4 PARTE GENERAL
CARACTERIZACIÓN GENERAL
Agrega que "desde la societas romana pasando por el dere­
cho de clase i=n la E_dad Media, la loggia dei mercanti, las or­
denanzas del comercio y la marina, los códigos decimonónicos,
la unificación del derecho privado, el fracciimamiento del pa­
trimonio, y los grupos de sociedades, el desarrollo económico
de la humanidad se proyecta fielmente en el derecho de las so­
ciedades"1.
Debe tenerse presente que en la Alta Edad Media se gene­
ralizó el uso del término "compañía", expresión que en la prácti­
ca sigue utilizándose.
Siem re se ha considerado a la sociedad como el acuerdo
para la explotación en común de una ª¡:_th'iliª-.d económica, sien-
do éste el objeto perseguido desde sus orígenes en la historia,
razóff por la cual se la caracteriza como ''empresa colectiva"2• ·
Éste es el cntenoprevalecie.rtte, pero en derecho argentino se
admite la excepción que prevé el art. 3º de la LSC: asociación
que adopte uno de los tipos societarios regulados por dicha ley.
§ 3. ANTECEDENTES ANTERIORES AL DERECHO ROMANO. - Con
anterioridad al derecho romanó existieron ·figuras asociativas
rudimentarias, de carácter ocasional, por lo común referidas al
transporte de mercaderías para su comercialización mediante na-
vfos (p.ej., er1 Grecia, el denominado nautikon dantion).
Según algunos historiadores, la comandita era ya enunciada
en el Código de Hammurabi, que reinó desde 1958 a 1916 antes
de Cristo, y que permitía a un comerciante asociarse con otro
comerciante y participar de los beneficios de su negocio limitan­
do los riesgos sólo hasta el aporte efectuado. Se habrían en­
contrado asimismo antecedentes de. la sociedad colectiva ante­
riores al Medioevo en ciertos agrupamientos en los que todos
los socios eran responsables sin límites y participaban de la di­
rección; ya en los tiempos de Asurbanipal (668-626 a.C.) pue­
den señalarse fórmulas claras de esa naturaleza'.
En Grecia, el náutikon dantion era un contrato de pecu­
liar naturaleza_ asociativa. Una persona adelantaba al armador
1 RoITMAN, Ley de soc'iedades comerciales, t. I1 p. 3.
2 GALGANo, Derecho comercial, vol:·�. p. 3
3 RocA, Observaciones sObre la historia de la sociedad comercial, ED,
7-965.
5
de un buque una suma de dinero y éste, si las mercaderias lle­
gaban a su destino, debía devolver el préstamo con más un inte­
rés variable, según el mayor o menor riesgo y duración del viaje.
Lejos está esta figura de semejarse al contrato de sociedad, aun­
que -como advierte ZALn!vAR- esta operación constituye un ante­
cedente· de la comandita'.
§ 4. · LA SOCIEDAD EN EL DERECHO ROMANO. - En este dere­
cho aparece el contrato de sociedad con caracteres propios, pero
-como hemos señalado- es dificil hallar una semejanza entre· di­
cho co.ntrato y las actuales sociedades mercantiles.
/ La societas romana era un mero contrato destinado a regu­
lar las relaciones internas entre los socios. No era sujeto de
derecho; no poseía un patrimonio propio, sino que los bienes
continuaban de propiedad de los socios. Por tanto, los acree­
dores sociales no tenían un derecho preferente sobre los acreedo­
res particulares de los socios. A su vez, éstos respondían con
� su parte viril por las deudas de la sociedad, sin poder oponer el
beneficio de excusión. Cada socio podía administrar la socie­
dad, aunque los otros tenían el derecho de oponerse al acto an­
tes de su ejecución.
Por otra parte, BRUNETTI señala que la societas romana no al­
canzó nunca a imprimir fuerza propulsiva en la economía de los
intercambios, porque se limitaba a la regulación de las relacio­
nes internas, es decir, a las mutuas obligaciones de los socios. En
realidad, la sociedad era de carácter interno y no trascendía para
los terceros; los socios tenían sobre las cosas comunes una co­
propiedad por cuotas ligadas simplemente por la convergencia de
los fines. Por eso, la muerte o incapacidad··de uno de ellos deter-
minaba la disolución de la sociedad'.
Los romanos no consideraron el patrimonio social como su­
jeto jurídico, titular autónomo de derecho y dé obligaciones. El
conjunto entero de las relaciones de la sociedad era una serie
de derechos y obligaciones personales de los socios entre sí.
§ 5. EDAD MEDIA. - La sociedad comercial fue naciendo en
la Edad Media con caracteristicas distintas de las societas del
·4 ZALDtvAR y otros, Cuadernos de derecho societario, t. 1, p. 2.
5 BRUNETII, Trratado 1 t. I, p. 204.
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8 PARTE GENERAL
familia fue el germen de la. sociedad colectiva, pues más adelan­
te se transformó . en una comunidad de trabajo a la que ingresaban
también personas ajenas al vmculo de sangre . Se pasó así del
vínculo familiar al vínculo societario, pero conservando, como
reminiscencia .de su_ origen histórico, la confianza recíproca, el
llamado ajfectio societatis. Lo cierto e s que las primeras so­
ciedades de este tipo de las que se tiene noticia fueron. consti­
tuidas entre miembros de ur1a familia que se sentaban alrededor
de una mis ma mesa y comí an del mismo pan: de ahf el nom­
bre de "compafúa" (de cumJpanis). Llevaban el nombre de la
misma familia, nombre que con.tinuaban aun cuando -como ocu,
rri.ó más tarde- ingresaran e;xtraños.
