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Juan Norberto ZULUAGA-OSORIO

Catedrático Derecho Civil

CURSO DE “DERECHO, CIVIL

GENERAL Y PERSONAS“

Primera edición

Pereira
2017
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Juan Norberto Zuluaga Osorio,

CURSO DE “DERECHO, CIVIL GENERAL Y PERSONAS
Primera edición 2017
Pereira

Email: Juannzuluagaosorio@gmail.com

ISBN 978-958-46-0339-5
 3

Dedico este trabajo:

A Dios por brindarme la oportunidad de hacer lo que más me gusta.

A mi familia motor de mi existencia.

A mis estudiantes por sus aportes.

A JUAN MANUEL, quien nos acompaña.

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JUAN NORBERTO ZULUAGA OSORIO

Licenciado en educación de la Universidad Tecnológica de Pereira.

Abogado. Universidad Libre Seccional Pereira Especialista pedagogía y
docencia universitaria. Universidad la Gran Colombia. Especialista en
derecho de familia. Universidad La Gran Colombia. Armenia.
Especialista en Educación, Cultura y Política. Universidad Nacional
Abierta y a distancia (Unad). Estudiante de Maestría en historia de la
Universidad Tecnológica de Pereira (UTP). Diplomado: Evaluación,
modelos pedagógicos e investigación. CINDE – Universidad de
Manizales. Diplomado: Negociación y solución de conflictos.
Universidad la Gran Colombia. Diplomado Perspectivas y técnicas de
investigación social. Fundación Universitaria del Área Andina Pereira.
Diplomado: Competencias para la educación superior. Fundación
Universitaria del Área Andina Pereira. Diplomado: El docente como
facilitador del aprendizaje. Funlibre – Sena. Diplomado: Formación en
el uso pedagógico de las TICS 2012 – Pedagogía para la educación
virtual. Ministerio de Educación Nacional - Universidad Tecnológica de
Pereira UTP. Diplomado: Investigación cualitativa. Fundación
Universitaria del Área Andina Pereira. Profesor de pregrado.
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Indice general
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PRÓLOGO

“Toda norma es un momento con vocación de eternidad o una eternidad provisional”

Cuando un profesor decide verter en unas hojas de papel sus conocimientos, los mismos
que comparte con sus alumnos, está tallando un compromiso con su ideario profesional y
está sobrepasando las paredes de su aula, para participarle a otro escenario y a otro público
el valor de sus conocimientos. El Profesor Juan Norberto Zuluaga Osorio, regio académico
y agudo investigador, opta en buena hora por añadir a su generoso itinerario un texto de
Derecho de Civil y de personas, que enaltece a la Facultad de Derecho de la Fundación, no
solo por ser la primera publicación de uno de sus docentes, sino por su contenido, que es
audaz en sus planteamientos, singular en sus doctrinas y de consulta fácil.

Y es que en un medio donde abundan publicaciones al mayor, la mayoría replicando,

cuando no calcando temas ya abordados, resulta refrescante toparse con la obra del Profesor
Zuluaga Osorio, donde se recogen y se analizan las diferentes escuelas del pensamiento
jurídico y social que se disputan la paternidad del nuevo derecho de familia, una ciencia
que ha superado por su trascendencia moral y su significado antropológico, todas las
expectativas. No existe un término más afectuoso que el de Familia, y no existe una palabra
más tierna que infancia, que niñez, como no existe un término más escabroso que violencia
intrafamiliar, que maltrato infantil. Esa sub cultura y fenómenos como el de las madres
solteras, la nueva definición del matrimonio, la adopción de menores por parte de parejas
del mismo sexo, la abolición de la bastardía, la delincuencia infantil y la inimputabilidad
penal de los menores, los embarazos de infantas de doce o trece años, el alquiler de vientres
y el protagonismo de la cirugía estética, para no hablar de la prostitución infantil y de la
epidemia de la inasistencia familiar, han erigido el Derecho de Familia en una
imprescindible materia para los buceadores de ese derecho sustantivo y reivindicador que
reclaman estos tiempos.

Razón tenían Tronchett, Portalis y Maleville, los egregios juristas Franceses a quienes
Napoleón confió la preparación del Código Civil Francés (1804), nutricio de nuestra
Código Civil (Ley 57 de 1887), cuando apuntalaron en la construcción de ese texto
imperecedero a la familia y a la mujer como símbolos de una neocultura jurídica que
desterraba una legislación arcaica, misógina y feudal. El matrimonio lo forman los
cónyuges y el Estado solo certifica su existencia, subrayaban en su exposición de motivos
estos abogados, iluminados por el enciclopedismo, por el legado de Montaigne y de
Poitiers, y por el acoso febril del Emperador, que veía en esta gesta la mayor de sus
empresas.

Ese Código Napoleónico que es un cuerpo legal para los particulares, para los ciudadanos,
es un compendio monumental, tan precipuo como la Enciclopedia en la historia de la
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Humanidad, porque bajo su fronda se formaron los mejores juristas y se erigieron las más
exigentes escuelas de Derecho y porque, como en las mejores obras de Lope de Vega y de
Pío Baroja, su redacción tanto como su contenido, fueron obra exquisita y rigurosa de
Jurisconsultos, de lingüistas y de humanistas. No en vano el autor anima a sus alumnos para
que se aquerencien con su lengua, para que se familiaricen con la magia de su sintaxis y
para que hagan de ese Codex su mejor consejero. Ciertamente al mundo de las leyes se
ingresa por el portón de las personas y de las obligaciones, porque como lo dijera el
tratadista Galo, Jean Domat1 sería impensable un Derecho que no residiera en las
obligaciones y un derecho de familia que no se desprendiera de los derechos del hombre.

Los Derechos del hombre, consustancialmente subjetivos, descubrimiento reciente en la

historia de la humanidad, han transformado el estudio del Derecho Civil, puntualmente el
derecho de familia y de las personas, en tanto los demógrafos y los sociólogos señalan que
es el vínculo afectivo el que prevalece en la familia, no el económico y que los derechos
humanos amparan más a las personas que al grupo. Pero como la familia está integrada por
personas y existen legislaciones para defender a esas personas (derechos de la mujer,
derechos de los niños, derechos de las minorías, políticas públicas de familia) que ubican
esta especialidad más en la órbita del derecho público que del derecho privado, ha de
tenerse en cuenta que en la Declaración Universal de los derechos del hombre (diciembre
10 de 1.948) la familia o el grupo familiar tuvo numerosas referencias, tantas, que no es
temerario afirmar que en el marco ideológico que colma el derecho de familia y de las
personas, prima más la célula familiar que el individuo. Plantea el Profesor Zuluaga Osorio,
en su original monografía, en la que no deja hendija para no aprender a investigar, una
novedosa tesis sobre las persona como elemento fundamental de la sociedad ideada por la
Constitución de 1991, en la que descollan, entre muchos, el libre desarrollo de la
personalidad y la igualdad de todas las personas, preceptos sobre los cuales se ha edificado
una abundante y vigorosa jurisprudencia, de las que él recoge algunas de las más
importantes, para facilitarles a los discentes del primer semestre el entendimiento de esta
asignatura.

Se conoce el derecho de familia, porque ha cercado y deglutido el derecho de las personas,

porque el auge de los derechos del hombre ha reconstruido el estudio del derecho, porque el
término ciudadano ha sido confundido con el de consumidor y el de madre con el de vientre
y porqué, parodiando a Lévy Strauss2 , dejemos que los derechos del hombre nos obnubilen
totalmente, y que la familia nos obnubile moderadamente.

El Curso de “DERECHO CIVIL GENERAL Y PERSONAS” del profesor Zuluaga Osorio,

posee una particular virtud que la hace inestimable y meritoria: su orden, tanto, que para el

1
Jean Domat, Traite de Lois, Cáp. 13
2
Tristes trópicos
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más inerte de sus alumnos resulta difícil no aquerenciarse con las bondades de esta materia.
La obra es perspicua, además, porque enseña a aprender y estimula a estudiar, por su
nitidez conceptual, por exaltar el valor de la jurisprudencia y por rescatar, como en la
escuela Anglo Sajona, el valor de los casos en el estudio de las ciencias jurídicas. El texto
es una guía, es una adusta y seria propuesta para navegar con seguridad en las aguas del
humanismo y del pos modernismo judicial, donde fenómenos como el abuso del derecho, el
enriquecimiento sin causa y la personalidad jurídica son abordados con tanta naturalidad
que truecan en sencillo lo farragoso y donde figuras como la clonación y el tráfico de
órganos son tratados tan equilibradamente, que sus discusiones resultan parábolas.

El texto es un mapa que detalla uno a uno, paso a paso, lo que el profesor va a enseñar y lo
que el alumno va a aprender. Aparecen los cuestionarios en forma de test, se citan las más
importantes piezas jurisprudenciales de la Corte Constitucional, se detallan con rigor los
temas a desarrollar y se rocían con algo de historia y mucho de Andrés Bello López, el
origen y la historia de esa fascinante rama del derecho en nuestro país. No hay en su talle
ningún dejo de elación. Por el contrario, como el talante de su autor, la sencillez, la
afabilidad y la instrucción campean en sus páginas.

Derechos humanos, derecho de familia, derechos de las personas, derechos de los niños,
derechos de las mujeres, derechos de las minorías, derechos de los enfermos con Sida, pero
derechos en fin, son el numen que nutre a los buenos profesores, a aquellos que quieren
tanto a los alumnos como a sus libros, a aquellos que aún ven en el derecho el más hermoso
instrumento para civilizar las diferencias y a aquellos, que por fortuna, prefirieron las
mieles de la pedagogía a los éxitos del litigio y de la baranda. Menuda tarea les queda
todavía a los profesores de derecho Civil, para derrotar a quienes creen que ese derecho no
es capaz de seguir los cambios de la vida social y que el derecho es la defensa del presente
no del futuro, porque está hecho para durar siglos. Lo cierto es que hoy el derecho civil no
es el derecho de los propietarios, es el derecho de la familia nuclear, de la autonomía de la
voluntad, del libre albedrío. Como lo dijera Andrés Bello 3: “el libro de las leyes podrá
andar en manos de todos; podrá ser consultado por cada ciudadano en casos dudosos y
servirle de guía en el desempeño de sus obligaciones y en la administración de sus
intereses”.

Después de repasar y de hojear el contenido de la obra del Profesor Zuluaga Osorio, no me

cabe duda ninguna sobre el futuro del Derecho Civil y del auge irrefrenable del derecho de
Familia y de las personas, dado en parte al imperio del racionalismo y del individualismo
en los últimos siglos. La proliferación de tantos bienes inmateriales, la propiedad
intelectual, la desaparición de la intimidad, el eterno conflicto entre la iglesia y la natalidad,
las nuevas formas de identidad, e incluso, la revaluación de conceptos como “sociedad

3
El Araucano, No 146 de 28 de junio de 1,833
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civil” y “mayoría de edad”, están rescatando el vigor del Derecho Civil. No se trata de un
vetusto edificio poblado de normas arcaicas, sino de un compendio que ha aprendido a
convivir con otras legislaciones y que ha hecho de la familia y de las personas su eje
cardinal.

Sin frases redundantes y sin la hojarasca de vocablos petulantes, el texto del Profesor
Zuluaga Osorio, colma el papel del Código Civil en estos tiempos y refresca el estudio de la
asignatura que lo arropó.

CARLOS ENRIQUE MARIN VELEZ

Fundador de la fundación, y de facultad de ciencias jurídicas, sociales y humanísticas de
la seccional Pereira.
(Q. e. p. d. 2016).

Pereira, Abril 12 de 2012

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PRESENTACION

Este “Curso de “DERECHO CIVIL “GENERAL Y PERSONAS”, tiene su génesis en los

apuntes de clase, elaborados a partir del desarrollo de cada una de las sesiones que sobre la
materia han sido dirigidas a los estudiantes que inician su formación jurídica en el
programa de Derecho, que se orienta en la Facultad de Ciencias Jurídicas, Sociales y
Humanísticas de la Fundación Universitaria del Área Andina, seccional Pereira, desde el
año 2006. Se recogen, los temas que tienen relación con el “Derecho Civil General y
Personas”, que han sido seleccionados a fin de que los dicentes, que ingresan a la
Educación Superior, y específicamente al programa de Derecho, tengan la oportunidad de
abordar desde un acercamiento teórico, metodológico y temático a los temas del mundo del
derecho, lo que les permitirá de manera sencilla y clara estar en capacidad de iniciar la
comprensión y entendimiento de muchos aspectos que son fundamentales y necesarios para
conocer sus contenidos de la asignatura. Conceptos que serán fortalecidos a partir de la
revisión documental, la reflexión teórica, así como desde la bibliografía propuesta,
mediante el estudio juicioso y organizado de cada uno de los documentos, que permitirán al
final del curso, haber logrado un aprendizaje sobre los componentes más importantes de la
materia.

Por lo que como ya se advirtió, quienes ingresan a la formación Universitaria, en los

semestres iniciales, tendran la oportunidad de conocer los fundamentos sobre cómo surge el
Derecho y el Civil específicamente, su historia, el origen de las normas, ¿Cómo nace el
mismo?, ¿Cómo se hace la ley?, resaltándose, aspectos como la transversalidad, la
interdisciplinariedad, y la transdiciplinariedad, así como la flexibilidad curricular,
componentes que ocupan un espacio importante en el modelo pedagógico implementado
por la Facultad, dentro de lo que se ha denominado como el Proyecto Pedagógico de Aula
(P. P. A.)4, una de las herramientas pedagógica y académica, en el que se han sido diseñado
cada una de las estrategias didácticas, y metodológicas, que ha permitido validar la manera
como se realiza el acercarniento a estas temáticas, en las que el trabajo autónomo,
participativo, colaborativo, y en equipo, son elementos importantes para que los dicentes
den cabal cumplimiento a las exigencias del programa, y de las actividades que se
desarrollan. Toda vez que uno de los objetivos de este curso, es que las actividades que se
programen durante el semestre, se cumplan en su totalidad de acuerdo a las reglas de juego
definidas oportunamente.

4
http://www.funandi.edu.co/funandi/index.php/postgrados/pedagogia-para-la-docencia-universitaria. la
Metodología o El modelo pedagógico está fundamentado en el aprendizaje autónomo, colaborativo y tutorial,
que se desarrolla a través de un seminario de inducción, tutorías individuales y grupales, talleres prácticos,
investigaciones, encuentros, evaluaciones académicas, que se efectúan en los centros regionales ubicados en
todo el territorio nacional. O a través de la página web de la fundación (www.areandina.edu.co) los
estudiantes tienen la oportunidad de conocer los programas, el cronograma de actividades y los servicios
académicos. Visitada el 26 de junio de 2011. Hora: 5:00 p. m.
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Por lo que es necesario entonces, advertir que desde un acercamiento histórico a la manera
como surgió el Derecho y el Civil, siendo a partir de allí, mediante un análisis teórico y
conceptual de cada uno de los contenidos relacionados con esta temática. Mediante el uso
de recursos, herramientas y estrategias, entre ellas tales como: el análisis jurisprudencial,
los talleres, seminarios, exposiciones, conversatorios, controles de lectura con las que el
estudio, reflexión crítica y análisis exhaustivo en primera instancia de las decisiones
emitidas por los Jueces Colombianos, permitirán validar una de las formas de la real
aplicación del Derecho. Así mismo, desde las instituciones básica del Derecho Civil
General y Personas, estarán en capacidad de conocer y comprender el valor de las
decisiones de los togados, en primer lugar, desde el Dereho Comparado, el Bloque de
Constitucionalidad, así como las sentencias de los jueces extranjeros.

Por lo que los “apuntes de clase”, que se han recogido en este Curso, sin que el mismo
tenga la pretensión de convertirse en un manual más, ha sido replicar y orientar de una
manera clara y didáctica, una vivencia pedagógica real, en la que mediante la
implementación de un diseño metodológico, en la que se han utilizado diversos procesos.
(Vigotsky, 1999). Con el estudio de los temas iniciales del Derecho, los que con talleres y
guías, permiten un adecuado aprendizaje, con una participación y compromiso, en el
desarrollo de cada uno de estos temas, ejercicio que se ha visto reflejado al finalizar las
sesiones de trabajo. Toda vez que los contenidos del Derecho, y específicamente los del
“Derecho Civi General y Personas”, ocupan un espacio importante dentro de la estructura
basilar de la formación como futuros profesionales del Derecho. Ahora bien, quienes
ingresan por primera vez a la formación universitria y jurídica específicamente, estarán en
capacidad de conocer la fundamentación teórica y conceptual del Derecho, como ya se
dijo, desde la reflexión analítica, crítica, cultural, económica, teórica y política. Teniendo
en cuenta que esta asignatura, es uno de los ejes articuladores de las instituciones básicas, y
fundamentales del Derecho.

Conocerán entonces, desde los aportes de los doctrinantes, así como desde Derecho
Romano Germánico a la construcción de una concepción de persona, como elemento
fundamental de la nueva sociedad ideada a partir de la Constitución de 1991.

De igual manera, desde las áreas transversales, estará en capacidad de obtener una
fundamentación epistemológica sobre las teorías que definen el Derecho Civil, y sus
instituciones. Sirviendo de herramienta para desentrañar el sentido de las leyes, abstraer la
esencia de las jurisprudencias y tesis doctrinales, con el propósito de que estos conceptos
se adapten con el progreso social y cultural regional, nacional, e internacional.

El autor
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Capítulo 1º. ordenada, identificar algunas posturas y

conceptos que son relevantes y
UBICACIÓN DEL DERECHO CIVIL preliminares para conocer el Derecho, y
específicamente los que tienen relación
En esta primera parte del curso, en el que
con esta propuesta teórica. Actividades
se realizará un acercamiento conceptual y
que deberán estar apoyados en los
teórico sobre la definición del Derecho
recursos bibliografícos, así como en otros
Civil General y Personas, la identificación
documentos, los que será necesario
de algunas teorías que permitan encontrar
revisar a fin de comprender lo allí
la definición del mismo, debiéndose
expuesto.
proponer por lo menos una ruta
metodológica a fin de conocer e
Se ha afirmado entonces, que el Derecho
identificar algunas de sus características,
es tan antiguo como el hombre, y siendo a
siendo necesario entonces, en este oden
partir de aquí, desde donde se han
de ideas, iniciar con el estudio y análisis
implementado mecanismos para su
de algunos tópicos relacionados con los:
protección y defensa. Por lo que cada vez,
se hace necesario realizar estudios y
. Períodos y fuentes del Código Civil
análisis más profundos en cuanto a
. Concepto histórico del Derecho Civil
conocer e interpretar los orígenes del
General.
Derecho, reflexión que ayudará para que
. Leyes 57, y 153 de 1887 (Temas y
se construyan y elaboren posturas, se
contenidos).
formulen hipótesis, se propongan teorías
. El código civil
con miras a validar la real importancia de
. Estructura
estas instituciones del Derecho, y en
especial las del Derecho Civil, que
¿Cómo hacerlo?, Una de las estrategias
surgieron como producto del avance y
será el trabajo en grupo, lecturas, revisión
desarrollo de las civilizaciones Europeas,
bibliográfica, desarrollo de las guías,
las que marcaron un hito histórico una
elaboración de talleres, participación en
vez la decadencia de los imperios Griego
conversatorios. Donde el trabajo
y Romano, como las grandes potencias
autónomo, con el que los participantes
imperiales de la época, la que impuso sus
deberán realizar su trabajo académico,
instituciones a lo largo del mar
con el fin de profundizar sobre los temas
Mediterráneo, la Europa Antigua, y el
relacionados con los contenidos del
África, corrientes que llegaron
Derecho Civil General y Personas. Por lo
posteriormente a América, como producto
que cada capítulo, el que será evaluado
del descubrimiento.
mediante el desarrollo de diversas
estrategias (cuestionarios,
Estudio que estará dividido en varios
conversatorios). Herramientas y
momentos, permitiendo conocer,
estrategias que permitirán de manera
mediante un análisis y reflexión juiciosa,

sobre cuál ha sido la importancia y
trascendencia de las instituciones que
hacen parte de lo que se conoce hoy como
la “tradición jurídica Colombiana”, y en
especial las que se proponen en este
curso, debiendo indagar sobre las fuentes
primarias e históricas, desde la
investigación científica, en la que se
tracen líneas argumentativas para
determinar, desde un análisis propio si ha
valido la pena intentar fortalecer estas
competencias a partir de la lectura,
discusión y hallazgos que han surgido una
vez, los temas del Derecho Civil General
y Personas, han ocupado horas de
paciente trabajo para proponer desde el
conocimiento de los tratadistas y
estudiosos, miradas diferentes a estos
trabajos previos. Siendo desde los
aspectos históricos, sin desconocer su
importancia, sus métodos, en los que se
han fundamentado, permitiendo el
conocimiento de estas instituciones.
La pregunta que surge entonces, es:
¿Cuáles son algunas de las FUENTES
DEL CODIGO CIVIL?. Las que estarán
divididas en sus dos períodos más
importantes:
1. Períodos e historia del derecho civil
colombiano
1. Descubrimiento de América hasta
el código civil de 1873.
El derecho civil que rige la vida social y
económica de los pueblos occidentales es
Derecho Romano; profundamente
transformado a través de veinte siglos de
13
asimilación, pero derecho romano en todo
caso.
El derecho vigente en los países europeos
del siglo XIX era el Romano, la
importancia no reside en haber sido
fuente y origen del derecho, sino a la
transformación que imprimió a nuestro
pensamiento jurídico, y en haberse
convertido como el cristianismo, en
elemento de la civilización moderna.
(Ihering, 2005)5
¿CUALES SON LAS FUENTES DEL CODIGO
DE ANDRES BELLO?:
. Derecho romano puro (Corpus Juris
Civilis de Justiniano o justinianeo).
. El derecho germano (Códigos de Austria
y Prusia la obra de Von Savigny).
. El viejo derecho español (Las siete
partidas (Alfonso X el sabio. Siete libros,
y solo hablan de derecho civil (3). Las
que constituyen un avance hacia la
unificación legislativa.
Las que tienen un gran valor doctrinal,
más que fuerza normativa. Algunas
hablan del estado civil de las personas, los
desposorios y casamientos, de los hijos
5
Rudolf von Ihering (1818 - 1892) ha sido
catalogado como uno de los pensadores jurídicos
decimonónicos (Cosa desfazada o pertenece a una
época anterior), más importantes. Está
considerado, al mismo tiempo, como el padre de
la moderna jurisprudencia sociológica. Al mismo
tiempo sentó las bases de una "auténtica" Ciencia
del Derecho, que vino a sustituir a la Filosofía del
Derecho, utilizando la técnica de la construcción
lógico-sistemática en este campo. En su obra más
importante el espíritu del derecho Romano.

legítimos e ilegítimos, de la adopción, del
poder de los padres sobre los hijos.
(Cuarta partida). (Ramírez Fuertes, 2005,
3).
. La novísima recopilación (Felipe II, que
intento simplificar la antigua legislación).
. El derecho francés (1804).
. La legislación nacional. Fuera de la
legislación de indias, y el derecho español
rigieron en la República expedidas por el
Congreso desde 1825.
SEGUNDO PERIODO: CODIGO CIVIL DE
BELLO
En 1822. Francisco de Paula Santander
creó una comisión legislativa para que
elaborara proyectos de leyes teniendo en
cuenta los códigos civiles penales
Europeos y las leyes Españolas. En 1829.
El libertador Simón Bolívar ordenó
formar una comisión que redactara un
proyecto de Código civil tomando como
base el Francés. Pero la disolución de la
Gran Colombia en 1830 dejó sin efecto
los propósitos de Santander y Bolivar. En
el año de 1853 Chile adopta mediante Ley
Nacional, el código civil elaborado por el
humanista Andrés Bello López, en el que
tuvo en cuenta las corrientes de la época.
Mediante la Constitución Colombiana de
1858. Se creó una Federación compuesta
por los Estados de: Cundinamarca,
Antioquia, Bolívar, Boyacá, Cauca,
Magdalena, Panamá y Santander. Los
cuales quedaron con facultades para
dictar leyes sobre materias civil y penal,
los que debían regir en sus respectivos
territorios.
14
En ese mismo año (1858). El Estado
soberano de Santander, adoptó el Código
Civil de Bello, (Mediante la Ley 12 de
octubre de 1858). Cundinamarca y Cauca
en 1859. Panamá 1860, Antioquia y
Boyacá en 1864. El 26 de mayo de 1873,
por iniciativa del presidente Manuel
Murillo Toro (1816 – 1880), se expidió
el “Código Civil de la Unión”, que debía
regir en forma unánime en todos los
Estados. Tomando como modelo el
adoptado por el Estado Soberano de
Santander (Bello). Con pequeñas
modificaciones. Esta obra, entonces,
representa la expresa recepción del
derecho civil vigente en Europa en el
siglo XIX. comprendió igualmente, que la
legislación civil Francesa estaba lejos de
representar el pensamiento jurídico de la
época, y retuvo de la vieja legislación
Española (Castilla) lo que merecía ser
conservado, recogió principios esenciales
de la corriente Germánica (Más profunda,
y menos empírica), interpretó
directamente el Corpus Juris Civilis, de
donde tomó muchas reglas jurídicas.
Este código de 1873, fue sancionado
nuevamente en el año de 1887, por la Ley
57 de 1887: Denominada: “Sobre
adopción y unificación de la legislación
nacional”. El Consejo Nacional
6
Legislativo , en su artículo 1º. Establece:
Regirán en la República, noventa días
después de la publicación de esta ley, con
las adiciones y reformas de que ella trata,
los códigos siguientes: El civil de la
Nación sancionado el 26 de mayo de
6
L 57/1887. Sobre adopción y unificación de la
legislación nacional. Bogotá.

1873. Publicada en el Diario Oficial No.
7.019 del 20 de abril de 1887. De igual
manera, el de Comercio del extinguido
estado de Panamá sancionado 12 de
octubre de 1869; El Nacional sobre la
misma materia edición de 1884.
(Comercio marítimo); El Penal del
extinguido estado de Cundinamarca 16 de
octubre de 1858; El Judicial de la nación
sancionado en 1872, reformado por la
Ley 76 de 1873; así mismo, el Fiscal de
la nación, y el militar nacional.
Revisemos algunos temas de esta ley:
Capítulo I De la ley. Artículo 5º. Cuando
haya incompatibilidad entre una
disposición constitucional y una legal,
preferirá aquella.
Personas: Principio y fin.
Matrimonio Nulidad y sus efectos. Hijos
legítimos. Curadurías, Sucesión por causa
de muerte.
Personas jurídicas
Costas Ley 46 de 1876
Pruebas Ley 53 de 1882. Juan de Dios
Ulloa Presidente
Se promulga posteriormente la Ley 153
de 1887. (Agosto 24)7. “Que adiciona y
reforma, los códigos nacionales, La Ley
61 de 1886, y la Ley 57 de 1887”.
7
L 153/1887. Que adiciona y reforma, los códigos
nacionales, La Ley 61 de 1886, y la Ley 57 de
1887”.
15
Temas allí tratados: Reglas generales
sobre validez y aplicación de las leyes.
De las personas. Estado civil, Bienes,
Obligaciones, Contratos
Artículo 2º. La ley posterior prevalece
sobre la ley anterior. En caso de que una
ley posterior sea contraria a otra anterior,
y ambas preexistentes al hecho que se
juzga se aplicará la ley posterior.
Artículo 4º. Los principios de derecho
natural y las reglas de jurisprudencia
servirán para ilutrar la Constitución en
casos dudosos. La doctrina constitucional
es a su vez, norma para interpretar las
leyes.
Artículo 5o. Dentro de la equidad natural
y la doctrina constitucional, la Crítica y la
Hermenéutica servirán para fijar el
pensamiento del legislador y aclarar ó
armonizar disposiciones legales oscuras ó
incongruentes.
Artículo 8o. Cuando no haya ley
exactamente aplicable al caso
controvertido, se aplicarán las leyes que
regulen casos o mtaerias semejantes, y en
su defecto la dcotrina constitucional y las
reglas generales de derecho.
Artículo 9º. La Constitución es ley
reformatoria y derogatoria de la
legislación preexistente. Toda disposición
legal anterior a la Constitución y que sea
claramente contraria a su letra o a su
espíritu, se desecahrá como insubsistente.

