada del juicio oral que da lugar a cara al principio de presunción de

120
Diccionario Penal Jurisprudencial

inocencia– parte de una instruc- necropsia y del atestado policial.


ción cumplidamente actuada con El dictamen pericial de toxicolo-
sólidos elementos de convicción, y gía forense descarta el estado de
no impone límite alguno en orden ebriedad o de intoxicación que ale-
al delito objeto de acusación o a la ga el imputado, que la tenencia
complejidad (R.N. N° 1766-2004- de un arma blanca y el número de
Callao, Data 40 000, G.J.). puñaladas –veintidós en total– que
infirió a su conviviente, descartan
‰‰Concubinicidio que se trató de un hecho fortuito y
revelan un ánimo decididamente
 Configuración. El ilícito de pa- homicida, pues incluso buscó a la
rricidio solo puede ser atribuido a agraviada a quien atacó en la vía
los convivientes cuando el sujeto pública, para luego tratar de darse
activo hace vida en común con su a la fuga (R.N. Nº 3334-2005-Lam-
víctima (R.N. Nº 2748-2002-Caja- bayeque, San Martín, p. 369).
marca, Código Penal, p. 196).
Si bien el colegiado, al expedir la ‰‰Concurso aparente de normas
sentencia materia de grado, con-
dena por el delito de parricidio, re- Se da un concurso aparente de le-
sulta de autos que se infiere y es- yes cuando dos o más normas se
tablece que la relación sentimental disputan ser aplicadas a un mismo
que mantenía el encausado con la hecho, la más adecuada, de acuer-
agraviada solo tenía una duración do al principio de especialidad des-
aproximada de tres meses y no de plaza a las demás, y teniendo en
dos años, como exigen los artícu- cuenta que en el presente caso el
los 5 de la Constitución y 326 del móvil real del ilícito era el apodera-
Código Civil, por lo que no existe miento del dinero de la víctima y no
la relación de parentesco necesa- el de privarla de su libertad u obli-
ria para que se pueda configurar garla contra su voluntad a dar una
el delito referido (Exp. Nº 4683- ventaja económica es que en apli-
1999-La Merced, Código Penal, cación del mencionado principio
p. 196). de especialidad, el delito de robo
El encausado interceptó a su con- agravado perpetrado por el senten-
viviente en la vía pública y la atacó ciado, desplaza a los supuestos ti-
con un cuchillo, infiriéndole veinti- pos de secuestro y extorsión (R.N.
dós heridas punzocortantes que le Nº 2454-2003-Lima, San Martín
ocasionaron la muerte, luego de lo Castro, p. 228).
cual huyó, se dirigió a casa de su
madre donde se cambió de ropa y  Supuestos de aplicación. En el
cuando pretendía darse a la fuga presente caso se presenta lo que
fue capturado por la Policía; que en doctrina general se denomina un
lo expuesto se encuentra acredita- concurso aparente de leyes entre
do con el mérito del protocolo de los delitos de estafa, defraudación

121
Gaceta Penal

y fraude en la administración de En cuanto al delito de patrocinio


personas jurídicas, el que se resuel- incompatible, es de tener en cuen-
ve al amparo del principio de es- ta que en el presente caso existe
pecialidad a favor del último delito un concurso ideal de delitos, por lo
mencionado cuya descripción típica que las acciones prescriben cuan-
absorbe a los otros delitos (R.N. do haya transcurrido un plazo igual
Nº 1052-1997, Data 40 000, G.J.). al máximo correspondiente al delito
más grave, de conformidad con los
‰‰Concurso ideal artículos ochenta y ochenta y tres
del Código Sustantivo; que siendo
En el concurso ideal de delitos he- más graves los delitos de enrique-
terogéneos importa que haya uni- cimiento indebido y de falsificación
dad de acción aunque no de fines, de documentos, la acción penal
debiendo sancionarse solo con la no ha prescrito (R.N. Nº 544-2004-
figura que tiene mayor pena, de Santa, Data 40 000, G.J.).
acuerdo al principio de absorción
(Exp. Nº 573-1997-Áncash, Data  Diferencia del concurso real. Si
40 000, G.J.). bien el delito de falsa denuncia
está reprimido con pena privati-
 Aplicación. Debe aplicarse el tipo va de libertad no mayor de tres
penal que prevea el carácter plurio- años; empero, también se perpe-
fensivo de la conducta del agente, tró el delito de encubrimiento real,
por lo que en aplicación del princi- sancionado con pena privativa de
pio de especialidad, la figura típi- libertad no mayor de cuatro años;
ca de lesiones se encuentra sub- que como se trata de un concurso
sumida dentro de los alcances del ideal de delitos, no un concurso
tipo penal de robo agravado (Exp. real, en tanto mediando unidad de
Nº 3274-1999-Piura, Data 40 000, acto y propósito criminal se infrin-
G.J.). gieron simultáneamente dos tipos
legales, es de aplicación el articulo
En aplicación del artículo 48 del ochenta, tercer párrafo del Código
Código Penal y por el sistema de Penal (R.Q. Nº 1332-2006, Data
absorción, la pena a imponerse en 40 000, G.J.).
caso de concurso ideal de delitos,
corresponderá a la disposición que  Prescripción de la pena. Ver:
establezca la pena más grave; por Prescripción de la acción penal: En
lo que no pueden imponerse en caso de concurso ideal.
forma conjunta las penas estable-
cidas por las dos normas aplica-
bles, pues se incurre en nulidad
‰‰Concurso real
(Exp. Nº 1398-1998-Lima, Data El concurso real de delitos consis-
40 000, G.J.). te en una pluralidad de acciones

122
Diccionario Penal Jurisprudencial

independientes entre sí que se ma-  Aplicación. Se presenta un con-


terializan en el mismo tipo penal curso real de delitos, ya que se
configurando un concurso real ho- ob­serva que existen momentos
mogéneo de delitos, por lo que la delictivos independientes uno del
pena aplicable debe graduarse con- otro, en el que la violación sexual
forme a lo dispuesto en el artículo es perpetrada en un primer mo-
50 del Código Penal (Exp. Nº 038- mento, y en otro posterior, el ho-
1998-Lima, Rojas Vargas, p. 131). micidio, pero vinculado este último
directamente al primer delito, por el
 Elementos. Una conducta se sub- mó­vil de ocultar la violación sexual
sume vía concurso real de delitos, prece­dente con la intención de pro-
cuando hay pluralidad de resulta- curar una impunidad (...) debiendo
dos realizados en distintos tiem- deducirse en­ tonces la penalidad
pos, por lo que en dicho caso debe aplicable, en estric­ to respeto del
aplicarse al acusado la pena más principio de legalidad de las penas,
grave, en virtud al principio de ab- de lo que resulta el concurso real
sorción previsto en el numeral 50 de delitos entre el delito de homi­
del Código Penal (Exp. Nº 787- cidio calificado previsto en los in-
1997-Lima, Data 40 000, G.J.). cisos 2 y 3 del artículo 108 del Có-
digo Penal y el de violación sexual
En los delitos en concurso real, a regulado en los artículo 170 del
los efectos de la penalidad, debe Código sustantivo an­tes anotado
aplicarse la pena que establece el (Exp. N° 6407-1997-Cusco, Ro-
delito más grave, salvo las penas jas Vargas, T. I, p. 376).
accesorias y medidas de seguridad
que pueden imponerse aun cuando  Retrospectivo. Ver: Concurso real
estas solo estén previstas para el retrospectivo.
delito menos grave (R.N. Nº 3654-
2004-Ucayali, Pérez Arroyo,T. I,  Prescripción de la pena. Ver:
p. 369). Prescripción de la acción penal: En
caso de concurso real.
Cuando existe concurso real de de-
litos, y del mismo es posible prever ‰‰Concurso real retrospectivo
la imposición de pena privativa de
libertad superior a los cuatro años, El artículo 51 del Código Penal re-
procede decretar mandato de de- gula la figura del concurso real re-
tención contra el inculpado; con ma- trospectivo, que consiste en la obli-
yor razón si este habría pertenecido gación del órgano jurisdiccional de
a una organización ilegal destinada dictar el sobreseimiento definitivo
a falsificar pasaportes, por lo que su de la causa y por ende su archivo
no detención implicaría el riesgo de definitivo cuando en fecha poste-
una fuga al exterior para evadir el rior a la expedición de una senten-
proceso (Exp. Nº 509-1998 J-Lima, cia condenatoria, se descubre otro
Data 40 000, G.J.). hecho punible cometido antes de

123
Gaceta Penal

la emisión del fallo condenatorio puede acumular las penas (R.N.


por el mismo condenado, de igual Nº 4052-2004-Ayacucho, Data
o distinta naturaleza que merezca 40 000, G.J.).
una pena inferior a la impuesta; se
advierte, que en la citada norma no  Elementos. Si bien conforme al ar-
se establecen los requisitos nece- tículo 51 del Código Penal procede
sarios para operar la refundición de el sobreseimiento definitivo de la
la pena, toda vez que se requiere causa, referido a un hecho punible
que entre los hechos objeto de con- cometido antes de una sentencia
dena medie una relación de concur- condenatoria por delito igual o de
so real, sin que entre ellos se haya distinta naturaleza, en cualquier
pronunciado una sentencia firme o estado del proceso; sin embargo,
se haya producido una causa ex- esta norma exige al órgano juris-
tintiva de la acción (R.N. Nº 4200- diccional, motivar adecuadamente
2001-Huánuco, Pérez Arroyo. T.I, su decisión toda vez que utiliza los
p. 636). términos –merezca una pena infe-
rior a la impuesta–, lo que implica
El artículo 51 del Código Penal tie-
que se debe precisar en la resolu-
ne una finalidad práctica orienta-
ción, el o los hechos delictuosos
da por los principios de economía
imputados, las pruebas que abo-
procesal, razonabilidad y control
nan o desvirtúan las circunstancias
racional del gasto que representa
atenuantes o agravantes, para po-
todo proceso, no colisiona con los
der finalmente formarse en el juez
derechos de los agraviados cir-
un criterio tal que permita estable-
cunscritos a la reparación civil por
cer que la pena a imponerse ten-
daños y perjuicios, ni con el interés
dría que ser inferior a la ya impues-
del Estado, el que está dirigido a la
ta (Exp. Nº 805-1999-Chimbote,
resocialización y no a la punición
Caro Coria, p. 211).
(Exp. Nº 1795-2000, Data 40 000,
G.J.). Si bien la regla general establece
que al descubrirse con posteriori-
El tratamiento del concurso real
dad al juzgamiento y condena los
retrospectivo, en el caso de juzga-
delitos restantes, ellos darán lugar
miento sucesivo y en orden a la
a un nuevo juzgamiento, existen
imposición de la pena, tiene por
excepciones a dicha consecuen-
finalidad, por un lado, evitar que
cia. En primer lugar, si el delito de
el condenado sea tratado más
juzgamiento posterior merece una
severamente que lo que hubie- pena inferior a la ya impuesta en el
se sido si el juzgamiento de sus juzgamiento inicial, se debe dictar el
infracciones hubiera tenido lugar sobreseimiento definitivo y el archi-
simultáneamente; y, de otro lado, vo de la causa. En segundo lugar,
a imponer una sola pena que sea si la pena conminada para el delito
proporcionada a la responsabilidad posteriormente descubierto fuese
del agente, en tanto que el juez no superior a la ya aplicada se debe

124
Diccionario Penal Jurisprudencial

realizar nuevo juicio e imponerse


la nueva pena que corresponde al
‰‰Concusión
procesado. Para la operatividad de Ver: Concusión, delito de; Exacción
las excepciones mencionadas se ilegal, delito de; Colusión ilegal, de-
debe efectuar una comparación lito de; Patrocinio ilegal, delito de.
entre la pena concreta impuesta en
la primera sentencia y la pena le- ‰‰Concusión, delito de
gal conminada para el delito recién
descubierto pero cometido antes  Elementos del tipo. Si bien es
de la primera sentencia. Por otro cierto que se han adulterado do-
lado, es de señalar que el texto vi- cumentos de entrada y salida de
gente del artículo cincuenta y uno alimentos, no se ha probado que
tiene una finalidad práctica orienta- tales adulteraciones fueran con la
da por los principios de economía finalidad de sustraer víveres de los
procesal y eficacia judicial frente almacenes ni que se haya perjudi-
al gasto y desgaste funcional que cado al Estado, al no existir faltante
representa todo nuevo proceso de alimentos; por lo mismo, no se
que al estar vinculado con un con- ha acreditado el delito ni la respon-
curso real de delitos demanda una sabilidad penal de los encausados
sanción coherente con lo prescrito (Cons. Nº 4110-1995-Arequipa,
en el artículo cincuenta del Código Data 40 000, G.J.).
Penal. También se deberá conside-
rar que: a) Para efectuar la compa- El haber efectuado los regidores
ración entre la pena impuesta en la cobros por concepto de dietas y bo-
sentencia y el delito recién descu- nificaciones, con desconocimiento
bierto cometido antes de ella, debe de la ley, habiendo actuado de bue-
estarse a la pena conminada legal- na fe y procedido a devolver lo per-
mente, sin perjuicio de tenerse pre- cibido indebidamente, constituye
sente los supuestos de eximentes. una irregularidad administrativa, al
b) El sobreseimiento por concurso no existir dolo en dicho comporta-
real retrospectivo no impide a la miento (Exp. Nº 1587-1997, Caja-
parte civil interponer una demanda marca, Data 40 000, G.J.).
en sede civil. c) En el caso que el
delito recién descubierto mereciera  Configuración. El exigir dinero a los
una pena igual a la impuesta en la comerciantes ganaderos, para con-
sentencia condenatoria no puede ceder autorización para el pase del
sobreseerse el proceso; y d) La ganado, imputado al subprefecto y
ley que modificó el artículo 51 del la gobernadora, sin contar para ello
Código Penal no es inconstitucio- con dispositivo legal que lo faculte,
nal, ya que no afecta el principio constituye delito (R.N. Nº 1644-1997-
del debido proceso el derecho a la Amazonas, Data 40 000, G.J.).
tutela jurisdiccional, el derecho a la
presunción de inocencia, ni el de-
recho a la igualdad de la ley (R.N.
‰‰Condena
Nº 367-2004, Data 40 000, G.J.). Ver: Sentencia condenatoria.

125
Gaceta Penal

‰‰Condena condicional este derecho no puede entenderse


en términos absolutos, al extremo
Ver: Pena condicional. de que el acusado pueda frustrar
indeterminadamente la lectura, va-
‰‰Condena en ausencia, principio
de prohibición de
liéndose para ello de la realización
de actos graves cada vez que se
programe el referido acto procesal.
 Naturaleza jurídica. La prohibi- La expulsión del acusado, en tales
ción de que se pueda condenar in circunstancias, no tiene la finalidad
absentia es una garantía típica del de dejarlo en indefensión, sino de
derecho al debido proceso penal. impedir indebidas perturbaciones
Es el corolario de una serie de ga- con la impartición de la justicia pe-
rantías vinculadas con el derecho nal. En ese sentido, el desalojo de
de defensa que tiene todo acusado la sala, prima facie, no puede consi-
en un proceso penal (Exp. Nº 003- derarse como una exclusión arbitra-
2005-PI/TC, Guía de Juris. del ria, en los términos del artículo 139
T.C., p. 620). inciso 12 de la Constitución (Exp.
Nº 003-2005-PI/TC, Guía de Juris.
 Faz negativa y positiva. El derecho del T.C., p. 619).
a no ser condenado en ausencia
garantiza, en su faz negativa, que  Desalojo de la sala de audiencia.
un acusado no pueda ser condena- En primer lugar, el desalojo de la
do sin que antes no se le permita sala de audiencia está establecido
conocer y refutar las acusaciones como una medida excepcional, de
que pesan en su contra, así como aplicación solo en casos particu-
que no sea excluido del proceso en larmente graves y extremos. En
forma arbitraria. En su faz positiva, segundo lugar, se trata siempre
el derecho a no ser condenado en de una medida temporal, que no
ausencia impone a las autoridades comporta la exclusión del acusa-
judiciales el deber de hacer conocer do del proceso, sino solo para la
la existencia del proceso así como realización del acto procesal cuya
el de citar al acusado a cuanto acto realización se pretendía perturbar.
procesal sea necesaria su presen- En tercer lugar, siendo una medida
cia física (Exp. Nº 003-2005-PI/TC, excepcional y temporal, adicional-
Guía de Juris. del T.C., p. 619). mente, el legislador ha previsto que
la lectura de la sentencia condena-
 Presencia del acusado en el acto toria necesariamente deba reali-
de lectura de sentencia. El princi- zarse con la presencia del abogado
pio/derecho reconocido en el artículo defensor del acusado o del aboga-
139 inciso 12 de la Ley Fundamen- do nombrado de oficio, de modo
tal garantiza que un acusado esté que no se postre al acusado en un
presente en el acto de la lectura de estado de indefensión. Finalmen-
una sentencia condenatoria. Pero te, se ha previsto la obligación de

126
Diccionario Penal Jurisprudencial

notificar la sentencia condenatoria se han cumplido, las demás penas


bajo determinadas exigencias de principales o accesorias y, particu-
orden formal, a fin de que el con- larmente, la reparación civil, pues
denado decida si hace uso o no de el cumplimiento de la condición no
los medios impugnatorios que la hace desaparecer el acto jurisdic-
ley procesal pueda haber previsto. cional, sino solo la condenación a
Por estas razones, el tribunal con- la pena de prisión. En este senti-
sidera que este extremo de la pre- do, el tener por no pronunciada la
tensión también debe rechazarse condena, importa una forma espe-
(Exp. Nº 003-2005-PI/TC, Guía de cífica de rehabilitación diferente de
Juris. del T.C., p. 620). la normal fijada en el Código Pe-
nal, por lo que quienes se encuen-
‰‰Condena no pronunciada tren en esa situación tendrán que
someterse a lo dispuesto en las
Conforme a lo dispuesto por el ar- reglas generales de la rehabilita-
tículo 61 del Código Sustantivo “la ción previstas en el artículo 69 del
condena se considera como no Código Penal, con la obvia aclara-
pronunciada si transcurre el plazo ción que vencido el plazo de prue-
de prueba sin que el condenado ba, con cese de la posibilidad de
cometa nuevo delito doloso...”, su- amonestaciones, este ya no podrá
puesto que se ha verificado en el prorrogarse, ni tampoco podrá ser
caso de autos, por lo que la reha- revocada la pena privativa de liber-
bilitación dispuesta a favor del sen- tad suspendida, y solo tendrán que
tenciado se encuentra conforme a cumplirse aquellas reglas de con-
ley, sin que ello importe una limita- ducta que importen la reparación
ción al derecho de la parte agravia- efectiva del daño (artículo 58, inci-
da a la exigencia de su pago; en so 4 del Código Penal), salvo des-
todo caso para su materialización de luego que opere la prescripción
es pertinente utilizar los mecanis- de la ejecución de la pena (R.N.
mos procesales de carácter civil Nº 2476-2005-Lambayeque, Data
(R.N. Nº 338-2004 Huánuco, Data 40 000, G.J.).
40 000, G.J.).

 Efectos. Tener por no pronunciada


‰‰Conducción en estado de ebrie-
dad o drogadicción, delito de
la condena no puede significar que
se extingan las penas no suspen-  Elementos del tipo. El delito de
didas y, menos, la exigencia del conducción de vehículos en esta-
pago de la reparación civil, por lo do de ebriedad es un delito de co-
que en tal supuesto la orden judi- misión instantánea, pues la acción
cial solo debe comprender la desa- se agota en todos sus efectos en
parición de la condena impuesta, el momento en que se concretan
con la consiguiente anulación de los elementos o las condiciones de
los antecedentes en ese extremo; su punibilidad (Exp. Nº 639-1998-
quedando subsistente, si es que no Lima, Data 40 000, G.J.).

127
Gaceta Penal

 Configuración. Para que se con-  Presupuesto. Ver: Delito instantá-


figure este tipo penal es necesario neo; Dosaje etílico, certificado de.
que se acredite a ciencia cierta
que el procesado conducía su ve- ‰‰Conducta delictiva
hículo en estado de ebriedad, el
solo dicho del efectivo policial no Ver: Delito.
resulta suficiente a efecto de lograr
tal convicción (Exp. Nº 511-1997, ‰‰Conducta neutral
Lima, Caro Coria, p. 535).
 Aplicación. No se encuentra acre-
 Naturaleza. El acto imprudente o ditado que la encausada absuelta
culposo es la acción peligrosa em- hubiera incurrido en el ilícito penal
prendida sin ánimo de lesionar, fal- de tráfico ilícito de drogas, puesto
tándole el cuidado o diligencia de- que al ser propietaria del inmue-
bidos. El delito contra la seguridad ble donde se arrendaban cuartos
pública, en la modalidad de conducir no supone participación en la con-
en estado de ebriedad o drogadic- ducta de sus inquilinos, lo cual está
ción, es un delito de mera actividad, corroborado por el sentenciado
basta el hecho de conducir en el (...), quien manifestó que las es-
estado reprochado, no exigiéndose
pecies, con adherencias de droga,
algún resultado (Exp. Nº 6109-1997-
las utilizó para transportar la pasta
Lima, Caro Coria, p. 536).
básica de cocaína húmeda que se
 Sanciones administrativas y pe- encontró en su poder; cuando está
nales. Ambas infracciones, admi- dentro de una conducta adecuada y
nistrativa y penal, en el caso de la dentro de un ámbito de confianza;
conducción en estado de ebriedad no siendo así atendible otorgar, en
comparten un elemento nuclear co- este caso con tales elementos, re-
mún –conducir un vehículo motoriza- prochabilidad penal a la propietaria
do habiendo ingerido alcohol, supe- (R.N. Nº  608-2004-Ucayali, Data
rando las tasas reglamentariamente 40 000, G.J.).
determinadas–, de modo que al im-
ponerse ambas sanciones de forma ‰‰Conducta socialmente adecuada
acumulativa, tal elemento resulta do-
blemente sancionado, sin que la rei-  Aplicación. Al no haberse proba-
teración sancionadora pueda justifi- do que las hojas de coca estuvie-
carse sobre la base de un diferente ran destinadas para elaboración de
fundamento punitivo, dado que el
pasta básica de cocaína, sino más
bien jurídico protegido por ambas
bien al chaccheo o masticación en
normas es el mismo. Se trata de un
caso en el que el delito absorbe el total una actividad comunal familiar, el
contenido de ilicitud de la infracción hecho imputado no reviste tipicidad
administrativa (H.C. Nº 19-2005- penal (Cons. Nº  1171-1996-Huá-
Lima, Data 40 000, G.J.). nuco, Data 40 000, G.J.).

128
Diccionario Penal Jurisprudencial

No existe ninguna posibilidad de formalidad y garantías correspon-


imputación del resultado a quien dientes (R.N. Nº 2515-98-Lima,
hizo la defensa de su patrimonio y Data 40 000, G.J.).
de su propia vida, porque no creó
la situación de conflicto, constitu-  Base legal y naturaleza jurídica.
yendo el supuesto de hecho una La confesión sincera como atenuan-
situación de legítima defensa pre- te de orden procesal está constitui-
vista en el inciso tercero del artículo da en la declaración del imputado
20 del Código Penal, toda vez que en la que reconoce ser autor o par-
concurren sus elementos configu- tícipe de un delito o falta, prestada
rativos: agresión ilegítima, necesi- en forma espontánea, oportuna, ve-
dad racional del medio empleado raz, coherente y uniforme ante una
para impedirla o repelerla y falta autoridad competente y con las for-
malidades y garantías correspon-
de provocación suficiente de quien
dientes, que tiene sustento legal en
hace la defensa; por consiguiente la
el artículo 136 del Código de Pro-
conducta del acusado debe ser vis-
cedimientos Penales (Exp. Nº 192-
ta como un comportamiento acep-
2004-Santa, Data 40 000, G.J.).
tado socialmente en consideración
al contexto especial en que se de-  Requisitos. En cuanto a la califi-
sarrolló la agresión y la respuesta cación de la confesión, es nece-
frente a ella, desapareciendo así la sario que esta sea sincera, como
antijuridicidad de la conducta (R.N. lo exige la ley, vale decir que sea
Nº 4986-1997, Data 40 000, G.J.). espontánea, veraz y uniforme y
que demuestre arrepentimiento
‰‰Confesión sincera (R.N. Nº 3737-2002-Cusco, Data
40 000, G.J.).
La confesión sincera es el acto por
el cual el sujeto a quien se le imputa La confesión sincera debe reunir
el hecho punible, acepta o narra los requisitos de espontaneidad,
haber participado en este, en for- coherencia, veracidad, siendo esta
ma libre, espontánea, coherente y conducente al esclarecimiento de
veraz. Es una atenuante de orden los hechos; que, de autos se tiene
procesal establecida en el artículo que el encausado en su declaración
136 del Código de Procedimientos preliminar e instructiva negó los he-
Penales (R.N. Nº 1462-2003-Huá- chos imputados en su contra, argu-
nuco, Data 40 000, G.J.). mentando que era un acto de ven-
ganza; posteriormente, en el acto
La confesión sincera es la decla- oral ante las pruebas contundentes,
ración del imputado en la que re- aceptó su responsabilidad, por lo
conoce ser autor o partícipe de un que su declaración no puede ser to-
delito o falta, prestada espontánea, mada como confesión sincera, más
veraz y de modo coherente, ante aún si la menor ha declarado de
una autoridad competente y con la manera uniforme y coherente que

129
Gaceta Penal

los hechos violatorios en su agravio, Penales, a efectos de reducir pru-


se han dado en reiteradas oportuni- dencialmente la pena impuesta al
dades; aunado a ello se tiene que el justiciable antes citado, toda vez
citado procesado tiene la condición que admitió la responsabilidad de
de abuelo paterno de la agraviada los hechos desde la etapa prelimi-
(Exp. Nº 2323-2003-Santa, Casti- nar aduciendo que al encontrarse
llo Alva, T. II, p. 119). ambos mareados, se suscitó una
discusión por motivos familiares
Se acredita la responsabilidad por produciéndose una gresca en la
la confesión sincera, cuando se que el agraviado cae al piso apro-
cumple con los requisitos que la vechando este para propinarle
doctrina exige, como es: a) una golpes de puño en el rostro (R.N.
consciente declaración personal y Nº 995-2004-Cajamarca, Castillo
oral del imputado; b) es una decla- Alva, T. I, p. 153).
ración libre y consciente; c) es sin-
cera, ya que profiere una narración
 Fundamento de la reducción de
veraz, con fidelidad a la memoria;
pena. La confesión sincera importa
d) el relato es verosímil, explicable,
la admisión del imputado de haber
cognoscible y no contrario a las le-
cometido una conducta penalmente
yes lógicas; e) es circunstanciada,
típica, aun cuando contenga alega-
es decir proporciona detalles perti-
ciones encaminadas a atenuar o a
nentes; f) acepta la imputación res-
pecto al hecho ocurrido ante autori- excluir la pena; de allí que el confe-
dad competente y con la formalidad so se haga acreedor no de una ate-
y garantías correspondientes, por lo nuante por un menor injusto o una
que en concordancia con el artículo menor culpabilidad, sino a un bene-
ciento treinta y seis del Código de ficio que opera como reducción de
Procedimientos Penales, se le debe la penalidad y que se justifica por
rebajar la pena prudencialmente la ayuda que aquel ofrece, con su
(R.N. N° 809-2004-Cono Norte, confesión debidamente sustentada,
Data 40 000, G.J.). a la eficiencia de la administración
de justicia (R.N. Nº 3421-2004-Li-
 Efectos. Ante la confesión sincera ma, Data 40 000, G.J.).
del acusado, corresponde reba-
jar prudencialmente la pena (R.N.  Disminución de la pena por de-
Nº 3636-2002-Cañete, Data 40 000, bajo del mínimo legal. El artículo
G.J.). 136 del Código de Procedimientos
Penales autoriza al juez a rebajar la
Respecto al quantum de la pena pena al confeso hasta límites infe-
impuesta, resulta de aplicación al riores al mínimo legal, sin hacer dis-
presente caso el beneficio de confe- tinciones respecto a los reincidentes
sión sincera regulado por el artículo (Exp. Nº 793-86, Corte Superior
136 del Código de Procedimientos de Justicia de Lima, p. 322).

130
Diccionario Penal Jurisprudencial

Procede disminuir la pena por deba- 136 del Código de Procedimientos


jo del mínimo legal, si el encausado Penales; atenuante de orden pro-
tanto a nivel policial como judicial cesal que debió ser utilizada por la
reconoce sinceramente la forma sala superior para la rebaja de la
y circunstancia de los hechos, la pena por debajo de mínimo legal,
cantidad de droga incautada es es- pero no sustentarlo en el principio
casa y las condiciones personales de proporcionalidad y las conside-
del encausado, en aplicación de los raciones expuestas en el conside-
artículos 136, última parte y 300 del rando séptimo de la recurrida; por
Código de Procedimientos Penales lo que, por la citada circunstancia
(Exp. Nº 338-90-Tacna, Anales J. es del caso mantener el quantum
T. LXXVIII, p. 113). de la pena impuesta (R.N. Nº 3574-
2003-Callao, Castillo Alva, T. II, p.
 No autorización para imponer 211).
pena diferente de la prevista le-
galmente. La aplicación del artículo  Aplicación pese a que hubo fu-
136 del Código de Procedimientos gaz retractación. Si bien el acusa-
Penales, faculta rebajar la pena do agredió sexualmente a la vícti-
del confeso a límites inferiores al ma en cinco oportunidades, debe
mínimo legal con que está san- tenerse presente como circunstan-
cionado el delito perpetrado, mas cia de atenuación especial, la ad-
no a imponer una pena cuya na- misión de los hechos que realizó
turaleza no está prevista para el desde la investigación preliminar y
ante el juzgado penal. La sinceri-
ilícito penal (Exp. Nº 1139-1987-
dad de la confesión, a los efectos
Arequipa, Anales J. T. LXXVI,
de atenuación, no puede ser ener-
p. 225).
vada por una fugaz retractación en
un primer interrogatorio realizado
 Aplicación. La confesión sincera en el juicio oral, en el sentido que
no obliga al juzgador a aplicarla solo habría cometido actos contra
como un acto premial para ate- el pudor en agravio de la menor
nuarle la pena al acusado, sino agraviada, la cual fue levantada in-
para adecuar la penalidad a su per- mediatamente en el segundo inte-
sonalidad criminal y la agravante rrogatorio realizado en la siguiente
incurrida (Exp. Nº 6964-95-Lima, sesión de audiencia (R.N. Nº 218-
Data 40 000, G.J.). 2004-Junín, Castillo Alva, T. I, p.
220).
El acusado desde su manifesta-
ción policial y en el decurso del  Falta de requisitos para consti-
proceso judicial, ha reconocido los tuir confesión sincera. En el pre-
cargos de modo espontáneo, uni- sente caso el acusado reconoce,
forme y veraz, por lo que le resulta a nivel policial, después de cinco
de aplicación los efectos de la con- días de los hechos y luego de si-
fesión sincera prevista en artículo mular un secuestro, la autoría de

131
Gaceta Penal

los delitos cometidos. Tal declara- La atenuante de confesión sincera


ción se da al haber sido descubier- no resulta de aplicación al acusado
to por la Policía; por lo tanto, no se porque si bien acepta haber reali-
dan los requisitos de una confesión zado el transporte de droga desde
sincera, ya que esta debe ser libre Lima hacia el exterior del país por
y espontánea. Y conforme se infie- una ganancia de 2,000 dólares
re de las propias declaraciones del americanos, no ha dado versiones
acusado, el delito se ejecutó con uniformes durante el proceso res-
plena conciencia y dominio de los pecto del lugar del destino de la
actos (R.N. Nº 948-2003-Cañete, droga (R.N. Nº 3664-2003-Madre
Data 40 000, G.J.). de Dios, Castillo Alva, T. II, p.
501).
 Falta de uniformidad en las de-
claraciones. No se aprecia unifor-
midad y persistencia en su decla-  Falta de coherencia en las decla-
ración, en tanto presupuesto sine raciones. Las diferentes versiones
qua non de la confesión sincera y brindadas por el encausado en la
que esté por ende exenta de re- secuela del proceso no pueden ser
tractaciones (R.N. Nº 818-2005- consideradas como confesión sin-
Arequipa, Data 40 000, G.J.). cera, ya que este incurre en una
serie de contradicciones, negando
Si bien las declaraciones del acu- los cargos en un lugar y aceptándo-
sado reúnen los elementos de una los en otro, por lo que estos últimos
confesión, sin embargo para los a lo sumo pueden ser considerados
efectos del proceso penal no pue- como mera admisión o adjudicación
den calificarse de sinceras al no de cargos que no surten los efectos
existir uniformidad en su declara- de una confesión sincera para re-
ción brindada en el juicio oral res- ducir la pena por debajo del mínimo
pecto de su manifestación policial legal (R.N. Nº 2681-97-Lima, Data
e instructiva (R.N. Nº 4923-97-Are- 40 000, G.J.).
quipa, Data 40 000, G.J.).
Si bien el acusado reconoce los El encausado puede haber admitido
cargos formulados en su manifes- la imputación del Ministerio Público;
tación policial y en su declaración sin embargo, no existe coherencia
instructiva, tal reconocimiento no sobre las circunstancias que acom-
puede surtir los efectos de la con- pañaron a la agresión sexual si en
fesión sincera, por cuanto en el in- la instructiva refiere que obligó a la
terrogatorio del juicio oral negó la víctima a yacer sexualmente en un
imputación, indicando que nunca número de ocasiones, pero al ser
violó a la agraviada; por lo que, al examinado en el juicio oral refiere
no ser uniforme ni coherente, de- que mantuvo relaciones con el me-
vienen en inatendibles sus agra- nor en menos ocasiones. Al no apre-
vios (R.N. N° 304-2004-Huánuco, ciarse uniformidad y persistencia
Data 40 000, G.J.). en su declaración, no se configura

132
Diccionario Penal Jurisprudencial

la confesión sincera (R.N. Nº 340- del vigilante, así como por la del
2005-Ica, Data 40 000, G.J.). cajero, quien reconoció a este últi-
mo como una de las personas que
Las diferentes versiones brindadas participó en el ilícito, por lo que no
por el encausado en la secuela del reúne los requisitos para acogerse
proceso no pueden ser considera- al beneficio de la confesión since-
das como confesión sincera en el ra (R.N. Nº 1229-2004-Arequipa,
sentido exigido por el artículo 136 Castillo Alva, T. I, p. 368).
del Código de Procedimientos Pe-
nales, toda vez que viene a ser la
 En etapa de juzgamiento. No es
declaración del imputado en la que
de aplicación el artículo 136 del
reconoce ser autor o partícipe de un
Código de Procedimientos Pena-
delito o falta prestada espontánea,
les, si el procesado recién confiesa
veraz y coherente ante una auto-
su autoría en el acto oral y a insis-
ridad competente y con la formali-
tencia del colegiado. El referido dis-
dad y garantías correspondientes.
positivo legal hace referencia que
Hechos que no ocurren, ya que el
dicha atenuante podrá ser aplica-
referido encausado incurre en una
ble al confeso sincero, espontáneo
serie de contradicciones por lo que
y arrepentido (Exp. Nº 1847-96-
sus declaraciones no surten los
Huánuco, Rojjasi Pella, p. 347).
efectos de una confesión sincera
para reducir la pena por debajo
 Confesión parcial. A los efectos de
del mínimo legal (R.N. Nº 378-99-
la pena ha imponerse es de tomar
Huaura, Data 40 000, G.J.).
en consideración que el imputado
La confesión sincera que aduce el si bien reconoció haber participado
encausado no reúne los requisitos en el robo agravado, no admitió en
exigidos por ley, ya que si bien ad- sede preliminar y de instrucción que
mitió haber participado en el evento fue él quien atacó y agredió con un
delictivo, sin embargo sus declara- cuchillo a la víctima ocasionándole
ciones no son homogéneas, pues diversas heridas, por lo que su re-
primero refirió que fue contratado conocimiento, al no cubrir el ámbito
desde la ciudad de Nazca por el total del hecho típico no puede cali-
tal “burro negro” para conducir el ficarse de confesión sincera a tenor
vehículo de regreso después del de lo prescrito en el artículo ciento
asalto, lo que significa que tuvo treinta y seis del Código de Proce-
conocimiento del robo y volunta- dimientos Penales (R.N. N° 2512-
riamente participó; mientras que 2004-Lima, Data 40 000, G.J.).
en su instructiva y en los debates
orales, ensaya una coartada a fin  Declaraciones parcialmente ve-
de enervar su responsabilidad va- races. En el presente caso se ha
riando su versión primigenia, que advertido que no se presentan los
es corroborada con la declaración presupuestos contemplados en el

133
Gaceta Penal

artículo 136 del Código de Proce-  Falta de colaboración. El sen-


dimientos Penales, a efectos que tenciado ha admitido su partici-
el mencionado procesado pueda pación en el ilícito manifestando
ser beneficiado con la reducción hallarse arrepentido; sin embargo
de la pena por confesión sincera, se advierte que no ha prestado su
teniendo en cuenta que sus decla- colaboración para lograr la identi-
raciones son parcialmente veraces ficación de uno de los implicados,
(R.N. Nº 905-2004-Huánuco, Cas- por lo que no podría acogerse a
tillo Alva, T. I, p. 343). los beneficios establecidos por el
artículo 136 del Código de Proce-
Si bien es cierto que dicho proce- dimientos Penales (R.N. Nº 2260-
sado admite la posesión del arma 2003-Junín, Data 40 000, G.J.).
incautada, pero refiere que el arma Pese a que el procesado admita su
es de fogueo, cuando en realidad se participación en los hechos, ello no
trata de un arma de fuego, conforme puede tenerse como una confesión
a las conclusiones de la pericia ba- sincera, si esta no es espontánea,
lística forense, y recién en los de- veraz, coherente, oportuna y útil;
bates orales, admitió que el arma y si denota que el sentenciado en
era de fuego; siendo esto así, la modo alguno ha contribuido a es-
confesión no sería del todo since- clarecer la identidad de los sujetos
ra (Cons. Nº 034-2000-Lima, Data que participaron en el ilícito que
40 000, G.J.). se investiga; siendo que respecto
a estos sus declaraciones son in-
coherentes y contradictorias. No
 Declaraciones que no guardan
puede calificarse como confesión
relación con el resto de la prue-
sincera la admisión de hechos
ba. El acusado no ha confesado
motivada por las circunstancias, o
con sinceridad el hecho objeto de
sea cuando los acusados han sido
imputación, pues la versión que ha
descubiertos y perseguidos luego
proporcionado –en el sentido que
de sustraer los bienes que se les
no utilizó arma cortante, que la
incautaron con motivo de su de-
herida tal vez fue ocasionada por tención por lo que no tenían otra
una sortija que llevaba puesta– no alternativa que admitir los hechos
guarda relación con la prueba peri- o cuando los inculpados han sido
cial, consecuentemente, no es de detenidos en flagrancia; el recono-
aplicación el artículo 136 del Códi- cimiento de su conducta delictiva
go de Procedimientos Penales que tampoco constituye supuesto de
la pena impuesta es proporcional a confesión sincera (R.N. Nº 2724-
la entidad del injusto perpetrado y 2003-Lima, Data 40 000, G.J.).
a la culpabilidad por el hecho (R.N.
Nº 428-2004-La Libertad, Castillo  Inaplicación en caso de flagran-
Alva, T. I, p. 155). cia. De ningún modo se justifica la

