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SANEAMIENTO POR
Ss Ss Ss Ss Ss
S
el saneamiento por los vicios ocultos y el sa-
EVICCIÓN neamiento por hechos propios del transferente.
En si, la obligación de saneamiento, llamada
Concepto también obligación de garantía en la doctrina
Que, según se expone de la demanda, se requiere europea, deriva de los principios de buena fe y
el cumplimiento de una obligación de dar suma lealtad que persiguen el cumplimiento del con-
de dinero, “como consecuencia de los vicios trato; sin embargo, la obligación específica de
ocultos existentes” en un inmueble adquirido responder ante el adquiriente por lo que este ha
por el recurrente, acumulando el pago de una perdido debido al incidente de la evicción, del
pretensión accesoria indemnizatoria; vicio oculto de la cosa o del hecho propio del
transferente, deriva del deber de reparar un injus-
(…) en general la mayoría de las codificacio- to civil por el perjuicio sufrido; por ello, según
nes contemplan las instituciones del saneamien- enseña el civilista citado, la principal obligación
to en los contratos relativos a la transferencia del transferente, en materia de saneamiento, es
de la propiedad, la posesión o el uso del bien; colocar al adquiriente en la situación similar a
la que se encontraba antes de ocurrir la causal
653
así, el artículo mil cuatrocientos ochenticuatro
del Código Civil ha previsto esta figura como de saneamiento, independientemente de su dolo
obligaciones de saneamiento que en su concep- o culpa los cuales sólo tendrán relevancia para
ción más amplia, significa hacer sanar una cosa, la indemnización de los daños y perjuicios (De
repararla o remediarla; sin embargo, en su con- La Puente y Lavalle, Op. Cit. Página doscientos
cepción contractual estricta -enseña el profesor cuarentiuno).
De La Puente y Lavalle- es considerado como
la obligación del transferente de la propiedad, Que, dado que la causal que sustenta la demanda
la posesión o el uso de un bien de remediar al es la del saneamiento por vicios ocultos, cabe se-
adquiriente por las consecuencias de actos de ñalar en primer término que el artículo mil qui-
terceros que invoquen un derecho anterior a la nientos tres del Código material establece que el
transferencia, de vicios ocultos del bien y de transferente está obligado al saneamiento por los
actos del propio transferente que, de acuerdo vicios ocultos existentes al momento de la trans-
con el derecho peruano, no permitan destinar ferencia; por su parte, la doctrina considera que
el bien a la finalidad para la cual fue adquirido los vicios ocultos se presentan cuando el bien
o disminuyan su valor (Manuel De La Puente cuya propiedad, posesión o uso se transfiere tie-
y Lavalle, El Contrato en General, para leer el ne defectos, o imperfecciones, que no se revelan
Código Civil, PUCP, Tomo sexto, Página dos- por su examen y que afectan su utilización por el
cientos treintitrés); adquiriente (ver Luis Tartufari, De la venta y del
reporto, Buenos Aires, mil novecientos cuaren-
En la legislación comparada, los Códigos, entre tiocho, Volumen segundo, Página ciento tres).
ellos el nuestro, han contemplado tres causales En segundo término, la doctrina también consi-
de saneamiento: el saneamiento por evicción, dera que para que el vicio de un bien determine
SECRETOS Afectación
EMPRESARIALES
Para la recurrente se afecta su derecho a la se-
Intimidad personal y privacidad empresarial
guridad jurídica cuando “la actuación del Tribu-
nal Fiscal no ha sido uniforme ni coherente con
SEGURIDAD JURÍDICA
fallos anteriores en dos aspectos. Ha negado la
Concepto aplicación supletoria de la LPAG y el Código
Procesal Civil cuando en otros casos similares la
En el Expediente N.° 016-2002-AI/TC, el Tribunal
ha admitido e igualmente ha negado la admisión
consideró que la seguridad jurídica es un principio
extemporánea de mi recurso de apelación cuando
consustancial al Estado constitucional de derecho,
en otros casos similares la ha admitido. Vale de-
implícitamente reconocido en la Constitución. Se
cir, la conducta que ha seguido el Tribunal Fiscal
trata de un valor superior contenido en el espíritu
no ha sido coherente con pronunciamiento (sic)
garantista de la Carta Fundamental, que se proyec-
del propio Tribunal en casos anteriores y cuya
ta hacia todo el ordenamiento jurídico y busca ase-
ratio decidendi se identifica plenamente con mi
gurar al individuo una expectativa razonablemente
caso“. Apoya su alegato la demandante en la Re-
fundada respecto de cuál será la actuación de los
solución Nº 13134, de 6 de septiembre de 1977,
poderes públicos y, en general, de toda la colec-
y en la Resolución N.º 13648, de 9 de diciembre
tividad, al desenvolverse dentro de los cauces del
de 1977.