Artículo 11. Los decretos de carácter
legislativo expedidos por el gobierno en
virtud de autorización constitucional,
tienen completa fuerza de leyes.
Artículo 15. Todas las leyes españolas
están derogadas.
Artículo 16. La legislación canónica es
independiente de la civil, y no forma parte
de ésta; pero será solemnemente
respetada por las autoridades de la
República.
Artículo 20. El estado civil de las
personas adquirido conforme á la ley
vigente en la fecha de su constitución,
subsistirá aunque aquella ley fuere
abolida; pero los derechos y obligaciones
anexos al mismo estado, las consiguientes
relaciones recíprocas de autoridad ó
dependencia entre los cónyuges, entre
padres é hijos, entre guardadores y
pupilos, y los derechos de usufructo y
administración de bienes ajenos, se
regirán por la ley nueva, sin perjuicio de
que los actos y contratos válidamente
celebrados bajo el imperio de la ley
anterior tengan cumplido efecto.
Artículo 22. Las pruebas del estado civil
legitimado desde época pretérita por la
ley posterior se subordinarán al mismo
principio que se reconoce como
determinante de la legitimidad de aquel
estado.
Pruebas del estado civil.
Artículo 79. Respecto de matrimonios
católicos celebrados en cualquier tiempo
y que deban surtir efectos civiles
16
conforme á la presente ley y a la 57 de
1887, se tendrán como pruebas
principales las de origen eclesiástico, con
arreglo á lo dispuesto en el artículo 22 de
la misma Ley 57 de 1887.
Artículo 80. La Nación, los
Departamentos, los Municipios, los
establecimientos de beneficencia y los de
instrucción pública, y las corporaciones
creadas ó reconocidas por la ley, son
personas jurídicas.
Artículo 326. El contenido del artículo 54
de la ley 32 de 1886, no autoriza á los
editores para alterar la enumeración
auténtica de las disposiciones legales.
Artículo 327. Quedan, en los términos de
la presente ley, reformados los Códigos
nacionales y las leyes 61 de 1886, y 57 de
1887. Publicada en los diarios Oficiales
Nos. 7.151 y 7.152, del 28 de agosto de
18878. Siendo Presidente Miguel Antonio
Caro
Es decir, este primer articulado está
conformado por una serie de normas y
disposiciones, las que permitieron para la
época, consolidar la tradición
Repúblicana, para que el legislador, las
adoptara en razón de las dinámicas
históricas, políticas y sociales ocurridas
8
http://www.imprenta.gov.co/portal/page_portal.
El Diario Oficial. Es la publicación institucional
de la Imprenta Nacional. Como documento
histórico recoge día a día el discurrir legal de la
Nación. Su primer número apareció el 30 de abril
de 1864. En él ha quedado registrada la suma
jurídica de la Nación; se adelanta hoy por esta
entidad, el programa Diario Oficial Digital, que
contiene la totalidad de las ediciones que el
público puede adquirir en CD. Recuperada el 13
de abril de 2012. Hora: 10:30 p. m.
 17

después de la declaración de Por lo que la ignorancia en que nos

independencia de 1810. hayamos respecto del motivo de la ley en
nada disminuye su autoridad.
Lo que dio origen, a la conformación y
estructura del Código Civil Colombiano.
Surge entonces, en este momento el
siguiente interrogante: A los problemas
El Código Civil Colombiano Tiene hoy
sociales lo que se requieren son
2545 artículos. Del artículo 2546 al
soluciones prácticas.
artículo 2682, fueron retirados de este
ordenamiento, normas legales en las que
¿Será que el derecho entonces, sí está en
se trataba de los notarios públicos en los
esa capacidad?.
territorios, y del registro de instrumentos
públicos (siendo derogados por los
Decretos 960 y 1250 de 1970
respectivamente).

El Código contiene un: Título preliminar:

Los primeros 72 artículos. Temas: Efectos
e interpretación de las leyes, definiciones
de algunas palabras de uso frecuente.

Del 73 al 2545, está dividido en cuatro (4)

libros:

Libro I: Personas del 73 al 652.

Libro II: Bienes, dominio, posesión, uso y

goce del 653 al 1007.

Libro III: Sucesión por causa de muerte y

donaciones entre vivos del 1008 al 1493.

Libro IV: Obligaciones en general y de

los contratos del 1494 al 2545.

El Código Civil en todo su articulado,

contiene normas y conceptos generales
(Reglas y principios; como los materiales
que los juristas, estudiosos y operadores
jurídicos deben emplear en la resolución
de los conflictos jurídicos).

Capítulo 2º.
CORRIENTES JURIDICAS QUE
INFLUYERON EN EL CODIGO CIVIL
Principios esenciales del código:
. Igualdad de las personas
. Monogamia y libertad nupcial
. Propiedad privada individual
. Libertad Contractual, libertad
testamentaria
. Reparación de los daños.
. Título preliminar
. Elementos
El título preliminar:
Se agregó por su importancia, toca temas
como: Persona humana, derechos,
dignidad. Principios generales de la Ley,
vigencia, aplicación, derogación,
interpretación, sanción. Es decir, analiza
contenidos no solo del Derecho civil, sino
que están relacionados con todo el
ordenamiento jurídico Colombiano.
El libro I de las Personas comprende 36
títulos. Va del artículo 73 al 652. Define
personas naturales, jurídicas, principio y
fin de las personas, el matrimonio, de la
muerte, los esponsales.
El que debido a sucesivas reformas se han
derogado y modificado muchas de sus
disposiciones, o subrogado muchas otras.
Por lo que será necesario incluir algunas
normas que ayudarán a orientar la
comprensión de los contenidos de esta
unidad.
18
Algunas reformas tales como:
Ley 28 de 1932, que derogó el artículo
188 del Código Civil, La cual introdujo
reformas al régimen patrimonial del
matrimonio que suprimieron la potestad
marital.
Sobre los Hijos naturales Ley 45 de 1936 9
“Sobre reformas civiles (filiación
extramatrimonial)”. La Corte
Constitucional se declaró INHIBIDA de
fallar sobre los apartes demandados de
esta norma por carencia actual del objeto,
mediante Sentencia C-177-94, C. Gaviria.
Obligaciones y derechos entre padres y
los hijos naturales. Derogado por la Ley
153 de 1887 artículo 65.
La adopción. Ley 1098 de 2006 (Código
de la infancia y la adolescencia), que
modificó el Decreto 2737 de 1989.
(Código del menor).
Por lo que el código, se puede definir
como un monumento a la sabiduría,
algunas de sus normas constituyen la
aplicación de los principios generales del
derecho: Como es el caso del artículo
1002. Excavación de pozo en suelo
propio. (abuso del derecho).
Resolver problemas de la comunidad
dentro del espíritu de la solidaridad
social. (Acciones populares. Artículo
1005). Las Acciones populares están
9
L. 45/1936. Artículo 1o.
 19

definidas en el art. 88 de la Constitución

política. En el que se destaca igualmente,
la precisión del léxico jurídico y el
acertado, manejo del idioma. Lo que se
evidencia en la redacción de algunas
normas, entre ellas los Artículos: 669. El
concepto de dominio, artículo 719
(Aluvión).

Algunas reformas no han prosperado,

porqué no ha habido la suficiente
voluntad política por parte del Legislador,
así como de los Gobernantes de turno, a
través de los periódos históricos desde la
creación del Código Civil hasta el día de
hoy. Toda vez, que en el generlamente se
tocan temas que tienen que ver con
derechos y garantías personales, que
pueden afectar de alguna manera los
intereses de aquellos.

Así mismo, mediante lo que se ha

denominado la quinta (5ª) de las
reformas. La Constitución de 1991. Elevó
a preceptos constitucionales algunas de
las regulaciones que tradicionalmente se
han considerado propias de este derecho,
siendo entre otras algunas de ellas:

 La personalidad jurídica.

 El libre desarrollo de la
personalidad

 La igualdad absoluta de las

personas.

Las que serán estudiadas en detalle más

adelante dentro de este texto.

Capítulo 3º.
IDEAS ESENCIALES DEL CODIGO CIVIL
. Principales reformas del código civil.
. Importancia de los temas
constitucionales
. Etapas: 5ª. De la Constitución de 1991
. Personalidad jurídica
. Libre desarrollo de la personalidad
. Igualdad absoluta de las personas
. Generalidades
. Manejo y uso del código civil.
Habiéndose identificado, y ubicado en el
Código Civil, ¿Cuáles son algunos de las
normas que han sido derogadas o
reformadas?, en ¿Qué consiste la
modificación?, y ¿Cuál es la norma
vigente?. Ejercicio que se ha realizado a
través de múltiples cambios, vía leyes,
decretos legislativos, decisiones
judiciales, las que han sido proferidas por
los jueces Colombianos, (Corte
Constitucional, por las salas de la H.
Corte Suprema de Justicia, los Tribunales
Superiores y Jueces de la ciudad), en
acciones de inconstitucionalidad o en
casación, las que se analizan en la
mayoría de los casos, y que tienen
relación con los disposiciones que se
modifican, las que deberán ser estudiadas,
analizadas, revisadas y socializadas a fin
de que los interesados estén en capacidad
de conocer algunas de las razones que
dieron origen y justificaron la
modificación de la misma, o en su
defecto permanecer en el ordenamiento
jurídico. Esta clase de decisiones de los
tribunales de cierre, se profieren
generlmente en salas de decisión. Es
20
decir, haciendo uso de las mayorías. Bajo
esta categoría, deberán ser estudiadas,
inicialmente, mediante la conformación
de equipos hasta de tres (3) personas. Los
estudiantes, con el acompañamiento del
profesor, estarán en capacidad de
identificar los elementos que se proponen
en el taller, correspondiente, sobre el
“Análisis jurisprudencial”. Una estrategia
dinámica y participativa, en la que se
evidenciará el trabajo en clase, el trabajo
individual o en equipo, la calidad
argumentativa, ejercicio que deberá ser
evaluado siempre al final de cada una de
las sesiones, con el fin de encontrar
dificultades, avances y fortalezas en el
desarrollo de esta actividad, y en el aula
de clase.
Se propone como una de las metodologías
de trabajo, la que se desarrollará así, y en
varios momentos:
a. Análisis y trabajo con sentencias:
Una vez asignada, y entregada las
sentencias a los estudiantes, una por
equipo de tres (3) personas. Ejercicio que
será verificado mediante la técnica del
“Seminario investigativo o seminario
alemán”.
b. Llegado el día y la hora programado
para la sesión, los estudiantes
responsables de este ejercicio, quienes
deberán de haber leído, estudiado y
analizado la sentencia en su totalidad,
habiendo igualmente, desarrollado el
taller propuesto. Uno de los integrantes
del equipo, será seleccionado de manera
aleatoria, como el “Relator”: quien estará

encargado de realizar la presentación
general de la sentencia de acuerdo a las
instrucciones entregadas previamente. Un
segundo miembro del equipo hará las
veces del “Correlator”, quien será la
persona que deberá estar en capacidad de
hacer las complementaciones teóricas del
caso, quien deberá de estar pendiente qué
dice, qué argumenta, qué pudo haber
quedado faltando en la sustentación, y
presentación de la sentencia por parte del
relator. El tercer integrante del equipo,
será el “protocolista”, quien deberá traer
elaborado previamente un escrito
denominado: “protocolo, o memoria”, en
el que se insertará de manera esquemática
las ideas principales de la sesión, luego de
la discusión realizada con antelación por
los estudiantes. Documento con el que se
estará en capacidad de evaluar
argumentación, síntesis, redacción,
escritura, ortografía y el uso de un
lenguaje jurídico adecuado. La evaluación
del trabajo en su parte oral, como escrita,
será computada con la nota individual
diferencial del seminario, donde la
oralidad y la capacidad de expresión son
muy importantes.
Ahora bien, cada uno de los estudiantes
integrantes del equipo será responsable de
su propio trabajo. Debiéndose evaluar, del
igual manera, el discurso académico, el
lenguaje, la terminología jurídica, y la
comprensión. Competencias que se
deberán fortalecer desde los primeros
semestres. Sesiones de trabajo y de
investigación en el aula, las que se inician
con la exposición de conceptos
fundamentales y básicos del Derecho, las
jurisprudencias, las doctrinas. Para que
21
con esta estrategia permita una mejor
comprensión, y acercamiento a las
realidades del Derecho.
Así mismo, de acuerdo a la naturaleza y
complejidad de algunos de los temas que
tienen relación con esta parte
introductoria de las instituciones del
Derecho, será necesario reflexionar de
manera permanente sobre conceptos tales
como: Precedentes, línea jurisprudencial,
problemas jurídicos, efecto vinculante,
control de constitucionalidad, bloque de
constitucionalidad, ponderación,
razonabilidad, proporcionalidad,
igualdad, aclaración, salvamento de voto,
sentencias inhibitorias entre otros.
Asuntos y conceptos que han sido
estudiados y analizados de manera amplia
por parte del Tribunal Constitucional
Colombiano, en ejercicio del Control
constitucional10 o por vía de tutela11, así
como por la máxima instancia de la
Jurisdicción ordinaria (Corte Suprema de
Justicia).
Por lo que de manera ilustrativa, se
inserta a continuación un extracto de una
importante decisión judicial, la que por su
riqueza jurídica y argumentativa, podrá
ayudar a un mejor aprendizaje por parte
de los dicentes y participantes del primer
semestre del Derecho, sobre el uso y la
utilización de la terminología jurídica, la
calidad de los conceptos, expresiones y
argumentos con las que se elaboran las
sentencias emitidas por los Jueces
10
Asamblea Nacional Constituyente. Constitución
Política de Colombia. Julio 4 de 1991. Bogotá.
Artículo 241, numerales 1o, 4o y 9º. y ss.
11
Ibíd.

Colombianos, donde el acompañamiento
del Docente, deberá ser permanente. Con
las que surgen preguntas tales como:
Corte Constitucional, Magistrado
ponente, identificación de la sentencia,
Problema jurídico.
Se transcribe como ya se advirtió algunos
apartes de la sentencia: “…CORTE
CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA.
Sentencia SU – 047 de 1999. Magistrados
Ponentes: CARLOS GAVIRIA DÍAZ,
ALEJANDRO MARTÍNEZ
CABALLERO. Santafé de Bogotá, D. C.,
veintinueve (29) de enero de mil
novecientos noventa y nueve (1999).
(Identificación de la sentencia). ¿Cuáles
fueron los temas que fueron analizados en
esta sentencia?: La Sala de Casación
Penal de la Corte Suprema de Justicia es
competente para investigar los delitos
cometidos por los congresistas en
ejercicio de sus funciones. Alcance y
funciones de la inviolabilidad
parlamentaria en una democracia
constitucional. La inviolabilidad
parlamentaria opera en los juicios a los
altos dignatarios en el Congreso.
Incompetencia de la Corte Suprema de
Justicia para investigar los votos y
opiniones de los representantes en el
proceso contra el Presidente pero
competencia para conocer de cualquier
otro delito cometido en ese proceso.
Actuación fundada en derecho de la Corte
Suprema de Justicia pero configuración
de una vía de hecho prospectiva, por falta
absoluta de competencia. Precisión y
rectificación de una línea jurisprudencial
derivada de decisiones precedentes de la
Corte Constitucional. Respeto a los
22
precedentes, cosa juzgada constitucional
y sentencias de unificación de la Corte
Constitucional. (Negrilla fuera del texto).
Para comprender estos nuevos conceptos
será necesario transcribirlos a fin de
entender de qué se está
discutiendo:”…Ratio decidendi, alcance
del respeto al precedente y cosa juzgada
constitucional implícita. 48- Para
comprender el alcance de la obligatoriedad
de un precedente, resulta indispensable
distinguir entre los diversos aspectos de
una decisión judicial. Así, siguiendo en
parte la terminología de los sistemas del
Common Law, que es en donde más fuerza
tiene la regla del “staredecisis”, y en donde
por ende más se ha desarrollado la
reflexión doctrinal en este campo, es
posible diferenciar muy esquemáticamente
entre la parte resolutiva, llamada a veces
“decisum”, la “ratio decidendi” (razón de
la decisión) y los “obiter dicta” (dichos al
pasar). Estos conceptos son formulados de
distinta manera y con lenguajes diversos
por los autores, lo cual ha generado a veces
agudas discusiones conceptuales. Sin
embargo, su sentido esencial es
relativamente claro: Así, el decisum es la
resolución concreta del caso, esto es, la
determinación específica de si el acusado
es o no culpable en materia penal, si el
demandado debe o no responder en materia
civil, si al peticionario el juez le tutela o no
su derecho, si la disposición acusada es o
no retirada del ordenamiento, etc. Por su
parte, la ratio dedicendi es la formulación
general, más allá de las particularidades
irrelevantes del caso, del principio, regla o
razón general que constituyen la base de la
decisión judicial específica. Es, si se
quiere, el fundamento normativo directo de

la parte resolutiva. En cambio constituye
un mero dictum, toda aquella reflexión
adelantada por el juez al motivar su fallo,
pero que no es necesaria a la decisión, por
lo cual son opiniones más o menos
incidentales en la argumentación del
funcionario. Ahora bien, estos diversos
componentes de una sentencia tienen
distinta obligatoriedad en el Common Law.
Así, el decisum, una vez que la providencia
está en firme, hace tránsito a cosa juzgada
y obliga a los partícipes en el proceso. Sin
embargo, y contrariamente a lo que a veces
se piensa, esta parte resolutiva no
constituye en sí misma el precedente, ni
vincula a los otros jueces, por la sencilla
razón de que a éstos no corresponde decidir
ese problema específico sino otros casos,
que pueden ser similares, pero jamás
idénticos. Por ello, en el sistema del
Common Law es claro que el precedente
vinculante es la ratio decidendi del caso, ya
que ese principio abstracto, que fue la base
necesaria de la decisión, es el que debe ser
aplicado por los jueces en otras situaciones
similares. Así lo señaló con claridad en
Inglaterra Lord Jessel, en el caso Osborne
v Rwlet de 1880, en donde precisó que “la
única cosa que es vinculante en una
decisión judicial es el principio que sirvió
de base a la decisión”. Finalmente, los
obiter dicta tienen una fuerza persuasiva,
que puede ser mayor o menor según el
prestigio y jerarquía del tribunal, pero no
son vinculantes; un dictum constituye
entonces, en principio, un criterio auxiliar
pero no obligatorio para los otros
jueces…”.
En cada una de las deciciones judiciales
de los jueces, en las sentencias, así como
23
la que se acaba de extractar, que por
supuesto deben surgir una serie de
interrogantes, debido a la terminología, la
construcción de la frases, las ideas, que
allí se presentan, (Sentencia de
unificación (SU), ratio decidendi, obiter
dictum, decisum), las que deberán ser
absueltos de manera oportuna yen el aula
de clase, mediante la participación de los
estudiantes, quienes tomaron el curso, y
algunos interesados por estos temas
Constitucionales.
Ahora bien, para la formación de
profesionales del Derecho, como parte de
los objetivos de este curso, se requiere la
utilización de estrategías y herramientas,
en las que se apoyen las conclusiones, y
aportes una vez leídas, estudiadas y
analizadas esta clase de decisiones, las
que son emitidas como ya se dijo, por los
jueces, las que se traducen en sentencias.
Afirmándose, entonces: ¿Cuál puede ser
el valor agregado de esta clase de
pronunciamientos?. Y la respuesta es que
los estudiantes, e interesados conozcan, y
se familiaricen a partir de la lectura, de la
precisa terminología jurídica, así como la
naturaleza y calidad de las
argumentaciones, las hipótesis y teorías
que han sido objeto de debate, tanto por
los sujetos procesales, el accionante,
demandante, denunciante, como en este
caso en concreto, una acción de tutela, de
igual manera, en los casos cuando se
presentan demandas de
inconstitucionalidad, en estricta
aplicación del artículo 241 de la Carta
Política. Siendo entonces, la lectura, la
argumentación y la interpretación
hermenéutica una de las formas como se

puede estar en capacidad de abordar el
aprendizaje de los temas del Derecho, y
es desde esta clase de ejercicios, uno de
los momentos a partir del cual se toman
posturas, se formulan teorías, se proponen
conclusiones, a fin de que permitan
justificar la validez y trascendencia de
estas decisiones en el ámbito jurídico
Nacional e internacional. Los temas del
Derecho, y tal como se va evidenciando
hasta el momento, y a partir de cada uno
de los eventos en los que se hace
necesario que los Juristas, los operadores
jurídicos, los doctrinantes, el Legislador,
y los demás interesados en estos debates
juridicos, en los que se iran apropiando de
unas condiciones específicas, que ayuden
a la construcción y elaboración de un
buen lenguaje jurídico. Por lo que la
formación de los jurístas, debe de estar
mediada siempre por una permanente
reflexión jurídica y política, a fin de hallar
respuestas por lo menos a una de las
preguntas iniciales que se hicieron, sobre:
¿El Para qué sirve el Derecho?. Y como
una posible respuesta, se afirme que es a
partir de las conclusiones y afirmaciones
positivas y negativas se valide la acción
del Juez, orientadas siempre a la
protección y reconocimiento de los
derechos que son invocados en cada una
de las instancias. Ahora bien, el estudio
del Código Civil Colombiano, así como
con cada una de las partes que lo integran,
que son el origen de estas discusiones, se
pretende no solo resolver preguntas, sino
generar posturas argumentativas, para que
mediante el desarrollo de ejercicio
sencillos (Desarrollo de guías y talleres,
ensayos, trabajos y proyectos de
investigación), permita primero, una
24
mejor ilustración sobre estos
componentes, los que se van convirtiendo
a lo largo de este análisis, en punto de
encuentro y referentes para que estos sean
conocidos, y se pueda comprender de
manera adecuada lo allí expuesto.
EJERCICIO
TALLER No. 1
FECHA SESION:
TEMA: EL DERECHO CIVIL
El derecho debe crear un estado general
de convivencia y seguridad. De
convivencia pacífica.
“…Un sistema jurídico no puede ser
entendido adecuadamente si se le vé sólo
como un conjunto de reglas… “ Modelos
de reglas”. (Ronald Dworkin).
Como se propone que debe de realizarse
este ejercicio:
- Una vez analizada la presentación, y
realizado la lectura del tema de estudio:
Sobre la historia, las fuentes del derecho
civil, así como las sentencias de las
Honorables Cortes Suprema de JustIcia,
Corte Constitucional, Tribunales y jueces
Colombianos entregadas, los estudiantes
deberán responder los siguientes
interrogantes:
a. ¿Cuáles son las principales corrientes
que influyeron en el código civil?
b. ¿ Cuáles fueron los antecedentes?.

c. ¿Cuáles son los periódos del Código de
Bello?.
d. ¿ Cómo es la estructura general del
Código. Civil?.
e. ¿ Cuáles son las ideas esenciales del
Código civil?.
f. ¿ Cuáles han sido algunas de las
reformas del Código Civil?.
g. ¿Cuáles fueron los principios en los
que se inspiró el Código civil francés o
código de Napoleón?.
h. ¿Cuántos artículos tiene?
i. ¿Cuántos libros tiene?.
j. ¿Cuáles normas se encuentran
vigentes?.
k. El título preliminar es un libro. Sí ___
No___ Por qué: (Sustente su afirmación).
l. ¿Cuál fue la contribución de Andrés
Bello López, al Código Civil
Colombiano?. (Los estudiantes deberán
realizar una revisión bibiográafica a fin de
intentar dar respuestas que permitan
sustentar estas afirmaciones).
Realizado lo anterior. Con las sentencias
que fueron asignadas y entregadas
previamente, los estudiantes, deberán
desarrollar la segunda parte de este taller.
Resolviendo las preguntas que se
proponen en el taller denominado:
“Análisis jurisprudencial”, herramienta
que le permitirá a los participantes en
cada una de las sesiones del curso,
identificar adecuadamente los elementos
que componen las decisiones de los
Jueces, sean estas de la Corte
Constitucional, así como de los demás
órganos que administran justicia en
Colombia. Por lo que, las decisiones de
los jueces en primera instancia, son
fundamento importante para el
25
fortalecimiento de la capacidad de
análisis y crítica del derecho, la que se
aprende día a día. Con el estudio, y
reflexión sobre cada uno de estos temas,
estando en capacidad de comprender
claramente sobre los contenidos objeto de
debate, los que hacen parte de este
módulo, así como poder entender su
importancia y trascendencia para el
desarrollo de la legislación Nacional, y
por supuesto del Derecho Civil General y
Personas. Con la evolución del mismo, en
el que se identificarán algunos de los
elementos allí solicitados, y que se
deberán identificar en el contexto de cada
uno de los fallos propuestos.
¿Cuál es la importancia de los temas
constitucionales?.
Se puede afirmar que su importancia
radica en que estos hacen parte del
Derecho Público, y de igual manera
abordar su estudio contribuye a
comprender y entender mejor ese contrato
social entre todos los ciudadanos, y el
Estado, los que versan sobre la
organización y actividad del Estado. El
Congreso, el Gobierno, sus ramas. (Vidal
Perdomo, 1992, 26), de igual manera,
analizar la trascendencia de las garantías
y derechos fundamentales, los derechos
humanos, los derechos de primera,
segunda, tercera y cuarta generación de
los que se está discutiendo hoy, el bloque
de Constitucionalidad, la vigencia y
sustitución de la Constitución entre otros.
Un Estado social de derecho, en los
términos del artículo 1º. de la cartilla
constitucional, obliga a los estudiosos del

derecho a conocer, analizar e interpretar
los principios y valores, estando en
capacidad de conocer su parte dogmática
y estructural, actividad que será
sustentada desde una lectura, revisión,
estudio reflexión y análisis de las
decisiones en primera instancia, de la
Corte Constitucional Colombiana, así
como las que tengan relación con los
derechos que son invocados al momento
de demandar una norma legal y/o
constitucional. Y ha sido tanta la
importancia de la Constitución en la vida
de los ciudadanos de un país, que esta ha
estado marcando directrices y nuevos
modelos para que el Estado proteja y
respete de manera adecuada los derechos
y garantías allí establecidas.
En este orden de ideas, se procederá al
análisis sobre: ¿Cuál es la relación que
existe entre la Constitución de 1991, y el
Derecho civil?, ¿Qué derechos se invocan
y son protegidos en la Carta Política?, los
que fueron elevados a rango
constitucional, siguiendo la tendencia
moderna de la constitucionalización de
estos preceptos (Valencia Zea, 2010).
. Dignidad humana (Art. 1º).
. Los fines esenciales del Estado (Art. 2º.)
. Supremacía de la Constitución, y
obligación política de obedecerla (Art.
4º.)
. Persona, familia y sociedad (Art. 5º.)
. Derecho a la igualdad (Art. 13).
. Personalidad jurídica (Art. 14).
. Libre desarrollo de la personalidad (Art.
16).
. Principio y fin de la familia (Art. 42).
. Igualdad entre hijos (Art. 42)
26
. Igualdad entre el hombre y la mujer
(Art. 43).
. Acciones populares (Art. 88).
. Derecho de asociación (Art. 38)
. Propiedad privada y la irretroactividad
de la Ley ( Art. 58).
. Derechos humanos y o derechos
fundamentales
¿Qué se entiende por derechos humanos?:
«Son los derechos que posee la persona
humana por el hecho de ser persona, por
su propia naturaleza y dignidad». Son
derechos inherentes al ser humano, “no
constituyen una concesión del Estado”.
Están enunciados en los convenios de
derechos humanos como la: Convención
americana sobre derechos humanos. Los
pactos de derechos civiles y políticos y
de derechos económicos, sociales y
culturales de las naciones unidas, la
convención Europea de los derechos del
hombre entre otros.
. Hermenéutica jurídica (Art. 230).
. Libertad económica y la iniciativa
privada dentro de los límites del bien
común (Art. 333).
Identifíquemos a continuación : ¿Cuáles
son los principios esenciales del código
civil?:
 Igualdad de las personas (Art. 74).
 Monogamia y libertad nupcial
(Arts. 113, 115 y 1039).
 Propiedad privada individual (Art.
669).
 Libertad contractual, testamentaria
(Art. 1602)

