La Transformación del Sistema de Fuentes como hecho concurrente con el

Control de Convencionalidad.

A. El Sistema de Fuentes de la Modernidad del Modelo de la Legalización del

Derecho.
El Código Civil y sus normas concurrentes positivizaron en la mayoría de
los países de América Latina, el sistema de fuentes de la modernidad, bajo
la supremacía del principio de la legalidad. Ejemplo: en Colombia cuando
no hay ley aplicable al caso controvertido, se aplica las que regulen casos
semejantes, doctrina constitucional o reglas generales de derecho y la
costumbre; también la jurisprudencia constitucional, sirve para ilustrar la
Constitución del país. Por otro lado, la supremacía de la legalidad en
Colombia, se observan a través de la ley y el Código Civil. Ley 153 de 1987.
Los jueces en sus providencias solo están sometidos al imperio de la Ley.
Pero esto se ha estado corrigiendo por parte del Tribunal Constitucional y
se indica ahora que los jueces están sometidos al derecho, al orden jurídico
y al ordenamiento jurídico (esto involucra la Constitución y los Tratados
Internacionales)
Ahora, también es aceptable la Jurisprudencia Internacional.
Mutación Constitucional: HESSE señala que la mutación constitucional
modifica, la manera del contenido de las normas constitucionales, de
manera que la norma mantiene el mismo texto, pero con un significado
diferente.
Esto quiere decir que, por mutación, en Colombia ahora hay un
reacomodamiento de Fuentes del derecho.
B. El acontecimiento, los hechos, la transformación del sistema de fuentes
como suceso evidente.
Crisis del Modelo de la Legalidad. FAVOREAU “Es el movimiento brusco
del orden jurídico alrededor de un nuevo eje-la Constitucionalidad- y el
abandono de un antiguo eje-la legalidad. Por lo que la ley pasa a ser otra
fuente entre muchas, mientras que la Constitución es la fuente central del
sistema, suprematizando el contenido y presencia de los derechos
 fundamentales. No hay jerarquía entre normas constitucionales, en
segundo las normas legislativas y en tercero los principios generales del
derecho. Respecto a las normas de derecho internacional, su actuación es
problemática ya que las normas constitucionales son superiores a los actos
legislativos y los principios generales.
Para CASSAGNE registra dos hechos para el sistema de fuentes: “el
primero es la desilusión o erogación del legiscentrismo, y el segundo
la fragmentación del principio de la legalidad. Manifestaciones Básicas:
La erosión del legiscentrismo, es la separación del legalismo por el
Constitucionalismo.
Fragmentación de la legalidad: abandono: es la sesión o abandono de la
competencia del legislador. Segundo retorno a la justicia material: cubrir
lagunas jurídicas con los principios generales de derecho. 3.
Constitucionalización de la legalidad: se incorpora a la constitución, los
principios que garantizan las libertades. 4. el predominio de la norma
Internacional: Ahora considerada de mayor jerarquía.
El segundo hecho refleja tres situaciones: 1. Afectación de los Principios de
Soberanía y estabilidad de la Ley; 2. El desarrollo europeo influyó en la
modificación del sistema de fuentes normativas; 3. Suceso específico del
derecho público iberoamericano, bajo la fuerza del derecho internacional,
supone imponer un monismo a ultranza.

C. Modificación del sistema de Fuentes y Control de la Convencionalidad:

Implica modificación de las leyes y la aplicación directa de normas distintas
a la ley del Estado. Ejemplo: Inaplicación de amistías, dada por la Corte
Interamericana; la aplicación directa de la Constitución y derecho
fundamentales, por encima de las leyes del Estado.
1. Base de la Modificación del Sistema de Fuentes: globalización del
derecho, la erosión del concepto de soberanía nacional (el Estado es
absoluto y rige con sus propias normas sin intervención de la
extranjería; sin embargo, después de la segunda guerra mundial, la
 multitud de tratados internacionales, redujeron estos conceptos
absolutistas del Estado), multiplicación de los focos de producción
normativa, internos y externos. Ejemplo: artículo 27 de la Convención de
Viena: “una parte no podrá invocar las disposiciones del derecho interno
como justificación del incumplimiento de un tratado”. Las restricciones a
la soberanía de los Estados también se ven en los derechos
fundamentales, derechos humanitarios, derecho penal internacional,
derechos económicos de corte internacional.
2. Globalización del Derecho. Ahora el Estado no es el único que puede
dictar e imponer normas (pluralismo normativo); ahora también actúan
otras entidades internacionales.
3. La desregulación: implica menos derecho estatal, en beneficio de las
normativas de los particulares.
4. Multiplicación de los Focos de Producción normativa: El derecho vigente
era solo estatal, ahora este se desplaza a competencia del derecho
internacional. Por lo tanto, la producción normativa se duplica en el
derecho interno y en el internacional.

Ahora la Constitución y los Tratados Públicos, son han pasado a ser el

componente central del orden jurídico (Cortez).