134
Diccionario Penal Jurisprudencial

reducción de la pena por debajo del  Diferencia del arrepentimiento o


mínimo legal sustentada en un “cri- remordimiento. El colegiado, al
terio humanitario”, “arrepentimiento”, graduar la pena de manera inde-
“discriminación en los penales por su bida ha considerado la atenuante
condición de extranjero” y el benefi- de orden procesal de la confesión
cio “premial” que contiene el artículo sincera, en razón que el encausa-
136 del Código de Procedimientos do durante la secuela del proceso
Penales; si el agente fue hallado en ha variado su versión de manera
flagrante delito y durante el proceso reiterada, sin favorecer al esclare-
ha ofrecido versiones contradictorias, cimiento de los hechos. La confe-
circunstancias que evidentemente lo sión sincera debe darse antes de
descalificaban para acceder al be- que el inculpado haya sido descu-
neficio procesal por confesión since- bierto; y no debe confundirse con
ra (R.N. Nº 3494-2003-Cono Norte- el arrepentimiento o remordimiento
Lima, Data 40 000, G.J.). que no están reconocidos por la ley
como factores de disminución de la
Tenemos que la responsabilidad del pena. En el presente caso no hay
imputado se encuentra acreditada confesión sincera desde el punto
con el mérito de lo actuado, toda vez de vista jurídico porque no hay evi-
que su aprehensión fue a los pocos dencia del aporte del conocimiento
minutos de producirse el evento de nuevos hechos a los ya descu-
delictivo, es decir, la flagrancia a
biertos (R.N. Nº 3408-2002-Lima,
la cual se alude ha sido reconoci-
Data 40 000, G.J.).
do por el ahora recurrente, quien
fundamenta el medio impugnatorio
interpuesto, en la confesión sincera
‰‰Confianza, principio de
que resulta irrelevante frente a las Es pertinente aplicar al caso de
luces (R.N. Nº 879-2004-Arequipa, autos los principios normativos de
Castillo Alva, T. I, p. 448). imputación objetiva, que se refie-
ren al riesgo permitido y al principio
 Inaplicación en caso de existir de confianza; ya que al acusado
pruebas concluyentes. La facul- dentro de su rol de chofer realizó
tad de atenuación de la pena a mé- un comportamiento que genera un
rito de la confesión sincera, solo es riesgo permitido dentro de los es-
posible de ejercitarse si la prueba tándares objetivos predetermina-
de cargo es de carácter indiciario dos por la social, y por tanto no le
y no cuando las pruebas son de tal es imputable el resultado (prohibi-
magnitud que llevan a la plena cer- ción de regreso) al aceptar trans-
teza de la culpabilidad del encau- portar la carga de sus coprocesa-
sado, siendo irrelevante que sea dos, al hacerlo en la confianza de
o no confeso (R.N. Nº 1742-2003- la buena fe en los negocios, y que
Cañete, Data 40 000, G.J.). los demás realizan una conducta

135
Gaceta Penal

lícita; estando limitado su deber de debe declararse improcedente por


control sobre los deberes de terce- extemporáneo en aplicación del
ros, en tanto no era el transportista principio de preclusión; y, en con-
dueño del camión, sino solo el cho- secuencia, la simple negación del
fer asalariado de este; estando los sentenciado respecto a su partici-
paquetes de hojas de coca camu- pación en los hechos sub materia
flados dentro de bultos cerrados; resulta insostenible (R.N. N° 0222-
aclarando que el conocimiento 2003-Piura, Data 40 000, G.J.).
exigido no es el del experto sino
por el contrario de un conocimiento  Improcedencia. No resulta atendi-
estandarizado socialmente, y den- ble el pedido de confrontación del
tro de un contexto que no implique justiciable con los sentenciados
un riesgo no permitido o altamente efectuado por el representante del
criminógeno; declararon no haber Ministerio Público, ya que ello aten-
nulidad en la sentencia absoluto- taría contra el estricto cumplimien-
ria (R.N. Nº 552-2004-Puno, Data to del artículo trescientos veintiuno
40 000, G.J.). del Código de Procedimientos Pe-
nales, dilatando innecesariamente
‰‰Conflicto
tiempo
de la ley penal en el el nuevo juicio oral, en perjuicio de
la recta administración de justicia
Ver: Combinación de leyes, princi- (Exp. N° 3793-2001-Ucayali, Data
pio de; Retroactividad benigna de 40 000, G.J.).
la ley penal, principio de.
‰‰Congruencia, principio de
‰‰Confrontación El principio de congruencia es uno
Necesidad ante versiones con- que rige la actividad procesal, obli-
trapuestas. Existiendo versiones gando al órgano jurisdiccional a
contrapuestas deviene necesaria pronunciarse sobre las pretensio-
la realización de las correspondien- nes postuladas por los justiciables
tes confrontaciones respecto a los (Exp. Nº 1300-2002-HC/TC, Data
puntos controvertidos, razón por la 40 000, G.J.).
cual deberá ampliarse el auto de
apertura de instrucción, declararon  Contenido. Resulta un imperativo
nula la resolución que declara so- inexorable que, para efectos del
breseída la causa (Exp. Nº 7104- procesamiento y sanción por la co-
97-Lima, Data 40 000, G.J.). misión de ilícitos penales, se debe
observar el principio de concordan-
 Extemporaneidad del pedido. Si cia entre la acusación y la determi-
la petición del procesado para que nación del tipo penal, pues en ello
se realice una confrontación con reside la garantía de que toda per-
el agraviado ha sido debidamen- sona en la que recae un cargo incri-
te resuelta en la audiencia oral, minatorio pueda orientar su defensa

136
Diccionario Penal Jurisprudencial

a partir de argumentos específica- concreto, la presunción de impar-


mente dirigidos a neutralizar dichas cialidad de todo magistrado no ha
imputaciones (Exp. Nº 1029-2000- sido desvirtuada con prueba en
HC/TC, Data 40 000, G.J.). contrario (R.N. Nº 112-2003-Lima,
Data 40 000, G.J.).
 No vulneración. El tribunal de al-
zada no se pronunció fuera de los ‰‰Consentimiento
actuar con el
válido del titular,
términos de la acusación, pues tal
como lo acredita la acusación escri-
ta formulada por el fiscal superior,  Aplicación. En los delitos contra el
la imputación penal hecha contra honor, por tratarse de un bien jurídi-
el demandante fue subsumida en co disponible, el consentimiento ex-
el artículo 297, inciso 7, del Código cluye la responsabilidad penal (Exp.
Penal, y, por ende, este conoció de Nº 378-1998, Data 40 000, G.J.).
la acusación formulada contra su Al encontrarse la víctima en evi-
persona en el curso del proceso dente estado de embriaguez, no
penal, sin mengua de la posibilidad
pudo tener aptitud para percibir lo
real y efectiva de defenderse de los
que acontecía ni para poder pres-
cargos que se le atribuían. Existió,
tar un consentimiento válido de
entonces, plena congruencia entre
una posible relación sexual (Exp.
los términos de la acusación fiscal
Nº 4953-1997, Data 40 000, G.J.).
y el pronunciamiento definitivo de
la Corte Suprema, decisión juris-
diccional que respetó la esencia
‰‰Consumación
misma del contradictorio, garantía El hecho global ha llegado al nivel
natural del debido proceso judicial, de la consumación delictiva y no así
y con ello también el ejercicio del al de una tentativa, toda vez que los
derecho de defensa del beneficia- agentes conjuntamente con el suje-
rio (Exp. Nº 0841-2004-HC/TC, to que los acompañaba al haberse
Data 40 000, G.J.). llevado consigo el bien mueble, vio-
lando la esfera de custodia y de do-
‰‰Consejo
dicial
Ejecutivo del Poder Ju- minio de su legítimo poseedor y al
trasladarlo a un lugar desconocido,
 Facultades. El artículo 82 del Tex- ya han realizado actos de disposi-
to Único Ordenado de la Ley Orgá- ción patrimonial, no pudiendo existir
nica del Poder Judicial, modificado una tentativa de delito porque esto
por la Ley Nº 27465 señala que último significaría que el tipo penal
son funciones y atribuciones del solamente se ha realizado de un
Consejo Ejecutivo del Poder Judi- modo parcial o imperfecto, cuando
cial proponer la creación de las Sa- en el caso sub examine se aprecia
las Especializadas cuando el caso que los agentes han dado cabal
requiera, máxime que en el caso cumplimiento a su plan delictivo,

137
Gaceta Penal

coincidiendo el resultado con la bromatológico que concluye afir-


meta trazada, realizándose así to- mando que los licores no eran para
dos los elementos exigidos del tipo el consumo humano, acreditan la
penal (R. N. N° 5052-99-Lima, Data existencia del delito de contamina-
40 000, G.J.). ción y propagación (Exp. Nº 5044-
1997-Ica, Rojas Vargas, T. I, p.
 Aplicación. La consumación en el 543).
delito de hurto agravado, perpetra-
do con el concurso de dos o más
personas, se produce cuando los
‰‰Contaminación
biente, delito de
del medio am-

agentes se apoderan de un bien


mueble total o parcialmente ajeno,  Elementos del tipo. Si bien me-
privándole al titular del bien jurídi- diante acta de constatación se ha
co del ejercicio de sus derechos de comprobado que el procesado es
custodia y posesión del bien mue- responsable de la emisión de soni-
ble, asumiendo de hecho los suje- dos por encima de los parámetros
tos activos la posibilidad objetiva permitidos previstos en ordenan-
de realizar actos de disposición de za municipal; sin embargo, tales
dicho bien (R.N. N° 2119-98, Data hechos no encuadran dentro de
40 000, G.J.). los elementos objetivos del tipo
penal del delito de contaminación
Contaminación de aguas o sus- del medio ambiente, pues no se
‰‰tancias
delito de
destinadas al consumo, ha acreditado o demostrado que
con dichos sonidos se haya per-
 Configuración. La conducta de los judicado la flora, fauna y recursos
agentes consistente en haber culti- hidrobiológicos, no pudiendo equi-
vado plantas de tallo corto [col, ce- pararse analógicamente estos con
acciones de relevancia penal (Exp.
bolla china, nabo, alfalfa (…)] para
Nº 632-1998, Caro Coria, p.  572).
ser puestas a la venta y consumo
humano, utilizando para tal efecto
aguas servidas, desarrollada por  Bien jurídico. El delito de contami-
negligencia al no haber adoptado nación de aguas, mediante vertido
las medidas de cuidado necesarias de residuos fecales, no es un delito
para evitar la contaminación, debe contra las personas, sino contra el
ser adecuada correctamente den- medio ambiente, por lo que no es
tro de los alcances del tipo penal necesario un peligro concreto de
del delito de contaminación de sus- las personas, la vida animal, los
tancias alimenticias culposa (R.N. bosques o los espacios naturales.
N° 788-1998-Ayacucho, Caro Co- Lo que el tipo requiere es una gra-
ria, p. 547). ve alteración de las condiciones
de existencia y desarrollo de tales
El análisis químico bromatológico objetos de protección. No es nece-
y el dictamen pericial de examen sario que la gravedad del ataque al

138
Diccionario Penal Jurisprudencial

medio ambiente ponga en peligro el que se deberán ordenar nuevas


real especies animales o vegetales, pruebas, como solicitar a la Superin-
personas o espacios naturales. En tendencia de Aduanas un informe
este sentido, se debe considerar sobre la procedencia de la mercan-
grave todo traspaso de los límites cía incautada y las operaciones de
reglamentarios de una entidad no- importación que se encuentren re-
table (Sent. Trib. Supr. Español gistradas a nombre del procesado o
45/2007, 29/01/2007, http://www. las empresas que le proveyeron las
poderjudicial.es). mercancías que se imputa son de
procedencia extranjera; y de ser el
 Configuración. El tipo penal delito caso practicarse una pericia conta-
de contaminación de aguas, me- ble (R.N. N° 2902-2001-Lima, Data
diante vertición de residuos fecales, 40 000, G.J.).
como tipo de peligro, no requiere la
comprobación de la causalidad del La legalidad de la actuación del
daño, sino el carácter peligroso del personal de aduanas está fuera
vertido, es decir, un pronóstico de de toda duda por tratarse de una
causalidad. Desde esta perspectiva operación de control y fiscalización
lo único que se requiere es estable- de tráfico internacional y medios
cer si el vertido tiene la aptitud para de transporte conforme a lo dis-
generar tales peligros y la tipicidad puesto en el artículo séptimo de la
será de apreciar inclusive cuando el Ley General de Aduanas (D. L. Nº
vertido pueda caer sobre zonas ya 809); que, por otro lado, tratándose
contaminadas, dado que la finalidad de operaciones de esa naturaleza
del tipo penal no es solo evitar con- –de la que tuvieron conocimiento
taminación, sino también impedir el por una información de un efectivo
de inteligencia aduanera–, que por
incremento de la ya existente, pues
lógica de su intervención y la nota
esto contribuiría a dificultar la repa-
de urgencia inherente a ella deben
ración del daño ya causado (Sent.
realizarse inmediatamente no re-
Trib. Supr. Español 45/2007, www.
sulta razonable exigir, para su lega-
poderjudicial.es).
lidad, la concurrencia del represen-
‰‰Contienda de competencia tante del Ministerio Público; que se
ha cumplido con levantar las actas
Ver: Competencia, contienda de. respectivas y comunicar el hecho a
la Policía Nacional; que las diligen-
‰‰Contrabando, delito de cias objetivas materia de las actas
de constatación ya mencionadas,
 Aplicación. Si no se han merituado que acreditan la intervención del
debidamente los hechos y las prue- vehículo del imputado en los he-
bas del proceso, es el caso declarar chos y su presencia directiva en
la nulidad de la sentencia y ordenar estos, permiten destruir la presun-
se realice un nuevo juicio oral, en ción de inocencia del encausado y

139
Gaceta Penal

afirmar su culpabilidad, careciendo


a los efectos de su cuestionamien-
‰‰Control difuso
to la alegación en contrario del Las leyes inconstitucionales que
imputado, pues presentó la denun- conceden algún beneficio para
cia de un asalto que supuestamen- el reo no podrán desplegar tales
te sufriera con posterioridad a los efectos porque, siendo el control
hechos, luego de la intervención difuso un poder-deber de toda
del personal de Aduanas, no obs- la judicatura (artículo 138 de la
tante que en su paso hacia su casa Constitución), el juez a quien se
pudo denunciar inmediatamente el solicite su aplicación retroactiva
hecho en, por lo menos, tres dele- deberá inaplicarla por resultar
gaciones policiales (R.N. Nº 1282- incompatible con la Constitución
2004-Tumbes, Data 40 000, G.J.). (Exp. Nº 00019-2005-PI/TC, Guía
de Juris. del T.C., p. 613).
‰‰Contradicción, principio de
 Aplicación. Al momento de eva-
Si bien las facultades de decisión luar si les corresponde ejercer el
que le competen al fiscal provincial poder-deber de aplicar el control
penal en la tramitación prejuris- difuso contra una determinada ley
diccional de las denuncias se en- (artículo 138 de la Constitución),
cuentran vinculadas al principio de todos los jueces y magistrados del
interdicción de la arbitrariedad y al Poder Judicial, bajo las respon-
debido proceso, se debe precisar sabilidades de ley, se encuentran
además que dicha etapa preliminar en la obligación de observar las
no está signada por el principio de interpretaciones realizadas por el
contradicción, por lo que la objeción Tribunal Constitucional que tengan
en sede fiscal que formulara la de- conexión manifiesta con el asunto
mandada a los informes de los que (Exp. Nº 00019-2005-PI/TC, Guía
aduce no haber tenido conocimien- de Juris. del T.C., p. 613).
to –no obstante que en la demanda
constitucional cita textualmente el
contenido de dichos documentos
‰‰Control social, función de
para rebatirlos, no afecta per se su El Derecho Penal como instrumen-
derecho de defensa, más aún si se to de control social obedece a los
tiene en cuenta que en observan- principios minimalistas de última
cia del debido proceso dichos in- ratio y estricta legalidad, no pudien-
formes o cualquier prueba de car- do perseguir una conducta ilícita si
go contra su persona podrán ser los conflictos sociales pueden ser
objeto de debate contradictorio en dirimidos en la vía ad­ ministrativa
sede judicial (Exp. N° 02492-2007- (Exp. Nº 5001-1997-Lima, Caro
PHC/TC, Data 40 000, G.J.) Coria, p. 88).

140
Diccionario Penal Jurisprudencial

La función de control social de la El denominado delito de con-


ley penal reconoce como uno de tumacia desconoce el carácter
sus principios, la imputación al au- prescriptorio de la acción penal,
tor de la infracción, lo que significa el cual tiene rango constitucional,
que la prueba que establezca el por cuanto dicha circunstancia re-
nexo de causalidad entre la acción sulta también imputable al Estado,
u omisión intencional y sus efectos el cual después de mucho tiempo
tenga que ser evaluada adecuada- no puede pretender hacer sufrir al
mente (R.N. Nº 3053-2001-Junín, encausado una expiación que ya
Data 40 000, G.J.). pasó al olvido; y asimismo tam-
bién colisiona con el principio de
‰‰Contumacia lesividad pues dicha norma no ha
precisado de manera clara cuál
Conducta procesal del imputado,
es el bien jurídico que se lesiona
de alejarse o evadirse de la acción
cuando quien es requerido por la
de la justicia, configura un supues-
autoridad jurisdiccional se sustrae
to claro y específico de una actua-
de la acción de la justicia. Siendo
ción de relevancia procesal que
así, resulta incompatible con las
impide la prosecución normal de la
normas constitucionales pretender
causa, cuya sustanciación implica
convertir una figura estrictamente
a su vez la exigencia de dotar a la
procesal, cuya ilicitud se encuentra
justicia de instrumentos necesarios
ya determinada dentro del ordena-
para la sanción de conductas pe-
miento procesal correspondiente,
nalmente antijurídicas que reflejan
en un delito pasible de ser sancio-
la actualidad y necesidad del escla-
recimiento y eventual sanción (A.V. nado, tergiversando de tal forma
45-2003-Lima, Data 40 000, G.J.). la estructura propia del delito que
requiere de una norma que lo tipifi-
 Principio de no ser condenado que como tal, así como la existen-
en ausencia. Ver: Ausencia, prin- cia de un perjuicio que se infiera a
cipio de no ser condenado en. la comunidad o a un individuo en
particular (Exp. Nº 2383-2005-Are-
 Imposibilidad de configurar un quipa, Data 40 000, G.J.).
delito. El delito de contumacia
contraviene los derechos emana-  Declaración. La declaración de
dos por la Constitución Política del contumacia –conforme a la ley
Estado, consideración por la cual de la materia– constituye una si-
no resulta justiciable penalmente la tuación procesal por la cual la ju-
omisiva conducta del procesado al dicatura legítimamente puede or-
llamamiento judicial (R.N. Nº 418- denar la detención del procesado
2002-Lambayeque, Data 40 000, renuente a acatar el cumplimiento
G.J.). de determinados actos procesales

141
Gaceta Penal

ordenados por el juzgador. Así, el Nº 26641, interpretó por la vía au-


artículo 3 del Decreto Legislati- téntica que, tratándose de contu-
vo Nº 125 establece –entre otras maces, el principio de no ser con-
causas– que se reputa contumaz: denado en ausencia, se aplica sin
“(...) Al que habiendo prestado su perjuicio de la interrupción de los
declaración instructiva o estando términos prescriptorios, los que
debidamente notificado, rehúye el operan desde que existen eviden-
juzgamiento en manifiesta rebeldía cias irrefutables que el acusado
o hace caso omiso a las citaciones rehúye del proceso y hasta que él
o emplazamientos que le fueran mismo se ponga a derecho. Sin
hechos por el juez o tribunal” (Exp. embargo, dicha interpretación pre-
N° 9681-2005-PHC/TC-Ayacucho, tende desconocer el carácter pres-
Data 40 000, G.J.). criptorio de la acción penal, que
tiene rango constitucional, por lo
 Declaración en la etapa de en- que la ley anotada resulta incom-
juiciamiento. Son presupuestos patible con la Carta Magna y aten-
materiales para la declaración de ta contra el derecho de defensa del
contumacia en la etapa de en- procesado (Exp. Nº 890-2006-La
juiciamiento: a) que el acusado Libertad, Data 40 000, G.J.).
presente, con domicilio conocido
o legal, sea emplazado debida o ‰‰Conversión de penas
correctamente con la citación a jui-
cio; b) que la indicada resolución Ver: Multa, pena de: Conversión; Pena
judicial, presupuesto de la decla- privativa de libertad: Conversión.
ración de contumacia, incorpore el
apercibimiento expreso de la de- ‰‰Corrección de sentencia
claración de contumaz en caso de
inasistencia injustificada; y, c) que  Por error de redacción. El cole-
el acusado persista en la inconcu- giado al absolver el grado, confirmó
rrencia al acto oral, en cuyo caso en todos sus extremos la resolu-
se hará efectivo el apercibimiento ción de primera instancia expedida
previamente decretado, esto es, la por el a quo, conforme se despren-
emisión del auto de declaración de de de sus considerandos, empero,
contumacia, y se procederá confor- por error de redacción, se consig-
me al juicio contra reos ausentes nó que la excepción de naturaleza
(Acuer. Plen. Nº 5-2006/CJ-116- de acción fue declarada fundada
Lima, Data 40 000, G.J.). cuando esta lo fue infundada, por
lo que es del caso corregir dicho
 Interrupción de los plazos pres- error material (Exp. Nº 2159-2002-
criptorios. El artículo 1 de la Ley Tacna, Data 40 000, G.J.).

142
Diccionario Penal Jurisprudencial

‰‰Corrupción
lito de
de funcionarios, de- constituye delito de corrupción de
auxiliar de justicia. En este delito
no se requiere demostrar que el
 Elementos del tipo. Cuando se sujeto activo ha recibido el dinero
aborda el delito de corrupción de solicitado, en tanto para la existen-
funcionarios, hay que advertir que cia del tipo penal solo se requiere
se trata de un tipo penal abierto que se haya solicitado dicho dinero
puesto que no solo se configu- (Exp. N° 197-1997-Loreto, Caro
ra cuando se hace un donativo o Coria, p. 662).
promesa, sino también cuando se
ofrece “cualquier otra ventaja”, lo  Figuras vinculadas.- Ver: Funcio-
cual implica que la ventaja no solo nario o servidor público; Patrimonio
puede ser económica, sino de otra público.
índole, inclusive puede consistir en
una promesa futura (R.N. Nº10-V- ‰‰Corte Superior
01-Lima, Data 40 000, G.J.).
Aun cuando se compruebe feha-  Facultades en procesos suma-
cientemente la acción por parte rios. Las Salas Penales Superiores
del inculpado de entregar dinero tratándose de procesos sujetos al
a un juez, si el circulante con que trámite sumario, están legalmente
se materializa la entrega es no facultadas, por ser Salas de última
idóneo, por ejemplo, es un billete instancia, a declarar la nulidad de
retirado de circulación, no se con- todo género de resoluciones, inclu-
sive las suyas propias, cuando con
figura el tipo penal, lo que implica
ello se restablece el imperio de la
que la acción denunciada deja de
ley y se enmienda los errores de
ser punible (Exp. N° 5798-1997-La
Derecho (Exp. Nº 07-92-B-Lima,
Libertad, Data 40 000, G.J.).
N. L. T. 224, p. J-34).
 Formas y figuras vinculadas.
 Competencia. Corresponde a la
Ver: Cohecho activo; Cohecho pa-
Sala Penal Superior resolver las
sivo; Corrupción pasiva de auxi- incidencias derivadas de la eje-
liares jurisdiccionales; Tráfico de cución de las penas de las reso-
influencias; Enriquecimiento ilícito; luciones que dicta; siendo el caso
Funcionario o servidor público; Pa- reiterar que en estos incidentes de
trimonio público. ejecución de sentencias emanadas
de procesos penales ordinarios, la
competencia funcional de la Corte
‰‰Corrupción pasiva de auxiliares
jurisdiccionales, delito de Suprema es de carácter recursal,
tanto más si es de rigor salvaguar-
 Configuración. La solicitud de una dar el principio de pluralidad de
suma de dinero por un auxiliar y de instancias reconocido en la Cons-
justicia, a fin de influir en la deci- titución (R.N. Nº 1848-1996-Lima,
sión a favor de una de las partes, Data 40 000, G.J.).

143
Gaceta Penal

‰‰Corte Suprema Suprema a fin de poder pronunciar-


nos sobre el fondo de la controver-
sia, pero ello será siempre y cuan-
 Facultades. Corresponde a la Cor-
do se advierta grave infracción de
te Suprema, en ejercicio de sus fa-
cultades implícitas derivadas de la carácter procesal, o sustantivas de
posición y misión institucional que la ley penal, como se ha dado en
la Constitución le atribuye en todo el presente caso, correspondiendo
el ámbito del ordenamiento judicial de ese modo pronunciarnos res-
como órgano supremo y cabeza pecto a la materia de impugnación
de uno de los poderes del Esta- (Exp. Nº 2556-2003-Lima, Casti-
do, conforme a lo dispuesto en la llo Alva, T. II, p. 645).
concordancia de los artículos 138, Ambos artículos [141 y 173 de la
primer párrafo, y 141, de la preci- Constitución], interpretados con-
tada ley fundamental, garantizar la juntamente, establecen que la Cor-
eficacia de la impartición de justicia te Suprema de Justicia de la Re-
y, en concreto, de la correcta apli- pública conoce de las resoluciones
cación de las normas constitucio- expedidas en dos jurisdicciones:
nales referidas a las materias que la militar y la ordinaria. En cuanto
correspondan al sistema integral a la jurisdicción ordinaria, la Corte
del derecho penal, así como de Suprema puede fallar en casación
todas aquellas normas ordinarias o en última instancia, y en cuanto
con rango de ley directamente de- a la jurisdicción especializada en
rivadas de aquellas (R.Q. Nº 294- lo militar, la Corte Suprema puede
2004-Lima, Data 40 000, G.J.). fallar en casación cuando se tra-
te de resoluciones en las que se
 Ejercicio de facultades. La Corte haya impuesto la pena de muerte,
Suprema en el conocimiento de un conforme a las leyes y los tratados
incidente hace uso de su facultad de derechos humanos de los que
de casación para corregir errores el Perú es parte (Exp. Nº 00004-
formales en los que se hubiera 2006-AI, Guía de Juris. del TC.,
incurrido al tramitar un proceso, p. 608).
pese a ser otro el motivo de la al-
zada (Exp. Nº 1375-93-Ayacucho,  Competencia. La competencia de
Rojjasi Pella, p. 262). la Corte Suprema está delimitada
legalmente, circunscribiéndose a la
 Órgano de última instancia. A absolución del grado en virtud del
la Corte Suprema le corresponde recurso de nulidad y a las circuns-
fallar en última instancia cuando tancias previstas en el artículo trein-
la acción se inicia en la Corte Su- ta y cuatro del Texto Único Orde-
perior; sin embargo, el artículo 141 nado de la Ley Orgánica del Poder
de nuestra Carta Magna otorga Judicial y demás normas pertinen-
facultades casatorias a la Corte tes. En ese sentido, corresponde

144
Diccionario Penal Jurisprudencial

a la Sala Penal Superior resolver no puede volver a serlo (eadem


las incidencias derivadas de la eje- personae); y, el segundo: objetivo,
cución de las penas de las reso- se ciñe a los hechos penales tal
luciones que dicta; siendo el caso como se describen en la sentencia
reiterar que en estos incidentes de o auto de sobreseimiento (eadem
ejecución de sentencias emanadas res). Es de precisar que la senten-
de procesos penales ordinarios, la cia o auto de sobreseimiento debe
competencia funcional de la Corte ser firme, y que no tiene trascen-
Suprema es de carácter recursal, dencia alguna a estos efectos tanto
tanto más si es de rigor salvaguar- la identidad de quienes ejercitan la
dar el principio de pluralidad de acción, como el título por el que se
instancias reconocido en la Cons- acusó (R.N. Nº 660-2003-Junín,
titución (R.N. Nº 1848-1996-Lima, San Martín Castro, p. 251).
Data 40 000, G.J.).
El numeral 2 del artículo 78 del
Corresponde a la Corte Suprema
Código Penal hace referencia a la
de Justicia, dirimir la contienda de
denominada eficacia negativa de la
competencia entre el fuero común
cosa juzgada, es decir, impide una
y el fuero privativo (Exp. Nº 06-91-
nueva sentencia sobre el mismo
Cajamarca, Anales J. T. LXXIX,
objeto penal enjuiciado con anterio-
p. 345).
ridad; evita que una misma perso-
‰‰Cosa juzgada, excepción de na pueda ser enjuiciada dos veces
por los mismos hechos en tanto se
Ver: Excepción de cosa juzgada. trate de un enjuiciamiento jurídico
homogéneo (Acuer. Plen. Nº 04-
‰‰Cosa juzgada, principio de 2006/CJ-11, www.pj.gob.pe).
La cosa juzgada debe entenderse
como tal a lo resuelto en forma de-  Elementos. La acción penal se
finitiva por el órgano jurisdiccional, extingue por autoridad de cosa juz-
luego de un debate contradictorio gada, cuando se ha dado la triple
y con las garantías del debido pro- identidad, es decir, identidad de
ceso, equiparándose a esta todas procesados, identidad de hechos y
aquellas resoluciones que pongan resolución firme; el fundamento de
fin al proceso (R.N. N° 4584-2001- la cosa juzgada reside en la nece-
Lima, Data 40 000, G.J.). sidad de certeza a que aspira todo
proceso, que lo resuelto en estos,
 Límites. La cosa juzgada mate- justo o injusto, sea inalterable y al
rial penal está sujeta a dos límites mismo tiempo tenga coerción, que
esenciales: subjetivos y objetivos: en materia penal funciona de ofi-
el primero: subjetivo, se circunscri- cio, y ofrezca inmutabilidad. Así,
be a la persona del imputado, de el inculpado absuelto por una sen-
modo que quien haya sido juzgado tencia firme no podrá ser sometido

145
Gaceta Penal

a nuevo juicio por los mismos he- agotados o porque ha transcurrido


chos; en consecuencia, correspon- el plazo para impugnarla; y, en se-
de declarar de oficio la excepción gundo lugar, a que el contenido de
de cosa juzgada a favor del proce- las resoluciones que hayan adquiri-
sado (Exp. Nº 1082-2001-Ayacu- do tal condición no pueda ser deja-
cho, Data 40 000, G.J.). do sin efecto ni modificado, sea por
actos de otros poderes públicos, de
La pretensión del actor radica en terceros o, incluso, de los mismos
que se le asigne al auto de no ha órganos jurisdiccionales que resol-
lugar a la apertura de instrucción, vieron el caso en el que se dictó
carácter de cosa juzgada, calidad (Exp. Nº 4587-2004-AA/TC, Guía
de la que no goza la resolución ju- de Juris. del T.C., p. 479).
dicial mencionada, toda vez que las
situaciones jurídicas allí declaradas  Aplicación. Lo que corresponde
carecen de la firmeza e intangibi- a los órganos jurisdiccionales es
lidad que caracteriza al principio ajustarse a lo juzgado en un proce-
de inmutabilidad, el cual es atri- so anterior cuando tengan que de-
buto esencial de la cosa juzgada cidir sobre una relación o situación
(Exp. Nº 3789-2005-PHC/TC, Data jurídica respecto de la cual existe
40 000, G.J.). una sentencia firme, derivada de un
proceso seguido entre las mismas
 Como parte del debido proceso. partes (perfecta identidad), respec-
El derecho al debido proceso es un to de los mismos hechos y tramitado
derecho que tiene la propiedad de ante la misma autoridad jurisdiccio-
albergar en su seno una serie de de- nal. Dicho pronunciamiento consti-
rechos fundamentales de orden pro- tuye, en consecuencia, un antece-
cesal. Uno de esos derechos es el dente lógico respecto a aquello que
derecho a que no se revivan proce- nuevamente se pretende someter a
sos fenecidos con resolución ejecu- juzgamiento (Exp. Nº 3789-2005-
toriada (Exp. Nº 4587-2004-AA/TC, HC/TC, Guía de Juris. del T.C.,
Guía de Juris. del T.C., p. 486). p. 486).

Uno de los efectos que se deriva de


 Garantía del justiciable. Median- haberse alcanzado la autoridad de
te el derecho a que se respete cosa juzgada es la prohibición de
una resolución que ha adquirido que por los mismos fundamentos
la autoridad de cosa juzgada se se pueda volver a juzgar a la misma
garantiza el derecho de todo jus- persona. Esa eficacia negativa de
ticiable, en primer lugar, a que las las resoluciones que pasan con la
resoluciones que hayan puesto fin calidad de cosa juzgada, a su vez,
al proceso judicial no puedan ser re- configura lo que en nuestra jurispru-
curridas mediante medios impugna- dencia hemos denominado el dere-
torios, ya sea porque estos han sido cho a no ser juzgado 2 veces por el

146
Diccionario Penal Jurisprudencial

mismo fundamento (ne bis in idem). instructiva (Exp. Nº 945-93-Lima,


En relación a este derecho, si bien el Rojjasi Pella, p. 267).
ne bis in idem no se encuentra tex-
tualmente reconocido en la Constitu- Si la cuestión prejudicial se plantea
ción como un derecho fundamental con posterioridad al dictamen del
de orden procesal, sin embargo, al fiscal será considerada como argu-
desprenderse del derecho recono- mento de defensa. Es nula la sen-
cido en el inciso 2) del artículo 139 tencia que no se pronuncia sobre
de la Constitución (cosa juzgada), ella, pues es imperativo que el juez
se trata de un derecho implícito que en el fallo haga expresa mención
forma parte de un derecho expreso a ese medio de defensa y dicte la
(Exp. Nº 04587-2004-HC, Const. decisión que corresponda (Exp.
de la Jurisp., G.J., p.679). Nº 556-87, Corte Superior de
Justicia de Lima, p. 189).
Cualquiera de las resoluciones
emitidas en un proceso judicial ad-  Procedencia. La cuestión preju-
quiere calidad de cosa juzgada, la dicial procede cuando debe esta-
judicatura constitucional solo podrá blecerse en otra vía el carácter de-
intervenir cuando haya vulneración lictuoso del hecho imputado (en el
de los derechos fundamentales de caso de autos en la vía administra-
los litigantes (Exp. Nº 06712-2005- tiva) (Exp. Nº 505-1987-Áncash,
HC. Const. en la Jurisp., G.J., Anales J. T. LXXVI, p. 251).
p.  677).
 Características del hecho genera-
‰‰Cuestión prejudicial dor. El hecho o acto jurídico gene-
rador de la cuestión prejudicial debe
La cuestión prejudicial es el ejerci- ser anterior, preexistente al hecho
cio de una acción dirigida al juez instruido, de modo que incida en su
extrapenal para que con antelación antijuridicidad (Exp. Nº 2431-98A-
y aplicando los medios y sistemas Lima, Data 40 000, G.J.).
probatorios, resuelva la acción civil
que se tramita en su jurisdicción,  En supuestos de falsedad de fir-
apreciando y valorando los docu- ma. Es del caso amparar la cues-
mentos que han sido tachados, y tión prejudicial deducida por el
una vez dictada la resolución de- procesado, si se va a determinar
berá volver al juez penal a fin que la autenticidad o falsedad de la fir-
se pronuncie sobre la denuncia ma del agraviado que aparecen en
(Exp. Nº 439-88, Corte Superior las letras de cambio materia de la
de Justicia de Lima, p. 186). demanda civil, pues el hecho de-
nunciado se encuentra sujeto a lo
 Oportunidad. La cuestión prejudi- que se resuelva en la vía extrape-
cial solo puede plantearse después nal (Exp. Nº 1586-93-Ayacucho,
que el inculpado haya rendido su Rojjasi Pella, p. 259).