§ s.- ÁNTIGUO DERECHO GERMÁNICO. - De.sde el pu'nto
del de­
recho germánico, en este período, en diferentes ciudad
es alema­
nas eran utilizados ciertos tipos de sociedades conformadas
sobre
la indivisión familiar. De una de estas formas, el derecho
medi-
terráneo de la Edad Media recibió un aporte sustancial
para la / .... ; ...
configur ación d:finitiva �e su concepto· de "corripaí\fa": la
Gesam- · ¡;
tehand, es dec:ir, la socie dad de "mano unida", 0 en mancomún• ,
':1Ilª rri- -� ..,.
que otorgaba s�c�c!óh uni:aria al organismo social, .
dependizándolo de los mdividuds singulares que lo compo
· · nfanl. '
·
§ 9'. SOCIEDAD ANÓNIMA. - Se mencionan ante cedentes
! I ""
. que
hac�:1 remontar la aparición del germen de la actual
sociedad
an óruma al siglo· , cuando aparec
_ '."' en n It lia los banco s priyile-
giados, cuyo capital está representado ·por títulos cesibl
e a
es ·aná-
logos a las acciones del d e�ho moderno.· El proto
�; _ tipo de.es
tos bancos es la célebre Banca de San Giorgi
G én_ova en 1409 Y disuelta en 1799.
_
· o", fundada en: . • .
Creemos acertada la opinión de quienes ubican el nacim .
-.
i,;ñ: ..._ ..
to de la sociedad anónima con las características más
_ _ destaca-
bles que la tipific an en el sigln XVII, con la Compafúa Holandesa
d� las Indias• Orientales (1602). Con motivo de l o
s descubrí-
nuentos se necesitaron cuantiosos medios para la realiza
ción de
enormes empresas, pero la ejecuqón no estuvo a cargo
de las
nun_ierosas personas · que tenían una p articip ación limit
_ da de
capital, smo en manos de· unos pocos hábiles administradores
a
6 RoCA, Observaciones sobre la histcrrid de la sociedad comercial,
ED,
7-966.
9
CARACTERIZACIÓN GENERAL
de capital ajeno. Había llegado la hora de la 'sociedad por accio­
nes' (Aktiengesellschajt). Ésta se b as aba originariamente sólo
en prerrogativas reales (el octroi); per o luego el Code de Com­
¡. merce la reconoció por ley como una sociedad mercantil de tipo
especial, y su existencia fue reglada detalladamente por los có­
digos de comercio ulteriores del siglo XIX.
§ 10. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMÍTADA. - La socie­
dad de responsabilidad limitada e s una creación del legislador
alemán de fines del siglo XIX, seguida por una gran cantidad de
otros países , como Francia en 1925, y Arge ntina en· 1933.
B) ANTECEDENTES NACIONALES EN DERECHO SOCIETARIO
1:4!!, . �
§ 11. ÉPOCA COLONIAL y PRIMERÁ MITAD DEL SIGLO XIX.
BREVE RESEfeA. - En nuestro país se han hallado antecedentes
i · � las sociedade s comerciales en algun?s contratos �elebrados
enCOl'¡ioba y en Tucumán, a fines del siglo XVI y conuenzos del
0
f.
!; �� 'f,ir. Luego, ellos se hicieron relativ�ente frecuentes en
lfflenós Aires, espe cialmente desde prmcip10s del siglo xvm. E. n
.
wieral, estos contratos adoptaban la forma de commenda baJo
la de nominación de. "co mpañías". En ellos, el comanditano o
::' • soc ius stans le c·onfiaba el comanditad? o tractator deternuna-
,•.Y da . operación y le entregaban la licencia re al que autorizaba a
. _.: . realizar la empresa, más el dinero o mercaderías que se estrma-
p �a aquel fin; el comanditado se obligaba a llevar
-,. ·· · • t ::·.· ban necesarios
-.
··¡ ·.:· . '"
.i:•:.l, ·:· _ a-cabo la operación con dichos fondos, a los que eventualmente
agregaba su propio capital y se indicaba cómo se aJustarfan pos-
· ·· · · ' teriormente las cuentas. Tales contratos no obedecían a fórmu-
. _ _ . las más O menos fijas, dado que ".arlaban según l a clase de ope -
• · .....
¡,_ raciones, la confianza que se pusiera en el comandit a do Y otros
. factores.
f
En el siglo XVIII, estos contratos debían ajustarse a las Orde-
f nanzas de Bilbao, las cuales -basándose en prácticas comerc1a-
I les y en diversas leye s extranjeras- regulaban la constitución de
j las compafúas, los aportes de capital y de trabajo, el mecanismo
de renovación de los contratos al expirar su plazo, la forma de
resolver las diferencias entre l os s ocios , la disolución Y la liqui­
dación. Desde luego, no hacían su división entre las distintas