Derecho y la legalidad.
elevar su calidad de vida. Como ya lo ha expre- los aportes, siendo las pensiones de sobrevivien-
sado este Tribunal Constitucional, la Seguridad tes, el derecho del propio titular proyectado sobre
Social; la o las personas que cumplan con los requisitos
para acceder a tales beneficios. De esta manera
“Se concreta en un complejo normativo estruc- la pensión de sobreviviente;
turado -por imperio del artículo 10 de la Consti-
tución- al amparo de la ‘doctrina de la contingen- “Debe ser concebida como una garantía para
cia’ y la calidad de vida; por ello, requiere de la velar por el mantenimiento de una vida acorde
presencia de un supuesto fáctico al que acompa- con el principio de dignidad de aquellos que, en
ña una presunción de estado de necesidad (cese razón de un vínculo familiar directo, dependían
en el empleo, viudez, orfandad, invalidez, entre económicamente de parte de dicha pensión, es
otras) que condiciona el otorgamiento de una decir, como una garantía derivada del reconoci-
prestación pecuniaria y/o asistencial, regida por miento de la familia como instituto fundamental
los principios de progresividad, universalidad y de la sociedad (artículo 4 de la Constitución).
solidaridad, y fundada en la exigencia no sólo
del mantenimiento, sino en ‘la elevación de la En consecuencia, prima facie, la posibilidad de
calidad de vida’.” que el monto o parte del monto de la pensión
del causante se materialice en una pensión de so-
En tal sentido, debe recordarse que a diferencia brevivencia, debe encontrarse condicionada a la
de los derechos fundamentales clásicos, la Segu- dependencia económica en la que se encontraba
ridad Social requiere de una configuración legal, el o los sobrevivientes con relación a dicho mon-
estableciéndose ésta como la fuente normativa to” [Sentencia del Expediente 0050-2004-AI/TC,
vital para delimitar su contenido protegido. De Fundamento 143] (subrayado agregado).
tal forma, por medio de las disposiciones legales Tribunal Constitucional 657
se establecen las condiciones para la obtención Exp. N° 06572-2006-PA/TC
de un derecho subjetivo a una determinada pres- Piura
tación. Esto es la manifestación de la “libre con- Janet Rosas Dominguez
figuración de la ley por el legislador” conforme
a la cual se comprende que; SEGURO
(CONTRATO DE-)
“es el legislador el llamado a definir la política
Contratación en masa
social del Estado social y democrático de de-
recho. En tal sentido, éste goza de una amplia Puede observarse que, los negocios jurídicos
reserva legal como instrumento de la formación –sobre todo aquellos celebrados en el marco de
de la voluntad política en materia social. Sin la contratación masiva– no pueden servir como
embargo, dicha capacidad configuradora se en- instrumentos para restringir derechos, alegando
cuentra limitada por el contenido esencial de los que dichas restricciones fueron voluntariamente
derechos fundamentales, de manera tal que la aceptadas. Una consecuencia de esta constata-
voluntad política expresada en la ley debe des- ción es que las autoridades están obligadas a
envolverse dentro de las fronteras jurídicas de los garantizar que los derechos legalmente reco-
derechos, principios y valores constitucionales.” nocidos prevalezcan sobre los mecanismos de
[Sentencia del Expediente 01417-2005-PA/TC, restricción de dichos derechos, sin importar
Fundamento 12]. que intenten presentarse como voluntariamente
aceptados.
De otro lado, este Colegiado ya ha establecido Resolución N° 0821-2005/TDC-INDECOPI
que el único titular de la pensión es quien realiza Expediente N° 246-2004/CPC
De esta manera, ante la pérdida total de un bien, (en adelante, SBS), el artículo 377 del Código
la aseguradora asume la obligación de reponer de Comercio establece que para perfeccionar el
éste por uno de similares condiciones y carac- contrato de seguros debe celebrarse un contrato
terísticas, para lo cual procederá a entregar al escrito, con la finalidad de alcanzar al tomador o
beneficiario del seguro un nuevo bien o, de lo contratante una constancia escrita del mismo.
contrario, el dinero suficiente para adquirir un
bien similar al siniestrado. En dicho supuesto, Si bien Seguros Falabella ha manifestado que ha
un consumidor razonable no pretenderá que se le cumplido con celebrar un contrato escrito con
indemnice con el valor de adquisición del bien, los consumidores cada vez que han solicitado la
sino con el valor que éste tenía en la oportunidad contracción del “Seguro para el Hogar”, no ha
en que se produjo el siniestro. Con tal finalidad, acreditado tal afirmación. En efecto, en su escrito
se justifica la aplicación de criterios de deprecia- del 31 de julio de 2006, Seguros Falabella ad-
ción para determinar el valor que el bien tenía juntó en calidad de medios probatorios, copias
al momento de producirse su pérdida total y, en de los cargos de recepción de las renovaciones
consecuencia, cuánto le corresponde pagar al be- de las pólizas enviadas a sus clientes; sin em-
neficiario del seguro. bargo, dichos documentos no acreditan que para
Resolución N° 1217-2005/TDC-INDECOPI la contratación del referido seguro se utilizó un
Expediente N° 436-2004/CPC contrato escrito.
tanto que existen condiciones generales y par- declararlas y asumir el gasto que del tratamiento
ticulares de la póliza que no son informadas al de las mismas se devengara, en la medida que
consumidor. no estaban cubiertas por el plan acordado entre
las partes.