147
Gaceta Penal

 Supuestos en que no cabe su que no ocurre en el caso de autos,


planteamiento. La cuestión pre- porque la responsabilidad del fun-
judicial no es aplicable al presente cionario público es de carácter civil,
caso, desde el momento que los penal o administrativa, sin perjuicio
hechos denunciados tienen conte- de la responsabilidad disciplinaria;
nido penal y no se requiere de otra en consecuencia, la cuestión pre-
vía para establecer dicho conteni- judicial planteada carece de fun-
do, los que deben continuarse in- damento (R.N. Nº 3747-96-Puno,
vestigando hasta su esclarecimien- Data 40 000, G.J.).
to (R.N. Nº 1773-95-B-Apurímac,
Data 40 000, G.J.).  No requerimiento de calificación
previa de cobros arbitrarios.
 No requerimiento de calificación Siendo materia de análisis el hecho
previa de insolvencia. Si bien es de si los pagos fueron exigidos al
cierto el tipo penal del delito finan- agraviado en forma arbitraria o no,
ciero de ocultamiento, omisión o se concluye que no existe proble-
negativa de información (artículo ma extrapenal alguno que requiera
245 del Código Penal) contiene a dilucidarse previamente en otra vía
la insolvencia como elemento, es a fin de determinar si es que los he-
errado sostener que esta última chos descritos tienen o no carácter
deba ser materia de calificación delictuoso (Exp. Nº 4727-98-Lima,
previa vía un procedimiento admi- Data 40 000, G.J.).
nistrativo, pues el propósito y fines
de este procedimiento son distintos  Improcedencia en el delito de
a los del proceso penal. En aquel el usurpación. Si bien en la vía civil se
órgano administrativo, esto es, la lleva a cabo proceso para pronun-
Superintendencia de Banca y Se- ciarse sobre el derecho de propiedad
guros, decreta la intervención de la del bien inmueble materia de litis, en
entidad financiera con el propósito materia penal lo que se discute es la
de encontrar solución a la insuficien- tenencia o posesión mediata o inme-
cia de capital; el proceso penal, en diata del bien litigioso, razón por la
cambio, tiene por objeto la proban- cual declararon infundada la cues-
za de los supuestos por los cuales tión prejudicial promovida por los
se abre instrucción (R.N. Nº 2066- inculpados (Exp. Nº 4947-98-Lima,
93-Lima, Data 40 000, G.J.). Data 40 000, G.J.).

 No requerimiento de calificación  Efectos de declararse fundada.


previa de responsabilidad del Al declararse fundada la cuestión
funcionario público. La cuestión prejudicial, no anula la instrucción
prejudicial procede cuando deba sino que solamente la suspende
establecerse en otra vía el carácter (Exp. Nº 505-1987-Áncash, Ana-
delictuoso del hecho imputado. Lo les J. T. LXXVI, p. 251).

148
Diccionario Penal Jurisprudencial

Se incurre en flagrante causal de amparada sin reunir algún requisito


nulidad cuando se continúa el trá- de procedibilidad; a diferencia de
mite de la causa, pese a que se de- la cuestión prejudicial, que solo se
claró fundada la cuestión prejudi- admitirá después que el procesado
cial, disponiendo la suspensión del haya rendido su instructiva (Exp.
desarrollo de la instrucción hasta Nº 225-1987-Cusco, Retamozo,
la conclusión de la investigación A. y Ponce, A. M., p. 366).
administrativa (Exp. Nº 1375-93-
Ayacucho, Rojjasi Pella, p. 262).  Actuación de oficio. Debe en-
tenderse que cuando la Directiva
‰‰Cuestión previa Nº  003-2004-CE-PJ establece que
La cuestión previa es una condición “si como consecuencia del pedido
de procedibilidad de carácter es- de aclaración, el juez penal o mixto
pecial, requisito procesal que debe verifica la inexistencia de los datos
ser satisfecho a cabalidad antes de identidad personal señalados
de pasar a ejecutar válidamente en el primer párrafo del presente
la acción penal (Exp. Nº 4926-98- acápite, procederá a resolver de
Cajamarca, Data 40 000, G.J.). oficio el incidente como cuestión
previa, de conformidad con lo es-
Se entiende por cuestiones previas tablecido por el artículo 4 del Có-
aquellas causas que condicionan digo de Procedimientos Penales”,
el ejercicio de la acción penal y sin ello solo procederá cuando no se
cuya presencia no es posible pro- ha podido establecer, de los cua-
mover y perseguir la acción penal, tro datos obligatorios del requerido
interponiéndose cuando faltare al- (nombre y apellidos completos,
gún requisito de procedibilidad, vale edad, sexo y características físi-
decir un requisito procesal (Exp. cas, talla y contextura) el referido
Nº 995-98-Lima, Data 40 000, G.J.). al nombre y apellidos completos,
o cuando se ha probado positiva
 Base legal. Pueden promover- e inconcusamente que la referen-
se cuestiones previas, siempre y cia a una persona que se identifi-
cuando no concurra un requisito có con esos nombres y apellidos
de procedibilidad, conforme lo se- completos es falsa o inexistente
ñala el inciso a) del artículo 4 del (Acuer. Plen. Nº   7-2006/CJ-116-
Código de Procedimientos Pena- C.S., Data 40 000, G.J.).
les (R.N. N° 476-2003-Lima, Data
40 000, G.J.).  Procedencia. Las cuestiones pre-
vias proceden cuando no concurre
 Oportunidad. La cuestión pre- un requisito de procedibilidad, el
via puede plantearse en cualquier que debe estar expresamente esta-
estado de la causa y procede- blecido en una norma penal o extra-
rá cuando la denuncia haya sido penal, es decir, que expresamente

149
Gaceta Penal

establezca que para ejercitar una  En delitos contra la propiedad


acción penal se requiera nece- industrial. Antes de iniciar la ac-
sariamente que se cumpla pre- ción penal por los delitos a que se
viamente con un determinado refieren los artículos 222, 223, 224,
requisito de procedibilidad (R.N. 225 y 240 del Código Penal, el re-
Nº 2540-2003-Loreto, Castillo Alva, presentante del Ministerio Público
T. II, p. 607). deberá solicitar un informe técnico
a la oficina competente del Indeco-
 En delitos relacionados con el pi, el cual deberá ser emitido en un
sistema financiero. La cuarta dis- plazo de 5 días hábiles, el que será
posición final y complementaria de la motivado por el juez o el tribunal al
Ley N° 26702 establece que en toda emitir resolución (Exp. Nº 104-98-
denuncia de carácter penal que se Lima, Data 40 000, G.J.).
interponga contra una empresa del
sistema financiero y de seguros o Al haber el representante del Mi-
sus representantes, así como cual- nisterio Público formulado denun-
quier otra supervisada, la autoridad cia contra el procesado sin haber
que conozca de dicha denuncia de- solicitado el respectivo informe
berá solicitar el informe técnico de la técnico del Indecopi, tal como lo
superintendencia, tan pronto como ordena el artículo 32 del Decreto
llegue a su conocimiento la denun- Ley Nº 26122, falta un requisito
cia correspondiente, bajo responsa- de procedibilidad de la acción pe-
bilidad, requisito de procedibilidad nal (Exp. Nº 2535-98-Lima, Data
que no ha sido acopiado ni por el 40 000, G.J.).
fiscal provincial, ni por el juez de la
causa, a efectos de instaurar denun-
cia penal y posteriormente aperturar  En delitos ecológicos. Al no estar
la instrucción (Exp. Nº 2556-2003- la denuncia sustentada en la opinión
Lima, Castillo Alva, T. II, p. 645). fundamentada y por escrito de las
entidades sectoriales competentes
Criterio contradictorio. La falta respecto a si la conducta atribuida
del informe técnico, requisito pre- al imputado ha infringido la legisla-
visto en la cuarta disposición final ción ambiental, no pudiendo equi-
y complementaria de la Ley Ge- pararse a ello el informe emitido por
neral del Sistema Financiero y del la Dirección General de Salud Am-
Sistema de Seguros y Orgánica biental del Ministerio de Salud, toda
de la Superintendencia de Banca vez que en ninguna de sus apre-
y Seguros, no impide el ejercicio ciaciones se precisa la legislación
de la acción penal, no condiciona ambiental infringida como secuela
la formalización de la denuncia y la del evento que motiva la presente
apertura de un proceso penal (R.N. acción, se declara fundada la cues-
Nº 2875-2004-Santa, Data 40 000, tión previa (Exp. Nº 2093-98-Lima,
G.J.). Data 40 000, G.J.).

150
Diccionario Penal Jurisprudencial

 En el delito de libramiento in-  En supuestos de incorrecto trá-


debido. Para que se proceda a mite al ejercicio privado de la ac-
instaurar una acción penal por de- ción penal. De considerarse que
lito de libramiento indebido, previa- se dio curso a una acción penal
mente se requiere que el agente como si su ejercicio fuese público
sea informado de la falta de pago, en vez de privado, lo procedente
mediante protesto u otra forma do- es deducir cuestión previa mas no
cumentada; al no haberse dado tal excepción de naturaleza de juicio
presupuesto, procede declarar de (Exp. Nº 395-87, Corte Superior
oficio fundada la cuestión previa de Justicia de Lima, p. 193).
(Exp. Nº 4339-98(3c)-Lima, Data
40 000, G.J.).  Supuestos en que no cabe su
planteamiento. El artículo 4 del
Criterio contradictorio. Si bien se Código de Procedimientos Pena-
advierte que el protesto bancario, al les prevé que las cuestiones pre-
no manifestar la negativa del pago, vias proceden cuando no concurre
no cumple con los presupuestos un requisito de procedibilidad, es
previstos en la Ley de Títulos Valo- decir, se constata la falta de un
res, este colegiado es de la opinión requisito procesal establecido por
que la falta de tal requisito atribui- el propio tipo legal; sin embargo,
ble al banco, puede ser subsanado el tipo penal que se le imputan al
durante la instrucción con el informe procesado no requieren de requi-
de la entidad bancaria, no siendo sito de procedibilidad alguno, solo
por lo mismo un requisito de proce- de los elementos objetivos y sub-
dibilidad que resulte del texto expre- jetivos del delito (Exp. Nº 2544-
so de la ley; por estos fundamentos 2003-Loreto, Castillo Alva, T. II,
declararon de oficio infundada la p. 583).
cuestión previa (Exp. Nº 5661-98-
Lima, Data 40 000, G.J.).  Improcedencia en delitos contra
la Administración Pública. En
nuestra legislación penal, en los de-
 En el delito de apropiación ilícita.
litos cometidos contra la Adminis-
Tratándose del delito de apropiación tración Pública –malversación de
ilícita imputado a los miembros de la fondos y abuso de autoridad– no se
junta directiva de una asociación ci- prevé ningún requisito de procedibi-
vil, no procede denuncia penal sino lidad para ejercitar la acción penal
después de rendidas las cuentas en dichos ilícitos, asimismo, no exis-
o practicada liquidación contable y te ninguna norma extrapenal que
determinados los bienes y saldos establezca formalidad para ejercitar
dinerarios y el respectivo requeri- dichos ilícitos comprendidos en el
miento para la entrega de estos últi- rubro contra la Administración Pú-
mos (Exp. Nº  6922-97-Lima, Data blica (Exp. Nº 2546-2003-Loreto,
40 000, G.J.). Castillo Alva, T. II, p. 615).

151
Gaceta Penal

 Improcedencia en el delito de si ello sucediera, se puede oponer


usurpación. El conflicto de inte- un medio de defensa técnico, que
reses sobre el mejor derecho de es precisamente el que se denomi-
posesión que alega la encausada, na cuestión previa y cuyo efecto al
no constituye un requisito de pro- ser declarada fundada anulará el
cedibilidad para el ejercicio de la proceso (Exp. Nº 2556-2003-Lima,
acción penal por el delito de usur- Castillo Alva, T. II, p. 645).
pación (Exp. Nº 1328-97-D-Lima,
Data 40 000, G.J.).  Impugnación de la resolución
que la resuelve. Procede recurso
 Improcedencia en el delito de
de nulidad solo contra las cuestio-
peculado. En el caso de autos no
nes previas derivadas de un pro-
existe requisito de procedibilidad
ceso sujeto a un trámite ordinario,
exigido expresamente por la ley
ya que, a contrario sensu, se es-
para que se proceda a investigar
taría contraviniendo el principio de
judicialmente el delito de peculado,
la instancia plural contemplado en
ya que este tipo penal exige que
la Constitución (Exp. N° 3564-98-
el sujeto activo sea funcionario o
Chimbote, Data 40 000, G.J.).
servidor público con competencia
funcional al que se le haya confia-
do la administración o custodia de ‰‰Culpa
los caudales o efectos del Estado,
La conducta imprudente o cul-
calidad que tiene la procesada, por
cuanto era funcionaria del CTAR y posa es la acción peligrosa em-
miembro del CAFAE, declarándose prendida sin ánimo de lesionar el
infundada la cuestión previa (Exp. bien jurídico, pero que por falta de
Nº 2130-2003-Tumbes, Castillo aplicación del cuidado o diligencia
Alva, T. II, p. 604). debida, causa su efectiva lesión.
No nos encontramos aquí con la
 Efectos de declararse fundada. actitud rebelde del sujeto frente a
Por lo general un delito puede ser la norma que protege los bienes
investigado sin necesidad de cum- jurídicos y que prohíbe lesionar o
plir previamente con requisitos dañar a otro, no es ahí donde se
directamente relacionados con el encuentra el desvalor, sino en el in-
hecho punible, o con el individuo cumplimiento por parte de aquel de
a quien se atribuye su responsabi- la exhortación al actuar cuidadoso,
lidad, hay casos, sin embargo, en que es un principio general del or-
que la ley dispone que deben satis- denamiento encargado de prohibir
facerse previamente determinados la innecesaria puesta en peligro de
requisitos, sin los cuales no es po- los bienes jurídicos ajenos; des-
sible iniciar válidamente el proceso valor que es menor que el de las
penal (artículo 4 del Código de Pro- conductas dolosas (Exp. Nº 6109-
cedimientos Penales), no obstante 1997, Data 40 000, G.J.).

152
Diccionario Penal Jurisprudencial

 Configuración. Es necesario deli- aceptación del resultado dañoso


mitar adecuadamente si ha existido (por ejemplo, producción de muer-
por parte del procesado negligencia tes o lesiones a las personas), sino
o culpa que revista carácter penal únicamente a la conducta capaz de
o determinar fehacientemente la producirlo (Exp. Nº 306-2004, Data
circunstancia de fuerza mayor que 40 000, G.J.).
pueda haberse dado para impedir
la entrega de los bienes, ello con la ‰‰Culpa inconsciente
finalidad de determinar su respon-
sabilidad o inocencia; por estas con- El acusado ha obrado sin dolo en
sideraciones declararon nula la sen- los hechos instruidos referidos a la
tencia y mandaron se realice nuevo muerte del agraviado, esto es, sin
juicio oral (R.N. N° 3102-2001-Are- una voluntad ni propósito dirigido a
quipa, Data 40 000, G.J.). causar un resultado homicida. En
el supuesto de culpa inconsciente,
 Diferencia del dolo. La culpa se el sujeto activo no conoce el re-
configura cuando el agente no es- sultado ni se lo representa (Exp.
tuvo en capacidad de prever el pe- N° 3365-1996-Piura, Rojas Var-
ligro. El dolo requiere que la con- gas, T.I, p. 101).
ducta sea desplegada a producir
el daño, asumiendo el riesgo de ‰‰Culpabilidad, noción general de
su plasmación. La responsabilidad
La culpabilidad en su sentido amplio
restringida opera atendiendo a la
de responsabilidad penal se asienta
edad del procesado cuando suce-
en dos ideas: a) exigencia de autén-
dieron los hechos (Exp. Nº 184-
ticos actos de prueba y b) el princi-
1994, Data 40 000, G.J.).
pio de la libre valoración o criterio
‰‰Culpa consciente de conciencia de los jueces (Exp.
Nº 1257-1998, Data 40 000, G.J.).
Lo que diferencia al dolo eventual
Siendo que la culpabilidad se prue-
de la culpa consciente es que en
ba y la inocencia se presume, auna-
el primer caso el agente considera
do a ello que reiterada jurispruden-
seriamente la probabilidad del re-
cia señala que la sola imputación
sultado dañoso, aceptando necesa-
contra un procesado no es motivo
riamente dicha probabilidad con la
suficiente para imponer una senten-
realización de la conducta peligro-
cia condenatoria, se debe declarar
sa, per se, o por otra persona. En la
la absolución (R.N. Nº 637-2002-
culpa consciente existe por el con-
Lima, Data 40 000, G.J.).
trario la creencia de que el peligro
no va a concretarse. Es de señalar Toda persona es considerada
que la aceptación a la que se alude inocente mientras no se haya de-
en el dolo eventual, en los términos clarado judicialmente su respon-
aquí planteados, no se refiere a la sabilidad; asimismo, conforme a

153
Gaceta Penal

lo previsto en el artículo 284 del jurídico. En ese sentido, no es


Código de Procedimientos Pena- constitucionalmente aceptable que
les vigente, la sentencia absoluto- una persona sea sancionada por
ria debe sustentarse en el hecho un acto o una omisión de un deber
de que la inocencia se presume jurídico que no le sea imputable
y la culpabilidad se prueba (Exp. (Exp. Nº 2868-2004-AA/TC, Guía
N° 434-2004, Data 40 000, G.J.). de Juris. del T.C., p. 612).

Para determinar la culpabilidad,


se requiere un mínimo grado de ‰‰Cumplimiento de deberes de fun-
ción o de profesión
capacidad de autodeterminación
por parte del sujeto activo, requi- La conducta del sentenciado se
sito –sine qua non– exigido por el encuentra acaparada en la justifi-
ordenamiento jurídico penal para cante del cumplimiento de un de-
acreditar la responsabilidad penal ber, toda vez que al tener la con-
(R.N. N° 921-2003-Lima. Castillo dición de funcionario público que
Alva, T. I, p. 395). en la fecha de los hechos se en-
contraba de servicio dando cumpli-
miento a un operativo de captura
 Aplicación. Es posible atenuar la
de elementos inte­grantes de agru-
culpabilidad si los encausados al
paciones delictivas te­nía el deber
momento de los hechos se encon-
de prestar seguridad a su superior
traban en estado de embriaguez,
jerárquico por encontrarse en cum-
aunado que carecen de antece-
plimiento de deberes de función o
dentes penales siendo infractores
de profesión una estrecha relación
primarios, no se les ha incautado
de subordinación, estando auto-
arma blanca alguna siendo pasible
de sanción por debajo del mínimo rizado a repeler de modo legítimo
legal. (R.N. N° 3657-2001-Lamba- cualquier tipo de agresión o ataque
yeque, Data 40 000, G.J.). que pudiera sufrir su superior; de-
sapareciendo así la antijuridicidad
de la conducta, siendo del caso ab-
 Figura vinculada. Ver: Responsa-
solverlo de los cargos de lesiones
bilidad penal.
graves (Exp. N° 2683-1997-Lima,
‰‰Culpabilidad, principio de Rojas Vargas, T. I, p. 139).

Un límite a la potestad sanciona-  Aplicación. El tipo penal del se-


toria del Estado está representa- cuestro señala que la conducta
do por el principio de culpabilidad. desarrollada por el agente no debe
Desde este punto de vista, la san- encontrarse justificada por un de-
ción, penal o disciplinaria, solo recho que respalde la privación de
puede sustentarse en la compro- la libertad, caso en el que no exis-
bación de responsabilidad subjeti- te delito por cuanto se exige como
va del agente infractor de un bien requisito sine qua non la ausencia

154
Diccionario Penal Jurisprudencial

de un derecho que lo justifique, la aprehensión del autor del delito


afectándose directamente la tipici- y conducirlo a su local, con su ac-
dad objetiva. Cuando se advierta tuar no infringieron ninguna norma
la presencia de un derecho que sustantiva que tipifique su actuar
justifique la privación de la liber- como delito, toda vez que solo se
tad, devendrá en aplicable el inci- dedicaron a intervenir, conducir y
so ocho del artículo 20 del Código tomar las primigenias declaracio-
Penal como causal eximente de nes del delincuente (Exp. Nº 3567-
responsabilidad penal; la conduc- 2002-Lambayeque, Castillo Alva,
ta resulta ser típica, pero no anti- T.III., p. 184).
jurídica por concurrir una causa
de exclusión de la antijuridicidad
que convierte el hecho típico en un
‰‰Cumplimiento de órdenes
acto totalmente lícito y aprobado Ver: Orden obligatoria de autoridad
por el ordenamiento jurídico (R.N. competente, obrar por.
Nº 847-2004-Cusco, Data 40 000,
G.J.).
‰‰Cumplimiento
prueba
del periodo de
Los encausados (miembros del
serenazgo) si bien intervinieron en Ver: Condena no pronunciada.

155
D
‰‰Daños, delito de consecuencia de la inundación ori-
ginada en dicho inmueble, habida
cuenta que como resultado de es-
 Configuración. El delito de daños
tos sucesos también fueron daña-
se configura cuando el agente ac-
dos bienes del propio encausado,
tivo tiene la intención de dañar en
consecuentemente se advierte la
forma total o parcial un bien, sea
inexistencia del elemento subjetivo
este mueble o inmueble, incluyen-
en la conducta desarrollada por el
do a los semovientes, operándose
procesado, por lo que corresponde
un menoscabo económico en el
absolverlo de los cargos instruidos
agraviado que no produce benefi-
(R.N. Nº 727-2004-Santa, Data
cio alguno al agente activo, es de-
40 000, G. J.).
cir se aparta de cualquier propósito
de lucro (Exp. Nº 7968-1997-Lima, Siendo el acta de verificación poli-
Data 40 000, G. J.). cial tan solo un elemento referen-
cial, al no haber sido realizada con
Se halla acreditado el delito y la
el concurso del Ministerio Público y
responsabilidad penal del procesa-
no habiéndose acreditado debida-
do, quien decidió dañar el vehículo
mente la preexistencia de ley de los
del agraviado al apreciar que su
efectos presuntamente dañados ni
carro había resultado con mayores
el valor de estos, en autos no exis-
deterioros a raíz del accidente vial
ten suficientes indicios que acredi-
que ambos habían protagonizado
ten la comisión del ilícito imputado
(Exp. Nº 277-1998-Lima, Data
(Exp. Nº 8230-1997-Lima, Data
40 000, G. J.).
40 000, G. J.).
Si bien en autos se ha estableci-
do que fue el procesado quien ce- ‰‰Debate pericial
rró las puertas del inmueble con
candados, no se ha acreditado  Necesidad ante contradicciones.
de manera concreta que sea el Al ser contradictorios tanto el primer
autor de los daños ocasionados a informe técnico como el dictamen

157
Gaceta Penal

pericial de balística forense, por Respecto al tipo del injusto im-


cuanto del primero se desprende prudente hay que tener en cuen-
que los cartuchos incautados se ta lo señalado por la doctrina en
encuentran en regular estado de el sentido que: “actúa culposa o
conservación y en situación ope- imprudentemen­te el que omite la
rativa de funcionamiento, mientras diligencia debida (...) se trata, por
que del dictamen se concluye que lo tanto de la infrac­ción del deber
se hallan en mal estado de con- de cuidado, o sea, de las normas
servación y todos inoperativos, se de conducta exigibles para el caso,
hace necesario que se practique las cuales se extraen de la expe­
una ratificación por los suscribien- riencia común y no dependen ne-
tes del informe y del dictamen sien- cesa­riamente de leyes o reglamen-
do necesario que se realice un de- tos. Se tra­ta de un deber objetivo
bate pericial (Exp. Nº 1776-98-San en cuanto que es el que hubiera
Martín, Data 40 000, G.J.). observado un ciuda­dano medio en
tales condiciones y con los cono-
Si se advierte que el resultado de cimientos específicos del agen­te
las pericias médicas son contradic- (...); que, por lo tanto, si la acción
torias es pertinente realizar un de- se realiza con la diligencia debida,
bate pericial. Contraviene el artículo aunque sea previsible un resulta-
167 del Código de Procedimientos do, se mantie­ne en el ámbito de
Penales el reconocimiento médico lo permitido jurídi­camente y no se
legal practicado por un solo perito plantea problema al­guno; pues, la
(Exp. Nº 460-92-B-Lambayeque, acción objetivamente imprudente,
Rojjasi Pella, p. 350). es decir, realizada sin la di­ligencia
debida que incrementa de for­ ma
‰‰Deber objetivo de cuidado ilegítima el peligro de que un resul­
Se entiende por deber objetivo de tado se produzca, es, junto con la
cuidado al conjunto de re­ glas que rela­ción de causalidad, la base y
debe observar el agente mien­ tras fundamen­to de la imputación obje-
desarrolla una actividad concreta tiva del resul­tado (...); que, en este
a título de profesión, ocupación o sentido lo contra­rio sería afirmar
indus­tria, por ser elemental y osten- que el riesgo socialmente aceptado
sible en cada caso como indicadores y permitido que impli­ca conducir un
de prima, destreza o prudencia (ve- vehículo motorizado, desemboca
locidad adecuada, desplazamiento definitivamente en la pena­lización
por el carril corres­ pondiente, esta- del conductor, cuando produ­ce un
do psicosomático nor­ mal, vehículo resultado no deseado; ya que se-
en estado electromecáni­co normal, ría aceptar que el resultado es una
y contar con licencia de con­ ducir pura condición objetiva de penali-
oficial; reglas aplicables al caso del dad y que basta que se produzca,
chofer) (Exp. N° 2007-1997-Cono aunque sea for­ tuitamente, para
Norte, Rojas Vargas, T. I, p. 305). que la acción impru­dente sea ya

158
Diccionario Penal Jurisprudencial

punible; sin embargo, tal absurdo el que hubiera observado un ciuda-


se desvanece en el ámbito doc­ dano medio en tales condiciones y
trinario de la teoría de la imputa- con los conocimientos específicos
ción objetiva, en el sentido de que del agente; por lo tanto, si la acción
solo son imputables objetivamente se realiza con la diligencia debida,
los resultados que aparecen como aunque sea previsible un resulta-
realización de un riesgo no permiti- do, se mantiene en el ámbito de
do implícito en la pro­pia acción; en lo permitido jurídicamente (Exp.
consecuencia, la verifi­cación de un Nº 3475-1998, Data 40 000, G.J.).
nexo causal entre acción y resul-
tado no es suficiente para im­putar
ese resultado al autor de la ac­ción”
‰‰Deberes
sión
de función o de profe-

(Exp. N° 550-1998, Rojas Vargas,


Ver: Cumplimiento de deberes de
T. III, p. 131).
función o profesión.
 Aplicación. La violación del deber
objetivo de cuidado se pone de
‰‰Debido proceso, derecho al
manifies­to en la conducta del cho- Por debido proceso debe entenderse
fer del vehículo al no haberse dete- a aquellas garantías procesales que
nido el tiempo sufi­ciente para que deben ser respetadas durante el de-
las agraviadas bajen del vehículo y sarrollo del proceso, para no afectar
al cerrar la puerta y reempren­der la su decurso y convertirlo en irregular
marcha inmediatamente; no sien- (Exp. Nº 3789-2005-HC/TC, Guía
do válido el argumento dado como de Juris. del T.C., p.  483).
descargo de tener la puerta malo-
grada, pues­ to que la negligencia El debido proceso está concebido
radica precisamen­te en ello, toda como el cumplimiento de todas las
vez que es deber del con­ ductor garantías, requisitos y normas de
circular con el vehículo en per­fecto orden público que deben observar-
estado técnico, más aún si se tra- se en las instancias procesales de
ta de uno destinado al transporte todos los procedimientos, incluidos
público (Exp. N° 6685-1997, Rojas los administrativos, a fin de que
Vargas, T. I, p. 646). las personas estén en condicio-
Actúa culposa o imprudentemente nes de defender adecuadamente
el que omite la diligencia debida. sus derechos ante cualquier acto
Se trata por lo tanto de la infracción del Estado que pueda afectarlos.
del deber de cuidado, o sea, de las Vale decir que cualquier actuación
normas de conducta exigibles para u omisión de los órganos estatales,
el caso, las cuales se extraen de la dentro de un proceso, sea este ad-
experiencia común y no dependen ministrativo o jurisdiccional, debe
necesariamente de la trasgresión respetar el debido proceso legal
de leyes o reglamentos. Se trata de (Exp. Nº 2508-2004-AA/TC, Guía
un deber objetivo en cuanto que es de Juris. del T.C., p. 483).

159
Gaceta Penal

 Base constitucional. En lo que que el debido proceso constituye,


respecta al derecho al debido pro- antes que un derecho fundamen-
ceso, reconocido en el inciso 3) tal, un principio de la función juris-
del artículo 139 de la Constitución, diccional. El Tribunal Constitucio-
cabe señalar que dicho atributo nal no asume esta interpretación,
fundamental forma parte del “mo- pues desde la perspectiva de la
delo constitucional del proceso”, interpretación constitucional de los
cuyas garantías mínimas deben derechos fundamentales, y a la luz
ser respetadas para que el proceso del principio pro homine (artículo V
pueda considerarse debido. En ese del Código Procesal Constitucio-
sentido, la exigencia de su efectivo nal), es conforme con la Constitu-
respeto no solo tiene que ver con ción que se interprete también que
la necesidad de garantizar a todo en dicha disposición constitucional
justiciable determinadas garantías se reconoce el derecho fundamen-
mínimas cuando este participa en tal al debido proceso. En segundo
un proceso judicial, sino también lugar, si se ha reconocido que en
con la propia validez de la configu- el artículo 139, inciso 3 de la Cons-
ración del proceso, cualquiera que titución está implícito el derecho
sea la materia que en su seno se fundamental al debido proceso, tal
pueda dirimir, como puede ser la interpretación debe ser integrada
actividad investigatoria que desa- con aquella otra que extiende la
rrolla el fiscal penal en sede preju- vigencia y eficacia de este dere-
risdiccional. De esta forma, el debi- cho fundamental más allá del ám-
do proceso no solo es un derecho bito de los procesos judiciales. Es
de connotación procesal que se decir, el debido proceso en tanto
traduce en el respeto de determi- derecho fundamental también se
nados atributos, sino también una manifiesta como tal en los proce-
institución compleja que desborda sos y procedimientos al margen de
la naturaleza de que se trate. Esto
el ámbito meramente jurisdiccional
es, en el ámbito judicial, parlamen-
(Exp. Nº 2521-2005-HC/TC, Guía
tario, militar, laboral, administrativo
de Juris. del T.C., p. 482).
e incluso entre particulares, dado
que los derechos fundamentales
 Naturaleza jurídica. El artículo 139, tienen una eficacia vertical –frente
inciso 3 de la Constitución establece a los poderes públicos– y una efi-
que: son principios y derechos de la cacia horizontal –entre particula-
función jurisdiccional. La observan- res– (Exp. Nº 5156-2006-PA/TC,
cia del debido proceso y la tutela Guía de Juris. del T.C., p. 481).
jurisdiccional. Sobre esta disposi-
ción constitucional debe realizarse El debido proceso es un derecho
dos precisiones interpretativas. En fundamental de naturaleza proce-
primer lugar, pareciera desprender- sal con alcances genéricos, tanto
se de la literalidad del texto de la en lo que respecta a los ámbitos
disposición constitucional aludida sobre los que se aplica como en lo

160
Diccionario Penal Jurisprudencial

que atañe a las dimensiones sobre a la jurisdicción, de defensa, a la


las que se extiende (Exp. Nº 3075- prueba, a la motivación de las reso-
2006-PA/TC, Guía de Juris. del luciones judiciales, a la obtención
T.C., p. 486). de una resolución fundada en De-
recho, a la pluralidad de instancias,
El debido proceso es un derecho al plazo razonable del proceso, a
de estructura compleja, cuyos al- un juez competente, independiente
cances corresponde precisar a la e imparcial, a la ejecución de re-
luz de los ámbitos o dimensiones soluciones judiciales, entre otros
en cada caso comprometidas (Exp. derechos fundamentales (Exp.
Nº 3075-2006-PA/TC, Guía de Ju- Nº 0004-2006-PI/TC, Guía de Ju-
ris. del T.C., p. 486). ris. del T.C., p. 509).

 Contenido. El principio constitu- Uno de los atributos del debido


cional del debido proceso exige proceso lo constituye el derecho
no solo el cumplimiento de las ga- de defensa, que tiene como presu-
rantías sustantivas sino también puesto, para su ejercicio, la debida
procesales, en resguardo de las notificación de las decisiones que
partes y la tutela jurisdiccional que pudieran afectar una situación ju-
otorga el Estado a los ciudadanos rídica (Exp. Nº 2508-2004-AA/TC,
a través de los órganos jurisdic- Guía de Juris. del T.C., p. 483).
cionales (Exp. N° 3753-99-Lima,
El debido proceso implica el respe-
Data 40 000, G.J.).
to, dentro de todo proceso, de los
El derecho al debido proceso com- derechos y garantías mínimas con
prende un haz de derechos que for- que debe contar todo justiciable,
man parte de su estándar mínimo. para que una causa pueda trami-
Entre estos derechos constitucio- tarse y resolverse en justicia. Tal es
nales, especial relevancia (...) ad- el caso de los derechos al juez na-
quieren los derechos de razonabili- tural, a la defensa, a la pluralidad
dad, proporcionalidad, interdicción de instancias, acceso a los recur-
de la arbitrariedad y motivación de sos, a probar plazo razonable, etc.
las resoluciones (Exp. Nº  0090- (Exp. Nº 0200-2002-AA/TC, Guía
2004-AA/TC, Guía de Juris. del de Juris. del T.C., p. 483).
T.C., p. 482).
El derecho al debido proceso es un
Todo órgano que posea naturaleza derecho que tiene la propiedad de
jurisdiccional (sea ordinario, cons- albergar en su seno una serie de
titucional, electoral, militar y, por derechos fundamentales de orden
extensión, los árbitros) debe res- procesal. Uno de esos derechos
petar, mínimamente, las garantías es el derecho a que no se revivan
que componen los derechos a la procesos fenecidos con resolución
tutela jurisdiccional “efectiva” y al ejecutoriada (Exp. Nº 4587-2004-
debido proceso, entre las que des- AA/TC, Guía de Juris. del T.C.,
tacan los derechos al libre acceso p.  486).