 Reparación de los daños. (Art.
2341 a 2360).
Definamos entonces: ¿Qué es un código?.
Código: Es una colección de
disposiciones legales ordenadas con cierto
método.
Codex: Colección de las constituciones de
los emperadores romanos. Tablillas
enceradas que utilizaban para escribir.
Según su contenido: Es un conjunto de
leyes que tiene por objeto la
reglamentación de las relaciones de la
familia, de la propiedad y de las
obligaciones.
Cuáles son los temas que estudia el:
“CODIGO CIVIL COLOMBIANO”, y
qué establece en sus primeros artículos:
Artículo 1º. Disposiciones que contiene:
El Código Civil comprende las
disposiciones legales sustantivas que
determinan especialmente los derechos de
los particulares, por razón del estado de
las personas, de sus bienes, obligaciones,
contratos y acciones civiles.
Artículo 2o. Aplicabilidad. En el presente
Código Civil de la unión se reúnen las
disposiciones de la naturaleza expresada
en el artículo anterior que son aplicables
en los asuntos de la competencia del
gobierno general con arreglo a la
Constitución, y en los civiles comunes de
los habitantes de los territorios que él
administra.
27
Artículo 3o. Obligatoriedad. Considerado
este Código en su conjunto en cada uno
de los títulos, capítulos y artículos de que
se compone, forma la regla establecida
por el legislador colombiano, a la cual es
un deber de los particulares ajustarse en
sus asuntos civiles, que es lo que
constituye la ley o el derecho civil
nacional.
Para estar en capacidad de poder
desarrollar lo anterior, será necesario
conocer a quien se les aplica, cuáles son
las obligaciones y derechos, su estructura
y contenidos. Para hacerlo de manera
ilustrativa, identifiquemos primero,
¿Cómo está organizado el código civil
colombiano?:
Abreviaturas, Indice general, Indice
alfabetico, Indice temático, Libros,
Títulos, Capítulos, Artículos, Incisos,
Parágrafos, Concordancias, Suplemento.
(Estructura que depende generalmente del
editor de la obra, quienes están en la
posibilidad de agregar o suprimir normas
que han sido modificadas, las que según
su criterio, están en desuso).
Organización que ayudará, para que las
normas y disposciones allí contenidas,
puedan ser buscadas y encontradas de
manera fácil.
 28

Capítulo 4º. Tomo I (2010), donde las nuevas

dinámicas del Derecho, y en especial el
LA LEY Y SU INTERPRETACION que hace parte de este curso de Derecho
Civil General y Personas, algunos
Se procederá a estudiar a continuación en
preceptos han adquirido rango
este capítulo, al parecer uno de los
constitucional, los que le han dado vida y
componentes de mayor importancia, para
dinamismo al mismo, lo que se concretizó
el conocimiento de todos los aspectos que
como ya se dijo, a partir de la
justifican la necesidad del estudio de esta
Constitución de 1991. Por lo que es una
temática. El Derecho evoluciona y se
obligación política de todos los
transforma día a día, hay nuevas posturas
interesados conocer, estudiar y analizar
e interpretaciones, temas de estudio, así
esta carta de derechos.
como derechos qué proteger, donde los
operadores jurídicos, estudiosos,
Establece la carta de principios en su
interesados e instituciones del Estado
preámbulo:
hacen parte fundamental de estas
discusiones.
“…CONSTITUCION POLITICA DE
COLOMBIA. Preámbulo12. El pueblo de
. ¿Cuáles son los criterios auxiliares de
Colombia, en ejercicio de su poder
interpretación de la ley?.
soberano, representado por sus
. Equidad
delegatarios a la Asamblea Nacional
. Jurisprudencia
Constituyente, invocando la protección de
. Doctrina
Dios, y con el fin de fortalecer la unidad
. Trabajos preparatorios
de la Nación y asegurar a sus integrantes
. Derecho comparado.
la vida, la convivencia, el trabajo, la
. El artículo 230 de la Constitución
justicia, la igualdad, el conocimiento, la
Política
libertad y la paz, dentro de un marco
. Principios generales del Derecho
jurídico, democrático y participativo que
. Las jurisprudencias relacionadas con el
garantice un orden político, económico y
tema
social justo, y comprometido a impulsar
. Abreviaturas, manejo y uso del código
la integración de la comunidad
civil
12
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/base
Para contextualizar el hilo conductor de doc/cp/constitucion_politica_1991.html.
esta parte del curso, se propone la Constitución Política de Colombia. Bogotá. Julio
revisión por su importancia una serie de 4 de 1991. Versión que corresponde a la segunda
edición corregida de la Constitución Política de
normas Constitucionales, que justifican Colombia, publicada en la Gaceta Constitucional
tal como lo expresaron los profesores No. 116 de 20 de julio de 1991. Carta que ha sido
modificada en múltiples oportunidades por el
Vidal Perdomo, en sus textos: Derecho Congreso de la República de Colombia mediante
Constitucional General (1992), Valencia Actos legislativos. Recuperada el 13 de abril de
Zea y Ortiz Monsalve, Derecho Civil 2012. Hora: 11:30 P. M:

latinoamericana, decreta, sanciona y
promulga la siguiente: “Constitución
Política de Colombia”13. Por lo que
solamente se hará referencia a algunos
títulos que son necesarios para el estudio
del tema, los que de alguna manera están
relacionados.
Título V. De la organización del Estado .
Capítulo 1.
De la estructura del Estado.
Artículo 113. Son Ramas del Poder
Público, la legislativa, la ejecutiva y la
judicial. Además de los órganos que las
integran existen otros, autónomos e
independientes, para el cumplimiento de
las demás funciones del Estado.
Los diferentes órganos del Estado tienen
funciones separadas pero colaboran
armónicamente para la realización de sus
fines.
Artículo 114. Corresponde al Congreso de
la República reformar la Constitución,
hacer las leyes y ejercer control político
sobre el gobierno y la administración.
El Congreso de la República estará
integrado por el Senado y la Cámara de
13
La que surgió a partir de una situación política
compleja, donde el movimiento de lo que se
conoció como la séptima papeleta”, ocupó capital
importancia, por lo que será necesario que los
interesados indaguen en múltiples documentos
para que conozcan la realidad fáctica que dio
origen a esta nueva era dentro del desarrollo del
país. Pues si bien, estos temas como ya se
justificó será estudiados a profundidad en otro
curso, y en otro momento de la formación como
profesionales del Derecho.
29
Representantes14.
Artículo 115. El Presidente de la
República es Jefe del Estado, Jefe del
Gobierno y suprema autoridad
administrativa.
Artículo 116. (Modificado. Acto
Legislativo 03 de 2002). Artículo 1º.
Inciso <Inciso modificado por el
artículo 26 del Acto Legislativo 2 de
2015. El nuevo texto es el siguiente:> La
Corte Constitucional, la Corte Suprema
de Justicia, el Consejo de Estado, la
Comisión Nacional de Disciplina Judicial,
la Fiscalía General de la Nación, los
Tribunales y los Jueces, administran
Justicia. También lo hace la Justicia Penal
Militar.
El Congreso ejercerá determinadas
funciones judiciales.
Excepcionalmente la ley podrá atribuir
función jurisdiccional en materias
precisas a determinadas autoridades
administrativas. Sin embargo no les será
permitido adelantar la instrucción de
sumarios ni juzgar delitos.
Los particulares pueden ser investidos
transitoriamente de la función de
administrar justicia en la condición de
jurados en las causas criminales,
conciliadores o en la de árbitros
habilitados por las partes para proferir
fallos en derecho o en equidad, en los
términos que determine la ley.
14
L. 5a./1992; Arts. 219; 220; 221,222; 223; 224;
225; 226; 227, entre otros

Artículo 117. El Ministerio Público y la
Contraloría General de la República son
órganos de control.
Artículo 118. El Ministerio Público será
ejercido por el Procurador General de la
Nación, por el Defensor del Pueblo, por
los procuradores delegados y los agentes
del ministerio público.
Título VIII. De la Rama Judicial.
Capítulo 1. De las disposiciones
Generales
Artículo 228. La Administración de
Justicia es función pública. Sus decisiones
son independientes. Las actuaciones serán
públicas y permanentes con las
excepciones que establezca la ley y en
ellas prevalecerá el derecho sustancial.
Los términos procesales se observarán
con diligencia y su incumplimiento será
sancionado. Su funcionamiento será
desconcentrado y autónomo.
Artículo 229. Se garantiza el derecho de
toda persona para acceder a la
administración de justicia.
La ley indicará en qué casos podrá
hacerlo sin la representación de abogado.
Artículo 230. Los jueces, en sus
providencias, sólo están sometidos al
imperio de la ley.
La equidad, la jurisprudencia, los
principios generales del derecho y la
30
doctrina son criterios auxiliares de la
actividad judicial”.15
La Rama judicial: La conforman:
 La jurisdicción ordinaria. Corte
Suprema de Justicia (Arts. 234 a
235).
 La jurisdicción de lo Contencioso
Administrativo (Artículos 236 a
238).
 La jurisdicción Constitucional
(Artículos 239 a 245).
 De las jurisdicciones especiales
(Indígena y de Paz). (Artículos
246 a 248).
 La Fiscalía General de la nación
(Artículos 249 a 253).
 El Consejo Superior de la
Judicatura. (Artículos 254 a 257).
Órganos del Estado Colombiano que
hacen parte importante de la
Administración de Justicia, quienes están
obligados a respetar, defender y proteger
los derechos fundamentales y humanos de
los ciudadanos, la Constitución y la ley.
Conozcamos: ¿Cuáles son los Principios
Generales del Derecho?.
. Definición
. Clases
. La ley
. Efectos
. Analogía
. Costumbre
15
C. Const. 284/15. M. González

. Clases
. ¿Cuáles son los elementos de una
sentencia?
Temas que serán estudiados a partir del
análisis de la sentencia C- 083 de 1995,
decisión judicial, en la que fue Ponente el
Magistrado de la época, Carlos Gaviria
Díaz. Decisión fechada en Bogotá, el
cinco (5) de marzo de 1995. Decisiones
que luego de la creación del Tribunal
Constitucional, en razón a las nuevas
instituciones que tuvieron origen en la
Carta Política de 1991. Instrumento
jurídico, en el que se hace una reflexión
sobre los temas propuestos en este
capítulo, y que validarán las afirmaciones
de los doctrinantes Vidal Perdomo y
Valencia Zea, aspectos que serán
revisados más adelante, siendo necesario
entonces, la remisión a otras sentencias,
las que tienen estrecha relación con el
tema de este debate jurídico, que desde la
investigación formativa, la que se realiza
desde el aula de clase, en la que se tendrá
la oportunidad de efectuar un
acercamiento y reflexión sobre cuáles son
los aspectos que se estudian en dicha
decisiones judiciales, en la que se
identificarán claramente cada uno de los
elementos que contienen las mismas,
haciendo uso de la estrtegia académica y
metodológica propuesta para el análisis y
estudio de las sentencias mediante el
seminario, desarrollando el ejercicio
correspondiente, propuesto en las
sesiones. Por lo que se concluye, que los
jueces y operadores jurídicos, están
obligados en términos jurídicos,
comunicativos, éticos, epistemológicos y
argumentativos a explicar y justificar sus
31
decisiones (providencias, sentencias,
fallos), a través de motivaciones
razonadas, es decir haciendo uso de
argumentos jurídicos claros, conviventes
y profundos. Razonaamiento que no solo
lo hacen los togados, sino los abogados y
operadores jurídicos, en las actuaciones
procesales, quienes tratan de persuadir
con sus argumentaciones a la contraparte,
de la validez, garantía y protección de sus
derechos.
Razón por la cual, quienes apenas hacen
su ingreso a la formación como
profesionales del Derecho, podrán estar
en capacidad de conocer y comprender de
manera permanente en lo posible cada
uno de los sustentos teóricos y fácticos de
los mismos, así como sus contenidos
filosóficos, y hermenéuticos que son
invocados, acudiendo a los denominados
“precedentes jurisprudenciales”, a fin de
conocer las razones y sustento de las
afirmaciones allí expuestas. Es de resaltar
igualmente, que la creación de la Corte
Constitucional en Colombia, ha servido
para que entre los operadores judiciales,
la academia, y las escuelas de Derecho se
despierte, incentive y promueva el interés
por el estudio de la argumentación y la
hermenéutica jurídica y específicamente
los temas relacionados con la carta de
principios16. Siendo este uno de aspectos
más importantes de como se elaboran
estos fallos y decisiones judiciales. Por
los que los jueces de la República,
16
Arturo Dorado, Néstor Raúl, Cuchumbé
Holguín, Nelson Jair. Argumentación jurídica y
análisis jurisprudencial. Manuales de convivencia
y comportamientos éticos y estéticos de los
educandos. Pontificia Universidad Javieriana Cali.
Reimpresión: julio de 2007. P. 10.

mediante la revisión que dentro de su
competencia deberá realizar; este
Tribunal Constitucional, así como cada
una de las Cortes de cierre en Colombia,
Tribunales, los Jueces de la República,
quienes siempre estarán en la obligación
de sustentar la importancia de los
procesos desde el lenguaje. Es decir, de
como se interpreta, se analiza, se escribe
y se crea el Derecho, se protegen o violan
derechos, se aplica la ley.
Por lo que se proponen algunas preguntas:
¿Cómo hacen los jueces para
pronunciarse?, ¿Que elementos se deben
tener en cuenta?, ¿Cómo es la
metodología para tomar una decisión en
Derecho?, a fin de resolver un caso
concreto, ¿Que nombre recibe?. Debiendo
conocer así mismo: ¿Cuáles son los
elementos de una sentencia?17, por lo que
será necesario revisar el escrito de
posesión de Eduardo Pinilla Pilonieta,
como miembro de número de la
Academia Colombiana de Jurisprudencia,
titulado: “Obligatoriedad del precedente
jurisprudencial en el sistema jurídico
colombiano”(2007). Documento con el
que se podrá dar respuesta a las preguntas
17
http://www.acj.org.co/actividad_academica/posesi
on_pilonieta_pinilla.htm.Pilonieta Pinilla,
Eduardo. Obligatoriedad del precedente
jurisprudencial en el sistema jurídico colombiano
Trabajo de posesión como miembro
correspondiente. Bucaramanga. Julio 27 de 2007.
Escrito que será necesario revisar para que se
conozca de manera didáctica como se ha
planteado en este discurso sobre la forma como se
elaboran las decisiones de los Jueces. Recuperado
julio 15 de 2011. Hora: 10:00 a. m.
32
formuladas, del que se citarán solo
algunos apartes relevantes a fín de poder
estar en capacidad de entender el tema,
recoméndandose su posterior lectura,
estudio, reflexión y análisis.
“…Introducción: Dentro del nuevo
orden jurídico nacional, implementado
por la reforma de la Carta Magna de 1991
el derecho está sufriendo una serie de
variaciones por los desarrollos
jurisprudenciales de la Corte
Constitucional quien en virtud de la
potestad de guardián supremo de la ley de
leyes ha venido redefiniendo el contenido
de algunas determinaciones incluso
llegando -sin avergonzarnos por la
eventualidad del error- a suplantar en
muchos casos al legislativo, todo ello ante
la mirada atónita de un país sin capacidad
alguna de respuesta que se ha limitado a
aceptar, sin discutir, la suerte que le ha
correspondido.
Todo este cambio ha estado centrado en
el desarrollo de los fallos de
constitucionalidad y en la redefinición del
papel que la jurisprudencia y las
decisiones de los jueces tiene hoy. Sobre
esta base se intenta plantear el tema de si
la nueva jurisprudencia es obligante y
vinculante a los jueces de la república,
¿Hasta dónde y de qué manera?.
Por lo que nos circunscribiremos al
ordenamiento jurídico colombiano y a
este momento, es decir, al año del 2007
recorriendo el camino que ha hecho la
constitución del 91 y los desarrollos que
de la misma ha hecho la Corte
Constitucional.

Pero ¿Qué es la jurisprudencia?
Se puede definir como: las
determinaciones adoptadas por los jueces
en las sentencias que dicten, esto sin
querer desconocer conceptos de mayor
jerarquía doctrinal como aquel que dice:
“las determinaciones adoptadas por los
jueces en el momento de fallar los
asuntos sometidos a su consideración y
por lo tanto la predicción de lo que el
Tribunal hará en el futuro”
O el que dice que jurisprudencia es:
“ La producción jurídica a partir de la
interpretación del derecho que hacen los
tribunales y que culmina a nivel de un
Tribunal Supremo” .
O el que la define como:
“ ….básicamente una norma de juicio
empleada en la aplicación de la ley,”
O el que dice que es:
“ …. El conjunto de decisiones de los más
altos tribunales de una jurisdicción”
O “ Criterio judicial unánime proferido
por los altos tribunales de una
jurisdicción que resuelven un problema
jurídico específico o interpretan una
norma con intención vinculante “
O, simplemente, la referida por la Corte
Suprema de Justicia que considera que
jurisprudencia es:
33
“ … el resultado de la ponderación
detenida y profunda de las diversas tesis
expuestas sobre los puntos de derecho
discutidos por los litigantes, analizados
por doctrinantes y estudiados por los
jueces en las instancias; de tal suerte que
las decisiones doctrinales referidas están
soportadas en la experiencia, el
conocimiento de los diversos
planteamientos esgrimidos en el
desarrollo de los debates judiciales y aún
en la actividad académica, de manera
que sus juicios, así debe entenderse, son
los que aclaran o definen con acierto las
imprecisiones de la ley o suplen
debidamente los vacíos que ésta revela.
(Carlos Isaac Nader Corte suprema de
justicia Enero 23 del 2003 Expediente
1870).
Por lo que los jueces, y se pregunta
(¿Quiénes pueden ser jueces de la
República en Colombia?), cuando se
pronuncian para resolver un litigio, lo
hacen mediante lo que se denomina como
una providencia judicial, sentencia, fallo,
decisión de instancia, la que tiene tres
secciones básicas: La parte
introductoria, la parte motiva y la
parte resolutiva.
La parte introductoria: Es aquella que
define el proceso, identifica a los
litigiosos, determina el momento procesal
al cual se va a referir la sentencia, precisa
los hechos del demandante y la posición
del demandado, relaciona las pruebas,
ubica el litigio en sus aspectos más
importantes y determina la naturaleza de
la tarea que va a desempeñar el Juez en la
instancia respectiva.

La parte motiva: Es aquella en la que el
Juez determina los argumentos y juicios
mediante los cuales justifica el porqué de
su decisión. La conforman tres elementos
plenamente determinables: la ratio
decidendi, el mero dictum y la obiter
dicta. Conceptos que como ya se ha
explicado, son realmente nuevos en la
jurisprudencia Colombiana, e Y es que no puede ser de otra forma, pues
introducidos a partir de las
jurisprudencias y del precedente
constitucional.
¿Qué es la Ratio Decidendi:
Es la formulación básica del principio,
regla o razón general que constituye el
sustento fundamental de la decisión
judicial. Es, en esencia, el juicio lógico-
jurídico que sirve de fundamento directo
de la parte resolutiva que impone
valoraciones que van más allá de las
particularidades específicas del caso. "(...)
la ratio decidendi es la formulación
general, más allá de las particularidades
irrelevantes del caso, del principio, regla
o razón general que constituyen la base de
la decisión judicial específica. Es el
fundamento normativo directo de la parte
resolutiva. Es decir, es toda la
formulación del juez para tomar una
decisión la que siempre tiene y debe que
estar ajustada a derecho, y en la que el
tema del precedente (Como aquellas
sentencias que pueden ser tomadas como
referentes en un caso concreto),
metodología tomada del derecho
anglosajón, el que se encuentra
íntimamente ligado a una exigencia que
pesa sobre toda actuación judicial, para
que pueda ser calificada de
34
verdaderamente jurídica y racional y es la
siguiente: los jueces deben fundamentar
sus decisiones, no en criterios ad-hoc,
caprichosos y coyunturales, sino con base
en un principio general o una regla
universal que han aceptado en casos
anteriores, o que estarían dispuestos a
aplicar en casos semejantes en el futuro.
de los jueces se espera que resuelvan
adecuadamente los conflictos, pero no de
cualquier manera, sino con fundamento
en las prescripciones del ordenamiento. El
juez debe entonces hacer justicia en el
caso concreto pero de conformidad con el
derecho vigente, Tiene el deber mínimo
de precisar la regla general o el principio
que sirve de base a su decisión concreta.
La parte resolutiva: Es el decisum, la
resolución concreta del caso, esto es, la
determinación adoptada por el juez
fallador o sea aquella parte que viene
después de la fórmula sacramental:
“Administrando justicia en nombre de la
república y por autoridad de la ley….
Resuelve” (Negrillas fuera del texto). y
que en esencia es la razón de ser de todo
proceso. Es la parte que nunca podrá
suprimirse de una sentencia, y la que en
verdad obliga en forma absoluta, a los
litigiosos.
Conceptos que serán recurrentes a lo
largo de los temas del curso. Cómo es la
estructura de las que se deberán leer hasta
el momento…”. Algunos de cuyos
elementos se habían analizado en los
apartes citados de la sentencia SU - 047
de 1999.

Por lo que los jueces, los magistrados, los
operadores jurídicos y los abogados, por
su formación y estudio debe conocer
ampliamente los asuntos relacionados con
la “Ley y su interpretación”, los que se
encuentran definidos entre los artículos
25 a 32 del Código Civil Colombiano.
Ejercicio epistémico y hermenéutico que
se desarrolla a diario.
- Criterios auxiliares
interpretación de la ley.
- Equidad
- Jurisprudencia
- Principios generales del derecho
- La doctrina
- Los trabajos preparatorios
- El derecho civil comparado
Definamos entonces ¡Qué son los trabajos
preparatorios?: Son el conjunto de
antecedentes que sirvieron de preparación
a una ley, proyecto, exposiciones de
motivos.
Cuyo fin es establecer el auténtico
alcance de la ley, ampliar el sentido.
Siendo necesario la revisión de algunas
normas legales:
Leyes 28 de 1932, ley 45 de 1936, ley
200 de 1936, ley 75 de 1968 entre otras.
Qué es el Derecho Civil Comparado: Es
la investigación del fondo común de las
ideas y principios que existen en los
diversos sistemas legislativos 18:
18
Valencia Zea, Arturo. Ortiz Monsalve, Álvaro.
Derecho civil. Parte General y Personas. Editorial
35
Alemanes, franceses, Españolas,
latinoamericanos y Anglosajones.
Cuyo objeto es:
El estudio del derecho común de la
humanidad civilizada. Debiéndose
realizar una aproximación entre filósofos
y juristas. Es un puente entre la filosofía,
y las ciencias jurídicas.
de “…Desde este punto de vista, el derecho
civil Comparado adquiere hoy inusitada
importancia como elemento necesario
para conocer los principios generales del
derecho, y como elemento de
interpretación sistemática de las
instituciones civiles positivas…”
(Valencia Zea (2010, 167).
Los principios generales del Derecho:
Son la fuente última a que debe recurrir
todo intérprete cuando necesita llenar una
laguna o un vacio en el código. Son
aquellos que históricamente y en forma
contingente han inspirado u orientado una
legislación determinada. Tienen carácter
ideal y absoluto. Son superiores al orden
positivo. Representan la razón suprema y
el espíritu que las informa.
“…Los principios generales del derecho
se aplicarán en defecto de ley o
costumbre, sin perjuicio de su carácter
informador del ordenamiento jurídico…”
.
Temis S. A. Tomo I, décima sexta edición, 2010.
Bogotá.