Asimismo, tal como ha señalado la Comisión, Resolución FINAL Nº 162-2007/CPC
aún en el supuesto en que la denunciada remi- Expediente Nº 1658-2006/CPC
ta a los consumidores la póliza correspondiente
luego de aceptar su solicitud de afiliación, dicha Seguro vehicular
actuación también infringe el deber de informa- Debemos señalar que independientemente de la
ción al que se encuentra sujeta la actuación de responsabilidad que pueda tener el conductor
los proveedores en el mercado, en tanto que la del vehículo respecto a la ocurrencia de un ac-
totalidad de derechos y obligaciones que nacen cidente de tránsito, la obligatoriedad de contar
del contrato de seguros se estaría poniendo en con el SOAT responde a la necesidad de garan-
conocimiento del consumidor luego de que aquél tizar a los ocupantes o terceros no ocupantes
se ha perfeccionado. de un vehículo con la cobertura total respecto
Resolución N° 0200-2007/TDC-INDECOPI a cualquier ocurrencia. Así, la Ley impone al
Expediente N° 369-2006/CPC propietario del vehículo la obligación de con-
tar con el seguro a fin de poder brindar dicha
Seguro médico
compensación, tomando como punto de partida
En ese orden de ideas, de acuerdo a la denuncia- que el riesgo de poner en circulación a los ve-
da la declaración de señor Vera no se habría ajus- hículos no es sólo para los ocupantes, sino que
tado a la realidad, puesto que tal como se puede se extiende también a los terceros no ocupan-
que la sentencia que declara fundado el proceso poral de los cónyuges no debe tener como causa
de inconstitucionalidad tiene alcance general y hechos ajenos a la voluntad de ambos, esto es
calidad de cosa juzgada, por lo que vincula a sin que una necesidad jurídica lo imponga, por
todos los poderes públicos, produciendo efec- ejemplo, por razones de trabajo que uno de los
tos desde el día siguiente de su publicación. La casados deba ausentarse, siempre que se acredite
materia tributaria, sin embargo, está exceptuada el cumplimiento de las obligaciones alimenta-
de esta regla ex nunc, en cuyo caso, este Cole- ría u otras pactadas por los cónyuges de mutuo
giado puede modular los alcances de su fallo acuerdo; en cuyo caso la causal no es viable.
en el tiempo. Cas. Nº 2290-2007-ICA
Concepto
necesidades de interés común o general.
663
La separación de hecho de los cónyuges, por En el mismo sentido, mediante STC N.º 0034-
un período prolongado ininterrumpido de dos o 2004-AI el Tribunal Constitucional determinó
cuatro años, según sea el caso, sin la voluntad que si bien nuestro ordenamiento jurídico no
de hacer vida en común puede acaecer por el recoge una definición específica sobre el concep-
abandono de hecho de uno de ellos, por provo- to de servicio público, y la Constitución no ha
car el uno el alejamiento del otro o, por acuerdo establecido un listado de actividades que deban
mutuo de separarse de hecho, en otras vicisitu- considerarse como tales, es innegable la voluntad
des. Cualesquiera que fuere la circunstancia, “la de observar y encomendar al Estado una tarea
interrupción de la cohabitación durante un lapso de especial promoción en cuanto a ellos (artícu-
prolongado constituye la revelación más eviden- lo 58º de la Constitución); de ahí la importancia
te de que el matrimonio ha fracasado” (Como de que, vía legislativa, se desarrolle los servicios
señalan BOSSERT, Gustavo A. y ZANNONI, públicos y sus alcances.
Eduardo A. “Manual de Derecho de Familia. Se-
gunda Edición Actualizada, primera reimpresión. Sin embargo, se debe tomar en cuenta que existen
Editorial ASTREA. Buenos Aires, 1990) es por una serie de elementos que en conjunto permiten
eso, que el divorcio por esta causal objetiva no caracterizar un servicio como público (STC N.º
requiere que los cónyuges manifiesten las mo- 0034-2004-AI, fundamento 40). Estos son:
tivaciones que los llevaron para interrumpir su
cohabitación. Basta confirmar el hecho objetivo a. Su naturaleza esencial para la comunidad.