161
Gaceta Penal

 Dimensiones. El debido proceso preservación de los estándares o


tiene dos expresiones: una formal criterios de justicia sustentables de
y otra sustantiva; en la de carác- toda decisión (juicio de razonabili-
ter formal, los principios y reglas dad, juicio de proporcionalidad, in-
que lo integran tienen que ver con terdicción de la arbitrariedad, etc.)
las formalidades estatuidas, tales (Exp. Nº 3075-2006-PA/TC, Guía
como las que establecen el juez de Juris. del T.C., p. 486).
natural, el procedimiento preesta-
blecido, el derecho de defensa, la
 Ámbitos de aplicación. Una inter-
motivación; en su faz sustantiva,
pretación literal de esta disposición
se relaciona con los estándares de
constitucional [artículo 139 inciso
justicia como son la razonabilidad
y proporcionalidad que toda deci- 3 de la Constitución] podría llevar
sión judicial debe suponer (Exp. a afirmar que el debido proceso
Nº 8125-2005-HC/TC, Guía de Ju- se circunscribe estrictamente a los
ris. del T.C., p. 485). procesos de naturaleza jurisdiccio-
nal. Sin embargo, una interpreta-
A partir de la dimensión sustancial ción en ese sentido no es correcta.
del debido proceso, cualquier deci- El derecho fundamental al debido
sión judicial puede ser evaluada por proceso es un derecho que ha de
el juez constitucional no solo con ser observado en todo tipo de pro-
relación a los derechos enunciati- cesos y procedimientos, cualquiera
vamente señalados en el artículo que fuese su naturaleza. Ello es así
4 del CP Const. sino a partir de la en la medida en que el principio de
posible afectación que supongan interdicción de la arbitrariedad es un
en la esfera de los derechos cons- principio inherente a los postulados
titucionales (Exp. Nº 1209-2006- esenciales de un Estado constitu-
PA/TC, Guía de Juris. del T.C., p. cional democrático y a los principios
482). y valores que la propia Constitución
incorpora (Exp. Nº 4241-2004-
Las dimensiones del debido proce- AA/TC, Guía de Juris. del T.C.,
so no solo responden a ingredien- p. 486).
tes formales o procedimentales,
sino que se manifiestan en ele- Con relación a los ámbitos sobre
mentos de connotación sustanti- los que se aplica, queda claro que
va o material, lo que supone que dicho atributo [debido proceso]
su evaluación no solo repara en desborda la órbita estrictamente
las reglas esenciales con las que judicial para involucrarse o exten-
se tramita un proceso (juez natu- derse en otros campos como el ad-
ral, procedimiento preestablecido, ministrativo, el corporativo particu-
derecho de defensa, motivación lar, el parlamentario, el castrense,
resolutoria, instancia plural, cosa entre muchos otros, dando lugar
juzgada, etc.) sino que también, a que en cada caso o respecto de
y con mayor rigor, se orienta a la cada ámbito pueda hablarse de un

162
Diccionario Penal Jurisprudencial

debido proceso jurisdiccional, de directa, se pretenda incorporar a la


un debido proceso administrativo, persona en edad militar al servicio
de un debido proceso corporativo militar activo, con prescindencia de
particular, de un debido proceso su expresa y libre manifestación
parlamentario, etc. (Exp. Nº 3075- de efectuarlo en esos términos,
2006-PA/TC, Guía de Juris. del constituye de manera indubitable
T.C., p. 486). para este supremo intérprete de
la Constitución, una forma de de-
 Vulneración. Si la sentencia no tención arbitraria, lesiva del dere-
contiene entre las partes que la cho a la libertad individual y, por lo
componen la presentación de los tanto, susceptible de ser reparada
acusados debidamente individuali- a través del proceso constitucional
zados y el señalamiento de los de- de hábeas corpus (Exp. N° 0030-
litos por los que se les juzga, se ha 2001-HC/TC, EE. y J. del Código
incurrido en inobservancia del de- Procesal Constitucional, p. 580).
bido proceso (Cons. Nº 231-1996-
Puno, Data 40 000, G.J.). ‰‰Declaración del imputado
 Diferencia del derecho a la tute- Ver: Instructiva, declaración.
la jurisdiccional efectiva. Mien-
tras que la tutela judicial efectiva ‰‰Declaración del testigo
supone tanto el derecho de acce- Ver: Testimonial, declaración.
so a los órganos de justicia como
la eficacia de lo decidido en la sen-
tencia, es decir, una concepción
‰‰Declaración instructiva
garantista y tutelar que encierra Ver: Instructiva, declaración.
todo lo concerniente al derecho
de acción frente al poder-deber de ‰‰Declaración preventiva
la jurisdicción, el derecho al debi-
Ver: Preventiva, declaración.
do proceso, en cambio, significa
la observancia de los derechos
fundamentales esenciales del pro-
‰‰Declaración testimonial
cesado, principios y reglas esen- Ver: Testimonial, declaración.
ciales exigibles dentro del pro-
ceso como instrumento de tutela ‰‰Declinatoria de competencia
de los derechos subjetivos (Exp.
Nº 8125-2005-HC/TC, Guía de Ver: Competencia, declinatoria de.
Juris. del T.C., p. 484).
‰‰Decomiso
‰‰Decisión voluntaria de prestar
servicio militar, derecho a la El decomiso, de conformidad con
el artículo 102 del Código Penal,
Cualquier acto por el cual, de es una consecuencia accesoria
manera subrepticia, encubierta o que es de rigor imponer en tanto

163
Gaceta Penal

aparecen configurados los presu- la situación jurídica de algunas de


puestos que establece dicha norma las partes, sea en un proceso o
y las demás pertinentes –en espe- procedimiento, o en el caso de un
cial las vinculadas a la legislación tercero con interés (Exp. Nº 8605-
sobre tráfico ilícito de drogas–, por 2005-AA/TC, Guía de Juris. del
lo que no es posible obviar su im- T.C., p. 485).
posición, en tanto está ante una
consecuencia jurídico– económica  Contenido. Se garantiza que una
del delito legalmente prevista; que, persona sometida a una investi-
sin embargo, el respeto al principio gación, sea esta de orden jurisdic-
acusatorio impide que al absolver cional o administrativa, y donde se
el grado estas se impongan de ofi- encuentren en discusión derechos
cio  que, no obstante ello, como se e intereses suyos, tenga la oportu-
trata de meras consecuencias ac- nidad de contradecir y argumen-
cesorias –no de penas principales tar en defensa de tales derechos
o compuestas, ni siquiera de penas e intereses, para cuyo efecto se
accesorias– esa omisión debe sub- le debe comunicar, previamente y
sanarse, con absoluto respeto a los por escrito, los cargos imputados,
hechos declarados probados, antes acompañando el correspondien-
de iniciarse formalmente la etapa de te sustento probatorio, y otorgarle
ejecución, ocasión en que la Sala un plazo prudencial a efectos de
Penal Superior, previa vista fiscal que –mediante la expresión de los
y traslado a las partes interesadas, descargos correspondientes– pue-
con lo que se respeta el principio da ejercer cabalmente su legítimo
del contradictorio, deberá decidir lo derecho de defensa. Se conculca,
que legalmente corresponda sobre por tanto, dicho derecho cuando
el particular (R.N. Nº 1234-2004 los titulares de derechos e intere-
Callao, Data 40 000, G.J.). ses legítimos se ven imposibilita-
dos de ejercer los medios legales
‰‰Defensa, derecho de suficientes para su defensa (Exp.
N° 5514-2005-PA/TC, Guía de Ju-
El derecho de defensa constituye ris. del T.C., p. 482).
un derecho fundamental de natura-
leza procesal que conforma, a su El derecho de defensa protege el
vez, el ámbito del debido proceso, derecho a no quedar en estado
y sin el cual no podría reconocer- de indefensión en cualquier etapa
se la garantía de este último. Por del proceso judicial o del procedi-
ello, en tanto derecho fundamen- miento administrativo sancionato-
tal, se proyecta como principio de rio. Este estado de indefensión no
interdicción para afrontar cualquier solo es evidente cuando, pese a
indefensión y como principio de atribuírsele la comisión de un acto
contradicción de los actos proce- u omisión antijurídico, se le sancio-
sales que pudieran repercutir en na a un justiciable o a un particular

164
Diccionario Penal Jurisprudencial

sin permitirle ser oído o formular comprendido en ninguno de los im-


sus descargos, con las debidas pedimentos previstos en los artícu-
garantías, sino también a lo largo los 285, 286 y 287 del Texto Único
de todas las etapas del proceso y Ordenado de la Ley Orgánica del
frente a cualquier tipo de articula- Poder Judicial (Exp. N° 6260-2005-
ciones que se puedan promover PHC/TC, Data 40 000, G.J.).
(Exp. Nº  0090-2004-AA/TC, Guía
de Juris. del T.C., p. 583). ‰‰Defraudación
nas, delito de
de rentas de adua-

 Tiempo razonable para organizar


la defensa. El derecho al debido  Configuración. Si el procesado
proceso garantizado en el artículo alega que no tuvo intención de
139, inciso 3) de la Constitución evadir el pago arancelario dife-
peruana implica el derecho a un rencial, sin embargo en autos no
tiempo “razonable” para que la per- existe prueba alguna que acredite
sona inculpada pueda preparar u que haya cumplido con pagar la
organizar una defensa o, eventual- suma que se consigna en el ava-
mente, recurrir a los servicios de lúo y liquidación de derechos de
un letrado para articularla o prepa- la mercadería; asimismo, en autos
se ha actuado la declaración de un
rarla de manera plena y eficaz. En
testigo quien señala que dicho pro-
consecuencia, ante la formulación
ducto le fue vendido al precitado
de una denuncia en etapa prejuris-
acusado para que sea comerciali-
diccional, debe mediar un tiempo
zado dentro de la región Ucayali,
razonable entre la notificación de
por tener un tratamiento especial;
la citación y la concurrencia de la
que siendo ello así, la materialidad
persona citada, tiempo que per-
del delito y la responsabilidad pe-
mita preparar adecuadamente la
nal del encausado se encuentran
defensa ante las imputaciones a
acreditadas, por lo que los agravios
cargos en contra, considerándose,
que denuncia resultan inatendibles
además, el término de la distancia
(R.N. N° 3480-2002-Ucayali, Data
cuando las circunstancias así lo
40 000, G.J.).
exijan (Exp. Nº 1268-2001-HC/TC,
Guía de Juris. del T.C., p. 583). El tipo penal del delito de defrau-
dación de rentas de aduanas sola-
 Autodefensa. El Tribunal Cons- mente exige para su consumación
titucional ha afirmado que ambas la importación de mercancías con
dimensiones del derecho de de- documentos adulterados, datos
fensa pueden ser ejercidas por un falsos o falsificados con relación
abogado que, al mismo tiempo, es a su valor, calidad, cantidad, peso
procesado. Para ello, es preciso y otras características cuya infor-
que el letrado esté debidamente mación incide en la tributación
capacitado y habilitado conforme (R.N. Nº 440-2004-Loreto, Data
a ley; y, en particular, que no esté 40 000,  G.J.).

165
Gaceta Penal

 Tentativa. Realiza la conducta tí- D. L. Nº 813, se ha demostrado la


pica del delito de defraudación de responsabilidad en cuanto a la acu-
rentas, en grado de tentativa, el sada en razón que en su condición
agente que es intervenido en cir- de secretaria de la empresa, duran-
cunstancias en las que transpor- te esos últimos años, se encargaba
taba mercadería procedente de de la supervisión de guías de remi-
otro país para comercializarla en sión al dar su conformidad a través
una zona del país donde ese pro- de la rúbrica que plasmaba en los
ducto no goza de los beneficios documentos que se demostraron
arancelarios, tratando de obtener eran fraudulentos (R.N. Nº 3222-
una exoneración tributaria a la cual 2005, San Martín Castro, p. 734).
no tenía derecho (R.N. Nº 732-
2004-Ucayali, Castillo Alva, T. I, ‰‰Defraudaciones, delito de
p.  555).
 Elementos del tipo. Para que se
‰‰Defraudación tributaria, delito de den los delitos de estafa y defrau-
dación, es necesario que la acción
 Configuración. Está acreditado el imputada y tipificada como delito,
delito de defraudación tributaria y la se haya realizado con la existen-
responsabilidad penal del acusado cia de dolo y animus lucrandi, cir-
quien en su condición de contador cunstancia que no se aprecia en el
de la empresa (...), en contubernio caso de autos por cuanto los he-
con sus coacusados, ocultó diver- chos derivan de diversas tratativas
sas sumas de dinero correspon- comerciales que se rigen por nor-
diente a los ingresos percibidos mas de carácter civil y comercial.
en las declaraciones juradas con (Exp. Nº  8121-1997-Lima, Data
la finalidad de evadir al fisco por 40 000,  G. J.).
concepto de Impuesto General a
Al faltar el elemento engaño no
las Ventas e Impuesto a la Renta
se encuentra acreditado el delito
comprendido entre el año de 1991
imputado al procesado, fundamen-
a 1995, lo que se corrobora con el
to por el cual confirmaron la reso-
informe emitido por la Superinten-
lución que declara sobreseída la
dencia Nacional de Administración
causa (Exp. Nº 5925-1997-Lima,
Tributaria (R.N. N° 276-2002 Lima,
Data 40 000, G. J.).
Data 40 000, G.J.).

Respecto a las imputaciones formu-  Configuración. Prueba la respon-


ladas respecto a los sentenciados sabilidad penal de los acusados,
relacionadas con la declaración ju- el hecho de haber simulado un jui-
rada de Impuesto a la Renta, cuyas cio que generó el embargo del in-
conductas están tipificadas en los mueble, habiendo utilizado la firma
artículos 1 y 2, inc. a) y 4 inc. a), del de una empresa para solicitar un

166
Diccionario Penal Jurisprudencial

préstamo con garantía hipotecaria,  Modalidad de estelionato. Ver:


resultando perjudicados el banco Estelionato.
y la empresa (Exp. Nº 8842-1997-
Lima, Data 40 000, G. J.). ‰‰Delito
Se configura el tipo penal normado  Elementos. Para afirmar la existen­
por el artículo 197.1 del Código Pe- cia de un delito deben constatarse
nal en el presente caso en el cual los elementos de tipicidad, antijuri-
los acusados simularon la realiza- dicidad y culpabilidad, y solo ante
ción de un proceso civil de pago la concurren­cia de estos elemen-
de dinero con el fin de perjudicar tos el sujeto es pasible de una san-
al agraviado (Exp. Nº 1583-1997- ción por parte del juz­gador (Exp.
Lima, Caro Coria, p. 438). N° 377-1995-Lima, Guía Rápida
de J. P. y PP., G.J., p. 29).
Tanto de la instrucción como del
juzgamiento, no aparece acredi-  Instrumentos. Son todos aquellos
tada la responsabilidad penal del objetos que, puestos en relación
procesado, al haberse desvirtua- de medio a fin con la infracción pe-
do los cargos originalmente se- nal, han servido para su ejecución,
ñalados, si se tiene en cuenta la vale decir, con tales objetos ha de
inconsistencia de las pruebas de haberse realizado actos ejecutivos
cargo existentes contra él, las que de la infracción penal (R.N. Nº 730-
no pueden sustentar una condena 2004-Lima, San Martín Castro,
(Exp. Nº 1292-1995-Lima, Data p.  674).
40 000, G. J.).
 Consecuencia jurídica. Todo de-
En lo que respecta a la encausada,
lito, acarrea como consecuencia
quien es acusada de haber inter-
no solo la imposición de una pena,
venido en contubernio con sus co- sino que también puede dar lugar
procesados en la comisión de los al surgimiento de responsabilidad
delitos de defraudación, fe pública civil por parte del autor; es así, que
y estafa, se advierte que intervino en aquellos casos en los que la con-
en los hechos investigados por pre- ducta del agente produce un daño
sión de su esposo, desconociendo reparable, corresponde fijar junto a
que eran actos contrarios a la ley; la pena el monto de la reparación
por lo que su conducta se encuentra civil (Exp. Nº 2307-2002-Madre de
desprovista de dolo, siendo proce- Dios, Data 40 000, G.J.).
dente su absolución (Exp. Nº 4853-
1995-Lima, Data 40 000, G. J.).  Clases o formas. Ver: Delito do-
loso; Delito culposo; Delito con-
 Modalidad de abuso de firma en tinuado; Delito de estado; Delito
blanco: Ver: Abuso de firma en de función; Delito de mera acti-
blanco. vidad; Delito de peligro; Delito de

167
Gaceta Penal

resultado; Delito especial; Delito resolución criminal, y que cada una


imposible; Delito instantáneo; De- representa una violación de la ley y
lito permanente; Delito pluriofensi- que no se trata de un delito instan-
vo; Delito político; Omisión impro- táneo y permanente. Su momento
pia, delitos de. de comisión propio se remite a una
pluralidad de acciones, las que se
 Desarrollo. Ver: Iter criminis. realizan en momentos determina-
dos. Al recoger la concepción doc-
 Agravación. La finalidad del De- trinal del delito continuado, no se
creto Legislativo Nº 896, Ley con- deben tomar en consideración los
tra los delitos agravados, es la de momentos comisivos de cada ac-
adoptar e implementar una estrate- ción sino integrarlos en uno solo,
gia que permita combatir las accio- salvo que cada acción o algunas
nes de la delincuencia común, con de ellas adquieran relevancia jurí-
medidas sancionadoras más se- dica. Cuando el delito continuado
veras ante la frecuencia de estas se interrumpe con una sentencia
(Exp. Nº 1250-1999-Piura, Data absolutoria las acciones que están
40 000, G.J.). inmersas en la citada resolución no
pueden ser objetos de otra senten-
 Desistimiento. Ver: Desistimiento cia por atentar contra el principio
voluntario de consumar el delito. de cosa juzgada, sin embargo, las
acciones posteriores deben sancio-
‰‰Delito complejo narse conforme al último momento
comisivo, por no estar dentro de
El delito es complejo (robo) porque los alcances de la cosa juzgada y
se transgreden bienes de heterogé- porque no está permitida la analo-
nea naturaleza; lo que hace del in- gía (Exp. Nº 194-1990-Lima, Data
justo un conglomerado de elementos 40 000, G.J.).
típicos, formando un todo homogé-
neo indestructible, cuya separación  Prescripción. Al constituir los ac-
parcial daría lugar a la destrucción tos realizados un solo delito conti-
del tipo (Exp. Nº  253-2004-Ucayali, nuado, para decidir la prescripción,
Data 40 000, G.J.). resulta de aplicación el artículo 82
inciso 3 del Código Penal, en cuya
‰‰Delito continuado virtud el plazo de prescripción co-
mienza desde el día en que ter-
El delito continuado es el que se minó la actividad delictuosa (R.N.
atribuye a una sola persona o Nº 2976-2003-Apurímac, Data
personas, no obstante la diversidad 40 000, G.J.).
de las acciones que la integran, que
presupone la repetición de varias  Norma aplicable. Cuando haya
acciones consecuentes de una sola más de una norma vigente al

168
Diccionario Penal Jurisprudencial

momento de la comisión del delito, producidos por el agente, al no ha­


por tratarse, por ejemplo, de un de- ber previsto el posible resultado
lito continuado, se aplicará, como antiju­
rídico; siempre que debiera
norma vigente al momento de la haberlo pre­visto y dicha previsión
comisión del delito, la última norma fuera posible, o habiéndolo previs-
vigente durante su comisión. Esto to, confía sin fundamento que no
es así, porque la norma vigente al se producirá el resultado que se re-
momento de la comisión del deli- presenta, actuando en consecuen-
to se aplica de manera inmediata cia con negligencia, imprudencia e
(Exp. Nº 0901-2003-HC/TC, Data impericia (Exp. Nº 8653-1997, Ro-
40 000, G.J.). jas Vargas, T.I, p. 628).
Respecto del tipo de injusto im-
 Aplicación. El delito continuado prudente hay que tener en cuenta
de violación sexual se configura lo señalado por la doctrina en el
cuando el ilícito penal ha sido per- sentido que: actúa culposa o im-
petrado en diversos momentos en prudentemente el que omite la di-
agravio de la menor; por lo que, al ligencia debida, (...), se trata, por
infringir repetidas veces la misma lo tanto, de la infracción del deber
ley penal con actos ejecutivos que del cuidado, o sea, de las normas
forman parte de una misma reso- de conducta exigibles para el caso,
lución criminal, el comportamiento las cuales se extraen de la expe-
delictivo del acusado constituye riencia común y no dependen ne-
un delito continuado sancionado cesariamente de la transgresión
con la pena correspondiente a este de leyes o reglamentos. Se trata
(R.N. Nº 4938-1997-Lima, Data de un deber objetivo en cuanto que
40 000, G.J.). es el que hubiera observado un
Al existir una violación de la ley ciudadano medio en tales condi-
penal llevada a cabo mediante ac- ciones y con los conocimientos es-
ciones repetidas que recayeron en pecíficos del agente. (SERRANO
dos sujetos pasivos diferentes, el GÓMEZ; Alfonso: Derecho Penal:
hecho global debe ser tenido como Parte Especial, V.I, Delitos Contra
un solo delito continuado de viola- las Personas. Madrid: Dykinson;
ción de menor (R.N. Nº 1715-1998, 1996, página 47). El hecho resul-
Data 40 000, G.J.). tante, además de ser causado por
la infracción del deber de cuidado,
debe ser susceptible de imputárse-
 Prescripción de la pena. Ver:
le objetivamente a la imprudencia
Prescripción de la acción penal: En
del autor; circunstancia que con-
caso de delito continuado.
templa una doble exigencia: a) la
‰‰Delito culposo relación de causalidad entre acción
y resultado; y, b) que la causación
Los delitos culposos pue­
den ser del resultado esté dentro de la fi-
definidos como aquellos ilíci­tos nalidad de protección de la norma

169
Gaceta Penal

de prudencia vulnerada; faltando  Supuesto del error superable.


este presupuesto cuando, pese al En el error superable se elimina
riesgo creado, el resultado no era el dolo pero subsiste la culpa y el
previsible o cuando el resultado no hecho será sancionado como un
tenga nada que ver con la infrac- delito culposo siempre y cuando
ción cometida (Exp. Nº 4988-1998- se encuentre tipificado específica-
Lima, Data 40 000, G.J.). mente como tal en el Código Pe-
nal, ya que según lo establece el
 Naturaleza. Tratándose de la co- artículo 12 del Código Sustantivo,
misión de delitos por negligencia, con relación a los delitos culposos
la imputación culposa no se funda se adopta el sistema de númerus
en la intención del agente sino en clausus (R.N. Nº 63-2004 La Li-
su falta de previsión de lo previ- bertad, Data 40 000, G.J.).
sible, esto es, cuando el autor no
ha hecho uso de las precauciones  Aplicación. Tanto la mate­rialización
impuestas por las circunstancias, del delito como la responsa­ bilidad
infringiendo un deber de prudencia penal del procesado se encuen­tran
y de cuidado (R.N. N° 2161-2003- debidamente acreditadas, pues ade­
Cono Norte, Data 40 000, G.J.). más de la verificación del nexo cau-
sal existente, se tiene que el resul-
Lo esencial del tipo de injusto del tado le es imputable objetivamente,
delito imprudente no es la simple toda vez que la excesiva velocidad
causación de un resultado, sino la con que conducía su vehículo le im-
forma en que se realiza la acción; pidió detenerse y ceder el paso al
o sea, para saber quién debe res- agraviado, circunstancia que objeti-
ponder del resultado producido no viza la infracción del deber del cuida-
basta con establecer la simple co- do incurrida por el acusado, lo que fi-
nexión causal, sino que es preciso nalmente significó un incremento del
además saber quién actuaba dili- riesgo permitido materializado en el
gentemente y quién no; entonces re­sultado (Exp. N° 5032-1997, Ro-
la observación del deber objetivo jas Vargas, T. III, pp. 112-113).
de cuidado, la diligencia debida,
constituyen por tanto, el punto de  Noción de deber objetivo de cui-
referencia obligado del tipo de in- dado. Ver: Deber objetivo de cui-
justo de este delito, teniéndose en dado.
cuenta además, que nuestra legis-
lación penal ha adoptado el siste- ‰‰Delito de estado
ma de los númerus clausus para
penalizar estas acciones, es decir, Estamos ante un delito de esta-
es preciso que el propio tipo penal do, que no se diferencia del delito
acepte la realización del delito en de comisión instantánea para los
forma imprudente (Exp. Nº 6095- efectos de determi­nar el momen-
1997-Lima, Data 40 000, G.J.). to de su comisión, pues en ambos

170
Diccionario Penal Jurisprudencial

se crea un estado antijurídico con- (deber militar) (Exp. N° 7883-2005-


sumado desde el momento de su PHC/TC, Data 40 000, G.J.).
aparición, salvo que en el caso de
El delito de función se define como
los delitos de estado la antijuridici-
aquella acción tipificada expresa-
dad creada tiene efectos duraderos
mente en la ley de la materia, y que
(Exp. Nº  4133-1997, Guía Rápida
es realizada por un militar o policía
de J. P., y PP., G. J., pp. 130-131).
en acto de servicio o con ocasión
de él, y respecto de sus funciones
El delito de desobediencia a la au- profesionales. Tal acto, sea por
toridad por ser un delito de estado, acción u omisión, debe afectar ne-
no desaparece por el cumplimien- cesariamente un bien jurídico –pri-
to posterior del mandato desobe- vativo– de la institución a la que
decido (Exp. Nº 4133-1997, Data pertenece el imputado; es decir,
40 000, G.J.). que la naturaleza del delito de fun-
ción no depende de las circunstan-
‰‰Delito de función cias de hecho, sino del carácter de
El delito de función es una  infrac- interés institucionalmente vital, que
ción cometida por miembros de se ve afectado mediante un acto
las Fuerzas Armadas y Policiales perpetrado por un efectivo militar
en servicio, en las que la conduc- o policial en actividad. Dicho bien
ta que se imputa debe haber sido tiene la singularidad de ser sus-
cometida con ocasión de actos de tancialmente significativo para la
servicio. Exigiéndose que la infrac- existencia, operatividad y cumpli-
ción afecte bienes jurídicos de las miento de los fines institucionales.
Fuerzas Armadas o de la Policía La tutela anteriormente señalada
Nacional tutelados por el ordena- debe encontrarse expresamente
miento legal, y que se relacionan declarada en la ley (Exp. Nº 0012-
con el cumplimiento de los fines 2006-PI/TC, Data 40 000, G.J.).
constitucionales y legales que se
les encargan, añadiéndose que  Aplicación. Al recurrente se le
ello implica, básicamente, la infrac- imputa la comisión de un delito de
ción de una obligación funcional, función, consistente en la infracción
por la cual el efectivo estaba cons- de una obligación funcional relativa
treñido a mantener, o a realizar, o al deber de custodia del armamen-
no realizar, un comportamiento a to militar. Tal infracción se trata de
favor de la satisfacción de un inte- una al deber de naturaleza militar,
rés considerado institucionalmente destinado a proteger la posesión
de armamento encargado a las
como valioso por la ley; además,
Fuerzas Armadas (Exp. N° 3546-
la forma y modo de su comisión
2004-PHC/TC, Data 40 000, G.J.).
debe ser incompatible con los prin-
cipios y valores consagrados en el El encausado es miembro de la
texto fundamental de la República Policía Nacional y en ejercicio de

171
Gaceta Penal

su función cometió los delitos ins- ocasionado un daño previo, sino


truidos en su contra, los que se que es suficiente que el bien jurídi-
encuentran previstos en el Código camente protegido sea puesto en
Penal; sin embargo, no se trata peligro. En el caso de la tenencia
de un delito de función, toda vez ilegal de armas, el delito se agota 
que el bien jurídico tutelado no es con la sola posesión del arma de
de carácter castrense (Cont. de fuego, sin tener autorización emiti-
comp. Nº 23-2002-Tacna, Data da por la autoridad correspondien-
40 000, G.J.). te (R.N. N° 0886-2003-Arequipa,
Data 40 000, G.J.).
 Infracción de deber. El delito de
función es una noción subjetivo-
 Aplicación. Es el delito de difa-
objetivo, en tanto no protege un
mación uno de mera actividad. Se
interés militar o policial del Estado
consuma con la imputación del
como tal, sino ligado necesaria-
hecho determinado, sin que sea
mente a un sujeto activo cualificado
necesaria la generación del des-
determinado. Se trata de un delito
precio o el odio público del sujeto
de infracción del deber, en tanto
pasivo, o que se produzca real-
que en este ilícito, por exigencia
mente un daño a su honor o a su
constitucional, el autor solo puede
reputación, bastando que el hecho
ser quien lesiona un deber espe-
imputado sea potencialmente apto
cial cuyo origen se encuentra fuera
o suficiente para colocar a la per-
del Derecho Penal –concretamen-
sona en condición de ser objeto de
te en el Derecho Administrativo–,
tales sentimientos adversos (R.N.
vale decir, solo puede ser cometido
Nº 381-2005-Junín, Data 40 000,
por quien ostenta una posición de
G.J.).
deber determinada, derivada del
ámbito estrictamente militar o po-
licial, radicada en las finalidades,
‰‰Delito de peligro
organización y/o funciones de la En los delitos de peligro, desde
institución militar o policial. Es un luego, no cabe negar a priori la
delito especial propio, en tanto el posibilidad de que surja respon-
elemento especial de la autoría: sabilidad civil, puesto que en ellos
condición de militar o policía que –sin perjuicio, según los casos, de
vulnera bienes jurídicos institu- efectivos daños generados en in-
cionales, opera fundamentando
tereses individuales concretos– se
la pena (C.S. N° 18-2004. Exp.
produce una alteración del orde-
Nº 2004-0112-242501JP2, Data
namiento jurídico con entidad sufi-
40 000, G.J.).
ciente, según los casos, para oca-
‰‰Delito de mera actividad sionar daños civiles, sobre el que
obviamente incide el interés tutela-
En el delito de mera actividad no do por la norma penal –que, por lo
se requiere que la acción haya general y que siempre sea así, es

172
Diccionario Penal Jurisprudencial

de carácter supraindividual–. Esta un hecho físico sino, fundamen-


delictiva alteración o perturbación talmente, como la voluntad de po-
del ordenamiento jurídico se debe seerla para disponerla, siendo ello
procurar restablecer, así como los así es pertinente absolver al acu-
efectos que directa o causalmen- sado (Exp. Nº 3505-2001-Lima,
te ha ocasionado su comisión el Data 40 000,  G.J.).
daño como consecuencia directa y
necesaria del hecho delictivo. Por Aparte de las ilegales operacio-
consiguiente, no cabe descartar la nes de venta de tierras para fines
existencia de responsabilidad civil urbanísti­
cos efectuadas por los
en esta clase de delitos, y, en tal encausados, tam­bién han incurrido
virtud, corresponderá al órgano en el delito subma­teria por el solo
jurisdiccional en lo penal determi- hecho de haberlas ofre­cido, toda
nar su presencia y fijar su cuantía vez que se está ante el tipo legal
(Acuer. Plen. Nº 6-2006/CJ-116 que la doctrina penal califica como
(P.V), Data 40 000, G.J.). delito de peligro, para lo cual no
es re­quisito sine qua non el daño
 Supuesto de aplicación. El delito o afectación material en este caso
de tenencia ilegal de armas de fue- de las áreas agrícolas sino sim-
go es un delito de peligro abstracto, plemente la puesta en peligro de
en el cual se presume que el por- aquellas (Exp. N° 19-1995, Guía
tar ilegalmente un arma de fuego rápida de J. P. y PP, G.J., p. 127).
implica de por sí un peligro para la
seguridad pública (R.N. N° 3752-  Reparación civil. La reparación
2002-Lima, Data 40 000, G.J.). civil por tratarse de un delito de pe-
ligro, que en forma concreta afecta
El hallazgo del arma y la no exi- a la colectividad, debe fijarse pru-
gibilidad de otra conducta no pue- dencialmente (R.N. Nº 3024-2001-
den representar la voluntad de San Martín. www.pj.gob.pe).
poseer para sí el arma encontra-
da. Asimismo, el delito imputado ‰‰Delito de resultado
constituye un peligro abstracto
que conlleva una presunción iuris En un delito de resultado se re-
tantum; pues si bien portar armas quiere la efectiva vulneración del bien
implica un peligro común para la jurídico protegido (Exp. Nº 461-
sociedad, es necesario verificar si 2003, Data 40 000, G.J.).
se dio o no el resultado de peligro,
y en el caso de autos dada la cir- ‰‰Delito doloso
cunstancia de cómo fue hallada el
arma y la casi inmediata interven- El vigente Código Penal en el nu-
ción policial hace desaparecer di- meral VII de su Título Preliminar
cho peligro, finalmente la tenencia (principios generales) ha proscri-
no puede ser considerada como to toda forma de responsabilidad

173
Gaceta Penal

objetiva o responsabilidad por el de la autoría; c) Tener en cuenta,


resultado, de modo que para impo- sin embargo, que dicha accesorie-
ner una sanción penal se hace im- dad, no es rígida o ilimitada, sino
prescindible que en el proceso pe- que está circunscrita al ámbito de
nal quede debidamente acreditado la descripción típica del delito espe-
que el autor haya querido causar la cial; y, d) Considerar que la mayor
lesión que se le imputa (dolo); y en punibilidad de los autores de los
el caso de los delitos culposos que delitos especiales se fundamen-
este haya podido prever o evitar ta en el dominio social que tienen
el resultado (culpa) (Exp. Nº 607- respecto del bien jurídico tutelado,
1998-Lima, Data 40 000, G.J.). sin que ello signifique que los apor-
tes a la realización de la conducta
El tipo subjetivo en el referido de- delictiva de los extraneus, no sean
lito, se determina por la conducta desvalorados a efectos punitivos,
eminentemente dolosa; es decir, en la medida que coadyuvaron a
que el actor debe actuar con con- la lesión del bien jurídico protegi-
ciencia y voluntad de formar par- do, por parte del sujeto cualifica-
te de una organización terrorista, do (Pleno 2004, Tema Nº 5, Data
cuya existencia y fines es de su 40 000, G.J.).
conocimiento (R.N. Nº 1155-2004-
Lima, Data 40 000, G.J.). En los delitos especiales propios e
impropios, solo pueden ser autores
 Noción de dolo. Ver: Dolo. los sujetos que reúnan las condi-
ciones específicas establecidas en
los tipos penales, considerando su
‰‰Delito especial capacidad de control del bien jurí-
dico protegido. En consecuencia,
 Autoría y participación. Los crite- no es admisible la coautoría entre
rios mínimos que debe considerar un intraneus y un extraneus dado
el juzgador para delimitar los ám- que cada uno de ellos responde de
bitos de imputación de autores y acuerdo al tipo común o especial
partícipes, en los delitos especia- que le corresponde (Pleno 2004,
les propios e impropios, son los si- Tema Nº 5, Data 40 000, G.J.).
guientes: a) Diferenciar la respues-
ta punitiva aplicable a los autores y Es admisible que el sujeto cualifi-
partícipes, en función de su mayor cado (intraneus) pueda ser consi-
o menor cercanía con el bien jurí- derado autor mediato de un delito
dico protegido y de la importancia especial, en el que se utilice como
del aporte de estos en la realiza- intermediario a un particular, en la
ción del delito especial de que se medida que el intraneus o sujeto
trate; b) Considerar que siempre la calificado, tiene el dominio social
participación, independientemente respecto de la disponibilidad del
de la naturaleza del delito (común bien jurídico tutelado (Pleno 2004,
o especial), es siempre accesoria Tema Nº 5, Data 40 000, G.J.).

174
Diccionario Penal Jurisprudencial

Habiéndose establecido en la doctri- está ante un material “inicuo”, es


na al respecto que en los delitos es- decir, se da el caso de un delito im-
peciales, en tanto que no se descri- posible, expresamente previsto en
be, o no solo se describe, el alcance la ley como un hecho irrelevante a
de un ámbito de organización, sino la ley penal (R.N. Nº 2636-2001-
un estatus del autor, las expectati- Lima, Data 40 000, G.J.).
vas de comportamiento conforme a
Derecho se determinan también a Aun cuando se compruebe feha-
través del título del deber. En estos cientemente la acción por parte
casos, al que no está obligado de del inculpado de entregar dinero
por sí únicamente se le puede hacer a un juez, si el circulante con que
responder en segundo término tan se materializa la entrega es no idó-
solo limitadamente (R.N. Nº 375- neo, por ejemplo, es un billete reti-
2004-Ucayali, Data 40 000, G.J.). rado de circulación, no se configu-
ra el tipo penal, lo que implica que
La participación de los particulares la acción denunciada deja de ser
en los delitos especiales de infrac- punible (Exp. Nº 5798-1997, Data
ción de deber, se fundamenta en 40 000, G.J.).
virtud de la lesión o puesta en peli-
gro del bien jurídico administración  Asimilación con tentativa inidó-
pública, es decir, en la infracción nea. Ver: Tentativa inidónea.
del deber de no dañar, esto es,
que la administración puede ser ‰‰Delito imprudente
dañada no solo por los intraneus
que se encuentran en una situa- Ver: Delito culposo.
ción prevalente en relación al bien
jurídico, sino también por los par- ‰‰Delito instantáneo
ticulares que se encuentran fuera
En el delito de comisión instantá-
del sistema administrativo; de ahí
nea, la ac­ción se agota en todos
que ambos responden como partí-
sus efectos en el momento en que
cipes por haber generado riesgos
se concretan los ele­mentos o las
prohibidos; de este modo es como
condiciones de su punibilidad (Exp.
se materializa el principio constitu-
N° 639-1998-Lima, Rojas Vargas,
cional de igualdad ante la ley, y por
T. I, p. 445).
ende a ser sancionados sin prela-
ción alguna: los funcionarios públi-
 Diferencia del delito continuado.
cos como autores y los segundos
La materialización de una difama-
como participes (R.N. Nº 4166-
ción vía prensa escrita se realiza
2004-Lima, Data 40 000, G.J.).
en la fecha de difusión de las fra-
‰‰Delito imposible ses injuriosas o difamatorias, por lo
cual el delito cometido es de natu-
El hecho incriminado no constituye raleza instantánea. Las posteriores
delito porque según la pericia se publicaciones efectuadas, aunque

175
Gaceta Penal

pudieran o no realizarse con la también lo reconocen la resolución


misma intención, no constituyen un de vista y la defensa de los encau-
delito continuado (R.N. N° 3262- sados en los recursos de su pro-
2002-Lima, Data 40 000, G.J.). pósito (RN. N° 3944-2004-Lima,
Data 40 000, G.J.).
 Aplicación. El delito de usurpa-
ción, siendo un ilícito de comisión  Norma aplicable. La ley aplicable
instantánea y de efectos perma- a los delitos permanentes es la vi-
nentes no requiere de requisitos gente al inicio del periodo consu-
de procedibilidad (Exp. Nº 7482- mativo, y que, en consecuencia,
1997-B, Data 40 000, G.J.). concurren a la sanción de este tipo
de hechos todas las leyes vigentes
 Prescripción de la pena. Ver: mientras dura el estado consumati-
Prescripción de la acción penal: En vo (Acuer. Plen. Nº 2, Pleno 1998,
caso de delito instantáneo. Data 40 000, G.J.).

‰‰Delito permanente ‰‰Delito pluriofensivo


El delito es de carácter permanen-  Aplicación. La desaparición for-
te cuando la acción antijurídica y zada de personas es un delito
su efecto necesario para la con- pluriofensivo, por cuanto afecta la
sumación del hecho delictivo pue- libertad física, el debido proceso, el
den mantenerse sin intervalo por la derecho a la integridad personal, el
voluntad del agente, de tal manera reconocimiento de la personalidad
que cada momento de su duración jurídica y, como ya se ha señalado,
debe reputarse como una prórroga el derecho a la tutela judicial efec-
del estado de consumación. Es así tiva. (Exp. N° 4677-2005-PHC/TC,
que la prolongación de la actividad Data 40 000, G.J.).
antijurídica y su efecto consiguien-
te, cuyas posibilidades dilatorias Toda vez que las acciones descri-
dependen de la acción indicada tas fueron ejecutadas con el em-
por el verbo principal empleado por pleo de armamentos y artefactos
el tipo penal, viene a determinar en explosivos, creando un estado de
realidad, el tiempo que dura la con- zozobra y de temor en la población,
sumación. La finalización de este produciendo resultados lesivos
dinamismo prorrogado puede pro- contra la vida y las instalaciones
ducirse ya sea por la decisión del de la propiedad pública y privada,
agente o por causas extrañas a su las que constituyen concreciones
voluntad como sería, por ejemplo, manifiestas del delito de terrorismo,
la intervención de la autoridad po- que revelan una pluriofensividad en
licial, dicho esto, la asociación ilíci- el accionar delictivo que da lugar a
ta para delinquir materia de autos que el objeto de protección tras-
es un delito permanente como así cienda de la esfera de lo individual

176
Diccionario Penal Jurisprudencial

al interés de la colectividad de no extra­dición, los casos derivados de


vivir en un clima de inseguridad y terroris­mo, magnicidio y genocidio
de peligro, por lo que el único bien (Exp. N° 3966-2004-HC, F.J. 16.e),
jurídico tutelado en el caso de au- www.tc.gob.pe).
tos es la “tranquilidad pública”, y su
único titular sea el Estado, no obs- ‰‰Delitos aduaneros
tante que por la naturaleza comple-
ja del tipo legal pudieran resultar  Configuración. La ley penal san-
también vulnerados otros bienes ciona a los autores que realizan
jurídicos (R.N. Nº 111-1997-Puno, conductas constitutivas de los de-
Data 40 000, G.J.). litos en materia tributaria y adua-
nera, aplicándose las penas esta-
‰‰Delito político blecidas por ley, siempre y cuando
actúe en forma dolosa, que como
Es un ilícito mediante el cual se tipo subjetivo no solo requiere que
pretende criminalizar ideas u opi- la causa produzca un resultado,
niones de carácter político por no sino la voluntad de generarlo (Exp.
ser conformes con los de la ma- N° 01-1998-Lima, Data 40 000,
yoría (Exp. N° 00003-2005-PI/TC, G.J.).
Data 40 000, G.J.).
Conforme lo establece el artículo
Los delitos políticos son aquellos 13 de la Ley sobre Delitos Adua-
que atentan contra la estabilidad neros, el fiscal ordenará la incau-
y normal funcionamiento de los tación y secuestro de las mercan-
poderes públicos. En ese sentido, cías, medios de transporte, bienes
la intencionalidad y ob­ jetivo del y efectos que constituyan objeto del
agente se deriva de la rela­ ción delito, los que serán custodiados
gobernante-gobernados. A través por la Administración Aduanera en
de los delitos políticos se impugna, tanto se expida el auto de sobre-
por móviles ideológicos, el poder seimiento, sentencia condenatoria
de los órganos políticos vigentes. o absolutoria proveniente de reso-
Estos no surgen por ningún tipo lución firme, que ordene su deco-
de razonabilidad personal o ánimo miso o disponga su devolución al
de lucro. Igualmente, esta excep- propietario; en este contexto, no
ción se extiende a los actos co- se encuentra razón valida para or-
nexos, cuando la acción criminal denar la devolución del vehículo
sirve para ejecutar o favorecer el incautado por cuanto se establece
atentado contra la organización y que solo cuando exista resolución
funcionamien­ to del cuerpo políti- final del órgano jurisdiccional se
co, o para procurar la impunidad procederá a devolver dicho bien y
de este. Debe señalarse que no en tanto así se disponga, situación
se consideran como delitos polí­ que no se ha dado en el presente
ticos y, por ende, son factibles de caso, y además, la propiedad del

177
Gaceta Penal

vehículo no se encuentra en dis-


cusión, debiendo determinarse su ‰‰Delitos contra el Estado y la de-
fensa nacional
situación al interior del proceso pe-
nal; consecuentemente, no se ad- Ver: Espionaje, delito de; Favoreci-
vierte incompatibilidad constitucio- miento bélico a Estado extranjero,
nal entre el derecho de propiedad delito de; Expatriación; Símbolos
y la norma penal acotada. (Cons. patrios y valores de la patria, deli-
N° 292-2005-Tacna, Data 40 000, tos contra los.
G.J.).
‰‰Delitos contra el honor
El hecho que el encausado por los
delitos de receptación aduanera  Acción. Los delitos contra el ho-
pretenda atribuir responsabilidad nor, como injuria, calumnia y difa-
al gerente de compras y a la secre- mación, son de naturaleza privada
taría, resulta incongruente, puesto y por lo tanto de acción privada,
que él como gerente general y pro- susceptible de desistimiento, tran-
pietario de la empresa era quien sacción, en cualquier estado del
firmaba los cheques para la com- juicio antes de la sentencia final,
pra y adquisición de los artefactos, que termina por vía de conciliación
por lo que tal traslado de responsa- en el acto comparendo en instan-
bilidad resulta de mala justificación cia única, a excepción de la comi-
(Exp. N° 2668-2002-Lima, Data sión de dichos delitos por medios
40 000, G.J.). de comunicación escrita o habla-
da, como diarios, revistas, radio y
 Formas: Ver: Defraudación de ren- televisión, que de no mediar conci-
tas de aduanas, delito de. liación y rectificación son elevados
a la corte suprema en recurso de
‰‰Delitos
fragio
contra el derecho de su- nulidad (Exp. N° 192-1998-Tacna,
Data 40 000, G.J.).