Ideas fundamentales de las cuales ella
toma origen. Son: Enriquecimiento sin
causa, abuso de los derechos, de la buena
fe, del error común hace derecho, del
fraude a la ley, de la imprevisión.
Los artículos 13, y 29 de la C. Política de
Colombia19: que se refieren sobre el
derecho a la igualdad y al debido proceso,
así como con los principios dogmáticos
que lo integran: Legalidad, juez natural,
presunción de inocencia, favorabilidad y
derecho a la defensa, igualdad ante las
partes.
Conozcamos a continuación ¿Cuáles son
los principios generales del derecho?.
1. Enriquecimiento sin causa:
Que el perjudicado carezca de otra acción
originada por otra fuente distinta “In rem
verso”, impedir todo enriquecimiento
injusto (Lesión enorme Art. 1947 y ss.
831 del C. Comercio, 2310, 2311 “Nadie
puede enriquecerse sin justa causa a
expensas del otro.
A quien paga lo que no debe, se le
concede acción para recobrar lo pagado
sin justa causa.
Establecía en los artículos 21 y 22 de Ley
200 de 193620 Régimen de tierras,
establecía que: “Los jueces de tierras
19
Asamblea Nacional Constituyente. Constitución
Política de Colombia. Julio 4 de 1991. Bogotá.
Artículo 13 y 29.
20
L. 200/36. Sobre régimen de tierras. Bogotá.
36
fallarán sobre lo que resulte de la
inspección ocular, y demás elementos de
convicción producidos por las partes o
allegados de oficio al informativo, y
según la persuasión racional. Aplicarán el
derecho teniendo en cuenta que el objeto
de esta jurisdicción especial es que la ley
sustantiva se interprete con el criterio de
que no deben protegerse el
enriquecimiento sin causa, el abuso del
derecho y el fraude a la ley.
Artículo 22.- En los fallos que se dicten
con motivo del ejercicio de cualesquiera
de las acciones a que se refiere este
capítulo, deberá decidirse concretamente,
aún de oficio, si es o no el caso de pagar
mejoras, teniendo en cuenta las reglas que
pasan a expresarse:
a) Nadie puede enriquecerse sin causa
justa;
b) Es mejora en predio rural, toda obra o
labor producida por el esfuerzo humano
que tenga un valor económico,
considerada en sí misma y en relación con
el terreno en donde se ha realizado, y
c) El avalúo de las mejoras comprende los
siguientes factores, los cuales deben
sumarse:
1) El valor comercial al tiempo del avalúo
de las edificaciones, plantaciones, cercas,
acequias, caminos y demás obras y
labores útiles existentes, incluyendo,
cuando los haya, el valor de los frutos
pendientes y,

2) El mayor valor efectivo que la tierra
hubiese adquirido por el esfuerzo del
poseedor.
Para determinar el pago de mejoras, en
razón de la buena o de la mala fe del
ocupante, se estará a lo dispuesto sobre
prestaciones mutuas en el Código Civil,
sin perjuicio de lo que establece este
artículo.
Código de Comercio21 Art. 882. Pago
con títulos valores. La entrega de letras,
cheques, pagarés y demás títulos-valores
de contenido crediticio, por una
obligación anterior, valdrá como pago de
ésta si no se estipula otra cosa; pero
llevará implícita la condición resolutoria
del pago, en caso de que el instrumento
sea rechazado o no sea descargado de
cualquier manera.
Cumplida la condición resolutoria, el
acreedor podrá hacer efectivo el pago de
la obligación originaria o fundamental,
devolviendo el instrumento o dando
caución, a satisfacción del juez, de
indemnizar al deudor los perjuicios que
pueda causarle la no devolución del
mismo.
Si el acreedor deja caducar o prescribir el
instrumento, la obligación originaria o
fundamental se extinguirá así mismo; no
obstante, tendrá acción contra quien se
haya enriquecido sin causa
consecuencia de la caducidad o
21
D. 410/1971. Marzo 27. Por el cual se expide el
Código de Comercio. Bogotá.
37
prescripción. Esta acción prescribirá en
un año.
2. Abuso de los derechos:
No son absolutos, sino relativos. Uso de
ellos sino con motivo legítimo y noble,
ocasione perjuicio a otra debe indemnizar.
Embargo en exceso de los bienes del
deudor.
Abuso del derecho a litigar.
Formulación temeraria de denuncia,
cuando se insiste en el secuestro de bienes
que no pertenecen al ejecutado.
Para que exista debe de haber interés
legítimo y serio, que no exista un fin útil,
que haya interés de dañar.
Art. 830 del Código de Comercio
establece: El que abuse de sus derechos
estará obligado a indemnizar los
perjuicios que cause.
Art. 831 del Código de Comercio
establece: Nadie podrá enriquecerse sin
justa causa a expensas de otro.
Art. 1280 del Código de Comercio. En
todo caso de revocación abusiva del
mandato, quedará obligado el mandante a
pagar al mandatario su remuneración total
a
y a indemnizar los perjuicios que le cause.
Artículo 2184 C. Civil. De las
obligaciones del mandante. El mandante

es obligado: 3. A pagarle la remuneración
estipulada o usual.
El tratadista Louis Josserand (1868 -
1941). Al lado del derecho escrito “Vive
y se desenvuelve todo un mundo de
principios, de direcciones o standares”. El
abuso del derecho se configura, cuando el
titular lo ejerce con la intención de
ocasionar un perjuicio a otro, o sea, con
dolo. La doctrina francesa, lo amplió a los
casos de culpa, o sea, al obrar negligente,
no intencional, pero que perjudica a un
tercero22.
3. La buena fe:
Celebrar negocios, cumplir sus
obligaciones, lealtad del derecho a.
Decoro social. b. Esperar de los demás la
misma lealtad. Activa: Para con los
demás Pasiva para con nosotros.
Arts. 83 Constitución Nacional. Las
actuaciones de los particulares y de las
autoridades públicas deberán ceñirse a los
postulados de la buena fe, la cual se
presumirá en todas las gestiones que
aquellos adelanten ante éstas.
22
. Jurista francés y destacado investigador en
materia de Derecho civil. N. en Lyon en 1868 y
comienza su docencia universitaria como profesor
de Derecho en 1898. Univ. de Lyon en 1903, se
desempeñó en el cargo de Decano de la Facultad
de Derecho y posteriormente el de Decano
honorario. En 1931, su obra «Cours de droit civil
positif francais» es galardonada con el Prix
Chevalier. Fue miembro fundador de la
«Asociación de juristas de Lengua Francesa» y
Consejero del Tribunal. de Casación desde 1935.
http://derecho.laguia2000.com/parte-general/el-
abuso-del-derecho. Revisada el 6 de julio de 2012.
Hora. 4:30 p. m.
38
De igual manera, en los articulos. 768,
769, 963, 1324-9, del Código Civil
Colombiano, hacen referencia expresa a
este principio.
Es la conciencia de haberse adquirido el
dominio de la cosa por medios legítimos,
exentos de fraudes y otro vicio. Arts. 835
y 1603 del código de Comercio.
Se habla de Buena fe simple: Es la que se
exige normalmente en los negocios. La
que está contemplada en los Arts. 764,
768, 964, 769, 1525, 1603, y 1744 del C.
Civil, y en los artículos 834, 835, y 871
del Código de Comercio entre otros.
La Buena fe exenta de culpa: (Creadora
de derechos). Dar por existente un hecho
que no existe (Error comunis facit jus), lo
falso es verdad.
Está contemplada en los arts. 947 del
Código de Comercio, 1548 del Código
Civil Colombiano (Condición
resolutoria), 1744 (Dolo del incapaz),
1766 (La simulación no afecta derechos
adquiridos por terceros de buena fe).
Se presenta igualmente un: Error de
hecho
(Hechos). Persona con quien se tiene
interés de negociar. Naturaleza y objeto
del negocio jurídico.
Error de derecho
Vicios de la voluntad, no ha sido libre.
Art. 1509 C. C. Perjuicio incide sobre el
objeto y la causa.

4. La imprevisión en los contratos
Los contratos deben cumplirse en la
forma convenida con los contratantes.
Art. 2060 del C. Civil.
Cuando no hay ley exactamente aplicable
al caso controvertido, se aplicarán las
leyes que regulen casos ó materias
semejantes, y en su defecto, la doctrina
constitucional y las reglas generales de
derecho.
Artículo 868 del Código de comercio.
5. A nadie se le permite alegar su
propia inmoralidad ante la justicia
Principio general que será analizado a
partir de lo expuesto en algunos apartes
de la sentencia C- 985 de 2010,
correspondiente que estudio la demanda
de inconstiucionalidad contra el
23
artículo156 del Código Civil , en cuya
ratio decidendi, sustentaron la
modificación a las causales de divorcio,
decisión que al parecer desvirtúa el real
entendimiento de este principio, que si
bien, caducaba una vez transcurriera el
tiempo para demandar, hasta un año, hoy
esta se podrá realizar en cualquier tiempo,
es decir, ese término de caducidad hoy no
existe. Por lo que se podría afirmar que
esta modificación pone en grave riesgo la
institución matrimonial, definida en el
artículo 113 del Código Civil. Pues si
bien, la relaciones sexuales
23
C. Const. C-985/10. J. Pretelt.
39
extramatrimoniales al parecer se pueden
perdonar, subsiste un enorme peligro para
el futuro. Se debe hacer la observación
que para la época en que fue elaborado el
Código civil (1887), este principio tenía
plena vigencia y validez, un Estado
confesional, y hoy con la evolución del
Derecho, la Corte Constitucional, como
máximo Tribunal de cierre en esta
jurisdicción, en su sabiduría, competencia
y en protección de derechos
fundamentales, consideró que los
argumentos de la parte demandante eran
válidos, y ajustados a la Carta política,
por lo que invocar este pincipio se puede
realizar en cualquier tiempo, cuyos
efectos serán inmediatos y permanecer el
mismo sería obligar a uno de los
cónyuges a de manera unilateral obligado
a un vínculo, y en términos del juez
constiucional “impone un sacrificio
irrazonable al cónyuge inocente en
términos de su derecho al libre desarrollo
de la psonalidad, a la intimidad, a la
dignidad en su faceta de autonomía a
elegir el estado civil y a conformar una
familia…”
De igual manera, establecen los artículos
1744, 1515, 1634 – 2, 2545, 1602 del
Código Civil. (Pacta sunt servanda).
Asuntos de Igualdad jurídica, autonomía
de la voluntad (Derechos del hombre de
1789).
Error común hace derecho: Art. 947
Código Civil (Restitución y reembolso).
Error de derecho: Invocar la ignorancia de
la ley como excusa para su
incumplimiento

Artículo 9o. C. C. Ignorancia de la ley24.
La ignorancia de las leyes no sirve de
excusa. La vigencia del orden jurídico
implica la exigencia de que nadie eluda el
cumplimiento de la ley so pretexto de
ignorarla. El ordenamiento jurídico no
podría fundarse sobre una base tan
precaria.
Error de hecho: Recae sobre la existencia,
contenido y alcance de las normas
jurídicas. Justo error en materia de hecho,
no se opone a la buena fe, es el error
excusable. Por lo que deberán estudiarse
las sentencias C- 544 de 199425, y 540 de
199526.
La analogía: Concepto que será estudiado
como ya se dijo, analizando la sentencia
C - 083 de 1995, mediante la cual se
demandó el art. 8 de la Ley 153 de 1887
“. El que fue declarado exequible por este
Tribunal en dicha sentencia, del 1o. de
marzo de 1995, Magistrado Ponente,
Carlos Gaviria Díaz. “…Cuando no hay
ley exactamente aplicable al caso
controvertido, se aplicarán las leyes que
regulen casos ó materias semejantes, y en
su defecto, la doctrina constitucional y las
reglas generales de derecho….”
24
C. Const. C-651/97. C. Gaviria. De igual
manera, la Corte Suprema de Justicia, en su Sala
Constitucional, había declarado exequible este
artículo 9º. mediante Sentencia del 30 de marzo de
1978.
25
C. Const, C-544/94. J. Arango.
26
C. Const, C-540/95. J. Arango.
40
Cada uno de los temas que han servido de
sustento jurídico para argumentar la
validez o no de los fundamentos de la
demanda, nos llevan a concluir a partir de
la metodología en que la Sala Plena de la
Corte Constitucional, orienta y dirige el
debate que cada uno de los contenidos
propuestos en este capítulo, a partir del
estudio del concepto de ley, como criterio
auxiliar de interpretación. Y es a partir de
las consideraciones de estos jueces
quienes inician el sustento del debate
jurídico haciendo uso de todo un arsenal
que les permita sustentar sus posturas,
generalmente a partir de las definiciones
de los conceptos basilares que orientan
esta decisión. Fuentes del derecho,
doctrina constitucional, la jurisprudencia,
el derecho comparado, por lo que laa
constitución misma solo puede ser leída a
través de los ojos de la Constitución,
principios extra sistemáticos, salvamento
y aclaración de voto. Ahora bien, como la
función del juez es crear el derecho, y
quien no lo haga deniega justicia. Por lo
que los artículos aquí demandados hacen
parte del ordenamiento jurídico que aún
se encuentra vigente.
La Ley 153 de 1887. Establece en su
artículo 4o. Los principios de derecho
natural y las reglas de jurisprudencia
servirán para ilustrar la Constitución en
casos dudosos. La doctrina constitucional
es, a su vez, norma para interpretar las
leyes. Labor que hacen hoy los principios
generales del Derecho.27 Que como se
afirmó al inicio de este tema, mediante
esta providencia será estudiado, y
27
C. Const. C - 284/15 M. González

analizado cada uno de los componentes
de este tema, así como aquellas
decisiones judiciales que se mencionan,
las que le dan validez a la comprensión de
estas teorías.
La costumbre
Artículo 8o. Fuerza de la costumbre. La
costumbre en ningún caso tiene fuerza
contra la ley. No podrá alegarse el desuso
para su inobservancia, ni práctica, por
inveterada y general que sea.
Como norma jurídica supletoria a falta de
legislación positiva. “En el derecho no
hay lagunas porque hay jueces”.
Artíulo 48. Los jueces ó magistrados que
rehusaren juzgar pretextando silencio,
oscuridad ó insuficiencia de la ley,
incurrirán en responsabilidad por
denegación de justicia.
Es una regla de derecho que resulta de la
unión de dos elementos:
Este artículo 13. Fue declarado exequible
por la Corte Constitucional en la
sentencia C-224-94 del 5 de mayo de
1994, Magistrado Ponente: Jorge Arango
Mejía, bajo el entendido que "la expresión
"moral cristiana" significa "moral
general" o "moral social", como se
expuso en la parte motiva de esta decisión
judicial“.
La costumbre, siendo general y conforme
con la moral cristiana, constituye derecho,
á falta de legislación positiva.
Material:
41
Epoca dada una dificultad jurídica
determinada.
Sicológico:
Convicción en los que recurren a ella o en
los que la sufren, de su fuerza obligatoria.
La costumbre es una regla de derecho que
se constituye progresivamente bajo la
influencia subconsciente de la noción de
derecho y de las aspiraciones sociales de
las fuentes jurídicas reales.
Costumbre y Ley: La ley se crea por un
acto conciente de un órgano del Estado al
cual le está atribuida la función de crearla.
La costumbre resulta de la conducta
instintiva e inconsciente de la comunidad.
La costumbre según la ley (secundum
legem).
Es la norma que adquiere su carácter de
tal. Su fuerza obligatoria, referencia de la
ley.
De las obligaciones del arrendatario en el
arrendamiento de cosas. Arts. 1998
Código Civil “Reparaciones locativas son
de cargo de los arrendatarios”.
Artículo 1879. (Venta a prueba). “…Si se
estipula que se vende a prueba, se
entiende no haber contrato mientras el
comprador no declara que le agrada la
cosa de que se trata, y la pérdida,
deterioro o mejora pertenece entre tanto al
vendedor.

Sin necesidad de estipulación exprsa se
entende hacerse a prueba la vnta de
todas las cosas que se acostumbra vender
de ese modo….”
Comercial: Ventas de vehículos
La costumbre no constituye derecho, sino
en los casos en que a ley se remite a ella.
Analicemos algunos apartes de la
sentencia C - 486 de 199328, la que está
relacionada con este importante principio
general del derecho. Teniendo en cuenta
que a la que se ha denominado como la
primera Corte, le correspondió desarrollar
e implementar el mandato constitucional
definido en el artículo 241 de la Carta.
Con base en esta competencia, en la que
se estudiaron algunos conceptos, los que
hoy siguen siendo muy importantes.
“…Transito constitucional
La expedición de una nueva Constitución
Política que, como la de 1991, introdujo
cambios sustanciales en materia de
concepción del Estado, de principios y
derechos fundamentales y de
organización estatal, hacía imperativa la
derogatoria de la Carta vigente hasta
entonces, como lo ordena el artículo 380
de la CP, amén de que ello se sujetaba al
arbitrio del Constituyente. Otra cosa
acontece con la legislación
preconstitucional, la que conserva su
vigencia pese a la derogatoria de las
normas constitucionales a cuyo abrigo se
expidieron, debiendo en todo caso
conformarse en su interpretación y
aplicación al nuevo orden constitucional.
28
C. Const., C-486/93. E. Cifuentes.
42
Derecho a la personalidad juridica
El derecho fundamental al reconocimiento
de la personalidad jurídica a que se refiere
el artículo 14 de la Carta Fundamental es
un derecho exclusivo de la persona natural;
y el Estado, a través del ordenamiento
jurídico, tan sólo se limita a su
reconocimiento sin determinar exigencias
para su ejercicio, y ésta es una de las
constituciones políticas donde la inmensa
mayoría de los derechos se otorgan sin
referencia a la nacionalidad. No puede
haber personas a quienes se les niegue la
personalidad jurídica, ya que ello
equivaldría a privarles de capacidad para
ejercer derechos y contraer obligaciones."
Costumbre mercantil, y sociedades
unipersonales
La costumbre mercantil:
- La costumbre mercantil, elevada por el
Código a rango legal, también fue derogada
con ocasión de la expedición de la C. P de
1991, por virtud de su artículo 230,
argumentan los demandantes. Esta norma
señala a los jueces su sometimiento al
imperio de la ley, y les permite acudir a los
criterios auxiliares de la equidad, la
jurisprudencia, los principios generales del
derecho y la doctrina, en su función de
administrar justicia. Consideran que la no
inclusión de la costumbre mercantil como
uno de aquellos criterios, equivale a su
desconocimiento por parte de la
Constitución, con lo que implica que los
jueces están impedidos para utilizarla como
fuente de derecho.

La misión que la Constitución confía a los
jueces de aplicar el derecho con miras a la
vigencia de un orden justo (C. P art. 2), sólo
es posible si ellos no son objeto de
interferencias, presiones, instrucciones
procedentes del ejecutivo, del legislativo, de
los partidos, de las partes, en suma, si se
asegura que la única voz que pueden
escuchar y atender sea la voz del
ordenamiento jurídico. De ahí que la
garantía se construya proclamando que la
única fidelidad que liga al juez en su
delicada tarea de investigar la verdad y decir
el derecho se aquélla que lo vincula con el
ordenamiento jurídico.
Sin perjuicio de la existencia de instancias y
recursos, el juez aplica el derecho de
acuerdo con su propia conciencia y
convencimiento, basado desde luego en una
determinada cultura científica y observando
las reglas de la sana crítica. No está atado el
juez por los precedentes judiciales ni, en
principio, por las órdenes de sus superiores.
La aplicación preferente de la Constitución,
de otra parte, debe llevarlo a inaplicar las
normas jurídicas que sean incompatibles
con aquélla.
La independencia de los jueces no tiene el
significado de privilegio ni de abierta
exoneración de responsabilidad. Esa
independencia, lejos de ser una invitación a
la arbitrariedad, es el medio que resguarda
su autonomía e imparcialidad para poder
proferir sentencias justas y conforme a
derecho.
19. El estado de derecho no se concibe si la
función judicial no se ejerce de manera
independiente y si las normas que
43
componen el ordenamiento dejan de
vincular a los órganos que las ponen en
vigencia. La aplicación judicial del
ordenamiento es el momento en el que se
prueba asímismo el estado de derecho en
cuanto que sus normas cobijan por igual a
gobernantes y gobernados. El juez, órgano
autónomo e imparcial, debe apelar
únicamente al ordenamiento - desligado de
toda injerencia de los demás poderes - para
definir la causa si lo que se quiere es que el
estado de derecho adquiera en verdad el
sentido de garantía y de objetividad que lo
justifican históricamente.
21. Como garantía institucional de la
independencia judicial el principio de
sometimiento del juez al imperio de la ley
consagrado en los artículos 228 y 230 de la
C.P., incorpora una regla de aplicación del
derecho y tiene, por tanto, como destinatario
de la misma a la autoridad judicial.
El derecho a la personalidad jurídica
27. El único sujeto al cual se refiere el
artículo 14 de la C.P. es a la persona natural.
Ante ella se inclina la Constitución - como
de otra parte también lo ha hecho la
declaración universal de los derechos
humanos (art. 6), el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos (art. 16) y la
Convención Americana sobre Derechos
Humanos (art. 13), para reconocer su
personalidad jurídica. El acto de
reconocimiento atestigua que la
personalidad es un atributo congénito a la
persona que precede al mismo ordenamiento
que se limita a declararlo.

La personalidad jurídica indica en el caso de
la persona natural su idoneidad para ser
titular de todas las posiciones jurídicas
relacionadas con sus intereses y actividad.
El reconocimiento que extiende la
Constitución a la capacidad jurídica general
de todas las personas naturales, es una
concreción necesaria del principio de
igualdad, que es compatible sin embargo
con las formas de incapacidad jurídica que
puede consagrar la ley en aras del interés de
la persona misma o de un superior interés
público.
El derecho a la personalidad jurídica
reconocido a toda persona postula, como se
ha dicho, una radical reivindicación del
principio de la igualdad jurídica, y se
endereza a hacer de todo miembro de la
sociedad - independientemente de su raza,
sexo, edad y condición - un sujeto dotado de
capacidad jurídica e inmune a la
degradación legal de su indisputada
personalidad, lo que no fue así
históricamente en la sociedad esclavista y en
los oprobiosos regímenes totalitarios de este
siglo. Del mismo modo el derecho
fundamental a la personalidad jurídica no se
concilia con las limitaciones generales a la
capacidad general y la consagración de
incapacidades especiales que en cierta época
se predicaron de la mujer casada y de los
hijos extramatrimoniales.
Sobre el contenido y alcance de este derecho
ha sostenido esta Corte, lo siguiente:
"3. Del derecho fundamental al
reconocimiento de la personalidad
jurídica
44
El sujeto razón y fin de la Constitución de
1991 es la persona humana. No es pues el
individuo en abstracto, aisladamente
considerado, sino precisamente el ser
humano, en su dimensión social, visto en la
tensión individuo-comunidad, la razón
última de la nueva Carta Política.
El artículo 14 de la Constitución establece:
"Toda persona tiene derecho al
reconocimiento de su personalidad
jurídica".
3.1. Titular del derecho.
El derecho fundamental al reconocimiento
de la personalidad jurídica a que se refiere el
artículo 14 de la Carta Fundamental es un
derecho exclusivo de la persona natural; y el
Estado, a través del ordenamiento jurídico,
tan sólo se limita a su reconocimiento sin
determinar exigencias para su ejercicio, y
ésta es una de las constituciones políticas
donde la inmensa mayoría de los derechos
se otorgan sin referencia a la nacionalidad.
Esta afirmación se comprueba al estudiar los
instrumentos internacionales sobre el
reconocimiento de la personalidad jurídica
interpretados a la luz del artículo 93 de la
Constitución que determinan quién es el
titular del derecho constitucional
fundamental establecido en el artículo 14 de
la Constitución.
El artículo 93 constitucional le confiere a
los tratados internacionales sobre derechos
humanos el carácter de norma prevalente en
el ordenamiento interno, si se ajustan al
orden constitucional, y les otorga la
condición de criterio de interpretación

constitucional para buscar el sentido de los
derechos y deberes consagrados en la Carta
Fundamental.
El Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos ratificado por Colombia en
virtud de la Ley 74 de 1968, en su artículo
16 establece:
"todo ser humano tienen derecho, en todas
partes, al reconocimiento de su
personalidad jurídica".
La razón jurídica del derecho fundamental
al reconocimiento de la personalidad
jurídica la encontramos en el Preámbulo del
Pacto Internacional que reconoce: "que
estos derechos se derivan de la dignidad
inherente a la persona humana".
A la misma conclusión se llega por vía de la
Convención Americana sobre Derechos
Humanos que en su artículo 1º numeral 2º
dice que para los efectos de esta
Convención "persona es todo ser humano",
y el artículo 3º consagra, "que toda persona
tiene derecho al reconocimiento de su
personalidad jurídica".
Como fundamento ideológico orientador de
las disposiciones sobre derechos humanos
en el mundo, es imperativo hacer mención a
la Declaración Universal de Derechos
Humanos, que en su artículo 6º establece:
"todo ser humano tiene derecho, en todas
partes al reconocimiento de su personalidad
jurídica".
Así pues, para la interpretación del artículo
14 de la Constitución se hace necesario
45
recurrir al análisis de los Instrumentos
Internacionales y de ellos se deduce
claramente que el derecho al reconocimiento
de la personalidad jurídica es un derecho
inherente a la persona humana y que la labor
del Estado es de constanción y no de
creación.
El tema de discusión se ha centrado en si la
personalidad jurídica la reconoce el Estado
o éste en un acto de poder, la crea.
El positivismo extremo, teniendo como
principales exponentes a Hans Kelsen y
Giovanny Gentile, consideraron que el
Estado como personificación del orden
jurídico total (Kelsen) y como todo moral y
absoluto (Gentile), es el creador, a través de
las leyes, desde la fundamental hasta la
codificada, de toda realidad jurídica, de tal
manera, que si algo no es instituido dentro
de la categoría personal, en el mundo
jurídico no existe.
Rene Casin inspirado en Radbruch
(Alemania), del Vecchio (Italia), Holmes,
Frank, Cardozo (Realismo Norteamericano),
Hart (Inglaterra) y otros en los proyectos de
redacción y unificación de la Declaración
Universal de los Derechos Humanos, llegó a
la siguiente conclusión doctrinaria: El
Estado no crea la personalidad jurídica,
porque sería absurdo que una entidad
cultural como el Estado sea la creadora de
una entidad natural como la personalidad
jurídica; de tal manera, que el Estado debe
reconocer la realidad preexistente al mismo
Estado: la personalidad jurídica del ser
humano.

El reconocimiento jurisprudencial del
raciocinio anterior impide la arbitrariedad
que se presentó en los regímenes
totalitarios, en cuyas legislaciones la
personalidad jurídica estaba restringida a
determinados seres humanos.
3.2. La personalidad jurídica de la persona
natural.
Es necesario que los seres humanos se les
reconozca la cualidad de personalidad
jurídica en su sentido jurídico-político es
decir que el primer derecho de todo hombre
es el derecho que le define el estatus de
persona jurídica, como lo considera Karl
Larenz "la condición de persona es la
cualidad que distingue al hombre sobre
todos los demás seres vivientes..."29 .
El estudio del concepto de persona en la
ciencia del derecho civil y en la ciencia del
derecho natural nos permite advertir que el
concepto jurídico de persona es el más
abarcante de los conceptos jurídicos, por
ser, precisamente, el fundamento de toda la
realidad jurídica.
El problema está en definir a la persona si es
"ser ante" o "ser por". Si se admite que la
persona es un alguien para el derecho, debe
de igual modo, aceptarse que su
personalidad jurídica simplemente le es
reconocida por el ordenamiento jurídico
positivo30 .
29
Larenz, Karl. Derecho Civil. Parte General
(Madrid 1.978), Ed. Revista de Derecho Privado.
P. 44.
30
Cfr, Hoyos Castañeda, Ilva Myriam. El
Concepto de persona y los derechos humanos.
Universidad de la Sabana. Santa Fe de Bogotá.
1.991. En la obra citada la autora hace un análisis
46
Es decir el derecho no le agrega nada a la
estructura óntica de la persona humana, le
reconoce y le protege su titularidad natural,
así como la dignidad que le corresponde por
el derecho de ser persona. En definitiva una
persona es una realidad única e irrepetible
filosófica y jurídicamente.
4. Argumento subjetivo.
En el informe-ponencia31 para primer debate
de la Carta de Derechos, Deberes, Garantías
y Libertades presentado por el
Constituyente Diego Uribe Vargas se
expresa que: "El eje primordial de la
democracia radica en reconocerle a los
ciudadanos y personas que habitan en
Colombia, un conjunto de garantías que no
sólo dignifiquen el contenido de la vida,
sino que favorezcan progresivamente la
formulación de las nuevas libertades que la
evaluación contemporánea han ido
poniendo en evidencia .
Este artículo que aparece en la Declaración
Universal de Derechos Humanos, y que se
reproduce igualmente en el Pacto de San
José de Costa Rica y en los instrumentos
referentes a la materia, expresa el
reconocimiento del individuo como sujeto
principal del derecho, cuyos atributos
tienen valor remanente.
Los atributos que la doctrina reconoce a la
persona son: el nombre, el domicilio, el
del concepto jurídico de persona y su dimensión
jurídica en las varias teorías.
31
Gaceta Constitucional No. 82, p. 10 a 16

estado civil, el patrimonio, la nacionalidad
y la capacidad. No puede haber personas a
quienes se les niegue la personalidad
jurídica, ya que ello equivaldría a privarles
de capacidad para ejercer derechos y
contraer obligaciones." (subrayas fuera del
texto)
5. El atributo de la personalidad jurídica de
la persona moral.
La condición de personalidad jurídica hace
del hombre categoría de sujeto de derecho,
no es un estatus exclusivo, la puede otorgar
el Estado a otras realidades producto del ser
humano en su tensión individuo-sociedad
que genera el derecho a la libre asociación
para el desarrollo de las distintas actividades
que las personas realizan en sociedad y tal
como lo establece el artículo 38 de la
Constitución Política, lógicamente este
derecho estará sometido a las condiciones
que el ordenamiento jurídico exige para su
otorgamiento32".
A la luz de lo anterior es evidente que los
cargos no pueden prosperar. Por lo que la
decicisón que se tomó fue la declaratoria de
exequibilidad de la ley 04 de 1989 (Norma
demandada), y el Decreto 410 de 1971 y los
artículos 3 a 9 y 98 a 514 del mismo,
únicamente por los aspectos considerados
en esta sentencia.
Salvamento de voto a la Sentencia No. C-
486/93. Costumbre (Salvamento de voto)
Dentro de un sistema legislado, la
costumbre puede consagrarse expresamente
32
C. Const., C-476/1992. A. Martínez.
47
como fuente formal subsidiaria y autónoma
(como en Colombia durante la vigencia de
la Constitución de 1886), tolerarse en esa
misma condición (como en Inglaterra) o
excluirse. Empero, cuando se consagra
expresamente o se tolera, está subordinada
a la legislación mas no deriva de ella. En
eso consiste su status de fuente a la vez
subsidiaria y autónoma (no reductible a la
legislación). Desde esta particular
perspectiva, entonces, la costumbre no sólo
no queda comprendida dentro del concepto
ley sino que se le opone, del mismo modo
que el proceso consuetudinario,
inconsciente, se opone al proceso legislativo
en tanto que ejercicio de la reflexión,
encaminado a la creación de la norma…”.
Derecho – Factor de progreso (Salvamento
de voto).
El derecho ha de ser no solo factor de
conservación sino también y ante todo-de
progreso. No ha de consistir su función en
preservar supersticiones insensatas, sino en
propiciar pautas razonables de conducta
que contribuyan a informar de mayor
reflexión y de menos institnto de acción
humana.
En una obra, aún joven y no obstante ya
clásica, "El concepto de Derecho" H.L.A.
Hart esclarece el punto en los siguientes
términos: "Es importante distinguir entre
esta subordinación relativa de un criterio
a otro y la derivación, ya que como
consecuencia de confundir estas dos ideas
se ha logrado algún fundamento espurio
para el punto de vista de que todo el
derecho es "esencialmente" o "realmente"
(aunque más no sea que en forma tácita)

el producto de la legislación. En nuestro
sistema la costumbre y el precedente
están subordinados a la legislación,
puesto que las reglas consuetudinarias y
las reglas del common law pueden verse
privadas de su status de derecho, por una
ley" (tal como ha sucedido hasta ahora en
Colombia con la costumbre). Y continúa:
"Sin embargo ellas no deben su status de
derecho, por precario que éste sea, a un
ejercicio tácito de potestad legislativa,
sino a la aceptación de una regla de
reconocimiento que les acuerda ese lugar
independiente aunque subordinado."
En síntesis: dentro de un sistema
legislado, la costumbre puede consagrarse
expresamente como fuente formal
subsidiaria y autónoma (como en
Colombia durante la vigencia de la
Constitución de 1886), tolerarse en esa
misma condición (como en Inglaterra) o
excluirse (como a mi juicio ha sucedido
bajo la vigencia de la actual Carta
Política). Empero, cuando se consagra
expresamente o se tolera, está
subordinada a la legislación mas no
deriva de ella. En eso consiste su status de
fuente a la vez subsidiaria y autónoma (no
reductible a la legislación). Desde esta
particular perspectiva, entonces, la
costumbre no sólo no queda comprendida
dentro del concepto ley sino que se le
opone, del mismo modo que el proceso
consuetudinario, inconsciente, se opone al
proceso legislativo en tanto que ejercicio
de la reflexión, encaminado a la creación
de la norma…”.
Otra decisión judicial importante, y que
tiene relación con el tema de la
48
costumbre, es la sentencia C-224 de
199433. Moral. No es posible negar la
relación entre la moral y el derecho. Y
menos desconocer que las normas
jurídicas en algunos casos tienen en
cuenta la moral vigente, para deducir
consecuencias sobre la validez de un acto
jurídico. Hay siempre una moral social,
que es la que prevalece en cada pueblo en
su propia circunstancia. Entendida así, la
moral no es individual: lo individual es la
valoración que cada uno hace de sus actos
en relación con la moral social.
Moral cristiana
La referencia hecha en el artículo 13, a la
moral cristiana, no implica, como pudiera
pensarse, una exigencia de carácter
dogmático que suponga un privilegio para
esa moral frente a otras. Significa, más
bien, la referencia a uno de los elementos
constitutivos de la costumbre, la " opinio
juris", según la cual la costumbre, para
que sea jurídica, debe generar en la
comunidad que la observa, la convicción
de obligatoriedad. Porque si se acepta que
el legislador se dirige a una comunidad
cristiana, tiene que tener presente que en
ella no puede darse la convicción de
obligatoriedad con respecto a un uso que
contraríe los postulados de esa moral.
Sería una contradicción lógica afirmar
que alguien está convencido de que es
obligatorio algo que juzga perverso o
inmoral. Sería como afirmar que tengo
por obligatorio algo que considero, no
33
C. Const, C- 224 de 1994. J. Arango.