que dejaron de vivir de consuno y, que cada uno Aun cuando el servicio dispensado pueda
de ellos vivió separadamente del otro, sin el áni- recaer sobre cada persona a título individual
mo de unirse. Sin embargo, la separación tem- en la lógica de que cada quien resulta un
usuario destinatario de una prestación esta- vo (o, lo que es lo mismo, menos industrial o
tal, debe estar dirigido en sus efectos e in- comercial), y en tanto se emplee una fórmula
cidencias al bienestar de todas las personas directa de gestión. El ámbito de cuestiones no
en su conjunto o de todos los que integran la previsto en la reglamentación administrativa,
colectividad. puede y debe resolverse mediante la aplicación
b. La necesaria continuidad de su prestación en de los criterios contractualistas [Garrido Falla,
el tiempo. No se presumen temporales, pues Fernando y Otros. Tratado de derecho admi-
ello sería contrario a la propia relevancia y nistrativo, volumen II. Madrid: Tecnos, 12ª
correlativa continuidad que reclama su natu- edición, p. 466].
raleza.
c. Su naturaleza regular, es decir, que debe El rol del Estado dentro de contextos como
mantener un estándar mínimo de calidad. No los anteriormente descritos impone pues no
se trata de brindar prestaciones de manera sólo garantizar la existencia misma de los
mecánica y sin ningún referente objetivo, sino servicios públicos, sino su adecuada presta-
de una manera que resulte compatible con las ción, independientemente de quién los admi-
finalidades que lo justifican. nistre. Ello, en resumidas cuentas, permite
d. La necesidad de que su acceso se dé en con- que desde el Estado no sólo se regulen los
diciones de igualdad. La idea es que los ser- aspectos esenciales del mismo, sino que éste
vicios sean de todos o para todos, y no ex- pueda intervenir en el momento en que estos
clusiva o excluyentemente para determinados son ejecutados, o cuando el destinatario de los
sectores (STC 9667-2006-PA/TC). servicios reclame frente a un servicio mal dis-
Tribunal Constitucional pensado. A tales efectos, la relación Servicio
Exp. N° 04941-2008-PA/TC Público-Estado es indisoluble en cualquiera
664 de sus etapas, sin que sea posible invocar ám-
El nivel de intervención del Estado en materia bitos exentos de control o fiscalización, siem-
de servicios públicos pre atendiendo a la perspectiva constitucional
Conforme ya se ha señalado en la STC N.° de considerar a la persona humana, en tanto
0005-2003-AI, la prestación de los servicios, consumidor o usuario, como fin supremo de
si bien es definida legalmente por el Estado, los servicios.
puede no sólo ser ofrecida directamente, sino Tribunal Constitucional
también indirectamente a través de particula- Exp. N° 04941-2008-PA/TC
res vía concesiones. Es al Estado a quien le
corresponde precisar la actividad que va a ser SERVIDUMBRE
considerada servicio público, y es, a la par, Libertad de tránsito
quien se va a responsabilizar por la orienta-
ción o política que ha de servir de sustento a SIGNOS DISTINTIVOS
dicho servicio.
Concepto
Al respecto, la Administración, en efecto, co- Por ello, al comparar dos signos distintivos
mienza por reglamentar (haciendo uso de los debe de considerarse principalmente aquellas
poderes que tiene para ello), el funcionamien- características que generalmente son recorda-
to y uso del servicio por parte de los admi- das por el público consumidor. El recuerdo y
nistrados. Esta reglamentación será tanto más capacidad de diferenciación que puede tener el
intensa, y abarcará tantos más aspectos de las público estará determinado por los productos
relaciones entre servicio y usuarios, cuanto el o servicios a distinguir y especialmente por
servicio tenga un carácter más administrati- la atención que usualmente se dé para la ad-
SIGNOS ENGAÑOSOS
te, en tanto la Administración no haya resuelto
665
expresamente el recurso. La interpretación aún
vigente del Tribunal Constitucional no concuerda
Concepto
con estos dos aspectos. En el primer caso, porque
Se consideran signos engañosos todos aquellos que no se aplica en beneficio del particular, sino de la
puedan hacer incurrir en error a los consumidores Administración, resultando que ésta, “la incum-
sobre la naturaleza, composición, cualidades, ca- plidora de dicho deber de resolver, se beneficia
lidad, precio, procedencia geográfica o cualquier de su propio incumplimiento” (Ernesto García-
otra característica del producto o servido que se Trevijano Garnica, El silencio administrativo en
pretende distinguir; por consiguiente, el engaño se la nueva ley de régimen jurídico de las adminis-
produce cuando un signo provoca en la mente del traciones públicas y del procedimiento adminis-
consumidor una distorsión de la realidad acerca de trativo común, 1ª ed., Edit. Civitas S.A., Madrid,
la naturaleza del bien o del servicio. 1994, p. 31). En el segundo caso, porque en lugar
de abrir indefinidamente la vía judicial en tanto
Que la calificación de una marca como notoria- la Administración no resuelva expresamente, le
mente conocida constituye la base jurídica para impone un plazo, el que, además, ninguna norma
otorgar un signo un reconocimiento especial den- del citado cuerpo normativo establece.
tro del sistema de marcas nacional, protección
privilegiada frente a los principios de inscripción Constituye un criterio que limita irrazonablemen-
registral y territorialidad que inclusive puede te el derecho fundamental a la tutela jurisdiccio-
trascender el principio de especialidad. nal reconocido por el artículo 139.º, inciso 3),
Sentencia 10 de la Constitución. La interpretación efectuada
AV. N° 209-2001 restringe finalmente el derecho del particular de
Lima acceder a la vía judicial, porque ocasiona ca-
cer en común determinada actividad económica constituye causal de irregularidad de una socie-
con el fin de obtener alguna utilidad o beneficio dad el que no se haya constituido e inscrito con-
económico. forme se señala en la LGS.