 Configuración. Las imputaciones Los casos de querella están suje-


de haber utilizado el programa del tos a un procedimiento especial,
vaso de leche con fines electoreros por lo que no es necesario que la
para con ello asegurar su reelección, querellante se constituya en parte
desvanecidas con el material proba- civil, toda vez que su decisión de
torio presentado en la fase de la ins- instaurar la acción penal constitu-
trucción, no permiten configurar la ye una demostración de su interés
materialidad de los ilícitos penales ni por las resultas del proceso y por
la responsabilidad penal de los jus- ende el ejercicio de un derecho
ticiables (Exp. Nº 011-1998-Cusco, (Exp. Nº 2134-1992-Arequipa,
Data 40 000, G.J.). Data 40 000, G.J.).

 Formas. Ver: Inducción a no votar o Para iniciar una querella por delitos
a hacerlo en sentido determinado. contra el honor, no es un requisito

178
Diccionario Penal Jurisprudencial

de procedibilidad el solicitar pre- bien revelan un vocabulario ofen-


viamente la rectificación ante el sivo y agresivo, denotando una
medio de comunicación social que grave falta de educación, no evi-
difundió la noticia o reportaje cues- dencian en cambio un componente
tionado (Exp. Nº 3450-1997-Lima, injurioso, puesto que no se infiere
Caro Coria, p. 326). de ellas ninguna afectación real
a la posición que ocupa la quere-
 Noción de acción privada. Ver: llante dentro de su relación social
Acción privada. concreta, careciendo además el
comportamiento de los agentes del
 Bien jurídico. El honor es un especial animus injuriandi (R.N.
concepto jurídico ciertamente in- Nº 4165-1996-Lambayeque, Data
determinado y variable, cuya deli- 40 000, G.J.).
mitación depende de las normas, En los delitos contra el honor, por
valores e ideas sociales vigentes tratarse de un bien jurídico dispo-
en cada momento histórico, pero nible, el consentimiento excluye la
que en todo caso, desde una pers- responsabilidad penal (Exp. Nº 378-
pectiva objetiva, aluden a la suma 1998-Lima, Data 40 000, G.J.).
de cualidades que se atribuyen a
la persona y que son necesarias
 Sujeto pasivo. Al ser el querellan-
para el cumplimiento de los roles
te un personaje público, su vida
específicos que se le encomien-
y conducta participan del interés
dan. Desde un sentido subjetivo
general con una mayor intensidad
el honor importa la conciencia y el
que la de aquellas personas priva-
sentimiento que tiene la persona
das; en consecuencia se encuentra
de su propia valía y prestigio; re-
permanentemente sujeto al riesgo
putación y la propia estimación son
de que sus derechos subjetivos de
sus dos elementos constitutivos
personalidad se vean afectados
(Acuer. Plen. Nº 3-2006/CJ-116.
por críticas, opiniones o revelacio-
(P.V), Data 40 000, G.J.).
nes adversas (Exp. Nº 7567-1997-
En los delitos contra el honor la le- Lima, Data 40 000, G.J.).
sión del bien jurídico debe ser valo-
rada dentro del contexto situacional  Elementos del tipo. En los casos
en el que se ubican tanto el sujeto de delitos contra el honor y la re-
activo como el sujeto pasivo, por putación, no basta con verificar
el indiscutible contenido socio-cul- que el sujeto activo actuó según
tural que representa la reputación los elementos subjetivos del tipo
o la buena imagen de la persona penal alegado; además, es nece-
como objeto de tutela penal; en tal sario comprobar la intención de
sentido las expresiones genéricas que su comportamiento ataque el
“se ha comido la plata de los pa- honor y la reputación del agravia-
dres de familia”, “ha cometido gra- do (Exp. Nº 3623-1999-Lima, Data
ves irregularidades” entre otras, si 40 000,  G.J.).

179
Gaceta Penal

 Elemento subjetivo del tipo. Ver:  Protección constitucional del ho-


animus injuriandi, animus difamandi. nor. El juicio crítico o la información
divulgada acerca de la conducta
 Reparación civil. Tratándose de profesional o laboral de una perso-
delitos contra el honor, la repa- na que constituye en el fondo una
ración civil, siempre vinculada a los descalificación personal como la
efectos producidos por el delito y que se vertió sobre el demandante,
no a su gravedad, comprende pro- a propósito de la denuncia penal
piamente la acción indemnizatoria contra su persona por presuntos
de los daños y perjuicios ocasiona- actos cometidos en ejercicio de su
dos por las frases proferidas por el función notarial, en distintos medios
sujeto activo del delito. El monto de de comunicación, constituyó una
la indemnización debe fijarse pro- intrusión ilegítima a su derecho al
porcionalmente en atención a la honor y a la buena reputación, por
propia entidad de los agravios in- cuanto desde el momento mismo
feridos, a la amplitud de su publici- de la divulgación de su detención y
dad y a las condiciones personales por la forma desdorosa en que esta
del afectado (R.N. Nº 2054-2003- se efectuó, repercutió directamente
Apurímac, Data 40 000, G.J.). en la consideración ajena de su dig-
nidad como persona, acarreándole
 Relación con la libertad de ex- daño moral como material, y una
presión e información. Una cau- manifiesta trasgresión a su derecho
sa de justificación viene dado por a la presunción de inocencia (Exp.
el inciso 8) del artículo 20, por el Nº 5490-2007-PHC/TC, EE. y J.
cual, está exento de responsabili- del Código Procesal Constitucio-
dad penal quien actúa en ejercicio nal, p. 599).
legítimo de un derecho, como es
el caso de los derechos de infor-  Modalidades delictivas. Ver: Ca-
mación y de expresión. Estos de- lumnia; Difamación; Injuria.
rechos, o libertades, pueden justifi-
car injerencias en el honor ajeno, a
cuyo efecto es de analizar el ámbito
‰‰Delitos
co
contra el orden económi-

sobre el que recaen las frases con- Ver: Abuso de poder económico;
sideradas ofensivas, los requisitos Aprovechamiento y daño a la repu-
del ejercicio de ambos derechos tación comercial o industrial ajena;
y la calidad, falsedad o no, de las Fraude en la venta de bienes y en
aludidas expresiones, analizando la prestación de servicios.
el elemento subjetivo del indicado
delito, en atención a la dimensión
pública e institucional que caracte- ‰‰Delitos contra el orden financiero
y monetario
riza a estas últimas y que excede
el ámbito personal que distingue al Ver: Concentración crediticia; Ins-
primero (Acuer. Plen. Nº 3-2006/ tituciones financieras ilegales; Ob-
CJ-116, Data 40 000, G.J.). tención fraudulenta de créditos;

180
Diccionario Penal Jurisprudencial

Pánico financiero; Falsificación de Apropiación ilícita; Daños; Defrau-


billetes y monedas. daciones; Delitos informáticos;
Estafa; Extorsión; Fraude en la ad-
‰‰Delitos contra el patrimonio ministración de las personas jurídi-
cas; Hurto; Hurto agravado; Hurto
El Derecho Penal no puede prote-
de uso; Receptación; Robo; Robo
ger valores adquiridos en pugnaci-
agravado; Sustracción de bien pro-
dad con el derecho, por tanto, no
pio; Usurpación.
es amparable el derecho de pro-
piedad o de posesión de bienes
declarados ilegales o de proceden- ‰‰Delitos
tural
contra el patrimonio cul-

cia delictiva, tales como las drogas,


pues, estas solo podrían ser objeto Ver: Atentado contra yacimientos
materia de delito y por lo tanto pa- arqueológicos prehispánicos.
sibles de protección por parte del
Estado, si hubieran sido sustraídas ‰‰Delitos contra la administración
de justicia
cuando antes habían sido deco-
misadas por la autoridad policial, Ver: Denuncia calumniosa; Encu-
por ejemplo; siendo así, si bien re- brimiento personal; Encubrimiento
sulta arreglado a ley la absolución real; Omisión de denuncia; Fuga
dictada por el colegiado respecto del lugar de accidente de tránsi-
al delito de robo agravado, no es to; Falsas declaraciones en juicio;
menos cierto que no compartimos Fraude o simulación procesal, fal-
los fundamentos en los que se am- sa declaración en procedimiento
paró la referida absolución; más adminis­trativo; Favorecimiento a la
aún, estando a los fundamentos fuga; Aporte de prueba falsa o in-
expresados, la absolución dictada forme falso en juicio; Prevaricato;
por el delito de robo agravado se Patrocinio infiel.
tendrá que hacer extensiva para
los procesados a quienes se les ha
reservado la causa por el referido
‰‰Delitos
Pública
contra la Administración

delito (R.N. N° 1789-2003-Huánu-


 Sujeto pasivo. En los delitos con-
co, Data 40 000, G. J.).
tra la Administración Pública, el
sujeto pasivo o agraviado es el
 Disposición común. Según el ar-
Estado, no los particulares (R.N.
tículo 208 del Código Penal no son
N° 4763-2002 Cono Norte- Lima,
reprimibles, sin perjuicio de la repa-
Data 40 000, G.J.).
ración civil, los hurtos que se cau-
sen entre cónyuges (Exp. Nº 651-  Formas.- Ver: Usurpación de au-
1997-Lima, Caro Coria, p. 458). toridad; Violencia y resistencia a
la autoridad; Abuso de autoridad;
 Modalidades delictivas. Ver: Abi- Concusión; Peculado; Corrupción
geato; Abuso de firma en blanco; de funcionarios.

181
Gaceta Penal

 Formas.- Ver: Contaminación del


‰‰Delitos contra la confianza y la
buena fe en los negocios medio ambiente; Depredación de
flora y fauna; Extracción de espe-
Ver: Quiebra fraudulenta, delito de; cies acuáticas prohibidas; Normas
Usura, delito de; Libramiento inde- sanitarias y del medio ambiente,
bido, delito de. incumplimiento de las; Tierras agrí-
colas intangibles, delito de uso in-
‰‰Delitos contra la ecología debido de.
El daño causado al equilibrio ecoló-
gico, incluso afecta la propia comu- ‰‰Delitos contra la familia
nidad, cuyo interés está por encima Ver: Bigamia, delito de; Alteración o
de los intereses personales de los supresión de la filiación del menor,
acusados porque desequilibran al delito de; Sustracción o no entrega
medio ambiente, a la agricultura en de menor, delito de; Incumplimien-
general, porque propician la caren- to de obligación alimentaria, delito
cia de agua para la población, etc., de; Abandono de mujer en estado
lo cual solo puede tener un efecto de gestación, delito de.
multiplicador preventivo para futu-
ras invasiones y deforestaciones,
mediante la aplicación de una san-
‰‰Delitos contra la fe pública
ción efectiva, tal como es el espí- Ver: Falsificación de documentos;
ritu de la propia norma sustantiva Falsedad ideológica; Falsificación
tutelar que tipifica los hechos y de sellos o timbres oficiales; False-
además por el efecto preventivo dad genérica.
aludido que señala el artículo 9 del
Título Preliminar del Código Penal ‰‰Delitos contra la humanidad
(Exp. Nº 1997-0110-San Martín,
Data 40 000, G.J.). Ver: Genocidio, delito de; Desapa-
rición forzada, delito de; Tortura,
 Bien jurídico y sujeto pasivo. En delito de.
los delitos contra la ecología el bien
jurídico protegido lo constituyen los ‰‰Delitos contra la libertad
recursos naturales y el medio am-
biente, al punto que pongan en pe- Ver: Coacción, delito de; Secues-
ligro la salud de las personas, sien- tro, delito de; Secuestro de menor
do la comunidad la perjudicada, de edad; Secuestro extorsivo; Trá-
entendida esta como el conjunto fico de menores; Violación de la
de personas que tienen el derecho intimidad; Violación de domicilio,
de vivir en un ambiente saludable, delito de; Allanamiento ilegal de do-
ecológicamente equilibrado para la micilio, delito de; Violación del se-
vida y la naturaleza (Exp. Nº 140- creto de las comunicaciones; Viola-
1998, Caro Coria, p.572). ción de correspondencia, delito de;

182
Diccionario Penal Jurisprudencial

Violación del secreto profesional, económico en la medida en que


delito de; Violación de la libertad de incide en los derechos de los con-
trabajo; Violación de la libertad de sumidores (Exp. Nº 8847-1997-
expresión; Delitos contra la liber- Lima, Data 40 000, G.J.).
tad sexual; Violación de la libertad
sexual; Seducción, delito de; Actos  Configuración. Si bien las actas
contra el pudor, delito de; Actos de incautación no precisan las
contra el pudor en menores, delito características de las especies re-
de; Ofensas al pudor público; Exhi- cogidas, lo cierto es que tanto en
biciones y publicaciones obscenas; la manifestación policial como en
Pornografía infantil; Proxenetismo, la instructiva del procesado este
delito de. reconoce expresamente que los
productos incautados tenían la fi-
‰‰Delitos contra la libertad sexual gura del personaje de (...), habién-
dolas adquirido de una proveedora
 Noción. Ver: Violación de la liber- ambulante a quien no ha podido
tad sexual. identificar; resultando inverosímil
su dicho de desconocer su proce-
 Formas o modalidades: Ver: Ac- dencia ilícita, si se tiene en cuenta
tos contra el pudor; Actos contra el número de especies incautadas
el pudor en menores; Seducción; y el hecho de estar ubicado en un
Violación de persona en estado de sector dedicado a este rubro, que-
inconsciencia o en la imposibilidad dando así debidamente acreditada
de resistir; Violación de persona en su responsabilidad penal en el de-
incapacidad de resistencia; Viola- lito imputado (Exp. Nº 2717-1998-
ción seguida de muerte; Violación Lima, Data 40 000, G.J.).
sexual; Violación sexual de menor.
Del informe elaborado por Indeco-
pi se concluye que el signo impu-
‰‰Delitos
industrial
contra
(3)
la propiedad
tado es similar, al grado de produ-
cir confusión respecto a la marca
 Bien jurídico. Lo que el Derecho constituida por la denominación
Penal protege en este delito es (…) y sobre ella la figura de dos
una competencia leal entre los em- espadas cruzadas y un rostro de
presarios, al mismo tiempo que un calavera inscrita a nombre de (…)
interés patrimonial privado; tenien- vigente hasta el año 2002; funda-
do también un contenido socio- mentos por los cuales confirmaron

(3) Dadas las diversas variaciones legislativas que ha sufrido el tratamiento de los delitos contra la propie-
dad industrial, que dificulta la clasificación e identificación de las modalidades delictivas concretas en la
jurisprudencia con la que se cuenta, se ha preferido reunir todas ellas en la voz general: Delitos contra la
propiedad industrial.

183
Gaceta Penal

la sentencia condenatoria contra el condenando al procesado por de-


procesado por delito contra la pro- lito contra la propiedad industrial
piedad industrial (Exp. Nº 2058- (Exp. Nº 8593-1997-Lima, Data
1998-Lima, Data 40 000, G.J.). 40 000, G.J.).

Al no encontrarse fehacientemente El delito imputado en el Código Pe-


acreditados los hechos imputados nal que sanciona el uso indebido
al inculpado de haber exhibido y de marcas, requiere del requisito
ofrecido en venta al público artícu- de que el sujeto activo del delito
los de vestir con marca registra- sepa que usa indebidamente la
da por otro induciendo en error al marca, presupuesto que no se da
público consumidor, es pertinente en el presente caso (Exp. Nº 7106-
confirmar la resolución que ab- 1997-Lima, Data 40 000, G.J.)(4).
suelve al procesado (Exp. Nº 194-
1998, Caro Coria, p. 487). Al no haberse probado en autos
que el procesado “a sabiendas”
Habiéndose acreditado que el pro- use marca reproducida o imitada o
cesado ha reproducido o imitado venda, exponga a la venta o tenga
marcas de productos pertenecien- en depósito productos con la mar-
tes al agraviado, y habiendo incluso ca imitada o reproducida (...), que
comercializado dichos productos implique la presencia del elemento
aparentando una calidad y conte- subjetivo del tipo que debe concu-
nido diferente del producto original, rrir con los elementos materiales
hechos que a su vez constituyen de este, es procedente absolver
aprovechamiento indebido de la al procesado (Exp. Nº 4483-1998-
reputación industrial de las empre- Lima, Data 40 000, G.J.).
sas agraviadas su comportamiento
se adecua a los tipos penales ins-
truidos (Exp. Nº 184-1997-Lima,  Error del tipo invencible. Existe
Caro Coria, p. 485). en el comportamiento del procesa-
do error del tipo invencible, si este
Los hechos imputados al proce- en su calidad de vendedor desco-
sado de haber utilizado logotipos nocía que el producto era de mar-
no autorizados en las prendas de ca ilegal, además de no haber in-
vestir que confeccionaba y comer- tervenido en la adquisición de este,
cializaba, se encuentran debida- no existiendo en autos indicios que
mente corroborados con el informe desvirtúen la existencia de tal error;
de Indecopi y el acta de incauta- siendo por lo tanto atípica tal con-
ción, fundamentos por los cuales ducta (Exp. Nº 3560-1998, Caro
confirmaron la sentencia que falla Coria, p. 487).

(4) El delito de “uso indebido de marca” originalmente regulado en el artículo 225 del Código Penal, se encon-
traría actualmente subsumido en la regulación vigente del artículo 222 de la misma norma, conforme a la
modificación introducida por la Ley N° 27729 (El Peruano, 24/05/2002).

184
Diccionario Penal Jurisprudencial

 Autoría. Si bien al inculpado se le presidente y gerente de la empre-


ha encontrado en posesión de eti- sa conocían de la actividad ilícita;
quetas de la marca (…), igualmente por lo que devienen en infundadas
es cierto que este no las ha usado, las excepciones de naturaleza de
con lo que no ha causado perjuicio acción interpuestas por los coacu-
a la entidad agraviada; no siendo sados (Exp. Nº 296-1998, Caro
suficiente la sindicación de la em- Coria, pp. 487-488).
presa agraviada para acreditar el
delito (Exp. Nº 1721-1998-Lima, ‰‰Delitos contra la salud
Data 40 000, G.J.).
Ver: Comercialización de produc-
Si bien la inculpada niega los car- tos nocivos, delito de.
gos que se le atribuyen, sin em-
bargo, de autos aparece que es ‰‰Delitos
blica
contra la seguridad pú-
titular de la fábrica donde se han
decomisado los implementos y Ver: Tenencia ilegal de armas;
productos de la elaboración; ad- Conducción en estado de ebriedad
mitiendo, además, que estuvo tra- o drogadicción.
bajando en el sellado de cojines;
en consecuencia de lo actuado se
colige la existencia del delito así
‰‰Delitos
blica
contra la tranquilidad pú-

como su responsabilidad penal Ver: Disturbios, delito de; Apología


(Exp. Nº  8567-1997, Caro Coria, del delito, delito de; Asociación ilíci-
p. 487). ta, delito de; Terrorismo, delito de.
Si bien el procesado, supervisor
de la empresa, sostiene que sus ‰‰Delitos contra la vida, el cuerpo
y la salud
coacusados, quienes ejercían car-
gos directivos en la entidad inter- Ver: Homicidio con alevosía; Homi-
venida, desconocían la realización cidio con gran crueldad; Homicidio
de la actividad ilícita, toda vez que culposo, delito de; Homicidio para
él en forma clandestina las realiza- facilitar u ocultar otro delito; Homici-
ba en horas de la madrugada, no dio por emoción violenta; Homicidio
es menos cierto que la responsa- por ferocidad o por placer; Homici-
bilidad penal de los coacusados dio por fuego, explosión o veneno;
se acredita no solo por el hecho Homicidio por lucro; Homicidio por
de que uno de ellos vivía en el in- lucro; Parricidio, delito de; Uxorici-
mueble, sino también porque las dio; Concubinicidio; Aborto, delito
prendas materia de delitos fueron de; Lesiones con resultado fortuito,
incautadas en diferentes comparti- delito de; Lesiones culposas, delito
mientos de la fábrica, tanto como de; Lesiones graves, delito de; Le-
por la cantidad de dichas prendas; siones leves, delito de; Exposición
de lo que se desprende que no o abandono de menores e incapa-
solo el supervisor sino también el ces, delito de; Exposición a peligro

185
Gaceta Penal

de persona dependiente, delito de; consistente en haber entorpecido el


Abandono de persona en peligro, normal funcionamiento del servicio
delito de; Omisión de socorro, de- de transporte público, al haber estos
lito de. estacionado sus unidades vehicu-
lares por inmediaciones de la Av.
‰‰Delitos
rales
contra los bienes cultu- Nicolás Arriola, en efecto constituye
presupuesto material configurativo
Ver: Atentado contra yacimientos del ilícito previsto en el artículo 283
arqueológicos prehispánicos. del Código Penal; sin embargo, la
intención dolosa en el accionar de
los encausados se desvirtúa en ra-
‰‰Delitos contra los derechos de
autor y conexos zón de que la autoridad municipal
del distrito de La Victoria permitió
Ver: Reproducción, difusión, distri- dicha actividad al haber declara-
bución y circulación de la obra sin do como zona comercial al área
la autorización del autor; Plagio. ocupada por los procesados (Exp.
Nº 7215-1997-Lima, Data 40  000,
‰‰Delitos contra los derechos inte-
lectuales G.J.).

Ver: Reproducción, difusión, distri- No advirtiéndose de lo actuado los


bución y circulación de la obra sin elementos de prueba necesarios
la autorización del autor; Plagio; que corroboren la subjetiva incrimi-
Delitos con la propiedad industrial. nación que se evidencia del atesta-
do policial en los hechos atribuidos
Delitos contra los medios de a los procesados, de haber per-
‰‰transporte, comunicación y otros
servicios públicos
turbado el transporte público, toda
vez que fue la propia policía la que
los dispersó lanzando bombas la-
 Sujeto pasivo. Conforme a lo es- crimógenas, no se ha acreditado el
tablecido por esta suprema sala en delito ni la responsabilidad penal.
numerosas ejecutorias, tratándose (Exp. Nº 5535-1997-Lima, Rojas
de delitos contra la administración Vargas, p. 459).
pública en perjuicio de los gobier-
nos locales o regionales, solo es-
tos deben ser considerados como ‰‰Delitos contra los poderes del
Estado y el orden constitucional
agraviados y no el Estado a la vez,
toda vez que ello implicaría una du- Ver: Rebelión, delito de.
plicidad de pago respecto a la repa-
ración civil (R.N. Nº 5431-1997- ‰‰Delitos informáticos
Arequipa, Data 40 000, G.J.).
 Elementos del tipo. Se cumple
 Configuración. Que la conduc- el elemento material de exigen-
ta atribuida a los encausados cia previa de una base de datos

186
Diccionario Penal Jurisprudencial

–registro y almacenamiento de una administración de justicia correcta,


determinada información con un interés jurídicamente protegido por el
orden más o menos establecido– a Estado, por tratarse de bienes de ca-
la que, según se afirma, se accedió rácter colectivo (Exp. N° 3040-1995-
indebidamente, la cual incluso no C-Cusco, Caro Coria, p. 669).
requiere que la información acce-  Sujeto pasivo. En el delito de fal-
sada por el agente posea algún es- sa denuncia debe considerarse
pecial nivel de seguridad, tal como al Estado como agraviado (Exp.
se desprende del artículo 207 del N° 3040-1995-C-Cusco, Caro Co-
Código Penal (R.Q. Nº 32-2005- ria, p. 669).
Lima, Código Penal, p. 328).

‰‰Delitos tributarios ‰‰Denuncia fiscal


La denuncia se ajusta a lo dispues-
 Ver: Defraudación tributaria, delito to por el artículo 94 de la Ley Orgá-
de. nica del Ministerio Público, según
el cual, si el fiscal estima proce-
‰‰Denegación o retardo de apoyo
policial, delito de
dente formalizar denuncia ante el
juez penal expondrá los hechos de
que tiene conocimiento, el delito
 Configuración. No se halla acre- que tipifican y la pena con que se
ditado el delito, si los efectivos sanciona, según ley; la prueba con
policiales condujeron al agra­ que cuenta y la que ofrece actuar
viado, a quien le sobrevino un in- o que espera conseguir y ofrecer
farto durante la realización de la oportunamente (Exp. N° 6167-
diligencia de lanzamiento, hasta 2005-PHC/TC, Data 40 000, G.J.).
un centro hospi­talario, y después
 Actuaciones previas. No hay vul-
regresaron a la dili­
gencia judicial
neración del derecho de defensa de
(Exp. Nº 4025-1997-Cono Norte,
Rojas Vargas, T. I, pp. 640-641). los accionantes, por no haber sido
citados por el representante del
‰‰Denuncia calumniosa, delito de Ministerio Público antes de formali-
zar la denuncia en su contra, pues
 Elementos del tipo. Para que se en mérito al inciso 5) del artículo
configure el delito de falsa denun- 159 de la Constitución y el inciso
cia es necesario que el sujeto ac- 2) del artículo 94 del Decreto Le-
tivo del delito denuncie un hecho, gislativo Nº 052, Ley Orgánica del
a sabiendas de que no se ha co- Ministerio Público, es potestad del
metido (Exp. Nº 5676-1997, Caro representante del Ministerio Públi-
Coria, p. 669). co la valoración de los elementos
de pruebas que se consideren sufi-
 Bien jurídico. El delito contra la cientes para la formalización de su
función jurisdiccional [falsa denun- denuncia (Exp. Nº 2288-2004-HC/
cia] deriva de la cautela de una TC Lima, Data 40 000, G.J.).

187
Gaceta Penal

 Alternativas del juez. EI juez ins- al no tener nada para alimentar a


tructor tiene tres opciones ante una su familia, no se aprecia en su con-
denuncia del fiscal provincial: dic- ducta la intención de querer depre-
tar el auto apertorio de instrucción; dar nuestros recursos naturales y
denegar el procesamiento penal o afectar el medio ambiente (Exp. Nº
devolver la denuncia. Contra las 98-0037-191605-SP-01-Loreto,
dos últimas opciones el fiscal solo Data 40 000, G.J.).
puede apelar. Se desnaturaliza el
procedimiento si el Ministerio Pú-  Bien jurídico. De la lectura del
blico en el tercer supuesto plantea tipo penal de depredación de flora
otro tipo de petición, ratificatoria de y fauna legalmente protegida se
la denuncia que interpuso; y el juez advierte que el objeto material del
ante ello eleva la denuncia al fis- delito lo constituyen las especies
cal superior (Exp. N° 62-88, Data de flora y fauna legalmente prote-
40 000, G.J.). gidas; en consecuencia, no se pro-
El juez penal debe pronunciarse tege los productos finales de estas
sobre el delito a que se refiere la especies; es decir, nuestra legisla-
denuncia, pues en caso contrario, ción penal ecológica ha adoptado
de conformidad con el artículo 299 un restringido ámbito de protección
del Código de Procedimientos Pe- de estas especies (Exp. Nº 2164-
nales, la sentencia es nula (R.N. 1997, Caro Coria, p. 575).
N° 2742-2002 Lambayeque, Data
40 000, G.J.).
‰‰Derecho Penal
El juez sí puede modificar la califi- El Derecho Penal es la rama del
cación jurídica que propone el Mi- or­denamiento jurídico que regu-
nisterio Público (Pleno, 2008). la el ius puniendi, monopolio del
Estado, y que, por tal razón, por
 Devolución de la denuncia. Es
antonomasia, es capaz de limitar
admisible la devolución de la de-
o restringir, en mayor o menor me-
nuncia fiscal por parte del juez pe-
dida, el derecho fundamental a la
nal si el Ministerio Público no ha
libertad personal (Exp. N° 0019-
individualizado debidamente los
2005-AI, F.J. 35, www.tc.gob.pe).
cargos (Pleno, 2008).
El Derecho Penal constituye un
‰‰Depredación
lito de
de flora y fauna, de- medio de control social que san-
ciona aquellos comportamientos
 Elementos del tipo. En el delito que lesionan o pongan en peligro
de depredación de fauna el agente los bienes jurídi­cos tutelados por la
debe tener la intención o voluntad ley, en aras de lo­grar la paz social,
de querer depredar los recursos propósito que se persigue a través
naturales. Si el procesado sostiene del proceso penal (Exp. N° 820-
que los huevos decomisados esta- 2000-Tacna, Diccionario de Juris-
ban destinados para su consumo prudencia Penal, p. 182).

188
Diccionario Penal Jurisprudencial

 Finalidad. El Derecho Penal tiene de que el justiciable cuente con an-


como propósito principal la sanción tecedentes penales no lo hace au-
de las conductas humanas típicas, tor del evento delictivo por cuanto,
antijurídicas y culpables, la preven- como bien lo ha referido el Cole-
ción de los delitos como medio pro- giado Superior, se asume la teoría
tector de la persona humana y de del Derecho Penal del acto y no
la propia sociedad; el juzgador, al del Derecho Penal de autor (R.N.
aplicar la norma sustantiva, debe Nº 011-2004-Lambayeque, Data
arribar al total convencimiento de
40 000, G.J.).
haber encontrado certeza legal en
la responsabilidad penal del pro-
cesado (Exp. N° 5737-1998-Lima,
‰‰Derecho penal del enemigo
Data 40 000, G.J.). Se confirma la constitucionalidad
de las disposiciones que incor-
 Principios. El Derecho Penal mo-
poraban la reincidencia y la habi-
derno asume los principios doc-
trinarios básicos de mínima inter- tualidad como agravantes para la
vención, humanidad, protección, determinación de la pena. Tal con-
prevención y resocialización de la firmación obedece a la necesidad
pena, contenidos tanto en la Cons- de proteger los bienes jurídicos de
titución Política del Estado, como seguridad ciudadana y de orden in-
en los artículos uno, octavo y no- terno, bases para el desarrollo de
veno del Título Preliminar del Có- los derechos fundamentales de las
digo Penal peruano vigente y estos personas. Sin embargo, el Derecho
mismos principios que son linea- Penal no es instrumento para elimi-
mientos doctrinarios filosóficos que nar a los enemigos de la sociedad,
rigen y regulan el poder punitivo del es decir, a los delincuentes reinci-
Estado, establecen que el Derecho dentes o habituales; sino que, por
Penal actual es última ratio para su el contrario, es el instrumento pre-
aplicación y que (...) se debe bus- ventivo y represor de los actos que
car la reincorporación del sujeto in- atenten contra la seguridad ciuda-
fractor al seno de la sociedad y no dana sin desconocer los derechos
destruirle física y moralmente, en fundamentales de los procesados
el entendimiento de que la realidad (Exp. Nº 0014-2006-PI/TC-Lima,
carcelaria en nuestro país es suma- Data 40 000, G.J.).
mente drástica y generadora de per-
juicios irreparables en la persona de
los condenados a pena privativa de
‰‰Derechos del interno
la libertad (R.N. Nº 935-2004-Cono Ver: Interno, derechos del.
Norte, Data 40 000, G.J.).

‰‰Derecho penal del acto ‰‰Derechos


contra los
intelectuales, delitos

No existe otra prueba que corrobo- Ver: Reproducción, difusión, distri-


re la sindicación inicial, y el hecho bución y circulación de la obra sin

189
Gaceta Penal

la autorización del autor; Plagio; de violaciones de los derechos hu-


Delitos con la propiedad industrial. manos. Ahora bien, cuando este
hecho es cometido como parte de
‰‰Desaparición forzada, delito de una estrategia general o represen-
ta solo un ejemplo de un conjunto
La desaparición forzada es un de-
de conductas ilícitas similares, es-
lito de lesa humanidad cuya nece-
tamos frente a la existencia de un
sidad social de esclarecimiento e
patrón de violaciones, lo que las
investigación no puede ser equipa-
convierte en crimen de lesa huma-
rada a la de un mero delito común,
nidad. (Exp. N° 4677-2005-PHC/
dada su extrema gravedad (Exp.
TC, EE. y J. del Código Procesal
Nº 2798-2004-HC/TC Lima, Data
Constitucional, p. 590).
40 000, G.J.).