sólo no obligatorio, sino reprochable.
Entendida la expresión "moral cristiana"
como la moral social o moral general, es
evidente que en casos excepcionales
tendría validez como fuente del derecho
una costumbre que no sea acorde con la
moral general del país, pero que sea
conforme con la moral de un grupo étnico
y cultural en particular.
Costumbre-Obligatoriedad
En tratándose de la costumbre, es
ostensible que su fuerza obligatoria viene
directamente de la comunidad, es decir,
del pueblo, sin que pueda hablarse de que
éste delega su poder. Así como los hechos
sociales llevan al legislador a dictar la ley
escrita, esos mismos hechos, en
ocasiones, constituyen la ley por sí
mismos. No tendría sentido a la luz de la
democracia reconocerle valor a la ley
hecha por los representantes del pueblo, y
negársela a la hecha por el pueblo mismo,
que es la costumbre.
Moral en la constitución vigente
La Constitución de 1991 no es contraria a
la moral cristiana. No hay uno solo de sus
preceptos que pugne con lo que hoy se
entiende por "moral cristiana" en
Colombia. El hecho de haber
desaparecido del preámbulo de la
Constitución la referencia a la Iglesia
Católica, Apostólica y Romana como "la
de la nación" y como "esencial elemento
del orden social", no trae consigo un
cambio en la moral social. Apenas ratifica
la separación de la Iglesia y el Estado. No
puede, en consecuencia, ser contraria a la
49
Constitución una norma que se limita a
reconocer la moral de las mayorías.
Costumbre/ley-Diferencias
La diferencia fundamental entre la
costumbre y la ley, consiste en que la
segunda se crea por un acto consciente de
un órgano del Estado al cual le está
atribuída la función de crearla, en tanto
que la primera resulta de la conducta
instintiva e inconsciente de la comunidad.
De la costumbre existe una clasificación
generalmente aceptada, que tiene su
origen en el derecho romano y se basa en
la conformidad u oposición entre la ley y
la costumbre.
Costumbre-Clases
Costumbre secundum legem es la norma
que adquiere su carácter de tal, y, por
consiguiente, su fuerza obligatoria, por la
expresa referencia que a ella hace la ley.
Costumbre praeter legem es la relativa a
un asunto no contemplado por la ley
dictada por el legislador. Costumbre
contra legem es la norma contraria a la
ley creada por el Estado, ya se limite a la
inobservancia de la misma, o establezca
una solución diferente a la contenida en
ella. Los dos casos implican que la ley
escrita entra en desuso.
Costumbre praeter legem/Derecho
positivo
En concordancia con el artículo 8o.
citado, el artículo 13 de la ley 153 de
1887, reconoció fuerza de ley, al decir
que "constituye derecho", a la costumbre

general y conforme con la moral cristiana,
"a falta de legislación positiva", es decir,
a falta de ley creada por el Estado. Se
aceptó, pues, la costumbre praeter legem.
El derecho positivo, que es lo mismo que
derecho objetivo, es el conjunto de
normas vigentes en un pueblo en un
determinado momento. Por esta razón, el
artículo 13 ha debido referirse a la "falta
de legislación dictada por el legislador."
Costumbre en la constitución
vigente/Principio de autonomía funcional
del juez
Negarle al pueblo la posibilidad de crear
el derecho objetivo representado en la
costumbre, sería ir en contra de los
principios de la Constitución de 1991 en
lo relativo a la democracia participativa.
Y sería paradójico que la costumbre,
permitida por las constituciones anteriores
que consagraban la democracia
representativa, estuviera proscrita en la
actual. Hay quienes sostienen que la
costumbre alcanza a derogar la ley que le
es contraria. Entre nosotros, como ya se
advirtió, esto no es posible, por expresa
prohibición legal, aunque fácilmente
puede comprobarse la existencia de leyes
que el paso del tiempo ha excluido de la
vida social. Para la Corte Constitucional
es claro que el inciso primero del artículo
230 no tuvo la finalidad de excluir la
costumbre del ordenamiento jurídico. Lo
que se buscó fue afirmar la autonomía de
los jueces, poner de presente que su
misión se limita a aplicar el derecho
objetivo, haciendo a un lado toda
consideración diferente y todo poder
extraño. No sobra advertir que habrá
50
casos en que el juez deba aplicar los
principios generales del derecho, que el
inciso segundo llama criterios auxiliares,
haciendo a un lado el texto de la ley, para
no incurrir en el pecado que señala el
aforismo latino: derecho estricto,
injusticia suprema. Se dice esto para
indicar que no puede considerarse al juez
como un autómata, esclavo de la norma
estricta. Por ley debe entenderse el
ordenamiento jurídico como un todo. Lo
dicho hasta ahora permite afirmar que el
artículo 13 de la ley 153 de 1887 en
cuanto reconoce fuerza de la ley a la
costumbre praeter legem, no es contrario
a la Constitución. Y con mayor razón
puede decirse que la costumbre secundum
legem se ajusta a la Constitución, porque
en este caso su fuerza proviene de la
propia ley que se remite a ella.
Como se observa siempre, y esto deber
ser parte de la pedagogía constitucional
(Artículo 41 de la carta). Al estudiar y
analizar los temas que tienen relación con
la carta de derechos, de igual manera, a
partir del ejercicio que se realiza por parte
de los profesionales del derecho de
acuerdo a cada uno de los roles asumidos
como: jueces, abogados, estudiosos e
interesados el derecho está permeado
siempre pasiones, posturas y discordias,
siendo desde allí, desde donde los
ciudadanos, quienes tienen la posibilidad
una vez investido como jueces de la
república (abogados), sin importar su
lugar de administrar justicia, como
servicio público esencial. Garantizando
siempre y en todo momento los derechos
fundamentales.

Ignorancia de la ley
Consagra un principio universal de
derecho, fundado en la necesidad de
asegurar el orden: Artículo 9º. La
ignorancia de las leyes no sirve de excusa.
(C.C.). La Sentencia C - 113 de 199334:
“… Sin que sobre advertir que si la ley,
según la ficción universalmente aceptada,
es conocida por todos, con mayor razón
hay lugar a presumir que los jueces
(abogados), tienen la suficiente formación
jurídica para leer y entender las sentencias
de la Corte. Lo cual explica por qué la
norma comentada a más de ser
inexequible es inútil…”.
Así mismo en la Sentencia C - 651 de
199735. El deber general de obediencia
del derecho. Como uno de sus
argumentos más importantes esgrimidos
en la demanda, argumenta que al
“…exigir que los ciudadanos tengan un
conocimiento global de la ley, excluye a
aquellas que por circunstancias ajenas a
su voluntad o por el medio social en que
se desenvuelven, tienen una información
limitada, violando así el derecho de
igualdad…”. Luego del debate
jurisprudencial en sus consideraciones la
Sala afirma que: “…Toda persona está
obligada a cumplir la Constitución y lass
Leyes”, así mismo, que los deberes
esenciales que a una persona ligan como
miembro integrante de una comunidad
puedan captarse de manera espontánea
34
C. Const, C – 113 de 1993. J. Arango.
35
C. Const, C-651/97. C. Gaviria.
51
mediante la interacción social..”. Quiere
decir lo anterior, que por el hecho de vivir
en comunidad, no se puede argumentar el
desconocimiento de la ley, y las normas
que rigen a una sociedad, siendo una
obligación ineludible del Estado la de
promulgar las leyes, pues solo a partir de
este acto se hace razonablee la efectividad
de las consecuencias jurídicas que pueden
segurise de su inobservancia, por lo que
toda, y toda norma debe de haber sido
promulgada o publicada. Tal como lo
establece el Artículo 56 del Código de
Régimen político y municipal36 ”…No
podrá alegarse la ignorancia de la ley para
excusarse de cumplirla, después que esré
en observancia, según los artículos
anteriores.
El inciso 2º. Del artículo 52 de la norma
mencionada define que la: Promulgación
consiste en insertar la ley en el periódico
oficial, y se entiende consumada en la
fecha del número en que termine la
inserción”. Para que sea conocida por
todos y pueda entrar en vigencia.
6. Pago de lo no debido
Principio general establecido en el
artículo 2315 del ordenamiento Civil
vigente. (Repetición por error de derecho
36
L. 4ª/1913, modificada por la Ley 19/1958
“Sobre régimen político y municipal”, modificada
igualmente por el Decreto 1333 de 1986. Artículo
2º. Los actos del congreso de carácter general se
denominan leyes; los de las asambleas
departamentales, ordenanzas, y los de los
concejos, acuerdos. Los primeros rigen en todo el
país; los Segundos en el respectivo departamento,
y los últimos, en el correspondiente municipio.
 52

en el pago). Pago por error de derecho de representan en su conjunto una

la obligación sin fundamento. Se podrá
repetir aún lo que se ha pagado por error
de derecho, cuando el pago no tenía por
fundamento ni aún una obligación
puramente natural…”.
importante tendencia: la necesidad de
adaptar las normas a los casos reales de la
vida, de aproximarlas a la realidad
concreta; en una palabra: de humanizar el
derecho (Subrayas fuera del texto)…”37

Ahora bien, luego del estudio, de cada

uno de los temas contenidos en las
sentencias anteriormente enunciadas, se
estará en capacidad de afirmar que cada
uno de los criterios y teorías allí
expuestas, hacen parte fundamental para
la comprensión y entendimiento en este
caso del Derecho Colombiano. Pues si
bien, uno de los aspectos más relevantes
dentro de esta discusión, ha sido lo
relacionado con la transición de las dos
constituciones (1886 - 1991), desde el
derecho continental Europeo, derecho
positivo, escrito y legislador, tal como se
establece en cada una de estas decisiones
judiciales. La función de los Jueces es
crear derecho, y darle aplicación a una
serie de conceptos, normas, principios y
preceptos, los que si bien no están
plenamente definidos dentro del
artículado como puntos de origen, será
necesario siempre acudir a ellos, sustentar
las argumentaciones que darán fin al
trabajo de los operadores jurídicos, a fin
de que el Derecho sustancial se aplique, y
se adjudique a quien pueda tener mejor
derecho, dentro de una sana aplicación
del ordenamiento jurídico Colombiano,
apoyado en los doctrinantes y tratadistas,
así como en lo pronunciamientos de estos
funcionarios públicos en jurisprudencias.
“…Todas estas reglas generales, viejas 37
Valencia Zea, Arturo, Ortiz Monsalve, Álvaro.
por sus orígenes históricos pero muy Derecho Civil. Parte General y Personas. Tomo I.
Decimosexta edición. Editorial Temis. Bogotá.
nuevas por sus fecundas aplicaciones, 2010.
 53

EJERCICIO TALLER EVALUATIVO No. 2 14. ¿ En qué consiste la ignorancia de

TEMA: LA ANALOGIA la ley?.
15. ¿ Cómo se define la analogía?.
Con este ejercicio se desarrolará los 16. ¿ Qué son los principios generales
contenidos y elementos que se encuentran del derecho?. (Explique cada uno
en la Sentencia C- 083 de 1995. Art. 8 de de ellos).
la Ley 153 de 1887 “Artículo declarado 17. ¿Cuál es la pregunta que se
exequible por la Corte Constitucional. formula en el problema jurídico?.
Magistrado Ponente, Carlos Gaviria Díaz. 18. ¿Qué es el problema jurídico?.
19. ¿Cuáles son los argumentos de la
PREGUNTAS demanda? (Leerlos
ciudadosamente).
De acuerdo a la lectura y explicaciones 20. ¿Cuáles son las partes
realizadas previamente, se deberá dar intervinientes, y cómo fue su
respuesta a los siguientes interrogantes: posición?.
21. ¿Cuál es la competencia de la
1. ¿Cuál es la identificación de la Corte Constitucional?.
sentencia?. 22. ¿Cuáles son los argumentos desde
2. ¿Qué clase de fuentes se el derecho comparado?.
evidencian en esta sentencia?. 23. ¿Cuál es la decisión de la
3. ¿De qué se trata la sentencia, y autoridad que produjo la
cuál es el tema de debate?. sentencia?.
4. ¿Qué se demandó en la sentencia? 24. ¿Quién la produjo?.
5. ¿Cuál es la posición y/o criterios 25. ¿Hubo aclaración de voto?
de la Corte Constitucional?. 26. ¿Hubo salvamento de voto?
6. ¿Qué se resolvió?. 27. ¿Fallaron la totalidad de lo
7. ¿Qué es la doctrina solicitado?.
constitucional? 28. ¿Es una sentencia inhibitoria?. Si
8. ¿Cuáles son los antecedentes de __ No __ Por qué (Sustente la
esta jurisprudencia?. respuesta).
9. ¿Qué es la jurisprudencia 29. ¡Cómo se designa al magistrado
constitucional? ponente. Identifique la norma?.
10. ¿Cuáles son las clases de 30. ¿Cuál es la radicación?.
analogía? 31. ¿Cuáles son los antecedentes de la
11. ¿En qué consiste la costumbre, y analogía?.
cómo se aplica en el derecho civil 32. ¿Qué clase de sentencia es, y por
Colombiano?. qué?.
12. ¿Cuáles son las clases de 33. ¿Cuáles son las posiciones más
costumbre?. relevantes de las partes
13. ¿Cuál es la importancia de los intervinientes?. (Explíquelas
principios generales del derecho?. brevemente).

34. ¿Cuáles son las consideraciones
de la Corte Constitucional?.
35. ¿Cuál es la función del
Magistrado Ponente?.
36. ¿Cuáles son las normas
demandadas?. Explíquelas.
37. ¿De qué se trata el Decreto 2067
de 1991?.
38. ¿Qué clase de juez dictó la
sentencia?
39. ¿Fue una decisión colegiada?.
Sí___, No___, ¿Por qué?.
40. ¿Cuál es la norma otorga la
competencia a la Corte
Constitucional?.
41. ¿Qué consagra el artículo 4º. de la
Constitución política de
Colombia?.
42. ¿Cuáles son las consecuencias de
los fallos de constitucionalidad?.
43. ¿Por qué es importante esta
sentencia?.
44. ¿Cuál es el concepto del
Procurador?.
45. ¿Por qué es competente la Corte
constitucional para fallar esta
acción?.
46. ¿Cuál es la metodología utilizada.
Es decir, cómo inicia la Corte su
argumentación jurisprudencial?.
47. ¿A qué otras normas o sentencias
nos remite la Corte, y por qué?.
48. ¿Explique el contenido del
artículo 86 de la constitución
política?.
49. ¿Cuáles son los derechos
fundamentales invocados?.
50. ¿Cómo se resolvieron cada uno de
los cargos?.
51. ¿Cuáles son las decisiones
judiciales objeto de la revisión?.
54
52. ¿Quiénes y cuáles fueron los
argumentos de las partes
intervinientes?. (Explique y
justifique su argumentación.
53. De acuerdo a la lectura de la
sentencia C- 486 de 1993. Previa
identificación de la misma.
¿Explique en qué consiste la
personalidad jurídica, las clases de
constumbre y cuál es la relación
de la costumbre con la ley,
conceptos que allí son
analizadas?.
54. ¿Identifique si el tema de debate
de esta sentencia está vigente?.
(Sustente su respuesta).
55. ¿Identifique claramente en su
código de qué norma se trata esta
modificación Constitucional?.
56. Luego de hacer un barrido de las
sentencias de la Corte
Constitucional, que hayan tenido
relación con el tema de este taller.
¿Identifique a cuáles sentencias
nos remite?. Cuáles son sus
antecedentes, y qué artículos
constitucionales se encuentran
enfrentados?. Haga un breve
resumen.
57. ¿Cuál es la norma constitucional
que sustenta que el Procurador
General de la Nación debe
intervenir en los juicios de
constitucionalidad?. (Sustente su
respuesta).
58. ¿Cuáles son sus conclusiones una
vez leída, y analizada esta
sentencia?. Explíque sus posturas.

Capítulo 5ª.
METODOS DE INTERPRETACION DE LA
LEY
Uno de los objetivos de este capítulo, será
estudiar y analizar algunos de los métodos
de interpretación de la ley, que podrán
servir para conocer y complementar los
temas del Derecho civil, que es el objeto
de este curso, identificar algunas de las
teorías que será necesario revisar, que
sustentan la vigencia y validez de estos,
mediante la realización de un ejercicio
teórico prácticos que permitan interpretar
algunas de las categorías conceptuales
más relevantes dentro del conocimiento
de las partes más importantes del Código
Civil.
. ¿Qué es la interpretación de la ley?.
. Definición
. Clases
. Métodos y doctrinas actuales
. Teorías que sustentan la vigencia de los
métodos de interpretación de la ley.
Alemanas, Francesas, Españolas y,
Americanas.
Métodos de interpretación de la ley
La fuente primaria que ayudará a
comprender esta parte de la discusión,
será la legislación Civil Colombiana,
como lo es la Ley 153 de 1887, es decir,
una de las primeras normas que permitió
la adopción de este código, norma legal
que como se ha estado sustentado, que en
el Código en el capítulo IV.
Interpretación de la ley. Interpretación
auténtica, a partir del artículo 25, dedica
55
un amplio espacio para resolver de
manera adecuada la importancia de
estudiar las leyes, ahora bien, hoy
algunas de las disposiciones de esta
norma, han sido objeto de revisión
Constitucional, su estructura basilar no ha
sufrido transformaciones significativas,
pues como se observa, si la función del
Juez Constitucional y el ordinario, ha sido
derogar, subrogar las normas que han sido
puestas a su estudio, con el fin de ser
invocar la declaración de exequibilidad
y/o inexequibles, así mismo que estas
casen o no. Esto no significa siempre que
las normas jurídicas (Leyes, Decretos
legislativos y actos reformatorios de la
carta), cuestionadas mediante acciones
públicas, o por actos legislativos, así
como con el recurso de Casación, ante la
Sala correspondiente de la Corte Suprema
de Justicia. Es decir, Si la función del
Tribunal Constitucional de hoy, se
equipara a la labor que desarrollaba la
Sala Constitucional de la Corte Suprema
de Justicia,(Antes de 1991), se puede
afirmar, que más que modificarlas, las
decisiones jurisprudenciales, lo que han
hecho es atemperar el uso y ejercicio del
Derecho, modernizarlo, hacerlo conocer y
poner en acción la administración de
justicia, por eso se acude a esta figuras de
manera permanente.
Estos dos conceptos: La Interpretación de
la ley, y métodos de interpretación, como
se dijo, en los artículos 25 y ss del
ordenamiento Civil vigente. Hacen parte
fundamental del interés para que los
estudiosos del derecho y operadores
jurídicos apliquen de manera racional
estos elementos.

Definamos primeramente el concepto de
Ley.
Según el Diccionario de la Real
Academia Española define el concepto de
ley como: Precepto dictado por la
autoridad competente, en que se manda o
prohíbe algo en consonancia con la
justicia y para el bien de los gobernados.
f. En el régimen constitucional,
disposición votada por las Cortes y
sancionada por el jefe del Estado.
El Código Civil Colombiano, define la
ley, en el artículo 4º. “…Como una
declaración de la voluntad soberana
manifestada en la forma prevenida en la
Constitución política. El carácter general
de la ley es mandar, prohibir, permitir o
castigar…”.
Así mismo, se establece en las primera
disposiciones de la ley que adoptó el
código, como es el caso de los artículos,
que contribuyen a entender la imporancia
y necesidad de conocerlos. “…Articulos
10. Primacia constitucional e práctica, a la realidad, y esta adaptación
incompatibilidad normativa>. Artículo
derogado expresamente por el artículo 45
de la Ley 57 de 1887.
Artículo 11. Obligatoriedad de la ley –
Momento desde el cual surte efectos. Los
artículos 52 y 53 del Código de Régimen
Político y Municipal (Ley 4a. de 1913,
sobre régimen políttio y municipal), tratan
de la promulgación de la ley como
requisito para que ésta obligue, del
concepto de promulgación, del momento
en que principia la observancia de la ley,
56
y de las excepciones a este último
concepto (la observancia).
Artículo 12. <promulgacion de la ley -
Concepto. Los artículos 52 y 53 del
Código de Régimen Político y Municipal
(Ley 4a. de 1913, modificada por la Ley
19 de 1958), Se refieren a la
promulgación de la ley como requisito
para que ésta obligue, del concepto de
promulgación, del momento en que
principia la observancia de la ley, y de las
excepciones a este último concepto (la
observancia). Por su parte, el artículo 54
del mismo Código trata del plazo para
publicar las leyes a partir de su sanción, y
el artículo 55 trata de la publicación de las
leyes por bando en los municipios.
Artículo 13. La ley no tiene efecto
retroactivo. Artículo derogado
expresamente por el artículo 49 de la Ley
153 de 1887.
Toda ley tiene que ser interpretada. Por lo
que es necesario entonces, realizar la
adaptación del instrumento legislativo a la
se efectua por medio de la interpretación.
El legislador dicta reglas generales que
tienen que interpretarse para ser aplicada
a los casos concretos. Adaptarla a la
práctica y a la realidad social.
Excepcionalmente el Gobierno legisla,
cuando el Congreso reviste al presidente
de la República de facultades
extraordinarias (Art. 150 numeral 10 de la
Constitución) o cuando se presentan
situaciones anormales previstas en los

artículos 212, 213, 215 de la Carta
política. (Guerra exterior, Conmoción
interior y emergencia).
Es decir, estas primeras normas sustentan
la acción del órgano encargado de
producir la ley y sus efectos. Surgiendo
de manera permanente interrogantes, que
son encontrados a lo largo de la lectura y
estudio de estas normas,
¿Qué es la interpetación?: Es un medio
encaminado a suministrar decisiones
judiciales a los diversos conflictos que
surgen entre los miembros de un grupo
social.
¿Que es interpretar la ley?: Es conocer y
adaptar las normas abstractas a los casos
singulares, es pasar de lo general a lo
particular. Es establecer su sentido.
Interpretacion publica: o por vía de
autoridad. Es la que emana de la
autoridad que tiene el poder de interpretar
la ley, sus resultados son obligatorios.
interpretacion legislativa o autentica: Es
la hace el legislador, tiene fuerza
obligatoria en relación con todos los
habitantes. Nadie puede conocer mejor la
ley que el legislador que la hizo, y nadie
puede interpretarla con mayor propiedad.
Interpretacion privada: o por vía de
doctrina, la hacen los particulares, los
jurisconsultos, oos tratadistas y la que se
hace en la academía. (Doctrina: Estudios
científicos y teóricos de los juristas sobre
materias dadas).
57
Funciones:
 Hacer comprensible los diversos
textos legales mediante la
utilización de un buen lenguaje.
 Clasificación y ordenamiento de
normas jurídicas.
 La doctrina desenvuelve y
completa la unidad del derecho
dándole una nueva vida orgánica.
Se convierte en elemento
constititivo del derecho.
 Su fuerza obligatoria está limitada
a quienes son parte y a su objeto.
Interpretacion judicial: Es la que hacen
los jueces y los tribunales. Las Cortes.
Está obligado a interpretar la ley para
aplicarla a los conflcitos sometidos a su
decisión.
Ahora en el artículo 11 del Código
General del proceso38, establece: “…
Interpretación de las normas procesales.
Al interpretar la ley procesal el juez
deberá tener en cuenta que el objeto de
los proedimientos es la efectividad de los
derechos reconocidos por la ley
sustancial. Las dudas que surjan en la
interpretación de las normas del presente
código deberán aclararse mediante la
aplicación de los principios
constitucionales y generales del derecho
procesal garantizando en todo caso el
debido proceso, el derecho de defensa, la
igualdad de las partes y los demás
derechos constitucionales fundamentales.
El juez se abstendrá de exigir y de
cumplir formalidades innecesarias…”
38
L.1564/2012.