Tribunal Registral
Rodrigo Uría la define como “…asociación vo- Res. Nº 1686-2009-SUNARP-TR-L
luntaria de personas que crean un fondo patri-
monial común para colaborar en la explotación Objeto económico
de una empresa, con ánimo de obtener un be- Las sociedades comerciales tienen como objeto
neficio individual, participando en el reparto de económico obtener ganancias mediante operacio-
las ganancias que se obtenga” (URÍA, Rodrigo. nes comerciales lícitas encuadradas en su objeto
Derecho Mercantil. Vigésima Quinta edición. social; y cuando se acuerda su disolución suspen-
Marcial Pons, Ediciones Jurídicas S.A., Madrid, den o paralizan su vida productiva y la liquida-
1998, p. 184). ción comprende todas las operaciones posteriores
a la disolución de la sociedad, necesarias para
Constituyen elementos importantes de la socie- ultimar los negocios pendientes, para pagar las
dad, y que por tanto la configuran, el acuerdo de deudas, para cobrar los créditos y para reducir a
voluntades, el ejercicio en común de determina- contante líquido los bienes sociales, repartiendo
das actividades económicas, y su finalidad, cual el saldo entre los accionistas; en este sentido se
es la obtención de un beneficio económico. pronuncia Gay de Montella comentando el artí-
culo ciento cincuenticinco de la ley española de
Para el logro de la finalidad buscada, los consti- mil novecientos cincuenticinco en su Tratado
tuyentes de la sociedad aportan bienes y servicios Práctico de Sociedades Anónimas, Barcelona
dependiendo del tipo societario escogido al mo-
668 mento de su constitución o incorporación.
mil novecientos cincuentidós página quinientos
treinta y ocho.
Tribunal Registral Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de
Res. Nº 1686-2009-SUNARP-TR-L Justicia
Cas. Nº 1038-2000 Lima
Personalidad jurídica
Para que la sociedad adquiera personalidad ju- La Ley General de Sociedades introduce dos
rídica debe inscribirse tanto el acto constitutivo nuevas modalidades de sociedad anónima que no
(pacto social) asó como su estatuto en el Regis- se encontraban previstas en la Ley derogada: la
tro. sociedad anónima abierta y la sociedad anónima
cerrada; la adecuación de una sociedad anónima
Mientras ello no ocurra, la sociedad seguirá exis- a cualquiera de las modalidades que la ley prevé
tiendo pero en forma irregular. Ello en razón a no importa una “transformación” de la sociedad,
que la inscripción no determina el nacimiento de puesto que no se adopta una distinta forma so-
la sociedad, sino solo su adquisición de persone- cietaria, dado que continúa siendo una sociedad
ría jurídica, dado que el nacimiento de la socie- anónima; así el artículo 263 de la ley[1] dispone
dad se produce en un estadio anterior al momento que cuando una sociedad anónima reúna los requi-
del acto constitutivo. sitos para ser considerada una sociedad anónima
cerrada se le podrá adaptar a esta forma median-
Ello se desprende del artículo 6º de la LGS que te la modificación, en lo que fuere necesario, del
señala que “La sociedad adquiere personalidad pacto social y estatuto; por lo tanto, no se tratará
jurídica desde su inscripción en el Registro y la de una reorganización de sociedad como ocurre en
mantiene hasta que se inscribe su extinción”, y la transformación, la que implica el cambio a otra
del artículo 423 de la LGS, el cual indica que clase de sociedad o persona jurídica;
Que, sobre la adaptación a las formas de sociedad se van incorporando como socias luego de su
anónima que regula la ley, el Dr. Enrique Elías inscripción, no constituye un dato relevante que
Laroza señala: “Si fuesen ‘formas’ societarias merezca ser publicado a terceros porque dicha
diferentes, el cambio de una a otra originará un información no incide en su desenvolvimiento,
proceso de transformación, conforme lo estable- salvo que una norma legal establezca lo contra-
cen los artículos 333 y siguientes de la Ley. En rio. De ahí que se trate de un acto no inscribible,
cambio, tratándose de tres modalidades diferen- es decir, carente de mérito para publicarse en el
tes de una misma forma societaria, la sociedad Registro.