 Naturaleza. El delito de desapari-  Bien jurídico. La práctica de la


ción forzada constituye un delito de desaparición forzada atenta contra
naturaleza permanente mientras diversos derechos fundamentales.
no se establezca el destino o para- Además de violar la libertad loco-
dero de la víctima (Exp. Nº 2529- motora, impide interponer los recur-
2003-HC/TC, Data 40 000, G.J.). sos legales que permitan proteger
los derechos conculcados, lesio-
La desaparición forzada de perso- nando, así, el derecho de acudir a
nas es un delito pluriofensivo, por un tribunal a fin de que se decida,
cuanto afecta la libertad física, el a la brevedad, sobre la legalidad de
debido proceso, el derecho a la la detención. Asimismo, implica, ge-
integridad personal, el reconoci- neralmente, actos de tortura y tratos
miento de la personalidad jurídica inhumanos y degradantes, por lo
y, (…), el derecho a la tutela judi- que también afecta el derecho a la
cial efectiva. La vigencia de estos integridad personal. De igual mane-
derechos es absoluta, por lo que ra, esta práctica criminosa supone,
su protección se encuentra regu- con frecuencia, la ejecución extra-
lada en el Derecho Internacional judicial de los detenidos, y el poste-
de los Derechos Humanos y el De- rior ocultamiento de sus cadáveres.
recho Internacional Humanitario. Lo primero lesiona el derecho a la
En efecto, la desaparición forzada vida, mientras que lo segundo pro-
de personas supone generar una cura la impunidad del hecho (Exp.
cruel sensación de incertidumbre N° 0784-2007-HC/TC-Lima, Data
tanto para la persona desapareci- 40 000, G.J.).
da como para sus familiares, los
que pasan a ser víctimas directas
de este grave hecho. Por ello, el
‰‰Desistimiento
sumar el delito
voluntario de con-

Derecho Internacional reconoce a


la desaparición forzada como una  Elementos. La institución del de-
de las modalidades más graves sistimiento voluntario de consumar

190
Diccionario Penal Jurisprudencial

el delito exige el cumplimiento de parte del agente, que es quien debe


dos requisitos: evitación de la con- obedecerla (R.N. N° 578-2003-Li-
sumación y voluntariedad del de- ma, Pérez Arroyo, p. 1114).
sistimiento; que, en primer lugar,
El comportamiento en el delito de
desde una perspectiva objetiva,
violencia y resis­tencia a la autori-
el propio imputado debe evitar la
dad en cuanto a su tipicidad ob-
consumación del delito, no seguir
jetiva, consiste en una ne­ gativa
actuando y por ende no consumar abierta al cumplimiento de la orden
el ilícito; que, en segundo lugar, impartida por un funcionario pú­
desde una perspectiva subjetiva, blico, en donde al tratarse de un
la no consumación se debe a la delito de acción la negativa tiene
propia voluntad del imputado (R.N. que quedar claramente expresada
Nº 2132-2004-Cañete, San Martín (Exp. N° 8080-1997-E-Lima, Ro-
Castro, p. 273). jas Vargas, T. I, p. 835).
En el desestimiento hay falta de
 Sujeto pasivo. [Es] el Estado el
consumación del delito, y esto re-
ente agraviado en los delitos de
sulta de los actos que, con poste-
violencia y resistencia a la auto-
rioridad a la iniciación ejecutiva,
ridad y contra la función jurisdic-
el agente realiza voluntariamente
cional; deviene impropio tenerse
para impedir el resultado, siendo
también como agraviados a la Po-
importante señalar que la voluntad
licía Nacional del Perú y a los poli-
a la que se refiere el desestimiento
cías víctimas de la agre­sión (Exp.
puede surgir de modo autónomo
N°  4649-1995-B-Arequipa, Rojas
e incluso puede darse por un im-
Vargas, T. I, pp. 218-219).
pulso externo que motive al agente
persuación por parte de la víctima  Resistencia a la propia deten-
(R.N. Nº 3409-2005-Piura, Diálo- ción. La sustracción a la acción de
go con la J., Nº 120, p. 230). la justicia de cualquier inculpado re-
presenta un derecho natural a con-
‰‰Desobediencia o resistencia a la
autoridad, delito de
servar su propia libertad, que tiene
sustento legal en el artículo 368 del
Código Penal (R.N. N° 2228-2003-
 Elementos del tipo. En el delito de Callao, Pérez Arroyo, p. 1283).
desobediencia a la autoridad, no
basta solo con cursar un mandato  Diferencia con el delito de li-
judicial legítimo y con las formalida- bramiento indebido. Para abrir
des internas correspondientes, la instrucción por el delito de Vio-
desobediencia presupone, además, lencia y resistencia a la autoridad
de un lado, la posibilidad real de su previsto en el artículo 368 del Có-
cumplimiento, y, de otro lado, el co- digo Penal, no es necesario el re-
nocimiento efectivo de la orden, de querimiento expreso, como sí se

191
Gaceta Penal

exige, por ejemplo, para el delito bien constitucionalmente relevante


de libramiento indebido previsto en (Exp. Nº 2663-2003-HC, Guía de
el artículo doscientos quince del Juris. del T.C., p. 587).
Código Penal (Exp. Nº 3409-1998-
Lima, Data 40 000, G.J.). ‰‰Detención
la no
arbitraria, derecho a

 Presupuesto. Ver: Delito de esta- De conformidad con el artículo 2,


do. inciso 24), literal “f” de la Constitu-
ción, la detención de una persona
‰‰Detención, mandato de solo procede bajo dos circunstan-
cias: por un lado la existencia de
 Principio de reserva de ley. No un mandato judicial escrito y moti-
puede sostenerse que, por el he- vado, y, por otro, en el supuesto de
cho que la orden de detención flagrante delito. Esta norma cons-
corporal haya sido dictada por un titucional debe ser interpretada
juez, el cumplimiento de esta ga- de manera teleológica, vale decir,
rantía formal por sí sola convierta como prescripciones garantistas
la detención en legítima, ya que con la finalidad de tutelar el dere-
además es necesario, por lo que cho a la libertad individual; desde
al caso de autos importa rescatar, tal perspectiva, resulta inconstitu-
que esta se encuentre autorizada cional la habilitación de cualquier
por la ley, en la medida que el re- supuesto no contemplado en los
ferido literal “b” del inciso 24) del dos anteriores. Asimismo, resultan
artículo 2 de la Constitución Políti- inconstitucionales aquellos actos
ca del Estado ha establecido, para que, (…), restrinjan la libertad de
el caso de las restricciones de este manera ilegal, es decir, al margen
derecho constitucional, una explí- o con inobservancia de las nor-
cita reserva de ley (Exp. Nº 1292- mas establecidas por la ley (Exp.
2000-HC/TC, Data 40 000, G.J.). Nº 0030-2001-HC/TC, EE. y J. del
Código Procesal Constitucional,
 Dictado por jueces no penales. p. 580).
La facultad de dictar el mandato
de detención no es potestad ex- ‰‰Detención domiciliaria
clusiva del juez penal, pues dicho
precepto constitucional [artículo 2,  Principios rectores. Entre las al-
inciso 24, literal f] no hace referen- ternativas frente a la detención ju-
cia a la especialización del juez, y dicial preventiva, la detención do-
no puede descartarse casos es- miciliaria es la que aparece como
peciales donde la ley contempla la más seria y limitativa de la liber-
la posibilidad de que jueces no tad personal, razón por la cual su
penales ordenen la detención de validez constitucional también se
una persona, (...) siempre que de- encuentra sujeta a los principios
trás de ello se persiga satisfacer un de subsidiariedad, razonabilidad,

192
Diccionario Penal Jurisprudencial

provisionalidad y proporcionalidad desproporcionada la adopción de


(Exp. Nº 1805-2005-HC, Guía de la medida restrictiva de detención
Juris. del T.C., p. 585). domiciliaria, razón por la cual debe
desestimarse el petitorio de que se
 Procedencia. La detención domi- varíe la medida de comparecencia
ciliaria, en tanto restricciones a la restrictiva con detención domicilia-
libertad individual anterior a la im- ria por la de comparecencia simple
posición de la pena, únicamente (Exp. Nº 1169-2001-HC/TC-Junín,
procede como medida cautelar Data 40 000, G.J.).
cuando asegure un eficiente de-
sarrollo del proceso penal (Exp. De la denuncia fiscal que dio lugar
Nº 0731-2004-HC, Guía de Juris. a la ampliación del auto apertorio
del T.C., p. 585). de instrucción, se revela que exis-
ten profundas incoherencias en las
 Presupuestos. El arresto domici- sucesivas declaraciones de la de-
liario, como toda medida cautelar, mandante, en torno a las supues-
debe estar supeditado a la obser- tas conversaciones que habría
vancia de dos presupuestos bási- sostenido con Vladimiro Montesi-
cos: a) fumus boni iuris (apariencia nos, mientras ambos se encontra-
del derecho); b) periculum in mora ban en Panamá, incoherencias que
(peligro procesal). El primero de el juez penal ha tenido a la vista al
ellos, referido a la suficiencia de determinar la subsistencia de la
elementos probatorios que vincu- detención domiciliaria. Así, lejos de
len al imputado con el hecho de- desvanecerse las razones que pu-
lictivo, mientras que el segundo se dieron justificar en un inicio la de-
relaciona con el peligro de que el tención domiciliaria ordenada, en
procesado se sustraiga a la acción el transcurso del proceso penal se
de la justicia o perturbe la actividad ha podido constatar el surgimiento
probatoria (R.N. Nº 3681-2004-Li- de factores que legitiman su man-
ma, Data 40 000, G.J.). tenimiento, por eso ante nuevos
hechos de naturaleza punible se
 Legitimidad de la medida. Las pe- ha ampliado la investigación penal
nas con las que sancionan los de- (Exp. Nº 0376-2003-HC/TC, Data
litos instruidos, fluctúan entre dos 40 000, G.J.).
a ocho años y tres a quince años,
conforme se puede apreciar del  Plazo de duración no es acu-
auto apertorio de instrucción am- mulable al plazo de prisión pre-
pliatorio. En tal sentido, teniendo en ventiva. No es posible acumular el
cuenta la severidad de la pena que plazo de la detención domiciliaria
eventualmente podría recaer en los al plazo de la detención preven-
beneficiarios por delitos dolosos tiva para efectos de establecer si
cuya penalidad es incluso superior ha vencido, o no, el plazo máximo
a cuatro años, no es irrazonable o de detención del artículo 137 del

193
Gaceta Penal

Código Procesal Penal. Primero, persona se autodetermine por su


porque dicho plazo solo es apli- propia voluntad a fin de asegurar
cable a la detención preventiva; y, la eficacia en la administración de
segundo, porque en relación con justicia (Exp. Nº 5259-2005-PHC/
la detención judicial preventiva, el TC-Lima, Data 40 000, G.J.).
criterio que es aplicable a la deten-
ción domiciliaria, para determinar El arresto domiciliario y la deten-
si existe, o no, afectación del de- ción preventiva responden a me-
recho a que la libertad personal no didas de diferente naturaleza ju-
sea restringida más allá de un pla- rídica, debido al distinto grado de
zo razonable, no es un elemento incidencia que generan sobre la
determinante la fijación de un pla- libertad del individuo. Del mismo
zo legal, sino el análisis de ciertos modo, el artículo 143 del Código
criterios a la luz de cada caso con- Procesal Penal establece que la
creto (Exp. Nº 5259-2005-PHC/ detención domiciliaria es un su-
TC-Lima, Data 40 000, G.J.). puesto de comparecencia restringi-
da. En tal sentido no cabe equipa-
 Plazo de duración no es abona- rar la detención domiciliaria con la
do al cómputo de pena. No forma detención preventiva a efectos de
parte del contenido constitucional- contabilizar el plazo máximo legal
mente protegido del derecho a la de detención (Exp. Nº 9723-2005-
libertad personal el hecho de que HC/TC-Lima, Data 40 000, G.J.).
se permita que el tiempo de arres- El mandato de comparecencia con
to domiciliario impuesto a cualquier
detención domiciliaria no puede ser
persona (con excepción de las va-
equiparado en sus efectos persona-
letudinarias), sea abonado para
les, ni en el análisis de sus elemen-
el cómputo de la pena impuesta a
tos justificatorios, con los supuestos
razón de un día de pena privativa
de detención judicial preventiva,
de libertad por cada día de arres-
pues “es indudable que la primera
to. Por el contrario, dicha previsión
de las mencionadas (la detención
resulta manifiestamente inconsti-
domiciliaria) se configura como una
tucional, por desvirtuar la finalidad
de las diversas formas a las que, de
de las penas en el Estado Social
manera alternativa, puede apelar el
y Democrático de Derecho (Exp.
juzgador con el objeto de evitar la se-
Nº  0019-2005-AI, Guía de Juris.
gunda, esto es la detención judicial
del T.C., p. 585).
preventiva” (Exp. Nº 2404-2003-HC/
TC-Arequipa, Data 40 000, G.J.).
 Semejanza y diferencia con la
medida de prisión preventiva. Tal como a la fecha se encuentran
Tanto la prisión provisional como regulados el arresto domiciliario y
la detención domiciliaria se ase- la prisión preventiva, y aun cuan-
mejan por el objeto, es decir, en do comparten la condición de me-
el hecho de que impiden que una didas cautelares personales, son

194
Diccionario Penal Jurisprudencial

supuestos sustancialmente distin- su propia voluntad a fin de lograr


tos en lo que a su incidencia sobre asegurar la eficacia en la adminis-
el derecho fundamental a la libertad tración de justicia (Exp. Nº 0731-
personal respecta; ello porque, en 2004-HC, Guía de Juris. del T.C.,
el caso del arresto domiciliario, el p. 591).
ius ambulandi se ejerce con mayo-
res alcances; no existe la aflicción ‰‰Detención preliminar
psicológica que caracteriza a la
reclusión; no se pierde la relación  Supuestos. Sobre la detención
con el núcleo familiar y amical; en personal, el artículo 2, inciso 24,
determinados casos, se continúa literal f), de la Constitución prevé,
ejerciendo total o parcialmente el taxativamente, la ocurrencia de
empleo; se sigue gozando de múl- dos supuestos para que esta sea
tiples beneficios (de mayor o menor legítima: a) el mandato escrito y
importancia) que serían ilusorios motivado del juez, y b) el flagran-
bajo el régimen de disciplina de un te delito. La norma constitucional
establecimiento penitenciario; y, en precitada precisa que ambos su-
buena cuenta, porque el hogar no puestos no son concurrentes y que
es la cárcel (Exp. Nº 0019-2005-AI, el plazo para que el detenido sea
Guía de Juris. del T.C., p. 591). puesto a disposición de la autori-
dad pertinente es de 24 horas, con
La detención domiciliaria y la pri- la excepción de los delitos de terro-
sión preventiva responden a me- rismo, espionaje y tráfico ilícito de
didas de diferente naturaleza jurí- drogas, en cuyo caso la detención
dica, en razón al distinto grado de preventiva puede extenderse por
incidencia que generan sobre la 15 días. Asimismo, la flagrancia en
libertad personal del individuo. No la comisión de un delito requiere
cabe duda que la detención domi- el cumplimiento de cualquiera de
ciliaria supone una intromisión a la los dos requisitos siguientes: a) la
libertad menos gravosa, pues re- inmediatez temporal, es decir, que
sulta una menor carga psicológica, el delito se esté cometiendo o se
debido a que no es lo mismo per- haya cometido momentos antes; y,
manecer por disposición judicial en b) la inmediatez personal, es decir,
el domicilio que en prisión, siendo que el presunto delincuente se en-
menos estigmatizante y evitando el cuentre en el lugar de los hechos,
“contagio criminal” al que se expone en el momento de la comisión del
con la entrada a un establecimiento delito, y esté relacionado con el
penitenciario. Sin embargo, no se objeto o los instrumentos del de-
puede desconocer que tanto la lito (Exp. Nº 2617-2006-PHC/TC-
prisión provisional y la detención Junín, Data 40 000, G.J.).
domiciliaria, se asemejan por el
objeto, es decir, en tanto impiden a  Legitimidad en caso de flagran-
una persona autodeterminarse por cia. Los denunciados “bloquearon”

195
Gaceta Penal

la carretera en el acceso a la zona consiguientes restricciones de la


comprometida impidiendo el ingre- libertad que podría conllevar y que,
so y salida de personas y de ve- de acuerdo con la ley Nº 27379, Ley
hículos, razones por las que fueron de procedimiento para adoptar me-
detenidos por delito flagrante de didas excepcionales de limitación
resistencia y violencia contra la de derechos en investigaciones
autoridad. De lo expuesto prece- preliminares, el fiscal se encuentra
dentemente resulta que la Policía facultado para solicitar, durante la
actuó conforme a la Constitución investigación preliminar, la deten-
Política del Estado, pues los de- ción del imputado, así como otras
mandantes han sido detenidos por medidas, tales como impedimento
la Policía en flagrancia de delito de salida del país, la facultad del
(Exp. Nº 962-2005-PHC/TC-Ca- fiscal en todos estos casos es me-
llao, Data 40 000, G.J.). ramente postulatoria, ya que no es
la autoridad facultada para dictar
 Condición. La detención preventi- las medidas que restringen la liber-
va por término no mayor de 15 días tad (Exp. Nº 6586-2005-HC/TC,
de los presuntos implicados en los Data 40 000, G.J.).
delitos de terrorismo, espionaje y
tráfico ilícito de drogas, está condi- ‰‰Detención preventiva
cionada a la obligación que tienen
los miembros de la Policía de dar La detención preventiva constituye
cuenta de dicha detención al repre- una de las formas constituciona-
sentante del Ministerio público y al les de garantizar que el procesado
juez instructor, ya que la autoridad comparezca a las diligencias judi-
policial no está facultada para sus- ciales (Exp. Nº 2496-2005-PHC,
traer a ninguna persona de la com- Guía de Juris. del T.C., p. 592).
petencia del órgano jurisdiccional
(Ej. del 27/11/90, G. J. T. VI, p. 7).  Constitucionalidad. El Tribunal
Constitucional considera que si
bien la detención judicial preventiva
 Actuación del Ministerio Público.
constituye una medida que limita
La investigación preliminar a cargo
la libertad física, por sí misma, no
del Ministerio Público no puede
es inconstitucional (Exp. Nº 4378-
constituir amenaza cierta ni inmi-
2005-PHC/TC-Piura, Data 40 000,
nente de la libertad individual, toda
G.J.).
vez que el Ministerio Público no se
encuentra facultado para restringir La detención judicial preventiva
la libertad individual. Asimismo, si constituye una medida que limita
bien al finalizar dicha investiga- la libertad física, que por sí misma
ción, puede este optar por formali- no es inconstitucional. Esto es así
zar denuncia, la que puede motivar porque, en esencia, la detención
la apertura de instrucción con las judicial preventiva constituye una

196
Diccionario Penal Jurisprudencial

medida cautelar cuyo objeto es  Principios rectores. El principio


asegurar la efectividad de la sen- favor libertatis impone que la de-
tencia condenatoria a dictarse en tención judicial preventiva tenga
futuro. No se trata, entonces, de que considerarse como una me-
una medida punitiva. Por lo tanto, dida subsidiaria, provisional y pro-
solo se justificará cuando existan porcional, esto es, cuyo dictado
motivos razonables y proporcio- obedezca a la necesidad de prote-
nales para su dictado. Por ello, no ger fines constitucionalmente legí-
puede justificarse únicamente en timos que la puedan justificar (Exp.
la prognosis de la pena que, en Nº 1091-2002-HC, Guía de Juris.
caso de expedirse sentencia con- del T.C., p. 588).
denatoria, se aplique a la perso-
na que hasta ese momento tenga La causal de improcedencia de las
la condición de procesada, pues acciones de garantía contra resolu-
ello supondría invertir el principio ciones judiciales no se deriva solo
de presunción de inocencia por del hecho de que esta se haya dis-
el de criminalidad (Exp. Nº 7550- puesto dentro de un proceso judicial
2005-PHC/TC-Lima, Data 40 000, o acaso por un juez competente,
G.J.). sino que es consecuencia de que
esta se haya expedido con respe-
 Naturaleza jurídica. En la medida to de todas las garantías que com-
en que la detención judicial pre- prende el derecho al debido proceso
ventiva se dicta con anterioridad y, tratándose de la prisión preventi-
a la sentencia condenatoria, es en va, de que esta haya sido dispues-
esencia una medida cautelar. No ta con respeto de los principios de
se trata de una sanción punitiva, excepcionalidad, proporcionalidad,
por lo que la validez de su estable- razonabilidad y subsidiaridad (Exp.
cimiento a nivel judicial, depende Nº 1260-2002-HC/TC, Guía de Ju-
de que existan motivos razonables ris. del T.C., p. 617).
y proporcionales que la justifiquen.
Por tanto, se tiene que la natura-  Excepcionalidad. Si bien la de-
leza, tanto del mandato de deten- tención judicial preventiva constitu-
ción como su otra variante (el de ye una medida que limita la libertad
comparecencia), es la de constituir física, por sí misma, esta no es in-
una garantía en el proceso, bus- constitucional. Sin embargo, por el
cando hacer más justa y adecuada hecho de tratarse de una medida
la situación personal del inculpa- que restringe la libertad locomoto-
do, durante la sustanciación de un ra, dictada pese a que, mientras
proceso penal, a la naturaleza de no exista sentencia condenato-
los delitos imputados y del contex- ria firme, al procesado le asiste
to en que estos ocurrieron (Exp. el derecho a que se presuma su
Nº 1874-2005-PHC/TC-Madre de inocencia; cualquier restricción de
Dios, Data 40 000, G.J.). ella siempre debe considerarse la

197
Gaceta Penal

última ratio a la que el juzgador La prisión preventiva de las perso-


debe apelar, esto es, susceptible nas que hayan de ser juzgadas no
de dictarse solo en circunstan- debe ser la regla general, pero su
cias verdaderamente excepciona- libertad podrá estar subordinada
les y no como regla general (Exp. a garantías que aseguren la com-
Nº 1091-2002-HC/TC, Guía de Ju- parecencia del acusado en el acto
ris. del T.C., p. 612). del juicio, o en cualquier momento
de las diligencias procesales y, en
La medida de encarcelamiento ha su caso, para la ejecución del fallo
sido instituida, prima facie, como (Exp. Nº 2496-2005-PHC, Guía de
una fórmula de purgación de pena Juris. del T.C., p. 588).
por la comisión de ilícitos penales
de determinada gravedad. En tal La detención provisional solo puede
sentido, su aplicación como me- ser concebida como una excepción
dida cautelar en aras de asegurar a la que puede recurrir el Estado a
el adecuado curso de las investi- través del órgano jurisdiccional para
gaciones y la plena ejecutabilidad casos excepcionales o de emergen-
de una eventual sentencia conde- cia en beneficio del interés general
natoria, debe ser la última ratio por (Exp. Nº 3380-2004-HC, Guía de
la que puede optar un juez para Juris. del T.C., p. 588).
asegurar el éxito del proceso penal
(Exp. Nº 2915-2004-HC, Guía de Siendo los derechos fundamenta-
Juris. del T.C., p. 588). les límites a la actuación del legis-
lador, las medidas de restricción
Su aplicación no debe ser la me- de la libertad ambulatoria, cuando
dida normal u ordinaria, sino que no se producen a consecuencia de
solo puede dictarse en casos par- la imposición de una pena, que-
ticularmente graves y siempre que dan justificadas únicamente, como
sea estrictamente necesaria para última ratio, en la medida en que
los fines que se persigue con el resulten absolutamente imprescin-
proceso penal. En ese sentido, la dibles y necesarias para la defensa
regla general debe ser que los pro- de los bienes jurídicos fundamenta-
cesados, de quienes se presume les en un proceso penal y siempre
su inocencia, deben disfrutar del que no hayan otros mecanismos
ejercicio de la libertad física, mien- menos radicales para conseguir-
tras que su privación solo debe de- la. Caso contrario, se produce una
cretarse en aquellos casos en los afectación al derecho a la libertad
que se ponga en riesgo el éxito del individual y al principio informador
proceso penal, ya sea porque se de presunción de inocencia (Exp.
pretende obstaculizar la actividad Nº 0731-2004-HC, Guía de Juris.
probatoria, ya porque se preten- del T.C., p. 585).
de evadir la aplicación de la pena
(Exp. Nº 1091-2002-HC, Guía de  Proporcionalidad. La detención
Juris. del T.C., p. 588). judicial preventiva se debe dictar

198
Diccionario Penal Jurisprudencial

y mantener en la medida estric- de un presunto inocente, y sin que


tamente necesaria y proporcional pueda pretenderse la ampliación
con los fines que constitucional- de aquel término argumentándo-
mente se persigue con su dictado se que se mantienen los peligros
(...) (Exp. Nº 0791-2002-HC, Guía para los fines del proceso o la con-
de Juris. del T.C., p. 586). currencia de cualquier clase de
inconvenientes prácticos (todos
 Provisionalidad. La detención los imaginables deben estar com-
judicial preventiva es una medida prendidos en el término límite), ni
provisional, es decir, que su man- mucho menos con argumentos
tenimiento solo debe persistir en que encubran o pretendan justifi-
tanto no desaparezcan las razones car la incuria o displicencia de los
objetivas que sirvieron para su dic- funcionarios responsables (Exp.
tado. En efecto, las medidas coer- Nº 3771-2004-HC/TC, Guía de Ju-
citivas, además de ser provisiona- ris. del T.C., p. 612).
les, se encuentran sometidas a la
El mandato de detención judicial
cláusula rebus sic stantibus esto
constituye una medida previsional
es que su permanencia o modifica-
de parte del juzgador con el fin de
ción a lo largo del proceso penal,
que la persona sea sometida a
dependerá siempre de la estabili- investigación, ya que por circuns-
dad o el cambio de los presupues- tancias especiales, su derecho a la
tos objetivos que posibilitaron su libertad personal se ve restringido
adopción inicial, por lo que es ple- (Exp. Nº 3914-2004-HC, Guía de
namente coherente que, alterado Juris. del T.C., p. 586).
el estado sustancial de los presu-
puestos fácticos respecto de los La detención judicial preventiva
cuales se adoptó la medida, esta debe ser también una medida pro-
pueda ser variada. Y es que toda visional, cuyo mantenimiento solo
medida cautelar por su naturale- debe persistir entre tanto no de-
za importa un prejuzgamiento, es saparezcan las razones objetivas
provisoria, instrumental y variable y razonables que sirvieron para su
(Exp. Nº 9526-2005-PHC/TC-Cus- dictado. Una vez removidos, el con-
co, Data 40 000, G.J.). tenido garantizado del derecho a la
libertad personal y al principio de la
La prisión preventiva tampoco po- presunción de inocencia exige que
drá prolongarse más de lo estric- se ponga fin a la medida cautelar,
tamente indispensable para que pues, de lo contrario, su manteni-
el proceso se desenvuelva y con- miento tendría que considerarse
cluya con una sentencia definitiva, como una sanción punitiva, incom-
mediante una actividad diligente patible con su naturaleza cautelar
de los órganos jurisdiccionales es- y con los derechos antes enuncia-
pecialmente estimulada por la si- dos (Exp. Nº 1091-2002-HC, Guía
tuación de privación de la libertad de Juris. del T.C., p. 587).

199
Gaceta Penal

 Necesidad. Si bien el juez está estará siempre subordinada a la


facultado a imponer al procesado estabilidad o el cambio de los pre-
una o varias de las alternativas supuestos que hicieron posible
previstas en la norma procesal, su su adopción inicial, por lo que es
decisión no puede ser arbitraria, plenamente posible que, alterado
sino debe responder fundamental- el estado sustancial de los datos
mente al principio de necesidad, reales sobre los cuales la medida
esto es cuando resulte absoluta- se adoptó, sea factible su variación
mente indispensable para asegu- (Exp. Nº 4592-2004-PHC/TC-Ca-
rar que el encausado no se sus- jamarca, Data 40 000, G.J.).
traiga a la acción de la justicia o
no perturbe la actividad probatoria  Subsidiariedad. El carácter de
(Exp. Nº 6714-97-A-Lima, Data medida subsidiaria impone que,
40 000,  G.J.). antes de que se dicte, el juez deba
considerar si idéntico propósito al
 Legalidad y justificación. En ma- que se persigue con el dictado de
teria de detención la condición de la detención judicial preventiva, se
legalidad está claramente determi- puede conseguir aplicando otras
nada en el literal f) del inciso 24 del medidas cautelares no tan restric-
artículo segundo de la Constitución tivas de la libertad locomotora del
Política del Estado, “nadie puede procesado. Por tanto, el Tribunal
ser detenido sino por mandamien- Constitucional declara que la exis-
to escrito y motivado del juez o por tencia e idoneidad de otras medi-
las autoridades policiales en caso das cautelares para conseguir un
de flagrante delito”. Se justifica la fin constitucionalmente valioso,
privación de la libertad en razón de deslegitima e invalida que se dic-
te o mantenga la medida cautelar
que se requiere la presencia del
de la detención judicial preventiva
sujeto sometido a investigación,
(Exp. Nº 1091-2002-HC, Guía de
debiendo en todo caso responder
Juris. del T.C., p. 587).
esta detención de manera rigurosa
a las condiciones y características El dictado [del mandato de deten-
no solo legales sino también de ción preventiva] presupone que el
legitimidad que sustenten válida- juez penal haya evaluado y –a la luz
mente la privación de la libertad de las particulares circunstancias
(Exp. Nº 5333-98-A-Lima, Data de cada caso–, descartado, la posi-
40 000, G.J.). bilidad de dictar una medida menos
restrictiva de la libertad personal.
 Reformabilidad. Las medidas coer- Sin embargo, aun en esas circuns-
citivas, además de ser provisiona- tancias, resulta inconstitucional que
les, se encuentran sometidas a la la medida de detención exceda de
cláusula rebus sic stantibus, lo que un plazo razonable (Exp. Nº 2915-
significa que su permanencia o mo- 2004-HC, Guía de Juris. del T.C.,
dificación, a lo largo del proceso, p. 587).

200
Diccionario Penal Jurisprudencial

 Finalidad. Toda detención provi- judicial preventiva (Exp. Nº 1091-


sional tiene como última finalidad 2002-HC/TC-Lima, Data 40 000,
asegurar el éxito del proceso. No se G.J.).
trata de una medida punitiva, por lo
que, mediante ella, no se adelanta  Intereses relevantes. En el caso
opinión respecto a la culpabilidad de las disposiciones que restringen
del imputado en el ilícito que es ma- la libertad del imputado como me-
teria de acusación, por cuanto ello dida cautelar, existen dos intereses
implicaría quebrantar el principio que deben ser cautelados por el
constitucional de presunción de ino- Estado; esto es, a) la garantía a un
cencia. Se trata de una medida cau- proceso penal eficiente que permi-
telar, cuyo objetivo es resguardar la ta la sujeción al proceso penal de
eficiencia plena de la labor jurisdic- la persona a quien se imputa un
cional (Exp. Nº 0020-2004-HC/TC- delito, y, b) la garantía a la protec-
Lima, Data 40 000, G.J.). ción de los derechos fundamenta-
les del imputado. Estos intereses,
 Afrontar proceso en libertad aparentemente contrapuestos, de-
como regla general. La regla ge- ben lograr un verdadero equilibrio
neral debe ser que los procesados, a fin de no menoscabar la protec-
de quienes se presume su inocen- ción de uno frente al otro, siendo
cia, deben disfrutar del ejercicio de la regla general, la libertad (Exp.
la libertad física, mientras que su Nº 0731-2004-HC, Guía de Juris.
privación solo debe decretarse en del T.C., p. 591).
aquellos casos en los que se pon-
ga en riesgo el éxito del proceso  Sustento. La racionalidad del ar-
penal, ya sea porque se pretende tículo 79 del Código de Proce-
obstaculizar la actividad probato- dimientos Penales [actualmente
ria, ya porque se pretende evadir la artículo 135 del CPP de 1991], se
aplicación de la pena. El carácter sustenta en la gravedad de la co-
de medida subsidiaria impone que, misión delictiva, en la existencia de
antes de que se dicte, el juez deba indicios probatorios fehacientes que
considerar si idéntico propósito al persuadan de la directa responsabi-
que se persigue con el dictado de lidad del encausado y en la necesi-
la detención judicial preventiva, se dad de asegurar el juzgamiento sin
puede conseguir aplicando otras posibilidad razonable de elusión por
medidas cautelares no tan restric- parte del inculpado (Exp. Nº 578-
tivas de la libertad locomotora del 91-Lima, Data 40 000, G.J.).
procesado. La existencia e idonei-
dad de otras medidas cautelares  Presupuestos. La detención pre-
para conseguir un fin constitu- ventiva no puede solo justificarse
cionalmente valioso, deslegitima e en la prognosis de la pena que, en
invalida que se dicte o mantenga caso de expedirse sentencia con-
la medida cautelar de la detención denatoria, se aplicará a la persona

201
Gaceta Penal

que hasta ese momento tiene la fundamentalmente si el ejercicio


condición de procesada, pues ello de la libertad locomotora por la
supondría invertir el principio de pre- procesada pondrá en serio riesgo
sunción de inocencia por el de crimi- el éxito del proceso (Exp. Nº 0791-
nalidad (Exp. Nº 1260-2002-HC/TC, 2002-HC, Guía de Juris. del T.C.,
Guía de Juris. del T.C., p. 612). p. 589).
Para determinar en cada caso si
 Condiciones. La detención judi- la detención judicial preventiva de
cial preventiva solo procede en los un procesado responde a una de-
casos en los que existan hechos cisión compatible con dicha situa-
objetivos y razonables que permi- ción de necesidad, es menester
tan concluir, de manera indubita- analizar si los elementos objetivos
ble, que la no restricción de la li- permiten concluir que, más allá de
bertad individual pondrá en riesgo la existencia de indicios, que vincu-
la actividad probatoria, el éxito del lan razonablemente al inculpado
proceso penal o posibilitará al pro- con el hecho instruido, y más allá
cesado sustraerse a la acción de la del quantum de la eventual pena
justicia. Tal criterio, que es una exi- a imponerse, existe también peli-
gencia de la eficacia del derecho a gro de fuga o peligro de entorpe-
la presunción de inocencia en todo cimiento de la actividad probatoria.
proceso penal, está en relación di- La consecuencia de estos riesgos
recta con la naturaleza de la medi- es lo que en doctrina se denomi-
da cuestionada, que no es otra que na peligro procesal (Exp. Nº 3380-
la de constituir una medida caute- 2004-HC, Guía de Juris. del T.C.,
lar y no una medida punitiva (Exp. p. 589).
Nº 0808-2002-HC, Guía de Juris.
del T.C., p. 589).  Circunstancias a evaluar para
su imposición. La medida restric-
Tal medida restrictiva de la libertad tiva a la libertad no es una sanción
[como la detención judicial preven- punitiva. Para determinarla es ne-
tiva] no es una sanción punitiva, cesario considerar conjuntamente
por lo que no cabe mecánicamen- al peligro procesal, la magnitud de
te decretarse atendiendo solo a la la pena, el carácter de los hechos
circunstancia de que existan sufi- que se atribuyen, las repercusio-
cientes elementos probatorios de nes sociales del hecho considera-
la comisión del delito que incrimine do injusto y la complejidad de la in-
a la actora o que la sanción a im- vestigación judicial. Ello cuando se
ponérsele sea superior a los cuatro observe del comportamiento de los
años de pena privativa de libertad, individuos la voluntad de evitar que
porque, de solo fundarse en tales la investigación judicial pueda ter-
criterios, se afectaría su naturale- minar óptimamente (Exp. Nº 791-
za cautelar. Es preciso observar- 2002-HC/TC-Lima, Data 40 000,
se, juntamente con tales factores, G.J.).

202
Diccionario Penal Jurisprudencial

 Criterio en el caso de tráfico ilí- esencia al juez penal, también lo


cito de drogas. Existen determi- es que el Tribunal tiene competen-
nados delitos, como el tráfico ilícito cia para verificar que la adopción
de drogas, cuya supuesta comisión de la medida cautelar sea cons-
merece una especial consideración titucionalmente legítima, lo que
al momento de dictar un mandato exige que haya sido adoptada de
de detención judicial preventiva. forma fundada, completa y acorde
En estos casos el peligro procesal con los fines y carácter excepcio-
debe observarse en función de la nal de la institución en referencia.
naturaleza de la infracción cometi- Por otro lado, debe señalarse que
los supuestos contemplados en
da, de las condiciones en que se
los tres incisos del artículo 135
desarrollaron los hechos y de los
del Código Procesal Penal deben
antecedentes del imputado. Todo
concurrir copulativamente, a fin de
lo cual le servirá al juzgador para
que proceda la medida de deten-
determinar si existe el peligro de ción (Exp. Nº 7448-2005-PHC/TC-
que el imputado pretenda sustraer- Tacna, Data 40 000, G.J.).
se de la justicia o entorpecer la
actividad procesal (Exp. Nº 9809- Si bien el juez constitucional no
2006-PHC/TC-Lima Norte, Data es competente para determinar
40 000, G.J.). la concurrencia en cada caso de
las circunstancias que legitiman la
 Duración. Ver: Duración de la de- adopción o el mantenimiento de la
tención (prisión) preventiva. detención judicial preventiva –esto
es, realizar una evaluación de peli-
gro procesal o de la apariencia del
 Cómputo del plazo de impugna-
derecho (fumus boni iuris), lo cual
ción. Se suspende el plazo para
es una tarea que incumbe en esen-
impugnar por feriados o por razo-
cia al juez penal–, sino para verifi-
nes de fuerza mayor. Esos días
car que esta haya sido adoptada de
no ingresan al cómputo de los tres forma fundada, completa y acorde
días (Exp. Nº 1-88, Corte Superior con los fines y carácter excepcio-
de Justicia de Lima, p. 271). nal de la institución en referencia,
valorando si se presenta una eva-
 Queja. Ver: Queja contra detención luación razonada y suficiente de los
(prisión) arbitraria. elementos que la sustentan, ello no
lo priva de delimitar los criterios a
 Competencia del juez constitu- tomar en cuenta por parte del juez
cional. El Tribunal Constitucional penal a fin de adoptar la medida
no es competente para determinar (Exp. N° 9809-2006-PHC/TC, Guía
la concurrencia, en cada caso, de de Juris. del T.C., p. 588).
las circunstancias que legitiman
la adopción o mantenimiento de  Condiciones dignas de deten-
la detención judicial preventiva, lo ción. El derecho a la vida digna, en
cual es una tarea que incumbe en lo que hace a las personas privadas

203
Gaceta Penal

de su libertad como consecuencia generados por el dictado de una


de la vigencia de un mandato de u otra son sustancialmente análo-
detención preventiva, así como el gos. No solo resulta que ambas son
derecho a no ser objeto de tratos cumplidas en un establecimiento
inhumanos, garantizan, conjunta- penitenciario, sino que, en los he-
mente, el derecho de vivir en con- chos, producen el mismo grado de
diciones de detención compatibles limitación de la libertad personal,
con las necesidades y requerimien- la misma sensación de encierro, la
tos psicosomáticos de todo ser misma aflicción psicosomática que
humano portador de dignidad. Se conlleva la separación del núcleo
tratan, ambos, de derechos que ti- familiar, la imposibilidad de desem-
tularizan todas las personas en su peñar el empleo, y, en general, el
condición de seres humanos, inde- brusco quiebre que representa el
pendientemente de si estas se en- tránsito de una vida desarrollada
cuentren privadas del ius locomotor, fuera de las paredes de un penal, a
y, por tanto, que vinculan a todos los una sometida al férreo régimen dis-
poderes y dependencias públicas, ciplinario propio de todo centro de
entre las cuales se encuentra, por reclusión (Exp. Nº 0019-2005-AI,
cierto, la administración penitencia- Guía de Juris. del T.C., p. 590).
ria (Exp. Nº 0726-2002-HC, Guía
Las materialmente idénticas inci-
de Juris. del T.C., p. 584).
dencias sobre el derecho funda-
Si determinadas condiciones de de- mental a la libertad personal, no
tención son compatibles o no con el pueden ser relativizadas en virtud
contenido constitucionalmente pro- de algún paradigma teórico (la dis-
tegido del derecho [a no ser obje- tinta naturaleza jurídica entre una
to de tratos inhumanos], no es una detención preventiva y una sanción
cuestión que siempre pueda eva- punitiva), permitiendo que, en los
luarse en abstracto, o considerando hechos, una persona purgue pri-
la situación de un interno en for- sión por un tiempo mayor a aquel
ma aislada, sino en función de las previsto en la ley al momento de
condiciones en las que los demás la comisión del delito. Ello no solo
internos (procesados o sentencia- implicaría una desproporcionada
dos) de un mismo establecimiento afectación del derecho a la liber-
penal se encuentran (Exp. Nº 0726- tad individual, sino una evidente
2002-HC, Guía de Juris. del T.C., vulneración del principio de lega-
p. 584). lidad penal (literal f, inciso 24 del
artículo 2 de la Constitución) (Exp.
Nº 0019-2005-AI, Guía de Juris.
 Semejanza con la pena privativa
del T.C., p. 590).
de libertad. Más allá de los distin-
tos presupuestos que justifican el
dictado, de un lado, de una deten- ‰‰Determinación
cipio de
alternativa, prin-
ción provisional y, de otro, de una
pena privativa de libertad, lo cier-  Fundamento. La determinación al-
to es que los efectos personales ternativa hoy llamada desvinculación

204
Diccionario Penal Jurisprudencial

de la acusación fiscal tiene como Esta desvinculación, con el deli-


fundamento permitir al juzgador to acusado no vulnera los princi-
adecuar la conducta del agente pios acusatorio y contradictorio por
en otro tipo penal imponiendo una cuanto, en primer lugar, los hechos
pena menor a la solicitada por el no han sido alterados, el tipo penal
fiscal; en ese sentido, para su apli- en cuestión pertenece a la misma
cación exige: a) que el fallo a de- familia delictiva que el delito acusa-
terminarse no sea en perjuicio del do –unidad del bien jurídico vulne-
procesado para que de esta for- rado– y es de menor entidad; y, en
ma no cause indefensión; b) que segundo lugar la línea de defensa
el acusado haya reconocido las del acusado se refirió, negándolo
imputaciones formuladas; c) co- por completo, al trato sexual que se
herencia entre los elementos fác- imputó a su patrocinado, tanto más
ticos y normativos para realizar la si inicialmente la defensa material
correcta adecuación al tipo penal; del reo comprendió la aceptación de
ello indisolublemente unido al prin- actos contra el pudor, de suerte que
cipio de legalidad, así como al de el fallo en esas condiciones no es
economía y celeridad procesal de sorpresivo en tanto que sobre todo
la administración de justicias, princi- el cuadro de hechos el acusado ha
pios rectores dentro de un proceso sido interrogado, en su defensa se
penal eficaz (R.N. N° 3505-2004- ha pronunciado sobre el particular
Apurímac, Data 40 000, G.J.). (R.N. Nº 1054-2004-Madre de Dios,
Castillo Alva, T. I, p. 237).
 Aplicación acorde con los prin-
cipios del proceso. La desvincu-  Presupuestos. Se aplica correc-
lación realizada por el tribunal su- tamente el principio de determina-
perior respecto del delito acusado ción alternativa –delito de recep-
no vulnera los principios acusatorio tación por robo agravado– si se
y de contradicción tanto porque se presentan los presupuestos para
trata de una figura penal menos su invocación, como son: a) homo-
grave que lesiona el mismo bien ju- geneidad del bien jurídico, b) inmu-
rídico que el delito acusado y ambos tabilidad de los hechos y pruebas,
tipos legales pertenecen a la misma c) preservación del derecho de de-
familia delictiva, como porque des- fensa, d) coherencia entre los ele-
de la perspectiva de la defensa no mentos fácticos y normativos para
importó un fallo sorpresivo en tanto realizar la correcta adecuación al
que la sentencia recurrida se limitó tipo, y e) la favorabilidad y si fue en
a negar la presencia de una circuns- el domicilio del acusado donde se
tancia agravante, de suerte que el encontraron las especies sustraí-
hecho declarado probado pasó a das al agraviado, según los térmi-
subsumirse linealmente en el tipo nos del acta de registro domiciliario
básico (R.N. N° 1006-2004-Madre e incautación (R.N. Nº 1524-2004-
de Dios, Data 40 000, G.J.). Cañete, Data 40 000, G.J.).