Ley 153 de 188739. Artículo 48º. Los
jueces ó magistrados que rehusaren juzgar
pretextando silencio, oscuridad ó
insuficiencia de la ley, incurrirán en
responsabilidad por denegación de
justicia…”.
Código Civil Artículo 17. Fuerza de las
sentencias judiciales. Las sentencias
judiciales no tienen fuerza obligatoria
sino respecto de las causas en que fueron
pronunciadas. Es, por tanto, prohibido a
los jueces proveer en los negocios de su
competencia por vía de disposición
general o reglamentaria.
Artículo 18. Obligatoriedad de la ley. La
ley es obligatoria tanto a los nacionales
como a los extranjeros residentes en
Colombia.
“Sólo quien ha sido parte en el proceso
puede invocar la cosa juzgada (Seguridad
jurídica).
La misión de la jurisprudencia: Es el
conocimiento del derecho. JURIS
PRUDENCIA. Es una actividad
interpretativa del derecho. Que los fallos
sean ocincidentes sobre el mismo punto
del derecho. Coincidencia y continuidad
en las decisiones de los tribunales y que
una situación semejante recibirá la misma
solución.
La jusrisprudencia actualiza
permanentemente el derecho, y logra su
desarrollo y evolución (Corte Suprema
de Justicia. Sala de Casación Civil, mayo
39
L. 153/1887.
58
17 de 1968 M. P. Fernando Hinestrosa
Forero).
La Corte suprema de Justicia y la Sala de
Casación (Que tiene como fin primordial
unificar la jurisprudencia nacional y
proveer a la realización del derecho
objetivo en los respectivos procesos, y
procura reparar los agravios inferidos a
las partes por la sentencia recurrida),
Civil y de Familia. Cuya función:
Consiste en uniformar las diversas
interpretaciones que se hacen del Código
Civil y de las normas que la
complementan, y decide de forma
defintiva los litigios de los cuales tiene
conocimiento40
En los artículos: 4o. Los principios de
derecho natural y las reglas de
jurisprudencia servirán para ilustrar la
Constitución e casos dudosos. La doctrina
constitucional, es a su vez, norma para
interpretar las leyes.
Artículo 5o. Dentro de la equidad natural
y la doctrina constitucional, la crítica y la
hermenéutica servirán para fijar el
pensamiento del legislador y aclarar o
armonizar disposiciones oscuras e
incongruentes. 8o. Analogía, 13º.
Costumbre, 23º. La capacidad de la mujer
para administrar sus bienes se regirá
40
Asamblea Nacional Constituyente. Constitución
Política de Colombia. Julio 4 de 1991. Bogotá.
Artículo 235. Son atribuciones de la Corte
Suprema de Justicia: 1. Actuar como tribunal de
casación. 2. Juzgar al Presidente de la República
o a quien haga sus veces y a los altos funcionarios
de que trata el artículo 174, por cualquier hecho
punible que se les impute, conforme al artículo
175 numerales 2 y 3. 3. Investigar y juzgar a los
miembros del Congreso. Entre otras.

inmedidatameente por la ley posterior.
Pero sí esta restringe dicha capacidad, no
será efectiva la restricción sino cumplido
el término de um año, salvo que la ley
misma disponga outra cosa.
Artículos: 25. Interpretación por el
legislador. <Artículo condicionalmente
exequible, apartes tachados Inexequibles>
La interpretación que se hace con
autoridad para fijar el sentido de una ley
oscura, de una manera general, sólo
corresponde al legislador. Corte
Constitucional. Artículo declarado
CONDICIONALMENTE exequible, "en
el sentido de entender que la
interpretación constitucional que de la ley
oscura hace la Corte Constitucional, tiene
carácter obligatorio y general"; y salvo
los apartes tachados que se declaran
Inexequibles, por la Corte Constitucional
mediante Sentencia C - 820 de 2006,
magistrado ponente Marco Gerardo
Monroy Cabra 41.
Artículo 26. Interpretacion doctrinal. Los
jueces y los funcionarios públicos, en la
aplicación de las leyes a los casos
particulares y en los negocios
administrativos, las interpretan por vía de
doctrina, en busca de su verdadero
sentido, así como los particulares emplean
su propio criterio para acomodar las
determinaciones generales de la ley a sus
hechos e intereses peculiares.
41
C. Const, C-820/06. M. Monroy.
59
Las reglas que se fijan en los artículos
siguientes deben servir para la
interpretación por vía de doctrina.
Artículo 27. Interpretación gramatical.
Cuando el sentido de la ley sea claro, no
se desatenderá su tenor literal a pretexto
de consultar su espíritu. Pero bien se
puede, para interpretar una expresión
oscura de la ley, recurrir a su intención o
espíritu, claramente manifestados en ella
misma o en la historia fidedigna de su
establecimiento.
Artículo 28. Significado de las palabras.
Las palabras de la ley se entenderán en su
sentido natural y obvio, según el uso
general de las mismas palabras; pero
cuando el legislador las haya definido
expresamente para ciertas materias, se les
dará en éstas su significado legal.
Artículo 29. Palabras técnicas. Las
palabras técnicas de toda ciencia o arte se
tomarán en el sentido que les den los que
profesan la misma ciencia o arte; a menos
que aparezca claramente que se han
formado en sentido diverso.
Artículo 30. Interpretación por contexto.
El contexto de la ley servirá para ilustrar
el sentido de cada una de sus partes, de
manera que haya entre todas ellas la
debida correspondencia y armonía.
Los pasajes oscuros de una ley pueden ser
ilustrados por medio de otras leyes,
particularmente si versan sobre el mismo
asunto. Que corresponde al artículo 22
Código Civil Chileno.

“…Denominado también el elemento
sistemático, el que se refiere a la conexión
interna que enlaza a todas las
instituciones y reglas jurídicas dentro de
una misma unidad, dentro de su contexto
hist´rocio en la mente de legislador y por
consigueinte no conoceremos por
completo su pensamiento:::” 42.
Artículo 31. Interpretacion sobre la
extensión de una ley. Lo favorable u
odioso de una disposición no se to mará
en cuenta para ampliar o restringir su
interpretación. La extensión que deba
darse a toda ley se determinará por su
genuino sentido, y según las reglas de
interpretación precedentes.
Artículo 32. Criterios subsidiarios de
interpretación. En los casos a que no
pudieren aplicarse las reglas de
interpretación anteriores, se interpretarán
los pasajes oscuros o contradictorios del
modo que más conforme parezca al
espíritu general de la legislación y a la
equidad natural…”.
Métodos de interpretación de la ley
El exegético o gramatical: Cuando el
derecho dejó de ser consuetudinario, el
intérprete se atuvo al texto de la ley.
“Escuela de los glosadores. Notas
marginales a los textos del Corpus Juris
Civiles de Justiniano, creían que el
derecho Civil se encontraba en los textos
Romanos y olvidaban los principios para
42
Von Savigny, Federico Carlos. Las fuentes
jurídicas y la interpretación de la ley, p. 63.
60
detenerse en el análisis gramatical de las
palabras.
Con el Código de Napoleón, resurgió esta
escuela y dio nacimiento a la exégesis. En
1841 la ley, como fuente de la cual deben
emanar hoy todas las decisiones jurídicas.
Todo el derecho civil se encuentra en el
código. El conocimiento del derecho
debe recaer sobre sus artículos y
únicamente sobre ellos (Valencia Zea,
2010, 131).
La ley debe interpretarse analizando
cuidadosamente las palabras empleadas
en la redacción de los artículos.
Cuando la gramatical no da resultado se
acude a la interpretación lógica de Von
Ihering. Buscar el pensamiento de la ley
en el espíritu de su autor pasando por
encima de las palabras.
Las palabras de que se sirve el legislador.
“…El juez sólo debe aplicar la norma
existente, es un simple aplicador de los
códigos, la boca de la ley. Como se llegó
a creer que el Código de Napoleón era la
obra excelsa de todos los siglos y que allí
estaba todo el derecho, permitió que
alguien afirmara: Yo no enseño derecho
sino el código…”.(Naranjo Ochoa, 2006).
Se aplicó en Colombia hasta el año 1936.
El histórico (savigny): La ley es expresión
del derecho popular. Legislador como
verdadero representante del espíritu
nacional. Interés de la historia por cuanto

permite unir al presente con el pasado. La
interpretación de la ley es un
procedimiento para reconstruir el
pensamiento contenido en ella.
Estado del derecho existente sobre la
materia en la época de confección de la
ley, estudio de los antecedentes que tuvo
en consideración el legislador.
El intérprete debe colocarse en el punto
de vista del legislador, reproducir
artificialmente sus operaciones y 1987). ”…Lo que se interpreta no es la
43
reconstruir la ley en su inteligencia
El de la libre investigación científica:
Fuentes: La ley escrita, la costumbre, y la
tradición o las autoridades. Su finalidad
de interpretar la ley escrita es descubrir el
pensamiento del legislador.
La analogía está como un procedimiento
para llenar las lagunas de la ley y no para
interpretar dicha ley.
La costumbre reside en la naturaleza de
las cosas.
El de la escuela del derecho libre:
Movimiento en pro de una libre
jurisprudencia, iniciada en Alemania en
1906. El juez no solo descubre sino que
crea el derecho. En esta labor tiene como
finalidad la realización de la justicia.
El de la jurisprudencia de interés: La
labor del juez no es subsumir hechos bajo
mandatos, sino construir nuevas normas
43
Bonnecase, Julián. La escuela de la exégesis en
derecho civil. p. 143 y ss.
61
según las circunstancias y corregir las
deficientes.
El del realismo jurídico: Trata de buscar
la realidad efectiva sobre la cual se apoya
el derecho vigente en determinado país y
en cierto momento de su historia.
“Proceso valorativo de la prueba” El
derecho debe mutarse y adaptarse a las
nuevas circunstancias.
El tratadista Carlos Cossio: (1903 –
ley, sino la conducta humana a través de
la ley…”. Interpretar - Conocer la
conducta se conoce mediante una
comprensión y se alcanza por un proceso
empírico dialéctico.
El juez debe fallar el caso de la misma
manera que lo haría el legislador, y el
juez debe aplicar los principios generales
del Derecho (Valencia Zea, 2010, 193).
Lo que se desprende a partir del estudio
realizado a la sentencia C- 083 de 1995,
que sustentan la validez y eficacia de los
principios generales del Derecho, y la
interpretación de la ley. Al realizar el
ejercicio sistemático de interpretación
constitucional, debe tomarse en cuenta el
artículo 228 de la Constitución44 que
consagra el principio constitucional de la
primacía del derecho sustancial sobre el
formal. La Constitución, al consagrar
dicho principio, hace imperativo el
reconocimiento de la finalidad de las
normas constitucionales al momento de
decidir –con base en este principio de
44
Asamblea Nacional Constituyente. Constitución
Política de Colombia. Julio 4 de 1991. Bogotá.
Artículo 228.
 62

primacía de la sustancia sobre la forma-  Propiedad privada,

sobre si las normas de inferior jerarquía
se ajustan o no a la Carta.
Artículo 230. Los jueces, en sus
providencias, sólo están sometidos al
imperio de la ley.
 La familia monógama
 La inviolabilidad de la persona
humana,
 Del derecho hereditario,
 La libertad negocial y la,
 Responsabilidad por los daños.

La equidad, la jurisprudencia, los .

principios generales del derecho y la
doctrina son criterios auxiliares de la
actividad judicial.
A manera de conclusión:

El derecho como se ha dicho es

construido por la razón histórica de los
hombres, lo que seguirá construyendo a
medida que progresan los pueblos. Se
concibe el sistema jurídico como un
sistema abierto y no cerrado.

Algunos elementos que siguen siendo

importantes: Dura lex, sed lex (La estricta
legalidad de los actos de los individuos).

Nemo plus juris (Nadie puede transmitir a

otros más derechos que aquellos de que es
legítimos titular. El derecho se funda en la
realidad de las situaciones y no en las
simples apariencias.

Se debe cumplir la palabra empeñada

(Art. 1602 C. civil)45

Lo que se sustenta en los principios de

igualdad jurídica, autonomía de la
voluntad, fundamentados en la:

45
Uno de los aspectos más importantes a fin de
dar cabal cumplimiento a la autonomía de la
voluntad, y la capacidad negocial.

Capítulo 6a.
TEORÍAS QUE SUSTENTAN LA VIGENCIA
DE LOS MÉTODOS DE INTERPRETACIÓN
DE LA LEY
La interpretación “es un arte que se
aprende por el estudio de los grandes
modelos que la antigüedad, y los tiempos
modernos ofrecen en abundancia.
Historia, sistema legal y texto de ley son
tres momentos interrelacionados que,
reproducidos en “nosotros mismos la
operación intelectual en virtud de la cual
se determina el pensamiento de la ley”
permite lograr una exitosa
interpretación” (Zuluaga Gil, 2006, 66).
Para Betti “la interpretación jurídica tiene
tres funciones: a). Una cognoscitiva en el
reconocimiento de la ley o de otra fuente
de derecho; b). una normativa que busca
obtener máximas de decisión y de acción
práctica, y c) reproductora o Colombia, a partir de la Carta política de
representativa como medio de un fin
ulterior que es el hacer entender a un
círculo de destinatarios…”46. Como el
objetivo de este curso de “Derecho Civil
General y Personas”, no es otro que
fundamentar la discusión a partir de los
resultados del análisis de los contenidos
del capítulo IV, del título preliminar del
Código Civil Colombiano. Pues bien,
como se observa y así lo han sostenido
plenamente los tratadista, que del sistema
continental Europeo, se recogieron todos
los elementos que han sustentado la
validez y vigencia del Derecho en
Colombia, las instituciones y modelos de
Códigos, las que aún hoy perduran, y son
46
Op. Cit. p. 67. Cf. Betti. Emilio. Teoría
Generale de la interpretazione. Dott A. Guiffre,
Editore, Milano Tomo I, Cap. VIII, 1995.
63
fuente de estudio por parte de los
operadores jurídicos, doctrinantes y
estudiosos del mismo.
Si bien, estos métodos de interpretación
de la Ley, entre ellos: el exegético, lógico,
histórico y sistemático, fueron resultado
de una tradición Romana inicialmente,
Francesa posteriormente, los que llegaron
al país una vez se decidió que el Código
Civil de Bello, fuera la norma legal que
sería aplicada en Colombia, a partir de
1873. Por lo que es bueno advertir que, la
formación de los futuros profesionales del
Derecho, requiere no solo conocer como
se ha afirmado los orígenes de las
instituciones del Derecho, sino que se
hace necesario que para complementar su
proceso de aprendizaje es necesario
identificar otras tendencias, corrientes y
modelos que se están utilizando en
1991, desde la constitucionalización de
algunas disposiciones de los códigos y
especialmente las del Derecho Civil, que
se estudian en este curso.
Para aquellos quienes apenas inician su
acercamiento a los temas del Derecho, se
considera que deben conocer cuáles son
las nuevas tendencias y movimientos
mediante los cuales el Tribunal
Constitucional como órgano de cierre de
esta jurisdicción, está haciendo uso de los
nuevos recursos e instrumentos para el
estudio, análisis e interpretación de las
normas jurídicas. Es por ello, que desde la
lectura de la sentencia de tutela SU-047
de 1999, como lo afirma Diego Eduardo
López Medina en el libro el Derecho de
los Jueces (2006). Así mismo, en el

escrito de Eduardo Pilonietta Pinilla
“Obligatoridad del precedente
jurisprudencial en el sistema jurídico
Colombiano (2007)…”. Se Obliga y valga
la redundancia, desde la academia, que se
enseñe de una manera didáctica y sin
mayores dificultades estos conceptos, los
que serán hallados en primer lugar, en los
textos de los doctrinantes, como en la
sentencias de los Jueces Colombianos.
Temas como la argumentación que es la
actividad de poner argumentos a favor o
contra algo. La argumentación utiliza el
lenguaje para justificar o refutar un punto
de vista con el propósito de asegurar un
acuerdo en las ideas…” ((Zuluaga Gil,
2006, 73), por lo que la argumentación
jurídica, consiste en dar razones a favor o
encontra de una determinada tesis que se
trata de sostener o de refutar…”, desde
los temas de la retórica de Perelman, la
hermenéutica jurídica, el precedente
constitucional, los tests y los aportes de
los tratadistas modernos Hebert Hart,
Ronald Dworkin, Duncan Kennedy, los
tratadistas Colombianos iniciando por
López Medina, Bernal Pulido entre otros,
obligarán entonces a los interesados en
los assuntos del Derecho, a conocer estas
nuevas tendencias, formular sus propias
posturas, identificar sus rutas, finalmente
construir sus propios argumentos y líneas
jurisprudenciales, que será el ejercicio al
que se deberá llegar una vez se avance en
los temas de este curso.
Es una realidad, que los cambios que se
han originado desde la Constitución
política de 1991, las sentencias de la
Corte Constitucional de Colombia, están
siendo tomados como referente en la
64
tradición jurídica de América Latina.
Por lo que “La labor del intérprete
entonces, no puede reducirse a descubrir
cuál fue el estado de la cultura vigente en
determinado tiempo, sino que debe
adaptarla a las necesidades actuales”.
El jurista no es el que tiene facultades
especiales para repensar lo que otros han
pensado en el pasado, sino el que tiene
talento para pensar de nuevo según las
concepciones culturales de la época
presente. Adaptar y crear”.47. Razón por
la cual a partir de un ejercicio
hermenéutico y de interpretación
mediante la creación de argumentos tal
como lo señala Zuluaga (2006, 73), como
el que se propone en este curso, desde el
análisis de la legislación, los principios
constitucionales, el acercamiento a los
temas iniciales del derecho ya los del
Derecho Civil General y Personas,
permitirá una mayor comprensión y
acercamiento a estas realidades, toda vez
que desde el derecho comparado ha
permitido la reflexión y estudio de la
extensa obra jurídica de Andrés Bello
López, así como de las fuentes que dieron
origen a las instituciones del derecho
Colombiano.
De igual manera, con los destinatarios e
interesados en los temas del Derecho,
como operadores jurídicos, abogados o
estudiosos, podrán hallar puntos de
encuentro a partir de lo expresado por
quienes se han convertido como
47
Valencia Zea, Arturo. Tratado de derecho civil,
9ª. Edición. 1 de abril de 1981. Bogotá.

referentes para sustentar desde la doctrina
y el derecho comparado las decisiones
judiciales, las que son proferidas por los
Jueces en Colombia y en la tradición
jurídica Latinoamericana.
Por lo que, es una oportunidad entonces,
que el Derecho se observe desde otra
óptica, desde el pensamiento crítico, el
análisis reflexivo, la escritura, mediante la
identificación de puntos de encuentro,
hallar nuevas tendencias. Y que esta
propuesta, pueda ayudar al conocimiento
y avance del mundo jurídico Colombiano,
y de la región. Conozcamos entonces:
¿Cuál es el proceso metodológico que
debe realizar un juez al momento de crear
el derecho?. (López Medina, 2006,
sentencia C-083 de 1995). Es decir, cómo
lo debe realizar, acudiendo a qué teorías,
estudiando qué tratadistas, qué sistemas,
cuáles pueden ser las sentencias en que se
apoye. El estudio del derecho a partir de
la investigación y desde la construcción
de documentos, tiene que convertirse en
una cantera para que desde la formación
en la Universidad, la participación en
discusiones, foros, Congresos y debates
se comprenda en términos de Gadamer
(1972), la importancia y necesidad de
entender el Derecho a partir de ejercicios
pragmáticos. Ya Jacobo Pérez Escobar
afirmaba: “…Que hoy día se entiende por
intención o espíritu de la ley no la
voluntad del legislador, sino el fin
perseguido por la ley sin consideración a
aquella voluntad.48
Es necesario afirmar igualmente, como lo
48
Pérez Escobar, Jacobo. Metodología y técnica
de la investigación científica. Bogotá, 1969. p.
100
65
hace Oscar Dueñas Ruiz (2005, 67), en el
libro: Hermenéutica jurídica. Los
métodos ocupan un lugar importante
dentro de la argumentación que sustenta
un fallo, toda vez que a partir de allí
pueden surgir varias soluciones
aceptables. De igual manera, a medida
que se avanza en el análisis de los temas
del Derecho Civil, será necesario
profundizar en el conocimiento de las
nuevas tendencias y formas de interpretar
el derecho. Y es de esta forma, como lo
referencia Dueñas (2005), que la
interpretación se aprende a partir de la
confrontación de los métodos, de las
nuevas teorías y modelos propuestos por
los tratadistas modernos nacionales y
extranjeros. En el ejercicio del derecho
no solo los jueces argumentan. También
lo hacen los abogados a persuadir
mediante argumentos a los operadores de
justicia, a los jurados de conciencia, al
abogado de la contraparte para lograr un
arreglo extrajudicial e incluso argumentan
cuando aconsejan a su propio cliente
(Zuluaga Gil, 2006,10). En este orden de
ideas, entonces, es tarea identificar
algunas de las estrategias argumentativas
más acertadas para que dentro del
ejercicio del derecho, desde el ejercicio
práctico o la formación, se esté en
capacidad proponer criterios que puedan
acrecentar como lo afirma Ricardo
Zuluaga Gil, que se adhieran a su
propuesta (2006), eso se logrará realizar
en la medida en que desde la aplicación
del derecho, se esté en capacidad de
identificar inicialmente la ruta más
adecuada, y los recursos retóricos que
puedan dar validez a cada uno de sus
proposiciones y concluye Valencia Zea

(2010, 193). “Que en general los
ordenamientos jurídicos actuales
reconocen la existencia de lagunas en los
códigos y la necesidad que el juez llene
ese vacio creando una solución. Las dos
tendencias más importantes. A). El juez
debe fallar el caso de la misma manera
que lo haría el legislador; b). El juez debe
aplicar los principios generales del
derecho”, por lo que no hay lagunas en el
derecho por que hay jueces. Razones de
más entonces, para que desde el ejercicio
hermenéutico y didáctico de los jueces
nacionales y extranjeros en su actuación
como operadores jurídicos, quienes al
intepretar la constitución y la ley lo hacen
en estricto acatamiento a los postulados
definidos en la Carta política, y en
protección de derechos y garantías
fundamentales.
En el Capítulo V, del Código Civil
Colombiano, se estudian dos conceptos
fundamentales para entender los aspectos
relacionados con la persona y con la edad.
Definiciones de varias palabras de uso
frecuente.
Relativas a la persona
Establece el Artículo 33. Palabras
relacionadas con las personas. <Apartes
tachados INEXEQUIBLES> Las palabras
hombre, persona, niño, adulto y otras
semejantes que en su sentido general se
aplica(rá)n a individuos de la especie
humana, sin distinción de sexo, se
entenderán que comprenden ambos sexos
en las disposiciones de las leyes, a menos
que por la naturaleza de la disposición o
66
el contexto se limiten manifiestamente a
uno solo.
Por el contrario, las palabras mujer, niña,
viuda y otras semejantes, que designan el
sexo femenino, no se aplicarán a otro
sexo, a menos que expresamente las
extienda la ley a él.
Para iniciar la comprensión de esta parte
del curso, relacionada con el artículo 33
del Código Civil Colombiano, Se
extractará algunos apartes de la sentencia
emitida por el juez Constitucional
Colombiano, identificada como la C-
804/06. M. P. Humberto Sierra Porto.
Bogotá. 27 de Septiembre de 2006.49“…
Temas: DERECHOS DE LA MUJER-
Evolución histórica. DERECHOS DE LA
MUJER-Protección constitucional
especial. MUJER-Sujeto constitucional de
especial protección. DIGNIDAD
HUMANA DE LA MUJER-Alcance.
DIGNIDAD HUMANA-Principio
fundante del ordenamiento jurídico.
DIGNIDAD HUMANA-Principio
constitucional. DIGNIDAD HUMANA-
Derecho fundamental autónomo.
PARTICIPACION DE LA MUJER EN
NIVELES DECISORIOS DE LA
ADMINISTRACION-Mecanismos para
garantizarla. DERECHOS DE LA
MUJER-Consagración en instrumentos
internacionales. DERECHO
INTERNACIONAL DE LOS
DERECHOS HUMANOS-Derechos de la
mujer. LENGUAJE JURIDICO-Poder
instrumental y simbólico. El lenguaje es a
un mismo tiempo instrumento y símbolo.
49
C Const. 804/06. H. Sierra.

Es instrumento, puesto que constituye el
medio con fundamento en el cual resulta
factible el intercambio de pensamientos
entre los seres humanos y la construcción
de cultura. Es símbolo, por cuanto refleja
las ideas, valores y concepciones
existentes en un contexto social
determinado. El lenguaje es un
instrumento mediante el cual se configura
la cultura jurídica. Pero el lenguaje no
aparece desligado de los hombres y
mujeres que lo hablan, escriben o
gesticulan quienes contribuyen por medio
de su hablar, escribir y gesticular a
llenar de contenidos las normas jurídicas
en una sociedad determinada.
LENGUAJE LEGAL-Debe estar acorde
con principios y valores constitucionales.
PRINCIPIO DE DIGNIDAD HUMANA
EN LEY ESTATUTARIA DE
ADMINISTRACION DE JUSTICIA-
Utilización de la expresión “recursos
humanos” de la rama judicial
El actor considera que la norma
demandada desconoce el preámbulo y los
artículos 2, 4, 13, 43 y 93 de la
constitución de 1991, al igual que el
artículo 1 de la declaración universal de
los derechos humanos, la convención
americana sobre derechos humanos, el
protocolo facultativo de la convención
sobre eliminación de todas las formas de
discriminación contra la mujer, el pacto
internacional de derechos civiles y
políticos y la carta de las naciones unidas.
Opina que se adopta una definición
excluyente de las mujeres que no
concuerda con el desarrollo que en
materia de no discriminación por razones
de genero ha tenido lugar en el mundo y
67
en Colombia. Integración de la unidad
normativa. Evolución del rol social de la
mujer y los derechos de la mujer en el
ordenamiento constitucional colombiano
y en el ámbito del derecho internacional
de los derechos humanos. En virtud del
rol de las mujeres en la sociedad actual no
tienen cabida en el ordenamiento jurídico
colombiano disposiciones que establecen
tratos discrimatorios aun cuando se trate
de regulaciones dirigidas a protegerlas.
Poder instrumental y simbólico del
lenguaje jurídico. Potencial transformador
del lenguaje jurídico y de la cultura
jurídica. La expresión hombre como es
utilizada en la definición del artículo 33
del código civil, constituye un vocablo
que en lugar de incluir a las mujeres las
excluye. El demandante encuentra que el
término “hombre”, la expresión “y otras
semejantes que” contenidas en el inciso
primero del artículo 33 del Código Civil y
las expresiones “por el contrario” y “no
se aplicarán a otro sexo”, contenidas en
el segundo inciso del mismo precepto,
vulneran el principio de dignidad humana
(artículo 1º constitucional), el principio
de igualdad (artículo 13 constitucional) y
el derecho de la mujer a no ser
discriminada (artículo 43 constitucional).
Pasa la Corte a formular el problema
jurídico. En esta oportunidad le
corresponde a la Sala Plena verificar si al
establecer el artículo 33 del Código Civil
que el vocablo “hombre” puede ser
empleado en las definiciones legales en
tanto término genérico y abarcador de los
dos sexos “a menos que por la naturaleza
de la disposición o el contexto se limite
manifiestamente a uno solo” y luego, al