anónima, basta un simple acuerdo de ‘adapta-
ción’ para cualquier cambio de modalidad. No Esto significa que por regla general (salvo excep-
hay, pues, proceso alguno de transformación o de ciones) la calidad de socio no figura en la partida
adopción de una nueva forma societaria” (ELÍAS registral de las personas jurídicas. En el caso de
LAROZA, Enrique “Ley General de Sociedades las sociedades anónimas, sí constara en la parti-
comentada”. Normas Legales. Fascículo Quinto, da registral el nombre de los socios fundadores,
p. 527). pero la composición de los socios puede variar
Tribunal Registral con posterioridad a la constitución, por lo que
Resolución Nº 104-2001-ORLC/TR la partida no publicita a los socios actuales, sino
únicamente el dato histórico respecto a quienes
La persona jurídica es una entidad abstracta inte- fundaron la sociedad.
grada por un grupo de personas naturales o jurí-
dicas, o de ambas a la vez, creada por éstas para Existen diversos tipos de personas jurídicas, de-
alcanzar un fin determinado. Por el hecho de su pendiendo del fin que persigue. La forma esta-
inscripción, la persona jurídica obtiene existencia blecida por la ley para que esta clase de sujetos
distinta a la de sus miembros, es decir, nace como colectivos lleven el control de sus miembros es, 669
un nuevo sujeto de derechos y obligaciones. Sin en principio a través de registros privados, los
embargo, a pesar de su autonomía, su actuación cuales constituyen información de carácter inter-
está regida por la voluntad colectiva de sus fun- no de cada entidad, por tanto, irrelevante para el
dadores, reunidos en asamblea o junta general. conocimiento de los terceros que puedan contra-
Efectivamente, son los integrantes o socios de la tar con ella.
persona jurídica quienes deciden su destino. Tribunal Registral
Resolución N° 710-2009-SUNARP-TR-L
Al inscribirse la constitución de la persona jurí-
dica, el Registro pública los aspectos más rele- SOCIEDAD ANÓNIMA
vantes de ella para el conocimiento de terceros.
De este modo, en la partida registral de la nueva Constitución
persona jurídica se hace constar los rasgos ca- Acerca de la constitución de las sociedades anóni-
racterísticos que la diferencian de otra de igual mas, Joaquín Garrigues señala que la escritura es
clase, su estructura orgánica y quienes la dirigen. el acto generador de la sociedad, es el documento
Entre los primeros tenemos: su denominación, del negocio de constitución. Los estatutos son su
duración, fines y domicilio. Entre los segundos: complemento y se refieren al funcionamiento de
La junta general y los órganos de administración, la sociedad: son la norma constitucional de ésta
así como las personas que ejercen estos últimos y que rige su vida interna con preferencia sobre
cargos. las disposiciones de la ley que no tengan carácter
coactivo. (Garrigues, Joaquín. Curso de Derecho
Consecuentemente, la inscripción de las perso- Mercantil. Sétima edición. México, Editorial
nas que conforman el ente colectivo o las que Porrúa Sociedad Anónima, 1979, página 422).
De lo cual se tiene, que el estatuto que rige el convenio de repartición de los bienes sobrantes,
funcionamiento de la sociedad no puede contener produciéndose así una transferencia de propie-
normas que se opongan a lo dispuesto por la ley, dad. No se trata de una mutua transferencia de
en especial, con relación a las que contiene la derechos, sino de una transferencia de propiedad
Ley General de Sociedades Mercantiles, por ser que realiza la sociedad de gananciales, que se
norma específica de la materia. está liquidando a favor de uno de los cónyuges
que quedaran serán entregados a sus propietarios
El estatuto puede facilitar la realización de para que estos cumplan con sus obligaciones per-
Juntas Generales disminuyendo los porcenta- sonales” (ARIAS – SCHREIBER PEZET, Max.
jes que requieren los accionistas para solicitar Código Civil Comentado. Tomo II. Lima: Gaceta
la convocatoria o añadiendo supuestos en que Jurídica Ediciones, 2007, pp. 320-321).
necesariamente debe ser convocada. No puede, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de
sin embargo quebrar la estructura orgánica que Justicia
contiene la ley, atribuyendo iniciativa y poder de Cas. Nº 3752 – 2008
convocatoria al gerente o a cualquier miembro Ucayali
del directorio, salvo en los casos previstos en la
Ley. (Manual Societario. Editorial Economía y SOCIEDAD DE
Finanzas. Tomo I, página 197). RESPONSABILIDAD
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema LIMITADA
de Justicia
Cas. Nº 2373-99 Exclusión de socio
Lima El artículo 91º del Reglamento del Registro de
670 SOCIEDAD DE
Sociedades regula en sus dos párrafos, dos situa-
ciones sucesivas, la primera de ellas referida a la
GANANCIALES inscripción de la exclusión del socio propiamente
dicha y la segunda, a los requisitos para la adopción
Régimen de sociedad de gananciales (liquida-
ción) del acuerdo de reducción de capital y la correspon-
diente modificación del pacto social con la nueva
Es evidente que si la actora enviudó y la refe- distribución de las participaciones, regla similar a
rida suma dineraria era un bien proveniente de la contemplada en el artículo 90º del mismo Regla-
la sociedad de gananciales, resulta razonable mento para el supuesto de separación de socio.
que habiéndose producido el fenecimiento de
la indicada sociedad por muerte del cónyuge de En tal sentido, no resulta de aplicación el segun-
la actora, debe procederse a su liquidación con- do párrafo del citado artículo, invocado por el
forme al trámite regulado en el artículo 332º del recurrente, en tanto esta regla supone la previa
Código Civil. Al respecto la doctrina vigente se- exclusión del socio.