205
Gaceta Penal

Por el principio de determinación solo es en beneficio del condenado


alternativa se posibilita, de oficio, y no en contra de él (R.N. Nº 1395-
realizar la correcta adecuación tí- 2002-Puno, Data 40 000, G.J.).
pica de los hechos submateria;
siempre y cuando concurran los Al adecuar la conducta del proce-
siguientes elementos: a) Homoge- sado en el delito de homicidio sim-
neidad del bien jurídico tutelado, b) ple, en aplicación del principio de
Inmutabilidad de los hechos y las determinación alternativa, no se ha
pruebas, c) Preservación del de- afectado el derecho de defensa y al
recho de defensa y d) Coherencia debido proceso, por cuanto el jus-
entre los elementos fácticos y nor- ticiable no estuvo impedido de ha-
mativos. De este modo, el principio cer uso de los medios necesarios,
de determinación alternativa se suficientes y eficaces para ejercer
encuentra indisolublemente unido la defensa de sus derechos e inte-
a los principios de legalidad pe- reses legítimos, con relación a los
nal, de instrucción y de la verdad hechos que le fueron imputados,
real; cumpliendo similar propósito estos es, de haber sido el causan-
que el principio iura novit curia, de te de la muerte de la víctima (R.N.
aplicación en el Derecho Priva- N° 1000-2003-San Martín, Data
do (R.N. Nº 2722-98-Lima, Data 40 000, G.J.).
40 000,  G.J.).
El superior colegiado al aplicar el
principio de determinación alter-
 Requisitos. Conforme la jurispru-
nativa ha tenido en cuenta los ele-
dencia del Tribunal Constitucional
mentos de homogeneidad del bien
procede la aplicación del principio
jurídico tutelado, inmutabilidad de
de determinación alternativa, cuan-
los hechos y pruebas, preserva-
do: a) que el fallo a determinarse
ción del derecho de defensa y co-
no sea en perjuicio del recurrente
herencia entre los elementos fác-
para, en esta forma, no causar-
ticos y normativos para realizar la
le indefensión; b) que el acusado
correcta adecuación del tipo, por lo
haya reconocido las imputaciones
que atendiendo a la conducta de-
formuladas en su contra o se haya
lictiva del recurrente esta contiene
acogido al beneficio de la confe-
los presupuestos previstos por el
sión sincera descrito en el segundo
artículo cuatrocientos del Código
párrafo del artículo 136 del Código
Penal referido al delito de tráfico
de Procedimientos Penales; y c)
de influencias; no habiéndose vul-
que los argumentos de su recur-
nerado principio constitucional al-
so de nulidad no estén orientados
guno; por lo que dicha adecuación
a lograr una sentencia absolutoria
se encuentra arreglada a ley (R.N.
(R.N. Nº 211-2004-Áncash, Casti-
N° 1072-2002-Lambayeque, Data
llo Alva T. I, p. 150).
40 000, G.J.).
 Supuestos de aplicación. El prin- No existe una aplicación indebi-
cipio de la determinación alternativa da del principio de determinación

206
Diccionario Penal Jurisprudencial

alternativa en la adecuación de los segundo apartado, inciso uno del


hechos denunciados en un tipo pe- Código Penal, el cual sanciona con
nal distinto. En este sentido, el cri- pena de privación de libertad no
terio asumido por el juez recurrente menor de veinte ni mayor de vein-
pronunciándose en una sentencia ticinco años cuando el agente cau-
por un delito que no fue materia se lesiones a la integridad física o
de la acusación, es discutible, sin mental de la víctima; que pese a
embargo se trata de una decisión ello, y no obstante tratarse de dos
jurisdiccional, por ende no sancio- delitos perpetrados en concurso
nable (Rev. N° 200-2002-Ica, Data real, ambos graves, el colegiado
40 000, G.J.). superior ha impuesto una pena por
debajo del mínimo legal sin fun-
Si, en el desarrollo de la audiencia, damento jurídico razonable; que,
el perito al examinar personalmen- en tal virtud, es de hacer mérito a
te al agraviado ha comprobado que los agravios del Ministerio Público
este no presenta desfiguración de y aumentar la pena impuesta con
rostro grave y permanente, estando arreglo al principio de proporciona-
al principio de determinación alter- lidad y lo dispuesto en los artícu-
nativa los hechos deben adecuarse los 45 y 46 del Código Penal; que
dentro de los alcances del delito de si bien el delito de robo perpetra-
lesiones leves (R.N. Nº 3310-97- do por el imputado en puridad de
Puno, Data 40 000,  G.J.).
verdad, está previsto en el último
párrafo del artículo 189, dado que
 Supuestos de inaplicación. Cuan-
la lesión ocasionada a uno de los
do el delito materia del proceso es
agraviados es grave, no es posible
robo agravado, dicha conducta no
desvincularse del delito acusado
se puede adecuar como recepta-
porque se trata de una circuns-
ción al no ser esta un delito autó-
tancia cualificada no introducida
nomo por ser ex post a otros delitos
expresamente en la acusación
patrimoniales. En consecuencia, al
fiscal, respecto de la cual incluso
no haberse configurado el delito de
no ha mediado correspondiente
robo agravado se debe absolver al
contradicción en el juicio oral (R.N.
procesado de la acusación fiscal
Nº 1278-2004-Callao, Castillo Alva,
así como disponer simultáneamente
T. I, p. 388).
la remisión de copias al fiscal provin-
cial de turno, a fin de que se amplíen
las investigaciones contra el encau-  Prohibición de su aplicación. No
sado al existir elementos de la comi- debe aplicarse el denominado prin-
sión de otro delito (R.N. N° 4288-99- cipio de determinación alternativa
Lima, Data 40 000, G.J.). al momento de resolver una causa
en razón de haber sido declarada
El delito de robo agravado fue ca- tácitamente como violatoria de la
lificado por el fiscal superior en su Carta Magna (por lo tanto, incons-
acusación escrita en el artículo 189 titucional) mediante sentencia del

207
Gaceta Penal

Tribunal Constitucional, siendo nulo designación oficial o de parte, ad-


todo lo actuado bajo su influjo. Al misión y ratificación en sede juris-
variarse el tipo penal por el que se diccional (R.N. Nº 2920-98-Lima,
venía juzgando al actor y ser con- Data 40 000, G.J.).
denado por otro distinto, aunque
sea del mismo género, se atenta el  Entrega. Los peritos entregarán
derecho de defensa (Exp. Nº 4070- personalmente sus dictámenes al
2001-Junín, Data 40 000, G.J.). juez instructor, quien en ese mis-
mo acto les tomará juramento o
‰‰Determinación de la pena promesa de decir la verdad y los
examinará como si fuesen testi-
Ver: Pena, determinación e indivi-
gos. Los peritos no pueden negar-
dualización de la.
se a dar las explicaciones que el
‰‰Dictamen fiscal juez les pida (Exp. Nº 764-1987-
Huánuco, Retamozo, A. y Ponce,
A. M., p. 162).
 Motivación. Las resoluciones
deben ser motivadas. Se puede
considerar como motivación de  Ratificación. Conforme a lo pre-
la resolución el dictamen fiscal; el ceptuado en el artículo 168 del Có-
que en caso de disponer el archi- digo de Procedimientos Penales, el
vamiento del expediente deberá examen de los peritos es obligato-
estar suficientemente explicado y rio para el juez; que, asimismo, las
referirse a los hechos en forma co- conclusiones de los dictámenes
herente; en caso contrario se con- periciales deben ser ratificados por
siderará insuficiente la fundamen- sus autores sea en la instrucción o
tación (Exp. N° 752-1989-Lima, en el juicio oral (Exp. Nº 2295-93-
N. L. T., 208, p. 390). Tacna, N.L., T. 222, p. J-50).

Es nula la sentencia si los dictá-


‰‰Dictamen pericial menes no han sido ratificados por
El dictamen pericial es un medio los peritos médicos que los elabo-
de prueba que consiste en la apor- raron, de conformidad con lo dis-
tación de ciertos elementos técni- puesto por el artículo 168 del Có-
cos, científicos o artísticos que la digo de Procedimientos Penales
persona versada en la materia de (Exp. Nº 1399-86-Lima, N.L., T. 171,
que se trate, hace para dilucidar la p. 243).
controversia, aporte que requiere
de especiales conocimientos. Toda  Tacha. La circunstancia de que
pericia como medio de prueba uno de los peritos mantuviera rela-
tiene un doble aspecto, uno refe- ciones de carácter profesional con
rido a su contenido técnico y otro una de las partes no acredita su
a su legalidad; este último importa parcialización con esta, máxime si

208
Diccionario Penal Jurisprudencial

la designación del perito se realizó numeral siete del artículo dos de


en observancia de lo dispuesto en la Constitución Política del Perú,
el artículo ciento sesenta del Códi- como lo tiene el derecho a la inti-
go de Procedimientos Penales; por midad y a la libertad de expresión
lo que debe declararse infundada (R.N. Exp. Nº 2520-2004-Junín,
la tacha formulada contra el dicta- Data 40 000, G.J.).
men pericial contable presentado
por el perito (Exp. Nº 7643-97“A”-  Sujeto pasivo. Con respecto al
Lima, Data 40 000, G.J.). delito de difamación, la doctrina
y múltiples jurisprudencias admi-
‰‰Difamación, delito de ten que se tenga como agraviado
en esta clase de delitos contra el
El delito de difamación se configu-
honor a una persona jurídica, toda
ra cuando ante varias personas,
vez que estas tienen el derecho de
reunidas o separadas, pero de ma-
defenderse ante los ataque contra
nera que pueda difundirse la noti-
su imagen que tiene frente a los
cia, se atribuye a una persona, un
demás o el descrédito ante terce-
hecho, una cualidad o una conduc-
ros de toda organización creada
ta que pueda perjudicar su honor
por los individuos; incluso el Tribu-
o reputación (Exp. Nº 5510-1997-
nal Constitucional se ha pronun-
Arequipa, Data 40 000, G.J.).
ciado en el sentido de que consi-
 Naturaleza jurídica. Es el delito de dera que las personas jurídicas
difamación uno de mera actividad. de Derecho Privado también son
Se consuma con la imputación del titulares del derecho a la buena re-
hecho determinado, sin que sea ne- putación, y que pueden promover
cesaria la generación del desprecio su protección a través de la acción
o el odio público del sujeto pasivo, o de amparo; ese criterio es el que
que se produzca realmente un daño compartimos, porque considera-
a su honor o a su reputación, bas- mos justo que toda entidad tiene
tando que el hecho imputado sea que defenderse de los ataques
potencialmente apto o suficiente verbales o escritos que se reali-
para colocar a la persona en con- cen en desmedro de la reputación
dición de ser objeto de tales sen- de cualquier entidad empresarial
timientos adversos (R.N. Nº 381- (R.N. N° 1020-2002-Ucayali, Data
2005-Junín, Data 40 000, G.J.). 40 000, G.J.).

 Bien jurídico. El honor como bien No configura delito de difamación


jurídico protegido por el tipo penal las críticas vertidas en los me-
del artículo 132 del Código Penal dios de comunicación, referidas
–difamación– es un derecho de a la gestión funcional que ejer-
tanta importancia jurídica que en cen los agraviados como alcaldes
el Perú y en justicia, se le ha dado (R.N. Nº 1863-2002-Loreto, Data
rango constitucional, a tenor del 40 000, G.J.).

209
Gaceta Penal

 Elementos del tipo. Son elemen- presente caso (R.N. Nº 3357-2002-


tos objetivos del tipo del delito de La Libertad, Data 40 000, G.J.).
difamación previsto por el artículo
132 del Código Penal, que el su-  Configuración. Del análisis de los
jeto activo, ante varias personas adjetivos vertidos por la querellada,
reunidas o separadas, pero de se tiene que si bien estrictamente
modo que pueda difundirse la no- los términos utilizados se refieren a
ticia, le atribuya a una persona un un estado de salud mental que no
hecho, una cualidad o una conduc- es compatible con los conceptos de
ta que pueda perjudicar su honor honor y reputación; también resulta
o reputación que además, resulta siendo cierto que en el lenguaje co-
agravada la responsabilidad del loquial su acepción es distinta, pues
sujeto activo, si actúa por medio de se utilizan como sinónimo de una
libro, prensa y otro medio de comu- conducta no seria, informal, conflic-
nicación social; que es elemento tiva; esto es, que reflejan una con-
subjetivo del tipo penal que invoca dición negativa en la personalidad,
el querellante, el dolo especifico que evidentemente afecta la buena
expresado en el animus difamandi, imagen que de ella puede tener
traducido en el propósito exclusivo otra persona; siendo así la conduc-
del sujeta activo de deshonrar a la ta imputada ha vulnerado el bien ju-
víctima; a contrario sensu, si anima rídico tutelado en el artículo 132 del
al actor un ánimo diferente como Código Penal (Exp. Nº 8515-1997-
puede ser el jocandi, corrigendi,  Lima, Data 40 000, G.J.).
consuelendi, difendendi, narrandi o
retorguendi, la conducta del actor Desde la perspectiva del infor-
resultaría atípica (R.N. Nº 1536- mador, la falta de diligencia en su
2004-Lima, Data 40 000, G.J.). labor, a consecuencia de lo cual
transmite una información falsa
En el delito de difamación se dis- perjudicial a terceros, no constitu-
tinguen  tres elementos concurren- ye una conducta negligente sino
tes para su configuración: a) la ostensiblemente dolosa de difa-
imputación de un hecho, calidad o mación, en la medida que publique
conducta que pueda perjudicar el conscientemente como cierto un
honor o reputación de una perso- hecho que no lo es, denotando un
na, b) La difusión o publicidad de manifiesto desprecio hacia la ver-
la imputación y, c) el animus inju- dad (R.N. Nº 482-2003-Lima, Data
riandi o animus difamandi, es de- 40 000, G.J.).
cir el dolo, consistente en la con-
ciencia y voluntad de lesionar el La solicitud de garantías personales
honor, mediante la propalación de de los inculpados contra el quere-
la noticia por cualquier medio de llante y sus hijos, es de conocimien-
prensa; en esta clase de delitos to e interés entre las partes, por lo
no es concebible la forma culposa; que no constituye el delito de difa-
circunstancias que concurren en el mación, máxime si la solicitud de

210
Diccionario Penal Jurisprudencial

garantías personales obedece a un al objetivo del delito de difamación


derecho constitucional que le asiste agravada prevista y sancionada en
a todo ciudadano (Exp. Nº 1790- el artículo 132 del Código Penal,
1997-Lima, Data 40 000, G.J.). habida cuenta que si bien el refe-
rido encausado ha aceptado haber
De las trascripciones se concluye proferido en contra de la querellan-
que si bien el procesado refirió las te adjetivos como el de “terrorista”,
palabras “cojo” y “terrorista” indis- “agitadora” y “soliviantadora”, es-
tintamente y dentro de un diálogo tos dentro del contexto y circuns-
“privado”,  este no tenía contenido tancias en que fueron expresados,
difamatorio o animus difamandi ya no evidencian la existencia de un
que fueron expresas, primero, sin animus difamandi o injurandi, re-
vínculo oracional;  segundo,  se die- quisito exigible para que se con-
ron dentro de un diálogo mantenido figure este tipo penal, puesto que
por personas que al parecer plani- los términos vertidos por el encau-
ficaban estrategias políticas en for- sado, son el resultado de la exte-
ma reservada, y tercero, no podían riorización de un concepto perso-
presumir que el diálogo mantenido nal sobre la querellante respecto a
estuviese siendo filmado y menos la forma como conduce su progra-
que posteriormente sería difundido ma periodístico; en ese sentido, se
en el público. Por otro lado, res- puede concluir que las expresiones
pecto a las demás “declaraciones”,  verbales antes anotadas, no tienen
dadas por el querellado en los di- un contenido difamatorio, ofensivo,
versos medios de comunicación in- insultante y vejatorio que pudieran
dicados por el querellante, se tiene haber lesionado el honor de la que-
que estas fueron prestadas a con- rellante, por lo que la conducta de-
secuencia y con referencia a la pro- sarrollada por el impugnante, no re-
pagación del video encontrado en sulta ser antijurídica, pues no se ha
el SIN. Se advierte que el colegiado afectado el bien jurídico protegido
no ha efectuado una debida apre- por la norma sustantiva en cuestión
ciación de la prueba y los hechos,  (R.N. Nº 715-2004-Ayacucho, Data
ni una adecuada determinación de 40  000, G.J.).
la comisión de la conducta imputa-
da, al no tener en cuenta que en la Las apreciaciones subjetivas de
actividad política los adjetivos califi- interpretación para darle conteni-
cativos son de uso normal sin que do malicioso a la caricatura, no se
esto signifique un atentado contra compadecen con los alcances de la
el honor (R.N. Nº  1822-2002-Lima, ley ni puede considerarse como di-
Data 40 000, G.J.). famación para el querellante (Exp.
Nº 317-1987-Lima, Data 40 000,
Examinados los hechos y las prue- G.J.).
bas actuadas; se ha llegado a esta-
blecer que la conducta desarrolla- En lo relacionado al delito de di-
da por el procesado no se adecua famación, se tiene que si bien es

211
Gaceta Penal

cierto los hechos ocasionaron per- intención, no constituyen un delito


juicio en el querellante al menosca- continuado (R.N. N° 3262-2002-Li-
bar su honor, no se ha acreditado ma, Data 40 000, G.J.).
que el querellado haya actuado do-
losamente, más aún si este no co- Se llega a establecer fehaciente-
nocía al querellante (Exp. Nº 3910- mente tanto la comisión del delito
1998-A-Lima, Data 40 000, G.J.). materia de la denuncia, así como
la responsabilidad penal del quere-
llado, si las frases publicadas en un
 Agravada. Los medios en el deli-
diario constituyen un agravio al honor
to de difamación agravada deben
del querellante (R.N. N° 2498-2002-
proporcionar una mayor difusión o
Cajamarca, Data 40 000, G.J.).
propagación –sea en forma oral,
visual o escrita– a la ofensa, de El hecho de que la querellante
modo que produzcan un efecto le- haya pasado a ser un persona-
sivo superior al honor del afectado, je público, no es razón suficiente
a consecuencia del conocimiento para considerar que su vida perso-
de la expresión injuriosa por un nú- nal e intimidad puedan ser objeto
mero amplio e indeterminado (R.N. de libre información, ni constituir
Nº 2628-2007-Lima, Diálogo con el reportaje elaborado al respecto
la J., Nº 130, p. 233). ejercicio regular de la profesión de
periodista (Exp. Nº 6562-1997-A-
El delito de difamación se configu-
Lima, Data 40 000, G.J.).
ra cuando dolosamente se atribu-
ye a una persona una cualidad o No comete delito de difamación
conducta que pueda perjudicar su e injuria, por medio de la prensa,
honor o reputación, agravándose quien como director de un progra-
dicho ilícito cuando se comete por ma televisivo propala un reporta-
medio de libro, prensa u otro medio je periodístico en el cual terceras
de comunicación social, de con- personas atribuyen al querellante
formidad con lo dispuesto por el determinada conducta cumpliendo
último párrafo del artículo 132 del así solo con su misión de informar
Código Penal (Exp. Nº 2270-2002- a la opinión pública (Exp. Nº 2678-
La Libertad, Ejec. Sup., Código 1997-Lima, Caro Coria, p. 316).
Penal, p. 239).
Compulsados los medios proba-
La materialización de una difama- torios se concluye que no se ha
ción vía prensa escrita se realiza acreditado que los querellados ha-
en la fecha de difusión de las frases yan solicitado la publicación de la 
injuriosas o difamatorias, por lo cual denuncia en el diario, publicación
el delito cometido es de naturaleza que no tiene elementos que aten-
instantánea. Las posteriores publi- ten contra el honor de los quere-
caciones efectuadas, aunque pu- llantes, al tratarse de una noticia
dieran o no realizarse con la misma periodística sobre una denuncia

212
Diccionario Penal Jurisprudencial

penal, obrante en la sección judi- acepciones (Exp. Nº 4345-1997-


cial de un medio de prensa; de otro Lima, Data 40 000, G.J.).
lado no se ha acreditado que los
Las expresiones del querellado al
querellados hayan efectuado la re-
referirse al querellante, proferidas
partición de volantes denigrando la
en sendas entrevistas periodísticas
reputación de los querellantes; por
en medios de comunicación social,
lo que no concurren los presupues-
televisión y radio no exceden el
tos constitutivos de los delitos con-
ámbito legítimo de las libertades de
tra el honor-calumnia y difamación
expresión y opinión. Es cierto que
(Exp. Nº 2159-2001-Piura, Data
el querellado cuestionó la informa-
40 000, G.J.).
ción que el querellante tenía del
Si bien es cierto que aparece la proceso que ambos seguían, que
publicación que el querellante estimó que, por lo anterior, utiliza-
considera lesiva para su honor, al ba su cargo de congresista para
habérsele atribuido hechos delic- presionar al Poder Judicial, y que
tuosos de manera pública a través esas presiones expresan una línea
de un medio de comunicación, tam- de conducta; que, ahora bien, aun
bién lo es, que tratándose de un cuando se trata de expresiones
artículo periodístico el responsable que tienen una fuerte carga crí-
de su publicación es su autor o en tica –aunque exentas de vilipen-
su defecto el director del periódico, dio–, que incluso por su extensión
resultando creíble lo argumentado o dimensión pueden considerarse
por el querellado a través de todo exageradas e, incluso, impropias,
el proceso, en el sentido de que no sin embargo, no son frases pal-
ha declarado lo que se publicó en mariamente innecesarias o formal-
el diario, argumento que no ha sido mente ofensivas expuestas con un
desvirtuado en el presente proceso, evidente desprecio a la dignidad de
por lo que no debe atribuírsele res- la persona; expresiones que por lo
ponsabilidad penal por los hechos demás deben tolerarse, en función
investigados (R. N. N° 3808-2002- a la actividad y notoriedad públi-
Piura, Data 40 000, G.J.). ca de los implicados, y a la propia
lógica política de la discusión en-
El delito de difamación requiere tablada entre ambos personajes
para su configuración, entre otros, en dicho momento (R.N. N° 4208-
del dolo y ánimo específico del 2004-Lima, Data 40 000, G.J.).
agente para dañar, lesionar o agra-
viar el honor del sujeto pasivo, (...) Para que se configuren los delitos
atendiendo al diario que efectuó la de difamación agravada e injuria
publicación, debe tenerse en cuen- es necesario acreditar que el que-
ta su línea periodística para realizar rellado actuó con ánimo doloso de
sus avisos y noticias, (...) asimismo, dañar el honor y la reputación del
debe buscarse la real acepción que querellante, el informar sobre he-
quiso dar a los términos usados, chos que son de dominio público
máxime si estos tienen dispares y están debidamente sustentados

213
Gaceta Penal

no configuran los ilícitos investiga- difamandi sino el ánimo de ejercer


dos. Se vulnera el principio de lega- el derecho a la información o la crí-
lidad, artículo 2 inc. 24 literal d de la tica, no se halla acreditado el delito
Constitución Política, concordando (Exp. Nº 4549-1998-Lima, Data
con el artículo 2 del T.P. del C.P. si 40 000, G.J.).
se tipifica la conducta atribuida a
los querellados, agravio a través de  Encubierta. No se puede soste-
un medio de comunicación masivo, ner como expresiones encubiertas
como difamación y calumnia, cuan- de difamación hechos que corres-
do debió tipificarse tan solo como ponden a la realidad (Exp. Nº 944-
difamación, pues esta última figura 1998-Lima, Data 40 000, G.J.).
penal, al ser la aplicable, excluye
al delito de injuria (Exp. Nº 1281-  Relación con la libertad de ex-
1997-Lima, Data 40 000, G.J.). presión. En lo que se refiere a la
determinación de los límites entre la
Si bien el procesado al ser entre- libertad de expresión y los derechos
vistado por la prensa vertió expre- de la personalidad, especialmente
siones, que a juicio del agraviado, el honor, nos encontramos con un
han perjudicado su honorabilidad, conflicto de derechos constitucio-
también lo es que estas no fueron nales; y, si aceptamos la existencia
vertidas intencionalmente, sino de dicho conflicto, el siguiente paso
como producto del estado emocio- consistirá en analizarlos en el ám-
nal en que se encontraba el proce- bito constitucional para encontrar
sado, no habiendo en su conducta la solución en el marco del ordena-
consciencia y voluntad de dañar miento penal (Exp. Nº 1410-1998-
el honor del agraviado, máxime si Lima, Data 40 000, G.J.).
después se retractó (Exp. Nº 200-
1998-Lima, Data 40 000, G.J.). Si bien es cierto que todo ciudadano
tiene derecho a la información, opi-
 Conductas atípicas. Según el in- nión, expresión y difusión del pensa-
ciso primero del artículo 133 del miento mediante palabra, el escrito
C.P. las ofensas proferidas con y la imagen por cualquier medio de
ánimo de defensa por los litigantes comunicación social, también lo es
no pueden llegar a tipificarse como que la facultad está constreñida a
delitos de injuria o difamación; me- que con él no se atente contra el
nos aún puede condenarse si no honor y la buena reputación de la
se ha identificado plenamente a persona humana, encontrándose
los autores del documento donde acreditado dicho ilícito al declarar-
figuran los términos supuestamen- se afirmaciones que no tenían por
te agraviantes (Exp. Nº 3136-97- qué darse a publicidad, conforme
Lima, Data 40 000, G.J.). se advierte del análisis integral de
la ya citada trascripción de video
No infiriéndose que haya habido (R.N. Nº 4694-2001-Loreto, Data
por parte del querellado el animus 40 000, G.J.).

214
Diccionario Penal Jurisprudencial

 Diferencia con la calumnia. El en su oportunidad y esclarecidos


delito de difamación previsto en el en el acto oral por el tribunal (Exp.
artículo ciento treinta y dos del Có- Nº 954-1989-Lima, Anales J. T.
digo Penal requiere que las frases LXXVIII, p. 152).
calificadas de difamantes se reali-
cen ante varias personas, reunidas La comisión del delito se encuentra
o separadas, pero de manera que debidamente acreditada, pues ante-
puedan difundirse; mientras que el riormente se ha expedido sentencia
delito de calumnia requiere la atri- contra la procesada condenándola
bución falsa de un delito al sujeto a nueve años de pena privativa de
pasivo (R.Q. Nº 2256-2001-Callao, la libertad, y que al quedar ejecu-
Data 40 000, G.J.). toriado, este fallo constituye cosa
juzgada. La sentenciada en su ma-
nifestación prestada ante la Policía
 Elemento subjetivo del tipo. Ver:
Nacional y con presencia del Minis-
animus injuriandi, animus difamandi.
terio Público sindicó al procesado
como propietario de los cuatro kilo-
 Excepción de verdad. Ver: Ex-
gramos de droga transportada y que
ceptio veritatis.
fue este quien acondicionó dicha
sustancia entre sus ropas, por lo
‰‰Diligencias policiales que de conformidad con el artículo
62 concordante con el artículo 72
 Valor probatorio. Para que las
del Código Penal, mantiene su valor
manifestaciones policiales cons-
probatorio para los efectos de cosa
tituyan elementos probatorios es
juzgada, máxime si ha sido debida-
necesario que sean presentados
mente ratificada en el contradictorio
con la presencia del Ministerio Pú-
oral en cuya diligencia de confronta-
blico, pudiendo estar presente el
ción se ha dejado constancia que la
abogado defensor del denunciado.
sentenciada le enrostro este cargo,
Las declaraciones policiales au-
mientras el acusado solo se limitó
toinculpatorias sin ese requisito y
a negarlos hechos, todo lo que ha
desmentidas judicialmente, sin ele-
sido debidamente valorado y meri-
mentos de prueba alguna no justi-
tuado por el superior colegiado al
fica una condena (Ej. del 13/8/85,
momento de dictar sentencia (R.N.
Anales J. T. LXXIII, p. 242).
Nº 2052-2003-Ayacucho, Castillo
Las manifestaciones policiales pres- Alva, T. II, p. 470).
tadas con la intervención del repre-
sentante del Ministerio Público, y de  Confesión del imputado. Para
acuerdo con el artículo 62 del Códi- que las manifestaciones policiales
go de Procedimientos Penales, mo- constituyan elementos probatorios
dificado por el Decreto Legislativo es necesario que sean presenta-
Nº 126, constituyen elementos pro- dos con la presencia del Ministerio
batorios que deben ser apreciados Público, pudiendo estar presente el

215
Gaceta Penal

abogado defensor del denunciado. alguno; y son documentos públi-


Las declaraciones policiales au- cos los otorgados o autorizados
toinculpatorias sin ese requisito y con las solemnidades requeridas
desmentidas judicialmente, sin ele- por la ley, por un funcionario pú-
mentos de probanza alguna no jus- blico competente en el ejercicio de
tifica una condena (Ej. del 13/8/85, sus funciones (Exp. N° 2043-1992-
Anales J. T. LXXIII, p. 242). Áncash, Caro Coria, p. 702).

No obstante haber aceptado el


 Determinación de un documen-
imputado los cargos policialmen-
to. A efectos de determinar si un
te, dicha declaración solo es refe-
documento es público o privado es
rencial por no haber contado con
necesario remitirse a la norma es-
la presencia del fiscal provincial y
tablecida en el artículo 235 del Có-
abogado defensor (Exp. Nº 198-
digo Procesal Civil (Exp. N° 4488-
1989-Lima, Anales J. T. LXXVII,
1997-A-Lima, Caro Coria, p. 692).
p. 241).

‰‰Disturbios, delito de ‰‰Dolo


Para la configuración de los injus-
 Elementos del tipo. El propósi- tos penales se requiere de la pre-
to del sujeto activo en el delito de sencia de los elementos objetivos
disturbios exige la intervención de y subjeivos, consistentes estos
una pluralidad de personas en la últimos en la perpetración de la
alteración del orden público, que conducta ilícita con el dolo, enten-
ha de verificarse a través de la vio- diéndose esto como la conciencia
lencia (Exp. Nº 4937-1998, Lima, y voluntad del agente de cometer
Caro Coria, p. 584). el hecho antijurídico y culpable
(Exp. Nº 455-1997-Callao, Rojas
 Bien jurídico. El tipo penal del de- Vargas, T. I, p. 494).
lito de disturbios exige que el agen-
te participe formando parte de una El tipo subjetivo en el referido de-
multitud y lleve a cabo actos capa- lito, se determina por la conducta
ces de poner en peligro la tranqui- eminentemente dolosa; es decir,
lidad pública (Exp. N° 3231-2001- que el actor debe actuar con con-
Lima, Data 40 000, G.J.). ciencia y voluntad de formar par-
te de una organización terrorista,
‰‰Documento(s) cuya existencia y fines son de su
conocimiento (R.N. Nº 1155-2004-
 Clases. Son documentos priva- Lima, Data 40 000, G.J.)
dos los redactados por las partes
interesadas con intervención de  Aplicación. El dolo se concreta
testigos y sin ellos, pero sin la in- cuando en la actuación del agen-
tervención de funcionario público te están presentes los elementos

216
Diccionario Penal Jurisprudencial

cognoscitivos y volitivos del hecho, configuración del delito de pecula-


es decir, en el caso de autos los do, hay ausencia de dolo y culpa
procesados al emitir las boletas de en la conducta del encausado, y
venta que no obedecían a transac- los hechos denunciados no tienen
ción comercial alguna, conocían trascendencia delictiva o penal, im-
plenamente que se trataba de un portando asuntos netamente admi-
hecho irregular y fraudulento y a nistrativos; si el agente expidió una
pesar de ello mostraron su volun- resolución directoral reconociendo
tad de realizar el acto, lo cual des- gastos de estadía y alimentación
carta toda supuesta ausencia de a un servidor, pero mediante re-
dolo; siendo así, la conducta atri- solución del mismo rango dejó sin
buida a los recurrentes, configura efecto dicha bonificación ordenan-
perfectamente el ilícito imputado y do reembolso del dinero otorgado,
por el cual han sido condenados concepto que fue devuelto en su
(R.N. Nº 1369-2006, Data 40 000, integridad (R.N. N° 3260-2002-Án-
G.J.). cash, Data 40 000, G.J.).

 Formas. Ver: Coautoría: Dolo co-  Actuación por error. Ver: Error de
mún o mancomunado; Dolo even- prohibición; Error de tipo.
tual.
‰‰Dolo común o mancomunado
 Ausencia. Al existir un resultado
lesivo de un bien jurídico que no Ver. Coautoría: Dolo común o man-
ha sido producido por la interven- comunado.
ción humana, sino que ha sobre-
venido un hecho fortuito atribuible
‰‰Dolo eventual
solamente a la leyes que rigen la
causalidad, no puede sostener-  Noción. La opinión dominante ha
se que la conducta de los agen- estimado que no puede ser sufi-
tes haya estado precedida por un ciente la representación de la alta
dolo eventual... mal puede impu- probabilidad del resultado para im-
tarse objetivamente el resultado a putarlo a título de dolo; conforme
un autor que no ha creado ningún a la “teoría de la aceptación”, re-
peligro relevante para el bien jurí- presentativa de una posición voli-
dico, y con mayor razón sin haber tiva, debe ponerse el acento en un
obrado con dolo y culpa, por lo que elemento emocional. Si acaso el
sostener una opinión en diferente autor aprueba el evento no preten-
sentido implicaría violar el principio dido, hay que investigar si se había
de culpabilidad. (Exp. Nº 6239- contentado con la producción del
1997-Áncash, Data 40 000 G.J.). resultado –dolo eventual– o si él,
livianamente, con un injustificado
No se presentan los presupues- optimismo, había actuado con la
tos objetivos y subjetivos para la confianza de que todo va a salir

217
Gaceta Penal

bien, supuesto este, en el cual solo grupo a los que se encuentra some-
habrá culpa consciente. Aquí ha tido, situación que lo lleva a asumir
jugado un papel preponderante la la decisión y perpetración del hecho
“segunda fórmula de Frank”, según punible (Exp. Nº 560-2003, Data
la cual, un sujeto actuaría en forma 40 000, G.J.).
dolosa si se dijera: “Suceda así o
de otra manera, en cualquier caso En organizaciones o aparatos de
continúo adelante con mi acción” poder (como el PCP-SL) el grado
(Exp. Nº 23231-2004-Lima, Data de fungiblidad de los autores direc-
40 000, G.J.). tos del delito (de terrorismo) que
por lo general no es simultánea
 Aplicación. Las lesiones que su- sino sucesiva, supera con creces a
friera la agraviada fueron causa- la del crimen organizado para ca-
das por el inculpado (...); que al sos de delitos comunes (como la
desprender su accionar, el proce- del narcotráfico trasnacional), para
sado ha debido tener un deber de poner un ejemplo, donde también
cuidado y sopesar la acción que puede darse la autoría mediata.
realizaba por cuan­to, de continuar De las tres formas de dominio del
con esta (...), po­día causar un daño hecho: por acción, por voluntad y
corporal a la agraviada –dolo even- dominio del hecho funcional, en
tual–, dada su su­perioridad física y el presente caso la imputación
corporal (Exp. Nº 8619-1997, Ro- penal aplicable es por dominio de
jas Vargas, T. III, p. 126). la voluntad en la modalidad que
se conoce como dominio por or-
ganización con nítida primacía de
 Diferencia de la culpa conscien-
relaciones verticales, con subordi-
te. En el comportamiento a título
nación de los ejecutores propias
de dolo eventual, el sujeto activo
de la estructura mediata y no de
al desplegar su conducta asume la
relaciones horizontales propias de
posibilidad de producción del resul-
la coautoría (R.N. Nº 5385-2006,
tado; mientras que en el supuesto
Data 40 000, G.J.).
de culpa consciente el sujeto activo
no conoce el resultado ni se lo re-
presenta (R. Nº 3365-1996-Piura,
‰‰Dominio del hecho, teoría del
Data 40 000, G.J.). Toda forma de autoría dolosa en los
delitos dolosos de resultado, sea
‰‰Dominio de organización en su modalidad directa, mediata o
coautoría, se caracteriza por el domi-
El dominio de la organización no nie- nio del hecho. La coautoría requiere
ga la libertad con la que actúa el eje- que quienes toman parte en la eje-
cutor material en la realización del cución del delito obren con su domi-
delito, pero lo hace bajo los vínculos nio funcional (Exp. Nº 5315-1998-La
de disciplina, sujeción y espíritu de Libertad, Data 40 000, G.J.).