añadir que “por el contrario las palabras
mujer, niña viuda y otras semejantes, que
designan el sexo femenino, no se
aplicarán a otro sexo, a menos que
expresamente las extienda la ley a él” se
ajusta la definición contenida en el
referido artículo a la Constitución en su
conjunto y, concretamente, a lo dispuesto
por los artículos 1º (dignidad humana), 13
(derecho a la igualdad), 40 (garantía de
participación de las mujeres en la
elección, ejercicio y control del poder
político) 43 (prohibición de
discriminación contra la mujer) así como
a lo consignado en los Pactos y
Convenios Internacionales sobre los
Derechos de las Mujeres aprobados por el
Congreso de la República y ratificados
por el Gobierno Nacional.
No sobra traer a la memoria la síntesis
que hizo la Corte Constitucional en la
sentencia C-731 de 200050 en la cual
destacó algunas de las principales etapas
por las que ha trascurrido la lucha de las
mujeres colombianas por lograr el
reconocimiento de la igualdad en el
terreno propiamente jurídico. Recordó la
Corte en aquella ocasión que:
[E]n materia política, en 1954 se les
reconoció [a las mujeres] el derecho al
sufragio, que pudo ser ejercido por
primera vez en 1957. En materia de
educación, mediante el Decreto 1972 de
1933 se permitió a la población femenina
acceder a la Universidad. En el ámbito
civil, la ley 28 de 1932 reconoció a la
mujer casada la libre administración y
50
C. Const. C – 731/2000 A. Barrera.
68
disposición de sus bienes y abolió la
potestad marital, de manera que el
hombre dejó de ser su representante
legal. El decreto 2820 de 1974 concedió
la patria potestad tanto al hombre como a
la mujer, eliminó la obligación de
obediencia al marido, y la de vivir con él
y seguirle a donde quiera que se
trasladase su residencia; el artículo 94
decreto ley 999 de 1988 abolió la
obligación de llevar el apellido del
esposo, y las leyes 1ª. de 1976 y 75 de
1968 introdujeron reformas de señalada
importancia en el camino hacia la
igualdad de los sexos ante la ley. En
materia laboral, la ley 83 de 1931
permitió a la mujer trabajadora recibir
directamente su salario. En 1938, se
pusieron en vigor normas sobre
protección a la maternidad,
recomendadas por la OIT desde 1919,
entre otras, las que reconocían una
licencia remunerada de ocho semanas
tras el parto, ampliada a doce semanas
mediante la ley 50 de 1990. Por su parte,
mediante el Decreto 2351 de 1965, se
prohibió despedir a la mujer en estado de
embarazo.
A este propósito de reconocimiento de la
igualdad jurídica de la mujer se sumo
también el constituyente de 1991. Por
primera vez, en nuestro ordenamiento
superior se reconoció expresamente que
'la mujer y el hombre tienen iguales
derechos y oportunidades' y que 'la mujer
no podrá ser sometida a ninguna clase de
discriminación'.” Declarar la
INEXEQUIBILIDAD del artículo 33 del
Código Civil salvo el siguiente aparte que
se declara EXEQUIBLE: “la palabra

persona en su sentido general se aplicará
a individuos de la especie humana sin
distinción de sexo.” Rodrigo Escobar Gil.
Magistrado. Con salvamento de voto.
Marco Gerardo Monroy Cabra.
Magistrado. Con aclaración de voto.
Nilson Elias Pinilla Pinilla. Magistrado.
Con salvamento de voto…”
Hoy que es tema de discusión, los
derechos de las mujeres y de las minorías,
relacionados con su propia
autodeterminación, hay que tener en
cuenta que tal como se ha afirmado con
anterioridad, la época en que fue
elaborado el Código Civil e introducido
en la legislación Nacional, (1887), cuyos
hechos históricos, culturales, sociales,
económicos y políticos, estuvieron
enmarcados dentro del poder que tenía el
pater familiae, o el marido ante sus hijas y
mujeres. Hoy por hoy ante la igualdad de
derechos, se hace necesario que los
estudiosos de los temas del Derecho, se
conviertan en defensores a ultranza de
estas garantías.
Relativas la edad
Artículo 3451. Relativas a la edad. Código
Civil. Llámase infante o niño, todo el que
no ha cumplido siete años; impúber, el
varón que no ha cumplido catorce años y
la mujer que no ha cumplido doce; adulto,
el que ha dejado de ser impúber; mayor
de edad, o simplemente mayor, el que ha
cumplido 18 años, y menor de edad, o
simplemente menor, el que no ha llegado
51
C. Const, C–534/2005. H. Sierra.
69
a cumplirlos. Las expresiones mayor de
edad o mayor, empleadas en las leyes
comprenden a los menores que han
obtenido habilitación de edad, en todas
las cosas y casos en que las leyes no
hayan exceptuado expresamente a estos.
En esta revisión constitucional, relacionada.
Con el tema de la Capacidad juridica-
Significado en sentido general/Capacidad de
derecho o de goce-Significado/Capacidad de
hecho o de ejercicio - Significado.
Capacidad jurídica del menor-Aptitud de
ser sujetos de derechos. La Corte
Constitucional analiza lo que se ha
denominado modernamente la
discriminación odiosa entre lo sexos, en el
sentido que el varón por ser varón siempre
estaba por encima de la mujer. Al parecer
uno de los argumentos de la época, teniendo
en cuenta los orígenes del Código Civil y de
algunas instituciones que aún continuan
vigentes, las que mediante acciones públicas
de inconstitucionalidad, los demandantes
consideran que estas normas legales violan
derechos fundamentales, y de esta manera
entonces, el Juez Constitucional se
pronuncia en favo de las pretensiones de la
demanda como en este caso en concreto. Se
advierte que solo se transcriben algunos
apartes que sustentan la ratio decidendi.
“…Para la Corte resulta indispensable
distinguir en la institución de la
capacidad jurídica de los menores y las
menores, dos dimensiones. La primera
basada en la aptitud de ser sujeto de
derechos. Esto es la titularidad de
prerrogativas que en nuestro Estado
social de derecho se adjudican en cabeza
de menores de edad por el sólo hecho de

serlo. En este sentido su capacidad es
plena y deviene de su condición, sin
requisito alguno que la limite. A su vez,
esta capacidad de derecho se encuentra
configurada constitucionalmente como
protección especial, a partir del principio
de interés superior del menor, en los
artículos 44 y 45 de la Carta. También,
las normas internacionales ratificadas
por Colombia sobre Derechos Humanos,
amplían el marco tanto de la capacidad
de derecho, como de la especial
protección de que son titulares.
Capacidad jurídica del menor-
Restricciones a la capacidad de ejercicio
La capacidad de derecho de la cual
gozan los y las menores, que a su vez
prescribe - tal como se explicó- la
protección reforzada de los derechos de
que son titulares, determina la restricción
de su capacidad de ejercicio en aras de la
necesidad de cuidar reforzadamente sus
intereses. Por ello, para la Corte las
instituciones de la incapacidad y la
nulidad en la actividad jurídica de
menores de edad, se presentan como
instituciones protectoras de éstos.
Meñor de edad-Protección mediante la
declaratoria de incapacidad por razón de
la edad y de nulidad de algunos de sus
actos
Es claro que la declaratoria de
incapacidad legal es la alarma que la
legislación emite para manifestar una
desigualdad en los presupuestos volitivos
y reflexivos de ciertos sujetos que van a
desarrollar actividades comerciales, o
70
que por lo menos tienen la expectativa de
hacerlo. No obstante, la regulación
jurídica de estas actividades va más allá.
Por un lado, estipula modalidades de
representación (tutelas y curatelas) que
ejercen guardadores (tutores y
curadores), en favor de los y las menores
para hacer valer sus intereses. Luego, se
trata de una seguridad patrimonial de su
actividad negocial. Por ello, en tanto el
interés de la legislación civil es la
protección del patrimonio de los y las
menores, les otorga también una cierta
capacidad de ejercicio jurídica,
precisamente cuando no se compromete
su patrimonio o no se hace en forma
grave, como por ejemplo lo contemplado
en los artículos 529 y 2154 del C.C. Por
otro lado, la previsión, de la posibilidad
de nulidad de los actos jurídicos
celebrados por menores constituye
igualmente una institución protectora.
Atendiendo a la misma lógica, es decir,
procurar el provecho - pero también
proteger los intereses patrimoniales de
menores de edad del perjuicio -, la
legislación civil mediante la posibilidad
de declarar la nulidad de los actos
jurídicos en que éstos participen, busca
equilibrar situaciones que ocurrieron
sobre la base de una manifiesta
desigualdad.
Menor de edad-Protección jurídica
igualitaria respecto del género
La protección normativa de las mujeres es
por tanto igualitaria respecto de la
dispensada al hombre, y a la vez
exclusiva cuando tiende a equiparar las
situaciones entre los sexos. Ahora, tal

como se advirtió, esto es enteramente
aplicable a niños (hombres menores de
edad) y niñas (mujeres menores de edad).
La protección de ellos y ellas se inspira en
el mismo principio de prohibición y
permisión de distinción por razón de
género, según lo que se busque con una y
otra.
Por ello, en el siguiente aparte la Sala
escrutará si la distinción del artículo 34
del Código Civil demandado, y sus
respectivas consecuencias jurídicas
descritas en las demás disposiciones
demandadas, configura un trato
normativo diferenciado injustificado o
una acción positiva.
37.- En este orden, la Corte encuentra
que, en virtud que la distinción bajo
estudio sugiere el tratamiento normativo
diferenciado al colectivo de las mujeres,
el cual es el que históricamente se busca
proteger, precisamente, por medio de este
tipo de trato normativo, podría pensarse
que este tratamiento es discriminatorio
pero por la configuración de una acción
afirmativa en favor de las niñas. Lo que
resulta desde todo punto de vista errado
para esta Sala, pues, tal como se explicó
en el fundamento jurídico número 31 y
siguientes de esta sentencia, el sentido de
la acción positiva es la procura de
protección en mayor medida de un grupo
marginado. Se concluye de lo anterior que
la distinción del artículo 34 del C.C no
constituye una acción afirmativa, porque
otorga una protección inferior al colectivo
tradicionalmente marginado o mencionado juicio de ponderación.
discriminado.
71
43.- En este sentido, para esta Sala, la
distinción establecida en el artículo 34 del
Código Civil resulta insuficientemente
justificada, pues el sustento de ésta es
únicamente dar cuenta de las diferencias
en materia físico-sexual desde el punto de
vista del desarrollo de los niños y las
niñas. Las cuales a su vez no inciden en la
determinación de si se debe o no ser
sujeto de protección por parte de las leyes
civiles y comerciales, respecto de los
derechos patrimoniales. Por ello, no
encuentra esta Sala que la distinción
persiga un fin concreto, pues – se insiste –
no existe una relación necesaria entre las
diferencias en el desarrollo físico-sexual y
la presunción de capacidades reflexivas
para negociar. Por el contrario, tal como
se estructura la legislación civil y
comercial, dichas diferencias aparecen
como razones para sustentar la
adjudicación de protección jurídica de
forma disímil, lo cual no resulta acorde
con nuestro orden constitucional.
44.- Frente a esto, en el primer nivel del
análisis de ponderación, cuya intención
pretendió determinar si el fin buscado por
el trato normativo diferenciado contenido
en la medida protectora del artículo 34 del
C. C, era un fin constitucionalmente
imperioso; la Sala encuentra que dicho
artículo no sugiere fin concreto alguno.
Más bien, vulnera la prohibición de
asignar distinta protección jurídica según
el género, pues la distinción no busca
favorecer a las mujeres. Por esto, no se
hace necesario seguir desarrollando el
 72

Además que, en una interpretación edad. Figura que desapareció de nuestro

sistemática de la legislación civil y ordenamiento jurídico.
comercial, lo que se decidirá sobre el
artículo 34 en relación con la incapacidad
y la nulidad, determinará la identificación
que en su contenido se haga de las
expresiones que referencien incapacidad,
nulidad o alguna otra noción
derivada….”.

63.- Por todo lo explicado, la Corte

Constitucional declarará inexequibles la
expresión “varón” y la expresión “y la
mujer que no ha cumplido doce” del
artículo 34 del Código Civil. Y se declarará
inhibida para pronunciarse de fondo sobre
los demás artículos demandados: Resuelve:
Primero.- Declarar INEXEQUIBLES la
expresión “varón” y la expresión “y la
mujer que no ha cumplido doce”,
contenidas en el artículo 34 del Código
Civil, quedando la redacción de la norma de
la siguiente manera: Artículo 34. Llámase
infante o niño, todo el que no ha cumplido
siete años; impúber, el que no ha cumplido
catorce años; adulto, el que ha dejado de ser
impúber; mayor de edad, o simplemente
mayor, el que ha cumplido (veintiún) años,
y menor de edad, o simplemente menor, el
que no ha llegado a cumplirlos. (…)….”

Hoy la Ley 27 de 197752. Por la cual se fija la

mayoría de edad a los 18 años: Artículo 1º.
Para todos los efectos legales, llámase mayor
de edad, o simplemente mayor a quien ha
cumplido 18 años, hasta antes de esta
dispisición la mayoria de edad en Colombia
era 21 años, y se necesitaba la habilitación de

52
L. 27/1977.

Capítulo 7º.
LA PERSONA
En esta parte se analizará el concepto de
persona, como elemento fundamental e
importante del Derecho Civil General y
Personas.
. Conceptos
. Clases
. Existencia legal de las personas
. Nasciturus y su protección
. Extinción de la personalidad
. Muerte
. Clases: Ausencia
. Desaparecimiento
. Muerte cerebral
. Efectos
. Resultantes
. Normatividad vigente
La discusión se centra partir de los
conceptos de Persona, Estado civil,
atributos de la personalidad, capacidad.
Tema que se desarrollarán a partir del
análisis de los documentos que se anexan,
los que pemiten la contextualización del
debate.
EJERCICIO
TALLER No. 3
TEMA: LA PERSONA, EL ESTADO
CIVIL, LOS ATRIBUTOS DE LA
PERSONALIDAD.
El estado social de derecho se erige:
a. En la obediencia del derecho
b. La solidaridad social (Arts. 13 y 95 de
la C. P.). Por lo que toda persona está
73
obligada a cumplir la constitución y las
leyes. Sustentada en los principios de
igualdad jurídica, autonomía de la
voluntad, fundamentados en la: Propiedad
privada, La familia monógama, la
inviolabilidad de la persona humana, del
derecho hereditario, la libertad negocial
entre otros.
Los y las estudiantes deberán realizar una
revisión bibliográfica consultando
primero, los libros y sentencias
propuestas como referentes teóricos para
los temas que se deberán estudiar en este
momento del ejercicio académico, previa
lectura del escrito anexo, darán respuestas
a las primeras preguntas que son
formuladas. Por lo que se propone la
lectura del documento denominado:
“Un problema de derecho el nasciturus53”
A la luz del Código Civil y la
Constitución Política de 199154
Los debates acerca del inicio de la vida
son múltiples y se hacen mucho mas
numerosos cuando se les añade una
53
Duarte Riascos, Jerónimo. Trabajo presentado
en el curso de Introducción al Derecho, con la
profesora Faridy Jiménez. Docente Universidad de
los Andes. Estudiante de primer semestre de
Derecho. Publicado el 10 de mayo de 1992.
Bogotá. Trabajo que sigue cobrando vigencia en
razón a los temas que se tratan.
54
Se aclara qué en atención a la fecha del escrito,
este tiene aún plena vigencia y validez para el
ejercicio académico, permitiendo con las
decisiones más recientes confrontar las sentencias
de los jueces, las que generalmente están
sustentadas en los precedentes constitucionales y
observar cuáles han ido sus posibles cambios de
línea jurisprudencial, y sentencias emitidas
posteriormente.

consideración legal; en su mayoría se
acuerda en que existe diferencia entre la
existencia biológica y la legal y en
muchos casos, hay quienes sostienen que
la concepción per se no es objeto ni
justificación para la adquisición de
derechos y menos aun de personalidad
jurídica. Sin embargo, a continuación se
realizara un estudio enfocado
principalmente hacia el Derecho natural,
en el que se analizaran las posibilidades
reales que tiene el no-nacido en nuestro
ordenamiento en cuanto a protección y
derechos se refiere y el resultado que
obtenemos cuando se yuxtaponen las
ópticas civil y constitucional.
Por lo general, cuando se habla de
derechos, se hace referencia directa al ser
humano nacido pues el nacimiento, es
comúnmente considerado con el principio
de la existencia tanto legal como
biológica. Cuando optamos por esta
errónea acepción estamos ignorando los
derechos y protecciones de los cuales es
sujeto el nasciturus, es decir, el no-
nacido. Muchas han sido las opiniones
encontradas alrededor del tema (a
continuación serán explicados los más
relevantes) sin embargo todas han
conducido a la aceptación rotunda de
algún grado de protección para el
concebido. En nuestro ordenamiento
jurídico, es loable, abarcar el tema desde
la óptica civil y constitucional, de manera
que serán estas dos herramientas las que
en su mayoría, conducirán nuestra
investigación.
74
Las personas55; una breve ilustración civil
y doctrinal.
Para empezar, estudiaremos el tema de
los derechos del nasciturus desde la óptica
de nuestro Código Civil; como sabemos,
este documento, esta dividido en libros
que a su vez se organizan en títulos; para
esta materia nos es necesario hacer
referencia al Libro Primero (De Las
Personas) y en especial a los dos primeros
títulos donde se consagran los artículos
73, 74, 90 y 91, entre otros. Antes de
entrar a analizar de lleno el problema en
cuestión es necesario entender, a la luz de
este código, que clases de personas
existen, como son y que derechos
expresos tiene el no-nacido.
El Articulo 73 reza de la siguiente manera
“Las personas son naturales o jurídicas.”
Y en el Articulo siguiente (74) se aclara
que “Son personas naturales todos los
individuos de la especie humana
cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o
condición.” (de la definición de persona
jurídica se ha hablado anteriormente y
esta consagrada en el Art. 633 del C.C.:
“Se llama persona jurídica, una persona
ficticia, capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles, y de ser
representado judicial y
extrajudicialmente.”) Mas adelante, se
55
Debido a lo complejo que puede parecer el
trabajo del estudiante para la época, será necesario
que los y las estudiantes en compañía de su
profesor realicen las discusiones a que haya lugar,
y absolver en lo posible las preguntas que surjan
de la lectura, así como el lenguaje que allí se
emplee, actividad que deberá realizarse en grupo,
para que desde la asimilación y apropiación de
cada uno de los conceptos el debate final permita
un mejor entendimiento.

hablara de las disposiciones de este
código para con el nasciturus. Esta claro
entonces, que para realizar una
aproximación a este tema, se deben
aclarar algunos conceptos, como el de
persona, que para tal efecto, Ilva Myriam
Hoyos56 nos propone algunas definiciones
útiles que otorga la doctrina.
Por una parte, para Champeau y Uribe,
persona es todo ente capaz de adquirir
derechos y contraer obligaciones, es
decir, “todo ente capaz de constituir
sujeto activo o pasivo de un derecho”57,
sin embargo, son cuidadosos en recordar,
que esta definición se aplica solo a la
modernidad, históricamente no ha sido
así, pues han existido entes capaces que
por razón a su raza, sexo, condición social
u otros aspectos irrelevantes, no han sido
considerados sujetos de derecho. Para
Eduardo Rodríguez Pineres la definición
es bastante similar pues sostiene que
persona es “todo ser existente física o
legalmente, susceptible de desempeñar el
papel de sujeto activo o pasivo del
derecho”58, por su parte, Fernando Vélez
ni siquiera considera necesaria la
definición de persona por parte del
derecho positivo pues argumenta que el
mismo derecho señala que “es persona
quien es capaz de obligar y de obligarse.
Esta capacidad la tienen tanto las
personas naturales como las jurídicas.”59
56
(información por definir)
57
Hoyos Ilva, Myriam, La Persona y sus
Derechos Consideraciones Bioético-Jurídicas,
Bogotá D.C, Editorial Temis s.a., 2000, p. 20.
58
Ibidem, p. 20
59
Ibidem, p. 20
75
Jorge Ortega Torres coincide en su
definición con la de la mayoría de los
autores pero incluye un aspecto
importante y es que “el hombre existe en
la naturaleza, la persona solamente en el
derecho.”60Angarita Gómez agrega al
concepto de persona natural la condición
de que sea hijo de mujer y Valencia Zea
nos aclara que “para la ciencia del
derecho, la palabra persona no indica un
ente o un ser; ni mucho menos la realidad
antropológica del ser humano; es
simplemente una construcción jurídica, es
decir, un concepto abstracto que sirve
para indicar que a determinados seres se
les atribuye capacidad para ser titulares (o
sujetos) de derechos subjetivos, es, por
tanto, una simple categoría jurídica.”61.
Mas adelante Savigny plantea que “la
persona o sujeto de derecho…debe poseer
una condición esencial: ser un sujeto de
voluntad, es decir que debe gozar de la
capacidad de querer”62, de este punto se
sigue un aspecto nuevo: la capacidad;
Simón Carrejo la define como “la
condición o cualidad abstracta que hace al
sujeto apto para intervenir en las
relaciones jurídicas como autor o titular
de ellas”, entonces, en nuestro sistema el
Estado reconoce personalidad a la
persona natural o jurídica que pueda ser
sujeto de derecho.
En este momento hemos aclarado ya el
termino persona; no obstante han surgido
dos nuevos conceptos (personalidad y
capacidad) que han de ser definidos y
diferenciados para entender a cabalidad
60
Ibidem, p. 21
61
Ibidem, p. 21
62
Ibidem, p. 22

quienes y como son las personas. La
personalidad, es “la posibilidad real de un
ser humano (persona natural) o de los ya
mencionados conjuntos de bienes o de
personas (persona jurídica), para que se
les asignen derechos o les sea exigido el
cumplimiento de obligaciones
contraídas” mientras que la capacidad
63
por su parte, es “una aptitud especial que
se deriva de algunas condiciones
subjetivas que la ley le exige al
individuo.” Antiguamente, en especial en
Roma, estos dos conceptos no eran tan
importantes en la definición de persona
(se hablaba en cambio de status) es solo
hasta la pandectistica Alemana que en
especial Savigny los trae a colación. En
nuestro sistema, el Articulo 1502 del
Código Civil en su inciso 2 reza que “la
capacidad legal de una persona consiste
en poderse obligar por si misma, y sin el
ministerio o la autorización de otra” se
sigue entonces, y de acuerdo con el Art.
1504 del mismo Código que existen
incapacidades absolutas (dementes,
impúberes, sordomudos) y relativas
(menores adultos, disipadores). En
síntesis, podemos decir que la gran
diferencia radica en que la capacidad es
un aspecto de la personalidad pero no
toda ella.
El Nasciturus como objeto de protección
civil.
Con estos conceptos claros, podemos
proseguir al análisis del Código Civil con
respecto a los derechos del nasciturus. El
Art. 90 del Código, sostiene que “la
63
Ibidem, p. 23
76
existencia legal de toda persona principia
al nacer, esto es, al separarse
completamente de su madre. La criatura
que muere en el vientre materno, o que
perece antes de estar completamente
separada de su madre, o que no haya
sobrevivido a la separación un instante
siquiera, se reputara no haber existido
jamás.” Aunque muchos aspectos de la
personalidad están íntimamente unidos al
momento de la concepción, la
consideración de existencia legal debe
darse usando un punto objetivo y preciso
como lo es el nacimiento, por tal efecto
considerar al nasciturus como nacido,
aunque perfectamente valido, es una
ficción legal. Lo que la ley precisa en el
Articulo mencionado es que existe una
diferenciación entre la existencia natural
o biológica y la existencia legal.
Precisamente porque la ley hace esta
distinción, se incluyen en nuestro Código
Civil artículos como el 91 “ la ley protege
la vida del que esta por nacer. El juez, en
consecuencia, tomara, a petición de
cualquier persona, o de oficio, las
providencias que le parezcan
convenientes para proteger la existencia
del no-nacido, siempre que crea que de
algún modo peligra”, por esto, podemos
afirmar, que “el factor determinante de la
personalidad jurídica es la vida, no el
nacimiento.”64 De esta manera, y como
sabemos que la vida empieza en el
momento mismo de la concepción seria
acertado afirmar que el concebido que
muere sin nacer habrá existido natural
mas no legalmente.
64
Ibidem, p. 31

Respecto a los dos artículos mencionados
anteriormente, Angarita Gómez, sostiene
que partiendo de estos postulados
podemos entender que el no-nacido tiene
las siguientes garantías; Protección de la
vida natural, medidas precautorias por
parte del juez “… o sea, que el juez debe
tomar las precauciones y los medios
necesarios para evitar los peligros que
puedan amenazar la vida del que esta por
nacer…”65, aplazamiento de todo castigo
a la madre hasta después de varios meses
despues del parto, castigo legal al aborto,
suspensión (protección) de derechos y
facilidad en la legislación laboral para la
madre, entre otras.
Para autores como Naranjo Ochoa, es
inconcebible que como acepta Gandolfi
se le anticipe la personalidad jurídica al
nasciturus (condicionada al nacimiento)
pues para el primero, “solo el nacimiento
le otorga al hombre la calidad de
persona.”66 Respecto a esto es importante
recalcar que precisamente el Art. 91 no
reconoce al no-nacido como nacido sino
que como es una persona ‘en potencia’ es
menester que el Estado vele por su
protección. Cuando al nasciturus se le
reconocen, en suspenso, algunos derechos
(como el de suceder) lo que se esta
llevando a cabo es una ficción pues si la
criatura muere en el vientre materno y se
reputa no haber existido jamás, los
derechos adquiridos en suspenso pasan a
65
Angarita Gómez, Jorge, Lecciones de Derecho
Civil, Bogotá D.C., Editorial Temis S. A., 1994, p.
60.
66
Hoyos Ilva Myriam, La Persona y sus Derechos
Consideraciones Bioético-Jurídicas, Bogotá D.C.,
Editorial Temis S. A., 2000, p. 32
77
ser de quien hubiesen sido
originariamente si la criatura, en efecto,
no hubiese existido jamás.
No obstante, la interpretación
anteriormente mencionada, Hoyos por su
parte nos aclara que la interpretación que
se ha acogido “porque se considera que
no solo es la que corresponde a lo
dispuesto legalmente, sino a lo que se da
en la realidad, es que, el concebido pero
no-nacido es, desde el momento de la
concepción, un ser humano y, en cuanto
tal, sujeto actual, y no meramente
potencial, de derechos. La exigencia
doctrinal del nacimiento para reconocerle
al nasciturus la titularidad de derechos es
una interpretación errada de los textos
legales.”67 Es, como lo había mencionado
antes, alrededor de este aspecto que se
tejen fuertes debates; para aclarar un poco
la cuestión, creo pertinente citar el Art. 93
del C. C.: “Los derechos que se deferirían
a la criatura que esta en el vientre
materno, si hubiese nacido y viviese,
estarán suspensos hasta que el nacimiento
se efectúe. Y si el nacimiento constituye
un principio de existencia, entrara el
recién nacido en el goce de dichos
derechos, como si hubiese existido al
tiempo en que se defirieron. En el caso
del inciso del Art. 90 pasaran estos
derechos a otras personas, como si la
criatura no hubiese existido jamás”, queda
aquí legalmente sustentado lo
mencionado en el párrafo anterior.
Creo importante ahora aclarar, que si bien
los derechos del nasciturus quedan en
67
Ibidem, p. 35

suspenso no se esta hablando de los
derechos de seres futuros sino de seres
cuya existencia actual es indispensable
para adquirir los derechos (por ejemplo,
para suceder se debe existir naturalmente
en el momento en que se abre la
sucesión); por esto, los derechos del
nasciturus no son condicionales, son
reales o de lo contrario se caería en
contradicción. Así pues, es valido afirmar
que a la luz de nuestro Código Civil, el
concebido es titular de derechos y lo que
se suspende no es la titularidad sino el
ejercicio de estos; esto debido a que “el
concebido es un ser no solo en sentido
filosófico, sino en sentido jurídico. El
concebido no dejo de ser: pierde, si la
condición de no-nacido para adquirir la de
nacido, pero su ser sigue siendo
idéntico.”68
Habiéndose aclarado estos aspectos creo
pertinente analizar ahora la cuestión de
los embriones in-vitro; en el desarrollo
del curso pudimos comprender que
existen diversos métodos de
interpretación normativa; si seguimos un
análisis exegético del Código Civil
nacional acabaríamos por declarar que
dichos embriones no son sujeto de
protección legal por lo cual no serian
plenamente entendidos como nasciturus,
sin embargo como ya conocemos las
deficiencias de la interpretación
exegetica, podemos optar por realizar una
sociológica o sistemática que entenderá
que la fecundación in-vitro no era una
posibilidad en el momento de creación de
la norma pero que surte los mismos
68
Ibidem, p. 40
78
efectos y actúa sobre igual campo por lo
tanto debe estar protegida por la misma
norma; “el hecho de que la fecundación
se haya dado fuera de la madre solo
constituye una connotación accidental que
en nada afecta el inicio de la vida.”69
Para concluir con el aspecto civil del
asunto debemos recordar la existencia de
diferentes códigos y tratados que
garantizan los derechos del nasciturus sin
importar si tuvo fecundación natural o in-
vitro; creo ahora importante, para
culminar, recordar algunos derechos del
no-nacido como el derecho a la identidad
genética, a la no-discriminación, a nacer,
a tener igual dignidad, a ser reconocido
como persona, a no ser objeto de
experimento, a no ser congelado, etc.
Queda así entendido el aspecto civil en
cuanto a la protección del nasciturus se
refiere.
El Nasciturus y la protección
constitucional y jurisprudencial que le
merece.
En el ámbito constitucional contamos con
un problema grande: la doctrina que se
refiere a los temas constitucionales ha
tendido a ignorar la noción de persona por
lo cual el estudio de esta materia desde
esta óptica debe hacerse a través de la
jurisprudencia de la Corte Constitucional.
La cuestión de la personalidad jurídica
desarrollada por la jurisprudencia
constitucional lejos de ser unánime es
altamente inconsistente y por lo general
se identifican cuatro postulados
69
Ibidem, p. 44

principales: 1. El concebido no es
persona, pero es titular del derecho a la
vida; 2. El concebido no es persona ni
titular de derechos; es titular de intereses;
3. El concebido es persona y es titular del
derecho a la vida; 4. El concebido es
objeto de protección jurídica.
El primero que sostiene que el concebido
no es persona, pero si titular del derecho a
la vida, se fundamenta principalmente al
ser la vida el derecho mas importante este
debe ser garantizado y reconocido a todos
los individuos de la especie humana, sin
importar que estos sean personas o no. La
Corte cuando sustenta esta tesis, “para
evitar reconocerle el carácter de persona
al concebido, acepta que, en razón del
valor fundamental que encarna la vida,
por la esperanza de su existencia como
persona que representa, y por su estado de
indefensión manifiesto que requiere de la
especial protección del Estado, el
concebido pero no-nacido sea titular del
derecho a la vida.”70Los juristas que se
han declarado en contra de esta tesis
alegan que es simplemente contradictorio,
decir que es posible ser titular de
derechos fundamentales sin ser persona.
El segundo postulado que afirma que el
concebido no es persona, ni titular de
derechos sino de intereses, usa como
argumento principal la diferencia entre la
protección a la vida y el derecho
fundamental a ella. Dice que al derecho
fundamental a la vida solo puede ser
titular la persona humana nacida mientras
que “el Estado tiene el poder de proteger
70
Ibidem, p. 52
79
la vida del feto de varias formas; y ello no
significa que sea posible - ni
imprescindible-considerarlo persona para
efectos jurídicos.”71De aquí se sigue que
el Estado debe proteger los intereses del
no-nacido como son la alimentación,
atención medica durante embarazo y
parto, etc.; sin que para tal efecto se deba
considerar al nasciturus como persona.
Además los juristas que respaldan esta
creencia, agregan que el nasciturus no es
una persona en sentido constitucional
pues esta en ningún momento lo hace
sujeto de derechos. En el momento en que
esta acepción del nasciturus se proceso en
la Corte, uno de los Magistrados salva su
voto alegando que reconocer derechos al
nasciturus implicaría desconocer otros y
propone que lo que se debe hacer es
encontrar una armonía entre ellos.
Por su parte, decir que el concebido es
persona y titular de derechos se basa, en
su esencia, en la paridad ontologica entre
hombre y persona; “todo ser humano,
desde el principio y hasta el final de su
existencia física tiene el derecho
primordial e insustituible a la vida. De
este derecho se es titular, por el solo
hecho de existir. Los demás derechos
requieren de la vida del sujeto para tener
existencia y viabilidad”72, lo que este
pasaje primordialmente sostiene es que no
se puede ser titular de derechos sin vida,
así esta sea pasada, presente o futura y ser
titular de derechos, como ya hemos visto,
significa expresamente, ser persona.
71
Ibidem, p. 53
72
Ibidem, p. 56