ñala que “el régimen de sociedad de gananciales
está conformada tanto por el activo como por el 10. De otro lado, el artículo 17º del estatuto social
pasivo; dentro del pasivo ubicamos las obliga- establece que “La separación y exclusión de los
ciones y las cargas sociales (…) la formación socios se regirá por lo dispuesto en el artículo 293º
del inventario permitirá conocer las obligaciones de la Ley General de Sociedades Ley N° 26887”.
sociales y las personales de cada cónyuge. De
las primeras responderán los bienes sociales y El artículo 293º de la Ley General de Sociedades
subsidiariamente los propios de cada cónyuge, establece lo siguiente: “Puede ser excluido el so-
a prorrata (…) solo luego de haber cancelado cio gerente que infrinja las disposiciones del es-
todas las deudas sociales, se podrán establecer tatuto, cometa actos dolosos contra la sociedad
o se dedique por cuenta propia o ajena al mismo responsabilidad del socio por los eventuales ac-
género de negocios que constituye el objeto so- tos dolosos cometidos en perjuicio de la sociedad
cial. La exclusión del socio se acuerda con el o por la vulneración del estatuto, debe valorar
voto favorable de la mayoría de las participa- y evaluar los descargos correspondientes que el
ciones sociales, sin considerar las del socio cuya socio formule ante la junta. Así, el derecho de
exclusión se discute, debe constar en escritura defensa del socio a excluir no se agota con la
pública y se inscribe en el Registro. posibilidad de oponer judicialmente el acuerdo
de exclusión a fin de conseguir su restitución (vía
Dentro de los quince días desde que la exclusión proceso abreviado), sino que además debe brin-
se comunicó al socio excluido, puede éste for- dársele la posibilidad de participar en junta (vía
mular oposición mediante demanda en proceso convocatoria) para que éste pueda defender su
abreviado. (….)” (el subrayado es nuestro). posición ante los demás socios.
Tribunal Registral
Dicho precepto, si bien hace alusión a la ex- Resolución N° 710-2009-SUNARP-TR-L
clusión del socio gerente, resulta aplicable a
todos los socios. En ese sentido, Enrique Elías SOCIEDAD IRREGULAR
ha señalado que “(…) Debe entenderse que el
procedimiento regulado en el artículo 293º, bajo Tratamiento registral
comentario, es aplicable a todos los socios que, Por Ley N° 26887 se promulgó la Ley General
en atención al elemento personalista que carac- de Sociedades, estableciéndose en su Octava
teriza a esta forma societaria de carácter cerra- Disposición Final que la misma entró en vigencia
do, violan los estatutos o cometen actos dolosos a partir del 1 de enero de 1998, siendo por ello
contra la sociedad. En cambio, el socio gerente
puede ser también excluido cuando se dedique,
errada la afirmación del apelante en el sentido
que cuando se llevaron a cabo las juntas genera-
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por cuanta propia o ajena, al mismo género de les submateria (los días 4 y 8 de enero de 2000)
negocios que constituye el objeto social, supues- no se encontraba vigente la Ley N° 26887. En
to que era innecesario incluir en el artículo 293º, función a ello no se debe confundir la fecha de
por estar previsto en el artículo 287 de LGS.” entrada en vigencia de la ley en mención, con el
[ELÍAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario plazo para la adecuación de las sociedades a la
Peruano. Tomo II, Editorial Normas Legales, ley, el mismo que a mérito de sucesivas normas
1999, Lima, p.766]. fue prorrogado sucesivamente.