218
Diccionario Penal Jurisprudencial

La participación dolosa del acusado  Noción de autoría. Ver: Autor(ía).


en la ejecución de los ilícitos se ca-
lifica como esencial y no accesoria  Dominio de la organización. Ver:
o secundaria, cuando se actúa con Dominio de organización.
dominio funcional del hecho en la
etapa de ejecución, esto es, dando
un aporte esencial cuya ausencia
‰‰Dosaje etílico, certificado de
hubiese determinado el fracaso del Se ha presentado únicamente
plan de ejecución, consideraciones como prueba de la responsabilidad
estas que permite unificar la impu- penal del encausado en el delito
tación a título de coautores (R.N. de conducción de vehículo en es-
Nº 3335-1998, Data 40 000, G.J.). tado de ebriedad, el certificado de
Queda suficientemente acredita- dosaje etílico, que da como resul-
da la responsabilidad penal de los tado ebriedad clínica, pese a que
en las observaciones del mismo
acusados en calidad de coautores
documento se señala que el sen-
en el ilícito que se les imputa, si
tenciado se negó  a pasar el dosaje
estos actúan con total dominio del
etílico, no habiendo sido firmado ni
hecho delictivo al momento de su
estampado en aquel su huella digi-
perpetración, planificándolo y dis-
tal. La prueba de la alcoholemia es
tribuyéndose roles sobre la base
una pericia técnica que no tiene va-
del principio de la división funcional
lor probatorio de autoinculpación, y
del trabajo, que genera lazos de in-
no puede considerarse lícitamente
terdependencia entre los agentes,
si no se le informa de este pedido
todo ello tendiente al logro de su al encausado, resultando indis-
ilícita finalidad (R.N. Nº 2206-2002- pensable conocer si esta prueba
Cusco, www.pj.gob.pe). hubiera dado como resultado más
Los agentes se encuentran en ca- de un gramo de alcohol por litro de
lidad de autores del hecho delicti- sangre, cantidad que se requiere
vo cuando han realizado de propia para corroborar el estado de em-
mano todos los elementos objeti- briaguez de una persona (Exp.
vos y subjetivos que configuran el N° 8297-1997-Lima, Data 40 000,
tipo penal del homicidio calificado, G.J.).
lo que permite afirmar a la luz de
la moderna teoría del dominio del ‰‰Drogas, posesión no punible de
hecho que los encausados deben
haber sostenido las riendas del  Elementos del tipo. Se exime de
acontecer típico o la dirección final pena al que posea drogas para su
del acontecer, habiendo tenido a propio e inmediato consumo; apre-
la vez la posibilidad de evitar el re- ciándose que el artículo 1 de la Ley
sultado (R.N. Nº 299-2004-Santa, Nº 26320 precisó que se conside-
Castillo Alva, T.I, p. 119). rará como pequeña cantidad de

219
Gaceta Penal

pasta básica de cocaína hasta un No se puede descriminalizar la


máximo de cien gramos, corres- sola tenencia de droga aun cuando
pondiéndole al juzgador considerar sea escasa o de ínfima cantidad y
si la droga incautada corresponde si esta no resulta aceptada para
a la dosis personal del intervenido, su consumo personal. Al declarar
atendiendo a la correlación peso- exento de pena al que posea dro-
dosis, la pureza y la aprehensión de ga en dosis personal para su con-
la sustancia prohibida; por lo que, sumo se debe tener en cuenta la
considerando que al momento de correlación peso, dosis, pureza y
ser intervenido los procesados se aprehensión de esta (Exp. Nº 22-
encontraban consumiendo la refe- 1993-Lima, Caro Coria, p. 564).
rida sustancia, manifestando unifor-
memente ser consumidores habi- ‰‰Duración de la detención
sión) preventiva
(pri-
tuales, además del hecho concreto
que la droga incautada arrojó 0.9  Plazo máximo de duración. Cabe
gramos de peso, se concluye que agregar que el plazo de detención
dicha sustancia estaba destinada preliminar se cuenta desde la fecha
para el propio e inmediato consumo en que el procesado se encuentra
de los denunciados (Exp. Nº 5090- detenido efectivamente, mas no
1998-Lima, Caro Coria, p. 564). desde la fecha de la resolución ju-
dicial que la sustenta, como equi-
No realiza el tipo subjetivo del de-
vocadamente lo sostiene el deman-
lito de posesión de drogas tóxicas,
dante (Exp. Nº 04431-2007-PHC/
el agente en cuya vivienda se ha-
TC-Lambayeque, Diálogo con la
lló clorhidrato de cocaína, con un
J., Nº 121, p. 247).
peso neto de treinta gramos, si la
misma estaba destinada para el El no haberse decretado la libertad
propio consumo, no para su co- inmediata de la persona a cuyo fa-
mercialización. Como se corrobora vor se interpuso el hábeas corpus
con el examen pericial, que con- tras la culminación del plazo máxi-
cluye positivo para cocaína (R.N. mo de detención, obligándole por
N° 3158-2002-Cono Norte, Pérez el contrario, a que permanezca
Arroyo, p. 1241). detenido ad infinítum, so pretexto
de un equivocado concepto de la
 Determinación de la posesión de tramitación procesal; solo puede
droga para consumo. Para de- significar que efectivamente se han
terminar que una persona posee transgredido todas las previsiones
droga para su inmediato consumo jurídicas que garantizan un proceso
no es necesario probar que este es debido o regular, y que dicha situa-
toxicómano, resulta de aplicación ción ha comprometido, en particu-
lo dispuesto por el artículo 299 del lar, la eficacia o existencia de uno
Código Penal (Exp. Nº 4674-1997- de aquellos derechos innominados
Lima, Caro Coria, p. 563). constitucionalmente pero a la par

220
Diccionario Penal Jurisprudencial

consustanciales a los principios del consecuencia de sentencia conde-


Estado Democrático de Derecho y natoria, resulta irrazonable pensar
la dignidad de la persona a los que que esta omisión pueda habilitar
se refiere el artículo 3 de la Consti- la medida de detención domicilia-
tución Política del Estado, como lo ria en un tiempo indefinido; tanto
es, sin duda, el derecho a un plazo más, cuando esta no se contabiliza
razonable en la administración de como pena a cuenta –por lo menos
justicia (Exp. Nº 0012-2001-HC/ no en los distritos judiciales donde
TC, Data 40 000, G.J.). no se encuentra vigente el Código
Procesal Penal de 2005–, por lo
Si bien el juez penal puede dispo- que la falta de un plazo máximo
ner de oficio la libertad por exceso puede ser perjudicial para resguar-
de detención preventiva de un pro- dar que la restricción del derecho
cesado, en principio, ello no resul- a la libertad individual responda al
ta de aplicación automática por el parámetro de proporcionalidad y
transcurso del tiempo que cuenta no vulnere el contenido esencial
el detenido desde el día que fue del derecho a la libertad, debido a
privado de su libertad judicialmen- lo problemático que puede resultar
te a la fecha que reclama su liber- determinar lo razonable o lo exce-
tad bajo esta figura procesal, sino sivo de una detención, cuando no
que tal determinación está sujeta: se establecen legalmente paráme-
i) a la contabilización del periodo tros claros. Bajo este razonamien-
de tiempo efectivo de privación de to, el Tribunal Constitucional rei-
la libertad en mérito al proceso pe- tera y establece que el exceso de
nal en el que reclama su libertad detención domiciliaria puede verifi-
por exceso de detención; y, ii) al carse en cada caso concreto aten-
descuento que realice el juez de diendo a una serie de elementos,
la causa respecto al tiempo que dentro de los cuales, la existencia
la causa habría sufrido dilaciones de un plazo máximo como referen-
maliciosas imputables a la conduc- te derivado de propio principio de
ta obstruccionista del imputado o proporcionalidad, solo es uno de
su defensa (Exp. Nº 02437-2007- ellos y no el único determinante;
PHC/TC-Lima, Diálogo con la J., que se debe tomar en cuenta, ade-
Nº 122, p. 234). más, que la exigencia de un plazo
razonable no puede establecerse
 Plazo razonable. El problema ra- en abstracto, en un número fijo
dica en el plazo razonable de dura- de días, sino dependiendo de las
ción de dicha medida de restricción circunstancias derivadas de cada
personal –resaltando nuevamente, caso; que, asimismo, el tribunal
que aunque muy diferente a la de- indica que el principal elemento a
tención preventiva, es igual de res- considerarse con el dictado de una
trictiva–, y es que, no siendo esta medida cautelar debe ser el peli-
privación de la libertad, impuesta a gro procesal, que comporte que el

221
Gaceta Penal

procesado ejerza plenamente su li- El contenido del derecho a que la


bertad locomotora, en relación con detención preventiva no exceda
el interés general de la sociedad de un plazo razonable se expresa
para reprimir conductas antijurí- en el adecuado equilibrio entre los
dicas; que dichos fines deben ser dos valores que se encuentran en
evaluados en conexión con distin- contrapeso al momento de aplicar
tos elementos que antes y durante la medida: por una parte, el deber
el desarrollo del proceso puedan del Estado de garantizar senten-
presentarse [conforme se indica en cias penales justas, prontas y ple-
la sentencia del Tribunal Constitu- namente ejecutables; y, por otra, el
cional N° 731-2004-HC/TC] (R.N. derecho de toda persona a la liber-
N° 09-2003-“B”-AV-Lima, Data tad personal (artículo 2 inciso 24)
40 000, G.J.). y a que se presuma su inocencia,
mientras no se declare judicialmen-
El derecho de que la prisión pre- te su culpabilidad (artículo 2.24.e)
ventiva no exceda de un plazo ra- (Exp. Nº 2915-2004-HC, Guía de
zonable, si bien no encuentra re- Juris. del T.C., p. 593).
flejo constitucional en nuestra lex
Se trata de un derecho a que la
superior, se trata de un derecho,
detención preventiva no exceda de
propiamente de una manifestación
un plazo razonable que coadyuva
implícita del derecho a la libertad
el pleno respeto de los principios
personal reconocido en la Carta
de proporcionalidad, razonabilidad,
Fundamental (artículo 2,24) de la
subsidiariedad, necesidad, provi-
Constitución) y, por ello, se funda
sionalidad y excepcionalidad que
en el respeto a la dignidad de la
debe guardar la aplicación de la
persona (Exp. Nº 3771-2004-HC,
prisión provisional para ser recono-
Guía de Juris. del T.C., p. 592). cida como constitucional. Se trata,
La interpretación que permite (...) la propiamente, de una manifestación
existencia implícita del referido de- implícita del derecho a la libertad
recho que la prisión preventiva no personal reconocido en la Carta
exceda de un plazo razonable en la Fundamental (artículo 2.24 de la
Constitución) y, en tal medida, se
Constitución, se encuentra plena-
funda en el respeto a la dignidad
mente respaldada por su cuarta dis-
de la persona humana (Exp. Nº
posición final y transitoria, que exige
2915-2004-HC, Guía de Juris. del
que las normas relativas a los dere-
T.C., p. 593).
chos y las libertades que la Cons-
titución reconoce se interpreten de El Tribunal Constitucional ha tenido
conformidad con los tratados sobre oportunidad de pronunciarse sobre
derechos humanos ratificados por el plazo razonable de detención
el Perú (Exp. Nº 3771-2004-HC, [Cfr. Exp. 2915-2004-HC/TC] en el
Guía de Juris. del T.C., p. 593). sentido de que el plazo máximo de

222
Diccionario Penal Jurisprudencial

36 meses solo podría prorrogarse judicial condenatoria, agota su pro-


cuando la dilación del proceso se pósito en el abatimiento del indivi-
deba a una conducta obstruccio- duo, quien deja de ser “sujeto” del
nista del procesado. Sin embargo, proceso, para convertirse en “ob-
este tribunal considera pertinente jeto” de este (Exp. Nº 2915-2004-
desarrollar esta regla interpretativa HC/TC, Guía de Juris. del T.C.,
y complementarla de conformidad p. 612).
con lo dispuesto en el artículo VI del
Título Preliminar del Código Proce-  Razonabilidad. Para determinar
sal Constitucional. Cuando en ca- si en la causa se ha obrado con la
sos excepcionalísimos, el delito de debida diligencia, no solo se debe-
tráfico ilícito de drogas represente rá analizar, propiamente: a) la con-
un grave peligro para la seguridad ducta de las autoridades judiciales,
ciudadana, la soberanía nacional, sino también, b) la complejidad del
el estado de derecho y de la so- asunto, y c) la actividad procesal del
ciedad en conjunto, el juez podrá interesado (Exp. Nº 2915-2004-HC,
disponer la prolongación del plazo Guía de Juris. del T.C., p. 589).
de detención más allá de 36 meses
hasta el máximo permitido por ley,  Actuación del órgano jurisdic-
mediante resolución debidamente cional. Con relación a la actuación
motivada (Exp. Nº 07624-2005- de los órganos judiciales, “será
HC/TC, F.J. 22, www.tc.gob.pe). materia de evaluación el grado de
celeridad con el que se ha tramita-
 Desproporcionada. La duración do el proceso, sin perder de vista,
desproporcionada de dicha medida en ningún momento, el especial
[prisión preventiva] desvirtúa la fun- celo que es exigible a todo juez
cionalidad del principio en el seno encargado de dilucidar una causa
del proceso, generando la muta- en la que se encuentra un indivi-
ción de una medida cautelar en duo privado de su libertad” (Exp.
una sanción que, a diferencia de la Nº 0618-2005-HC/TC, Guía de Ju-
pena impuesta por una resolución ris. del T.C., p. 616).

223
E
derecho a un proceso que dure un
‰‰Efectividad (ejecución) de reso-
luciones judiciales, derecho a la plazo razonable, etc.) (Exp. Nº 0015-
2001-AI/TC, Guía de Juris. del
 Base constitucional. El derecho T.C., p. 506).
a la ejecución de las resoluciones
judiciales que han pasado en au-  Fundamento. Tras el reconoci-
toridad de cosa juzgada, es una miento del derecho a la ejecución
manifestación del derecho a la tu- de las sentencias no solo está el
tela jurisdiccional, reconocido en derecho subjetivo del vencedor en
el inciso 3) del artículo 139 de la juicio, sino también una cuestión
Constitución. Si bien la citada nor- de capital importancia para la efec-
ma no hace referencia expresa a tividad del “Estado Democrático de
la “efectividad” de las resoluciones Derecho” que proclama la Cons-
titución. En efecto, tras los artícu-
judiciales, dicha cualidad se des-
los 38, 45, 51, 102, inciso 2, 118,
prende de su interpretación, de
inciso 1, y 138 de la Constitución,
conformidad con los tratados inter-
existe un mandato de sujeción de
nacionales sobre derechos huma-
los ciudadanos y órganos públicos
nos (Exp. Nº 0015-2005-AI/TC,
a la Constitución y a todo el orde-
Guía de Juris. del T.C., p. 503).
namiento jurídico. Dicha sujeción al
ordenamiento jurídico, cuando se
 Naturaleza jurídica. El derecho a produce un conflicto, ordinariamen-
la ejecución de las resoluciones ju- te se procesa a través del Poder
diciales no es sino una concreción Judicial, en tanto que tercero impar-
específica de la exigencia de efec- cial. De ahí que cuando un tribunal
tividad que garantiza el derecho a de justicia emite una resolución, y
la tutela jurisdiccional, y que no se esta adquiere la condición de firme,
agota allí, ya que, por su propio ca- con su cumplimiento no solo se re-
rácter, tiene una vis expansiva que suelve un conflicto y se restablece
se refleja en otros derechos consti- la paz social, sino, además, en la
tucionales de orden procesal (v. gr. garantía de su cumplimiento, se

225
Gaceta Penal

pone a prueba la sujeción de los razonable no solo debe entenderse


ciudadanos y de los poderes públi- referido al trámite que existe entre
cos al ordenamiento jurídico (Exp. la presentación de una demanda
Nº 0015-2001-AI/TC, Guía de Ju- y la decisión sobre el fondo, sino
ris. del T.C., p. 504). que resulta indispensable que di-
cho concepto se entienda también
 Contenido. El derecho a la efecti- como una exigencia para lograr la
vidad de las resoluciones judiciales efectividad del pronunciamiento ju-
garantiza que lo decidido en una dicial en un plazo que no debe ex-
sentencia se cumpla, y que la par- ceder lo que la naturaleza del caso
te que obtuvo un pronunciamiento y sus naturales complicaciones de
de tutela, a través de la sentencia cumplimiento ameriten, sin que en
favorable, sea repuesta en su de- ningún caso su ejecución se difie-
recho y compensada, si hubiere lu- ra por dilaciones indebidas (Exp.
gar a ello, por el daño sufrido (Exp. Nº 4080-2004-AC/TC, Guía de Ju-
Nº 0015-2001-AI/TC, Guía de Ju- ris. del T.C., p. 502).
ris. del T.C., p. 503).
 Obligaciones que impone. El
 Solicitud de la efectividad. Cuan- contenido constitucionalmente pro-
do el obligado –sea un particular o tegido de este derecho a la efecti-
el Estado– no cumple lo ordenado vidad de las resoluciones judiciales
por la sentencia o la resolución ju- impone especiales exigencias a los
dicial firme, el derecho a la efectivi- sujetos pasivos del derecho, es de-
dad de las resoluciones judiciales cir, a los que se encuentran en prin-
autoriza al afectado con el incum- cipio vinculados y, en particular, a
plimiento a pedir del órgano juris- quienes participaron en calidad de
diccional competente la adopción partes en el proceso y, desde lue-
de las medidas y providencias ne- go, al propio juez. Pero también lo
cesarias para que se ejecute lo dis- está el Presidente de la República,
puesto (Exp. Nº 0015-2001-AI/TC, a quien, en su condición de titular
Guía de Juris. del T.C., p. 503). del Poder Ejecutivo, conforme lo
establece el inciso 9) del artículo
 Plazo razonable en la ejecución 118 de la Constitución, le corres-
de resoluciones judiciales. El ponde “cumplir y hacer cumplir
derecho a la ejecución de la de- las sentencias y resoluciones de
cisión de fondo contenida en una los órganos jurisdiccionales” (Exp.
sentencia firme, también supone Nº 0015-2001-AI/TC, Guía de Ju-
su cumplimiento en tiempo opor- ris. del T.C., p. 505).
tuno. El derecho a una decisión
sobre el fondo y al cumplimiento  Actuación de la autoridad juris-
de la misma en un plazo razona- diccional. Respecto de los jueces,
ble es extrapolable a todo tipo de el glosado derecho a la efectividad
procesos jurisdiccionales. El plazo de las resoluciones judiciales exige

226
Diccionario Penal Jurisprudencial

un particular tipo de actuación. Y  Efectos. El cumplimiento pleno de


es que si el derecho a la ejecución lo establecido en una decisión ju-
de las resoluciones judiciales ga- dicial supone la satisfacción real y
rantiza que lo decidido en una sen- efectiva, en tiempo oportuno, de lo
tencia o en una resolución judicial decidido por el poder jurisdiccional
sea cumplido, es claro que quienes (Exp. Nº 4080-2004-AC/TC, Guía
las dictan o quienes resulten res- de Juris. del T.C., p. 505).
ponsables de ejecutarlas tienen la
obligación de adoptar, según las  Límites. Como sucede con todos
normas y procedimientos aplica- los derechos fundamentales, el de
bles –y con independencia de que efectividad de las resoluciones ju-
la resolución a ejecutar haya de ser diciales tampoco es un derecho
cumplida por un ente público o no– absoluto; es decir, que esté exento
las medidas necesarias y oportu- de condiciones, límites o restric-
nas para su estricto cumplimiento ciones en su ejercicio. Al margen
(Exp. Nº 0015-2001-AI/TC, Guía de los requisitos y la presencia de
de Juris. del T.C., p. 504). una serie de circunstancias ge-
La actuación de la autoridad juris- nerales que la ley pueda prever,
diccional en la etapa de ejecución como puede ser que la ejecución
de sentencias constituye un ele- deba llevarla adelante el órgano
mento fundamental e imprescin- jurisdiccional competente; que se
dible en el logro de una “efectiva” trate de una resolución firme; que
tutela jurisdiccional, siendo de es- la ejecución se realice respetando
pecial relevancia para el interés el contenido del fallo, etc., es legíti-
público, pues difícilmente se podría mo que, tomando en cuenta al su-
señalar la existencia de un Estado jeto procesal vencido en juicio y, en
de derecho, cuando en su interior concreto, cuando ese vencido en
las personas no pueden lograr la juicio sea el Estado, el legislador
justicia a través de los órganos pueda establecer ciertos límites o
establecidos para tal efecto (Exp. restricciones al derecho a la efecti-
Nº 1042-2002-AA/TC, Guía de Ju- vidad de las resoluciones judiciales
ris. del T.C., p. 504). firmes, en la medida en que estas
tengan una justificación constitu-
 Finalidad. El derecho a la “efectivi- cional (Exp. Nº 0015-2001-AI/TC,
dad” de las resoluciones judiciales, Guía de Juris. del T.C., p. 505).
busca garantizar que lo decidido
por la autoridad jurisdiccional ten-  Vulneración. Toda dilación indebi-
ga un alcance práctico, de manera da que retarde innecesariamente el
que no se convierta en una simple cumplimiento pleno de lo que me-
declaración de intenciones (Exp. diante una sentencia judicial firme
Nº 0015-2005-AI/TC, Guía de Ju- se ha ordenado, debe entender-
ris. del T.C., p. 503). se como vulneratoria del derecho

227
Gaceta Penal

fundamental a la tutela judicial


efectiva que la constitución reco- ‰‰Ejercicio
lito de
ilegal de profesión, de-

noce (Exp. Nº 4080-2004-AC/TC,


Guía de Juris. del T.C., p. 502).  Configuración. El procesado, ba-
chiller en Derecho, al prestar aseso-
 Relación con la cosa juzgada. ramiento legal, confeccionar escri-
El derecho a la efectividad de las tos y asistir a diligencias judiciales,
resoluciones judiciales también se ha realizado actos propios de la
encuentra recogido en el segun- profesión de abogado de naturale-
do párrafo del inciso 2 del mismo za dolosa, pues en su condición de
artículo 139, cuando se mencio- bachiller tenía pleno conocimiento
na que “ninguna autoridad puede de que no podía realizar actos de
dejar sin efecto resoluciones que intrusión en el campo profesional
han pasado en autoridad de cosa de abogado y sin embargo los rea-
juzgada ni retardar su ejecución” lizaba en connivencia con letrado
(Exp. Nº 0015-2005-AI/TC, Guía (Exp. Nº 1569-1998-Piura, Data
de Juris. del T.C., p. 506). 40 000, G.J.).

 Relación con la independencia


judicial. El derecho a la ejecución
‰‰Ejercicio legítimo de un derecho
de las decisiones jurisdiccionales  Aplicación. En el caso de autos,
resulta de especial relevancia no no se ha llegado a establecer que
solo por su manifestación de dere- en la conducta del querellado haya
cho de tutela judicial, sino porque existido el ánimo de deshonrar a
constituye una garantía sine qua los agraviados toda vez que aquel
non para que pueda evidenciar- actuó en el ejercicio legítmo de un
se, en la práctica, el principio de derecho (al solicitar ante la Fisca-
independencia judicial (...). Si las lía (...), investigue a los agraviados 
sentencias de los jueces no se por presuntos hechos dolosos); por
cumplen, simplemente no podría lo que, y al no configurarse el delito
hablarse de un Poder Judicial in- de calumnia quien formula una de-
dependiente que es capaz de ha- nuncia ante el Ministerio Público en
cer valer su juris dictio con plena resguardo de sus derechos, aun-
eficacia respecto de lo que decide, que esta se haya declarado no ha
y de este modo, los ciudadanos no lugar para formalizar la denuncia y
tendrían un garante real para la ordenado el archivo de lo actuado,
protección de sus derechos (Exp. debe procederse a la absolución
Nº 4080-2004-AC/TC, Guía de Ju- del recurrente (R.N. N° 3068-2002-
ris. del T.C., p. 506). Amazonas, Data 40 000, G.J.).

228
Diccionario Penal Jurisprudencial

‰‰Embargo preventivo  Ejecución de la medida. La medi-


da cautelar se ejecuta sobre todos
 Imposición de oficio. Conforme los bienes de propiedad del obliga-
lo prevé el artículo 94 del Código do que se hayan identificado, como
de Procedimientos Penales, al mo- sucede en el presente caso, que
mento de abrir instrucción el juez en se han identificado bienes que este
cualquier estado del proceso, de ofi- posee en [el extranjero]; aunado a
cio o a solicitud de la parte civil o del ello se tiene que conforme lo prevé
Ministerio Público, podrá ordenar se el artículo 300 del Código Procesal
Civil, aplicado supletoriamente, no
trabe embargo preventivo sobre los
procede oposición contra la peti-
bienes del inculpado que sean bas-
ción de medida cautelar; por lo que
tantes para cubrir la reparación civil
la recurrida se encuentra arreglada
(Exp. Nº 3508-2003-Lima, Castillo
a ley (Exp. Nº 3508-2003-Lima,
Alva, T. II, p. 565).
Castillo Alva, T. II, p. 565).

 Bienes sobre los que recae. Si el  Medida sobre vehículo. La medida


juez penal está facultado para adop- de captura y embargo del vehículo,
tar dicha medida cautelar [embargo es subsidiaria y cautelar que tiene
preventivo] obviamente que esta por objeto garantizar el pago de la
tiene que recaer sobre un monto es- responsabilidad civil derivada del
pecífico (Exp. Nº 5531-99-A-Lima, delito. Corresponde nombrar depo-
Data 40 000, G.J.). sitario judicial a la agraviada, si es
presumible que con su dinero se
 Requerimiento para señalar bien adquirió el vehículo (Exp. Nº 109-
libre. Con el auto de embargo se 88, Corte Superior de Justicia de
requerirá al inculpado para que Lima, p. 285).
señale bienes en que se efectúe
aquella medida. No señalando bie-  Medida sobre bien conyugal.
nes el inculpado, se procederá a tra- Siendo el vehículo embargado un
bar embargo en los que se sepa son bien conyugal debe de precisarse
de su propiedad (Exp. Nº 605-1988- que el procesado tiene derechos
Callao, Retamozo, A. y Ponce, A. espectaticios sobre este bien, que
M., p. 237). conforme ha acordado el pleno ju-
risdiccional civil (...) pueden ser ob-
 Necesidad de citar al tercero jeto de medida cautelar, reserván-
civilmente responsable. Es ne- dose la ejecución para el momento
cesario citar al tercero que debe en que fenezca la sociedad (Exp.
responder civilmente, a fin de que Nº 7471-97-B-Lima, Data 40 000,
pueda ejercitar su defensa, bajo G.J.).
sanción de nulidad (Exp. Nº 110-
88, Corte Superior de Justicia de  Embargo de acciones de uno de
Lima, p. 41). los socios no afecta el patrimonio

229
Gaceta Penal

de una empresa. Confirmaron la re-  Variación. Evidenciándose el áni-


solución que declara sin lugar el pe- mus del sentenciado de cumplir
dido de desafectación solicitada por con sus obligaciones alimentarias,
la empresa E., la que sin ser parte y siendo el vehículo su herramienta
en el proceso se considera afecta- de trabajo, confirmaron el auto que
da en sus capitales; sin embargo el resuelve variar la medida cautelar
hecho de que se haya embargado de embargo en forma de secuestro
las acciones que tiene el sentencia- conservativo a embargo en forma
do en dicha empresa, no afecta el de inscripción (Exp. Nº 6964-97-
patrimonio de aquella (Exp. Nº 547- Lima, Data 40 000, G.J.).
97-C-Lima, Data 40 000, G.J.).
 Solicitud de desafectación. Tra-
 Revocación de los actos de dis- tándose de la solicitud de desafec-
posición de bienes. Al compro- tación interpuesta, de conformidad
barse la mala fe del sentenciado a lo dispuesto por el artículo seis-
al querer sorprender con su do- cientos veinticuatro del Código Pro-
loso accionar, al disminuir su pa- cesal Civil, aplicable supletoriamen-
trimonio en cuanto tomó conoci- te al proceso penal, en atención a lo
miento del monto de la reparación dispuesto en la primera disposición
civil, y a efectos de garantizar el final del Código acotado; tenemos
pago de esta, deberá revocarse que, solo procede tratándose de
los actos fraudulentos practicados una medida de embargo, y no así
por dicho sentenciado; revocaron tratándose de una orden de incau-
la resolución que declara no ha lu- tación (R.N. N° 2144-2002-Puno,
gar a la desafectación y reformán- Data 40 000, G.J.).
dola declararon improcedente la
solicitud de desafectación (Exp.  Requisitos para la desafectación.
Nº 3794-1998-B-Lima, Data 40 000, La desafectación solo procede
G.J.). cuando se haya acreditado feha-
cientemente que el bien pertenece
 Solicitud de variación. La varia- a persona distinta al procesado,
ción de la medida de embargo debe existiendo duda en el presente pro-
formularse ante el juez que conoce ceso donde solo se acompañan co-
la causa conforme lo dispone el ar- pias legalizadas de facturas de ven-
tículo 94 del Código de Procedimien- ta de los bienes embargados, debe
tos Penales, pues de ampararse el el tercero acreditar su derecho de
pedido dicha judicatura es la encar- propiedad sobre los bienes por otra
gada de materializarlo. No es nece- vía procesal más adecuada; funda-
saria la resolución de la causa para mentos por los cuales revocaron la
solicitar el embargo o la variación resolución que dispone la desafec-
del ya trabado (Exp. Nº 1562-94-B- tación inmediata y reformándola de-
Lima, Rojjasi Pella, p. 334). clararon improcedente el pedido de

230
Diccionario Penal Jurisprudencial

desafectación de los bienes embar-  Levantamiento. Al no ser el ve-


gados (Exp. Nº 3056-1997-A-Lima, hículo embargado de propiedad del
Data 40 000, G.J.). procesado, sino de una persona
distinta quien ha acreditado dicha
 Aplicación supletoria del Códi- titularidad con la tarjeta de propie-
go Civil. Conforme lo señala el dad, corroborado con el oficio emi-
artículo 624 del Código Procesal tido por la Oficina Registral de Lima
Civil, aplicable supletoriamente al y Callao, es procedente confirmar la
proceso penal, el juez ordenará la resolución que levanta la medida de
desafectación inmediata cuando embargo (Exp. Nº 2720-98-A-Lima,
se acredite de manera fehacien- Data 40 000, G.J.).
te que el bien afectado pertenece
a persona distinta del denunciado  Diferencia de la orden de incau-
(Exp. Nº 1275-2000-Lima, Data tación. La naturaleza de la orden
40 000, G.J.). de incautación difiere de la medi-
da cautelar de embargo, toda vez
 Aplicación del principio de pu- que mientras esta última tiene por
blicidad registral. No se ha rea- finalidad asegurar el cumplimiento
lizado un análisis que se ajuste a del pago de la reparación civil, la
la realidad fáctica, si no se ha lle- primera constituiría, en el presente
gado a acreditar que los inmuebles caso, un presupuesto de tipifica-
embargados pertenezcan a quie- ción del delito de lavado de activos
nes solicitan la suspensión de la por el cual se le viene procesando
medida, más aún si de las fichas a la encausada (R.N. N° 2144-
registrales aparece que dichos in- 2002-Puno, Data 40 000, G.J.).
muebles están inscritos a nombre
de su padre. Y si bien los solicitan- ‰‰Encubrimiento personal, delito de
tes han adquirido documentalmen-
te la propiedad de dichos inmue-  Elementos del tipo. El delito de en-
bles, si este derecho de dominio cubrimiento personal, materialmen-
no ha sido inscrito en los Registros te, consiste en trabar o entorpecer
Públicos, atendiendo al principio de la acción de la justicia penal, cuya
publicidad registral no se les puede meta es esclarecer si se ha come-
considerar propietarios, más aún si tido o no un hecho delictuoso y, de
la medida de embargo se inscribió ser el caso, imponer la sanción pe-
en la partida correspondiente, don- nal que corresponda; que, por con-
de aparece como titular el padre de siguiente, si el objeto de la acción
los recurrentes, quien también está de la justicia penal no es condenar
procesado en esta causa por tráfi- o absolver, sino en estricto sentido
co ilícito de drogas (R.N. Nº 2642- garantizar un procedimiento razo-
2002-Lima, Data 40 000, G.J.). nable y un amplio esclarecimiento

231
Gaceta Penal

de la imputación, sin admitir entor- jurisdiccional en el orden penal, en


pecimiento alguno a ese cometido, su función de averiguación y per-
lo que constituye su presupuesto, secución de los delitos; que en tal
entonces, es indiferente a tal finali- sentido presupone –al igual que el
dad que la persona favorecida con conocimiento de la previa comisión
el comportamiento del encubridor de un delito, como hecho típico y
sea absuelta o condenada (R.N. antijurídico– que el sujeto encubri-
Nº 376-2003-La Libertad, Data dor no haya tomado parte como
40 000, G.J). autor o partícipe –si lo fueran esas
conductas aparecen como actos
posteriores impunes, consumidos
 Configuración. Castigar el encu-
ya por la sanción de la autoría o la
brimiento de una persona antes de
participación–, pues la esencia de
que se instaure un proceso penal no
este injusto penal –que es un tipo
implica incurrir en una interpretación
penal autónomo– es favorecer la
analógica desfavorable. Cuando el
situación del autor del delito encu-
artículo 404 del Código Penal hace
bierto; que, por tanto, los encausa-
referencia a la sustracción de una dos no pueden ser autores de este
persona de la persecución penal, delito por ausencia de tipicidad ob-
no puede entenderse ello de modo jetiva (R. N. Nº 1376-2005-Lima,
limitado a la existencia de un proce- Data 40 000, G.J.).
so penal, pues muchos de los actos
de encubrimiento se realizan sin que  Configuración. El delito de encu-
exista siquiera una investigación po- brimiento real, en su modalidad de
licial o fiscal, justamente para evitar ocultación de los efectos del delito,
o perturbar el desarrollo de estas. se consuma cuando se oculta el
Una interpretación en ese sentido, producto obtenido directamente de
conllevaría a la despenalización de la comisión del delito previo, esto
conductas criminales, supuesto aje- es, se trata de un delito de resul-
no a los alcances de la norma pre- tado e instantáneo cuya consuma-
citada (Exp. Nº 2289-2005-PHC/ ción –que es una exigencia formal
TC-Lima, Data 40 000, G.J.). por expresar los términos del tipo
legal– tiene lugar en el momento
‰‰Encubrimiento real, delito de en que efectivamente se ocultan
los efectos de este –en este caso
 Elementos del tipo. El delito de en- el botín– sin que a ello obste el
cubrimiento real, previsto y sanciona- momento del descubrimiento de
do por el artículo 405 del Código los actos de ocultación, que es una
Penal, implica una conducta del nota de orden criminalística que no
agente encubridor que va a recaer está exigida por el tipo legal (R.N.
sobre las huellas o pruebas del de- Nº 1878-2005-Lima, San Martín
lito y persigue entorpecer la función Castro, p. 669).

232
Diccionario Penal Jurisprudencial

 Diferencia del delito de desobe­ del juzgamiento y la sentencia en


diencia y resistencia a la autori- un proceso penal ordinario, y como
dad. Al haberse negado el proce- tal debe cumplir como mínimo las
sado a entregar a la autoridad fiscal funciones de control de la acusa-
los li­bros de actas de la empresa ción fiscal respecto a los delitos
que repre­ sentaba, ello constituye encausados y agraviados que fue-
una conducta típica subsumible a ron materia de la denuncia fiscal,
título de desobe­diencia y resisten- el auto de apertura de instrucción
cia a la autoridad, no siendo posible y sus ampliatorias. Asimismo debe
por analogía calificar este mismo cumplir la función programática de
hecho como ocultamiento de prue- juzgamiento para garantizar la efi-
ba, ni concurso ideal de delito (Exp. ciencia en el resultado del proceso,
N° 7455-1997-Lima, Rojas Vargas, para de esta manera evitar causa-
T. III, p. 522). les de nulidad (R.N. Nº 2429-98-
Lima, Data 40 000, G.J.).
 Causa personal de exclusión
de pena. Si bien es cierto que la  Funciones. El auto de enjuicia-
participación de la acusada se en- miento cumple dos funciones bási-
cas a) de control de la acusación
cuentra debidamente acreditada,
fiscal y evaluación de la instruc-
también lo es que esta resulta ser
ción, b) constituye el plan progra-
hermana del acusado, razón por la
mático del juzgamiento; por todo lo
cual debe ser declarada exenta de
cual es conveniente que el vocal
pena, en atención a lo dispuesto
ponente del auto de enjuiciamiento
por el artículo 406 del Código Pe-
sea a su vez el director de debates
nal, pues nos encontramos frente
del juzgamiento (R.N. Nº 1084-98-
a un supuesto de no exigibilidad de
Tacna, Data 40 000, G.J.).
otra conducta (R.N. N° 2117-1997,
Caro Coria, p. 672). Este auto debe cumplir como mí-
nimo las funciones de control de
‰‰Engaño la acusación fiscal respecto a los
delitos, del auto de apertura de
Se entiende el engaño como toda instrucción y sus ampliatorias, y
actividad destinada a presentar
a su vez, la función programática
como verdadero algo falso, capaz
de juzgamiento para garantizar
de inducir a error respecto a la
eficiencia en el resultado del pro-
trascendencia o significación del
ceso, para evitar causales de nu-
consentimiento que pudiera brindar
lidad, por lo que el vocal ponente
la parte agraviada (Exp. Nº 1117-
de este auto, que a la vez resulta
1998-Lima, Data 40 000, G.J.).
ser el director de debates, a efec-
tos de preparar el referido auto de
‰‰Enjuiciamiento, auto de enjuiciamiento debe estudiar ínte-
El auto de enjuiciamiento es el acto gramente lo instruido desde la de-
procesal fundamental para la fase nuncia f