Ahora bien, este Colegiado considera que si bien En efecto, mediante la Primera Disposición Tran-
el artículo 293 de la Ley General de Sociedades sitoria de la Ley N° 26887 se estableció que las
alude a que las participaciones del socio a ex- sociedades debían adecuar su pacto social y su
cluir, no serán tomadas en cuenta para adoptar estatuto a las disposiciones de la ley, en la opor-
el acuerdo de exclusión, ello no implica que no tunidad de la primera reforma que efectúen a los
le convoque a la junta respectiva, pues si bien mismos o, a más tardar, dentro de los 270 días
no se toma en cuenta el voto que éste emita con siguientes a la fecha de su entrada en vigencia (1
relación a su exclusión de la sociedad, ello no de enero de 1998); la misma norma establece que
supone que se prive al socio de su derecho a ser hasta que las sociedades no se adapten a la ley se
convocado y participar en la junta. seguirán rigiendo por sus propias estipulaciones
en todo aquello que no se oponga a las normas
Sostener lo contrario implicaría vulnerar el de- imperativas de la ley. Posteriormente, mediante
recho fundamental de defensa (debido proceso), Ley N° 26977, se prorrogó el plazo para la ade-
ya que la junta general, antes de determinar la cuación de las sociedades hasta el 31 de diciem-
bre de 1999; luego, mediante la Ley N° 27219 La irregularidad de una sociedad importa un es-
el plazo para la adecuación se volvió a prorrogar tado a cuyo mérito la sociedad realiza una ac-
hasta el 31 de diciembre de 2000, y; finalmente, tuación cuyo funcionamiento no guarda armonía
mediante la Ley N° 27388 el plazo se prorrogó, con los preceptos que el ordenamiento legal so-
por última vez, hasta el 31 de diciembre de 2001. cietario impone a las sociedades, pudiendo, sin
Por tanto, si bien el plazo para la adecuación de embargo, celebrar relaciones jurídicas válidas y
las sociedades a la Ley General de Sociedades eficaces con terceros. Al respecto, Gonzalo Mer-
se prorrogó hasta el 31 de diciembre de 2001, cado Neumann1 puntualiza: “Todas las socieda-
ello en modo alguno significa que la referida ley des irregulares, bien sea que la adquisición efe
entró en vigencia en tal fecha, como erradamente la irregularidad se haya producido en la etapa
sostiene el apelante. previa a la inscripción registral o con posteriori-
dad a ella, se caracterizan por ser sociedades que
Ahora bien, la consecuencia de la falta de ade- actúan en el tráfico real y efectivamente, consti-
cuación de las sociedades a la Ley General de tuyéndose en parte activa y pasiva de relaciones
Sociedades es que adquieren la condición de so- jurídicas, cuya eficacia es reconocida por el De-
ciedades irregulares, con los efectos establecidos recho en defensa de los terceros”.
en el artículo 424 de la Ley N° 26887, esto es,
que los administradores, representantes y, en ge- De acuerdo al artículo 426° de la Ley N° 26887
neral, quienes se presenten ante terceros actuan- - Ley General de Sociedades - ante la existen-
do a nombre de la sociedad irregular son perso- cia de una sociedad irregular, se presentan dos
nal, solidaria e ilimitadamente responsables por opciones, que según la norma son alternativas,
los contratos y, en general, por los actos jurídicos esto es: 1) la regularización o formalización de
realizados desde que se produjo la irregularidad. la sociedad, o 2) la disolución y liquidación de
672 Al respecto es oportuno precisar que mediante la sociedad irregular.
Ley N° 27673 se estableció que las sociedades
que adecúen su pacto social y estatuto a las dis- La regularización de una sociedad de irregula-
posiciones de la Ley N° 26887, después de venci- ridad sobrevenida (como en el caso submateria)
do el plazo establecido en la Primera Disposición implica la subsanación de la causal que originó
Transitoria de la ley, modificado por las Leyes el estado de irregularidad. En el presente caso, la
N°s. 26977, 27219, no requerirán de convocato- irregularidad sobrevenida de la sociedad se pro-
ria judicial y no serán consideradas irregulares dujo por la falta de adecuación de la misma a la
y consecuentemente no les serán aplicables las Ley General de Sociedades, lo que determina que
consecuencias señaladas en la Segunda Disposi- su regularización (de acuerdo a la primera opción
ción Transitoria de la Ley N° 26887 ni la presun- antes glosada) se producirá con su adecuación a
ción de extinción por prolongada inactividad. En la ley. A su vez, la vía de la disolución y liquida-
buena cuenta, lo que la Ley N° 27673 establece ción (de acuerdo a la segunda opción antes glo-
es que las sociedades pueden adecuarse a la Ley sada), determina el inicio de los procedimientos
N° 26887 en cualquier momento, sin establecer para la extinción de la personalidad jurídica de la
un plazo límite para tal efecto. sociedad. En el presente caso, se ha optado por
la segunda opción antes mencionada, porque se
En el presente caso, de la partida registral cons- peticiona la inscripción de la disolución y liqui-
ta que la sociedad no se ha adecuado a la Ley dación de la sociedad, lo que importa que en este
General de Sociedades; por tanto, ha devenido supuesto, y en función a la alternatividad prevista
en una sociedad irregular, pese a que según la en el artículo 426° de la Ley N° 26887, no sea
Ley N° 27673 la adecuación podría realizarse en necesaria la adecuación de la sociedad a la Ley
cualquier momento. General de Sociedades, como acto previo para
tente pues el pago fue hecho por tercero ajeno no es cualquier evento que viene a satisfacer el
a la relación crediticia entre Procacao Sociedad interés del acreedor, sino que es la ejecución de
Anónima e Interbank por cuya razón es de apli- la prestación de parte de un sujeto legalmente le-
cación el aludido inciso 1° del artículo 1261 del gitimado a cumplir (C. Mássimo Bianca. “Diritto
mismo Código. Civile”. Op. Cit. Página 358).
Cas. N° 5149-2006 Cas. Nº 3553-2007
Lima Lima