Por ultimo, la jurisprudencia que sostiene
que el concebido es objeto de protección
jurídica es el cimiento fundamental del
resto, pues esta acepción evita
complicarse con conceptos como
personalidad jurídica y existencia legal
para declarar que el nasciturus es un
organismo vivo y si bien no puede ser
considerado plenamente como persona, es
considerado como un objeto altamente
valioso, por esto y por el simple hecho de
estar vivo, debe necesariamente contar
con protección jurídica. Persona como
ente por el derecho o ante el mismo:
consideraciones de la carta y tratados
internacionales.
De manera que podamos entrar a analizar
mucho mas a fondo el tema de la persona
en el ámbito constitucional debemos
considerar dos posturas; la primera que
afirma que la persona en sentido jurídico
es un ser por el derecho, y la segunda que
sostiene que la persona en sentido jurídico
es un ser ante el derecho. De la primera
podemos decir que “persona en sentido
jurídico, es una creación legal; la
legislación positiva es la que determina
quien es persona, cuales son los requisitos
legales para que se le otorgue a un
determinado ser dimensión jurídica”73,
esta postura se encarga de defender, que
si bien ya sabemos que una persona es un
sujeto de derecho, solo se es tal por el
nacimiento, por lo cual vale reiterar, que
el no-nacido, aunque sujeto del derecho a
la protección a la vida, no es persona en
sentido jurídico; en palabras de Jorge
Arango Mejia “el hombre solo es persona
73
Ibidem, p. 57
80
en sentido jurídico en cuanto es titular de
los derechos y obligaciones correlativas,
cuya realización dentro del orden y la
justicia es el fin del derecho objetivo de la
norma”, en este punto, podemos ver que
si bien para la Corte Constitucional
hombre y persona son dos conceptos
totalmente distintos, terminan
equiparándose en cuanto a la protección
legal del nasciturus se refiere.
Pasando a plano mucho mas textual de la
Carta, encontraremos que aunque no hay
normas expresamente creadas para la
protección del no-nacido, muchas
(incluidos derechos fundamentales) la
garantizan indirectamente (derecho a la
vida, a la dignidad humana, etc.) Desde
esta óptica no hay duda alguna acerca de
la protección que ofrece la constitución al
nasciturus y como la mayoría de esta esta
definida por derechos humanos
prodiamos considerar que prima en
muchas circunstancia frente a los demás.
La teoría que refuta la anterior posición,
es decir la que sostiene que “la persona no
es un ser creado por el derecho: es
preexistente a el y, en cuanto tal, es un ser
ante el derecho”74, se alega entonces que
del derecho a la vida se es titular solo con
el hecho de existir y aunque la
constitución no le de textualmente al
nasciturus la calidad de persona, este es
tal pues se es persona desde el momento
mismo de la concepción. Esta doctrina
encuentra respaldo en el Art. 1, 2 de la
Convención Americana sobre Derechos
Humanos (Todo ser humano es persona),
74
Ibidem, p. 65

y el Art. 93 del Código Civil; entendida la
cuestión de esta forma, es valido afirmar
que los derechos del no-nacido pasan
entonces (por ser derechos del niño) a
prevalecer, en especial en caso de
conflicto.
“Las precedentes consideraciones
permiten afirmar que, en el ordenamiento
jurídico Colombiano, se adopta la
tendencia unitaria entre los términos vida
humana, hombre y persona. El concebido,
sea embrión in-vitro o in-útero, es
persona en sentido filosófico y en sentido
jurídico. Esto significa que, desde el
momento de la fecundación o concepción,
el ser humano, en la condición en la que
se encuentre, es titular de derechos, entre
otros, del derecho a la vida, a la identidad
genética y al nacer.”75Estas líneas son
quizás las que mejor interpretan lo
prescrito por la legislación nacional
(consagrado en el Código Civil y en la
doctrina), sin embargo procederemos a
realizar un breve análisis de alguna
jurisprudencia de manera que podamos
esclarecer y ratificar algunos conceptos.
La jurisprudencia.
Por una parte, la sentencia C-013/9776 es
clara en afirmar que la vida es el más
importante de sus derechos y, que por su
significado intrínseco y por estar
consagrado en la constitución y en
diversos tratados internacionales, tiene
75
Ibidem, p. 71
76
C. Const, C-013/97. J. Hernández.
81
carácter de inviolable. De igual forma, la
sentencia reconoce que los derechos del
nasciturus y de la madre son merecedores
de tutela por parte del Estado, dentro de
los que se encuentran el derecho a la vida,
al respeto por su dignidad, etc. Como el
Estado busca, como su primer fin, el de
garantizar la vida y como “desde la
formación del cigoto hay vida. Una vida
que, obviamente, necesita de un proceso
biológico natural que culmina con la
plena formación del mismo, pero vida, al
fin y al cabo, que no es inferior ni menos
importante que la posterior al parto. Su
naturaleza humana no se adquiere de un
momento a otro mediante la ruptura del
cordón umbilical sino que acompaña al
fruto de la concepción desde el principio.
Resultaría artificial y carente de todo
respaldo científico la teoría que sostuviera
que, con antelación al nacimiento, aquella
que se desarrollaba en el interior de la
matriz no era vida o que no correspondía
a un ser humano. De lo cual se desprende
que siempre, desde la fecundación, fue y
sigue siendo digna de respeto y tutela
jurídica”77es una obligación estatal
proteger y garantizar los derechos del no-
nacido.
Una fuerte critica a lo anterior lo hace uno
de los magistrados que salva su voto
argumentando que “si bien no puede
negarse que el nasciturus sea organismo
viviente individual, y que es humano en el
sentido de que pertenece a la especie
animal Homo-Sapiens, de ello no se sigue
que el feto tenga derechos e intereses del
tipo que el Estado esta en el deber de
77
C. Const, C – 013/97 J. Hernández, p. 12

proteger respecto de las personas”78
además agrega que muchas de las
decisiones de la Corte con respecto a los
derechos del no-nacido están
estrechamente ligadas a concepciones
morales y religiosas que tergiversan el
sentido del sistema.
Por su parte la sentencia C-133/9479
además de reiterar puntos importantes
mencionados ya en este documento,
añade una apreciación que creo apropiada
resaltar y es la siguiente: “La vida del
nasciturus encarna un valor fundamental,
por la esperanza de su existencia como
persona que representa y por su estado de
indefensión manifiesto que requiere de la
especial protección del Estado.” Por lo
demás, esta sentencia junto con la C-
591/95 son bastante reiterativas con
respecto a lo aquí expuesto, es pertinente
resaltar, como puntos extras para el
análisis, el Art. 5 del Código del Menor
que sostiene que “Todo menor tiene
derecho a la protección, al cuidado y a la
asistencia necesaria para lograr un
adecuado desarrollo físico, mental, moral
y social: estos derechos se reconocen
desde la concepción” y el principio
Romano que afirma que “el concebido se
tiene por nacido en todo lo que le sea
favorable….”
Así pues, se ha podido analizar desde los
planos civil, constitucional y tutela en las que se han invocado la
jurisprudencial los derechos expresos del
nasciturus. Por lo que se puede concluir
que es innegable el derecho a la
78
Ibidem, p. 22
79
C. Const, C. 133/94. A. Barrera
82
protección a la vida, y aunque por regla
general, nuestro ordenamiento le
reconoce, en suspenso, otros derechos, no
dejan de presentarse argumentos en
contra de este precepto. Por ahora, es
claro que el no-nacido goza de unos
derechos que lo protegen y lo legitiman,
no se descarta sin embargo la posibilidad
de que la situación se pueda invertir pues
como nos quedo claro, el Derecho es, sin
lugar a dudas, una ciencia en constante
cambio y evolución; tan dialéctica como
el hombre mismo, por lo que se puede
concluir de acuerdo al textio anterior que
la jurisprudencia Colombiana, tanto en
sentencias de constitucionalidad, en
revisión de tutela y las emitidas por la
Sala de Casación Civil de la Corte
Suprema de Justicia, las que han
protegido y garantizado los derechos del
que está por nacer en estricta atención a
los postulados constitucionales, y al
bloque de constitucionalidad.
Ahora bien, el mérito del documento
anterior, es que hoy tiene plena vigencia y
validez para estudiar la primera parte de
este capítulo, toda vez que ha sido a partir
de allí el sustento para que las
modificaciones posteriores a partir de
nuevas sentencias de la Corte
Constitucional primero y de los jueces
Colombianos (Corte Suprema de Justicia,
Tribunales y Jueces), en acciones de
protección de los derechos relacionados
con el tema de los nasciturus, han
permitido la consolidación y justificación
de estos argumentos, mediante un análisis
crítico, reflexivo y jurídico, estar en la
posibilidad de conocer como los

operadores de justicia, acuden de manera
permanente a proferir decisiones
relacionadas con estos tópicos.
Por lo que en ese orden de ideas, se
proponen a continuación como un
ejercicio de retroalimentación una serie
de preguntas que contribuirán a
contextualizar este tema, y comprender
desde la lectura de otros fallos, las
posturas de los jueces Constitucionales y
ordinarios en sentencias en las que se
invoca la protección de derecho
fundamentales o en acciones públicas de
inconstitucionalidad, componentes
importantes para la reflexión sobre los
temas de este capítulo.
PREGUNTAS:
1. Cómo define cada uno de los tratadistas
citados el concepto de persona?.
2. ¿Cómo se define la capacidad?.
3. ¿Cuáles son las garantías de los no
nacidos?.
4. ¿Cómo está estructurado este escrito?.
5. ¿Cómo se concluye en el documento lo
relacionado con los derechos del que está
por nacer?
6. ¿Cuál es la posición de la
jurisprudencia Colombiana en relación
con este tema?. (Argumente y sustente su
respuesta).
7. ¿Cuáles son los pronunciamientos más
recientes de los jueces Colombianos en
este tema?. Cite por lo menos tres (3)
sentencias de los últimos cinco (5) años.
(Buscarlas e idenificarlas de la H. Corte
Consittucional y/o Corte Suprema de
Justicia).
83
8. Cuál es la conclusión de este
documento?.
9. ¿Cuáles son los fundamentos legales y
constitucionales del concepto de persona,
y del estado civil. Encuentran alguna
relación. Explíquela?.
10. Luego del estudio y análisis de por lo
menos una de las sentencias referenciadas
en este documento. Deberán resolver.
11. ¿Cuál es la identificación de la
sentencia?.
12. ¿De qué se trata la sentencia, y cuál es
el tema de debate?.
13. ¿Cuál es la pregunta que se formula
en el problema jurídico?.
14. ¿Cuáles fueron las partes
intervinientes, y cuáles fueron sus
posiciones?
15. ¿Cómo se entiende el artículo 22 de la
Ley 153 de 1887.
16. ¿Cuál es la posición y/o criterios de la
Corte Constitucional en esta sentencia?.
17. ¿Que se resolvió?. (Explíquelo
ampliamente).
18. ¿En qué consiste el concepto del
estado civil?.
19. ¿Qué norma señala los hechos, y actos
relativos al estado civil, que deben ser
inscritos en el registro?.
20. ¿En qué consiste el estado civil, y la
capacidad?.
21. ¿Cuáles son las fuentes del estado
civil?.
22. ¿En qué consiste la nacionalidad?.
23. ¿Cuáles son sus elementos?.
24. ¿En qué consiste el domicilio, y cuál
es la norma. Explíquelo?.
25. ¿Cuáles son las características del
estado civil, y en qué consisten?.
26. ¿Cuáles son las acciones del estado
civil. Explíquelas?.

27. ¿Cómo se prueba el estado civil?.
28. ¿En qué consistía la ley 92 de 1938.
Está vigente Sí ____ No____ Por qué
(Explique y sustente su respuesta?
29. ¿Cuáles son los atributos de la
personalidad, y explÍquelos claramente.
30. ¿Cuál es la norma vigente hoy en
relación de la nacionalidad?.(Identificado
lo anterior, Explíquela brevemente).
31. ¿El domicilio, clases?. En qué atículos
del C. civil se encuentran referenciados.
32. ¿Cuál fue el argumento de la Corte
Constitucional al declarar inexequible la
norma demandada?.
33. ¿Cuáles fueron los efectos de la
sentencia?.
34. ¿Hubo aclaración de voto?.
35. ¿Hubo salvamento de voto?.
36. ¿Es una sentencia inhibitoria?. (En
qué consiste la misma).
37. ¿Explique el contenido de los
artículos 91, 93 del C. Civil. A qué se
refieren los mismos.
38. ¿Cuáles son las normas que sustentan
el bloque de constitucionalidad en cuanto
al tema del estado civil, y la personalidad
jurídica?.
39. ¿En qué consiste la personalidad
jurídica?.
40. ¿Qué es el bloque de
constitucionalidad?.
41. ¡De acuerdo a la lectura de los fallos
analizados qué diferencias, y puntos de
encuentro se pueden hallar?.
42. ¿Explique la diferencia entre domiclio
y residencia?.
43. Explique la diferencia entre persona,
personalidad jurídica y persona jurídica.
(Identifique las normas legales y
constitucionales en las que se sustentan).
84
44. ¿Cuál es la norma constitucional que
habla sobre la nacionalidad. Explique sus
partes.
45. ¡Cómo se pierde, y se recupera la
nacionalidad?.
46. ¿Explique el concepo de doble
nacionalidad?.
A fin de contextualizar y dar respuesta a
los anteriores interrogantes, se deberán
revisar entre otras las siguientes
sentencias: C- 004 de 1998, C-595 de
1996, C-109-1995, T-168 de 2005, C-273
de 1999, C-151 de 1997, C – 355 de
2006, lo que se podrá lograr desde una
línea de tiempo o elaboración de una línea
jurisprudencial estar en capacidad de
sustentar adecuadamente sus hallazgos,
Toda vez que Diego Eduardo López
Medina (2006), propone que los
precedentes jurisprudenciales se están
convirtiendo en elementos consolidadores
del fortalecimiento del análisis y estudio
de las decisiones jurisprudenciales, las
que a su vez modernizan y transforman el
derecho, pues si bien la mayoría de las
demandas o acciones públicas en las que
se demanda la inconstitucionalidad de
alguna norma en los términos del artículo
241 superior, generalmente se fallan en
contra de la parte actora. Ejercicio
hermenéutico y argumentativo permite
conocer cada vez más en profundidad la
importancia del respeto de los derechos
fundamentales, los principios, valores y
garantías constitucionales que justifican la
preocupación de los tratadistas en el
sentido de la constitucionalización del
Derecho Civil, en este caso en concreto
en los temas de reflexión que se proponen
en este curso.
 85

Ahora bien, la importancia y relevancia

de los temas que se proponen ser
estudiados en el libro primero del
ordenamiento civil vigente, radica en que
como ya se afirmó, desde las primeras
reformas al código, así como las
revisiones constitucionales en acciones
públicas de inconstitucionalidad están
ayudando hoy que los estudiosos del
derecho, encuentren mejores argumentos
y posturas para validar el porqué o para
qué del ejercicio del Derecho. Por lo que
es cierto, que todos los días se proponen
nuevas teorías, se determinan reglas y sub
reglas en cada una de las sentencias,
tópicos que contribuyen a fortalecer la
vigencia de un orden justo dentro de un
Estado Social de Derecho.

Capítulo 8ª.
EL ESTADO CIVIL
Continuando con la línea argumentativa
antes expuesta, se procederá a estudiar en
este capítulo los elementos relacionados
con los conceptos de:
. Atributos de la personalidad. ¿Cuáles
son?
. La definición del estado civil.
. Los elementos
. Los generantes del estado civil Arts. 13,
14, 42, 228 de la C. Política.
. El registro civil
. Domiclio
. Nombre
. Nacionalidad
. Patrimonio
. Capacidad de goce
El Diccionario de la Real Academia
define el atributo como “cada una de las
cualidades o propiedades de un ser”,
Josserand, afirma que la personalidad
comporta cierto número de atributos que
no se reducen, las que llevamos siempre
como cargas y obligaciones (T. I, Vol I,
pág 193), los que son inseparables como
consecuencia de la personalidad misma,
nace con ellos y son: a. Capacidad de
goce, b. Patrimonio, c). El nombre, d. La
nacionalidad, e) El domicilio, f. El estado
civil. (Arango Mejía, 2000, 159).
a. La capacidad de goce: Se define
como la aptitud para adquirir
derechos y de igual manera
Josserand la ha definido como: La
aptitud para adquirir y para poseer
86
derechos, para ser titular de
derechos”. (ob. Cit. T. I, Vol I,
pág 193). Se diferencia de la
capacidad de ejercicio, que
consiste en ejercer derechos por sí
mismo. (Artículo 1502 C. Civil
entre otros).
b. Patrimonio. Según Planiol y
Ripert, patrimonio es el conjunto
de de los derechos y obligaciones
de una persona apreciables en
dinero, considerado como
formando una universalidad de
derechos”, es una noción de orden
económico.
c. El nombre palabra o palabras que
sirven para distinguir legalmente a
una persona de las demás. Y tiene
unas características: No es
comerciable, No es susceptible de
una cdesión entre vivos, ni
transmisible por causa de muerte.
Es inembargable, Es por lo
general, inmutable, y es uno, e
indivisible. (Alessandre
Rodríguez y Somarriva
Unduruaga). Esta definido en el
artículo 3º. del Decreto 1260 de
1970 y demás normas que lo
modifican.
El seudónimo (Artículo 6º. Decreto 999
de 1988).
Sobrenombre o apodo. Carece de valor
jurídico, y por lo mismo no es parte de la
designación legal de la persona. (Arango
Mejía, 2000, 175). ¿Entonces, qué pasa si
este se desea registrar?.

d. La nacionalidad (Artículo 96 de la
Constitución política, Ley 43 de
1993).
e. El domicilio, residencia,
habitación. (Artículo 75 y ss C.
Civil).
f. El Estado civil. Fuentes, prueba.
Decreto 1260 de 197080. “Por el cual se
expide el Estatuto del Registro del Estado
Civil de las personas”. El Presidente de la
República, en ejercicio de las facultades
extraordinarias que le concedió la Ley 8a.
de 1969 y consultada la comisión asesora
que estableció la misma
Decreta.
Título I.
Del estado civil de las personas
Artículo 1o. Definición. El estado civil de
una persona es su situación jurídica en la
familia y la sociedad, determina su
capacidad para ejercer ciertos derechos y
contraer ciertas obligaciones, es
indivisible, indisponible e imprescriptible,
y su asignación corresponde a la ley.
Título II.
Del derecho al nombre81 y su tutela
Aarticulo 3o. nombre. toda persona tiene
derecho a su individualidad, y por
consiguiente, al nombre que por ley le
corresponde. El nombre comprende, el
80
Norma legislativa que ha tenido hasta el día de
hoy, múltiples modificaciones, las que ayudan a
contextualización de la protección de estos
derechos.
81
C. Const. T- 977/12 A. Estrada
87
nombre, los apellidos, y en su caso, el
seudónimo.
No se admitirán cambios, agregaciones o
rectificaciones del nombre, sino en las
circunstancias y con las formalidades
señaladas en la ley.
El juez, en caso de homonimia, podrá
tomar las medidas que estime pertinentes
para evitar confusiones.
Título III.
Hechos y actos sujetos a registro
Articulo 5o. Inscripción en el registro
civil. Los hechos y los actos relativos al
estado civil de las personas, deben ser
inscritos en el competente registro civil,
especialmente los nacimientos,
reconocimientos de hijos naturales,
legitimaciones, adopciones, alteraciones
de la patria potestad, emancipaciones,
habilitaciones de edad, matrimonio,
capitulaciones matrimoniales,
interdicciones judiciales, discernimientos
de guarda, rehabilitaciones nulidades de
matrimonio, divorcios, separaciones de
cuerpos y de bienes, cambios de nombre,
declaraciones de seudónimos,
manifestaciones de avencidamiento,
declaraciones de ausencia, defunciones y
declaraciones de presunción de muerte,
así como los hijos inscritos, con
indicación del folio y el lugar del
respectivo registro.
Articulo 6o. Inscripción de providencias
judiciales y administrativas. la inscripción
de las providencias judiciales y
administrativas que afecten el estado civil

o la capacidad de las personas, se hará en
el competente registro del estado civil.
Articulo 81. Muerte presunta. Las
sentencias ejecutoriadas que declaren la
muerte presunta por desaparecimiento se
inscribirán en folio del registro de
defunciones, con anotación de los datos
que expresen, y de ellas se dejará copia en
el archivo de la oficina. El registro a que
dé lugar el hallazgo de restos humanos
consignará los datos que suministre el
denunciante. Concordancias: Decreto
3822 de 1985; Art. 1o. Num. 11
Artículo 94. Artículo subrogado por el
artículo 6o. del Decreto 999 de 1988. El
nuevo texto es el siguiente: El propio
inscrito podrá disponer, por una sola vez,
mediante escritura pública, la
modificación del registro, para sustituir,
rectificar, corregir o adicionar su nombre,
todo con el fin de fijar su identidad
personal. La mujer casada podrá
proceder, por medio de escritura pública,
adicionar o suprimir el apellido del
marido precedido de la preposición de, en
los casos en que ella lo hubiere adoptado
o hubiere sido establecido por la ley.
El instrumento a que se refiere el presente
artículo deberá inscribirse en el
correspondiente registro civil del
interesado, para lo cual se procederá a la
apertura de un nuevo folio. El original y
el sustituto llevarán notas de recíproca
referencia.
Título X.
Pruebas del estado civil
88
Articulo 101. Registro es público. el
estado civil debe constar en el registro del
estado civil. El registro es público, y sus
libros y tarjetas, así como las copias y
certificaciones que con base en ello se
expidan, son instrumentos públicos.
Artículo 105.- Los hechos y actos
relacionados con el estado civil de las
personas, ocurridos con posteridad a la
vigencia de la Ley 92 de 1938, se
probarán con copia de la
correspondiente partida o folio, o con
certificados expedidos con base en los
mismos.
En caso de pérdida o destrucción de
ellos, los hechos, y actos se probarán
con las actas o los folios reconstruidos o
con el folio resultante de la nueva
inscripción, conforme a lo
dispuesto en el artículo 100.
Inc. 3. Modificado, art. 9, D. 2158 de
1970: "Y en caso de falta de dichas
partidas o de los folios, el funcionario
competente del estado civil, previa
comprobación sumaria de aquella,
procederá a las inscripciones que
correspondan, abriendo los folios, con
fundamento, en su orden: en instrumentos
públicos o en copias de partidas de
origen religioso, o en decisión judicial
basada, ya sea en declaraciones de
testigos presenciales de los hechos o
actos constitutivos del estado civil de que
se trate, o ya sea en la notoria posesión de
ese estado civil".
Artículo 106.- Ninguno de los hechos,
actos o providencias relativos al estado

civil y la capacidad de las personas,
sujetas a registro, hace fe en proceso ni
ante ninguna autoridad, empleado o
funcionario público, si no ha sido
inscrito y registrado en la respectiva
oficina, conforme a lo dispuesto en la
presente ordenación, salvo en cuanto a los
hechos para cuya demostración no se
requiera legalmente la formalidad del
registro.
Artículo 124. Vjgencia. Este Decreto
regirá desde su promulgación, pero el
gobierno tomará todas las medidas
preparatorias necesarias para asegurar el
correcto funcionamiento del registro del
estado civil, con arreglo al nuevo sistema,
en forma paulatina. Publíquese y
cúmplase. Carlos Lleras Restrepo.
Presidente. Fernando Hinestrosa. Ministro
de Justicia.…”
En la sentencia C- 004 de 1998, y en las
que tienen relación con estos temas, que
dieron origen a que se demandara el
artículo 92 del C. Civil Colombiano, En
la que se estudian y analizan los atributos
de la personalidad, se podrá intentar
definir con claridad desde la doctrina y
los tratadistas los conceptos de persona,
estado civil, nasciturus, capacidad,
incapacidad entre otros.
Libro primero del codigo civil
colombiano
De las personas
Título I.
De las personas en cuanto a su
nacionalidad y domicilio
89
Capitulo I.
Division de las personas
Persona: Es el individuo de la especie
humana. Como individuo el hombre
existe en la naturaleza. Como persona
solo existe en el derecho.
Artículo 73. Las personas son naturales o
jurídicas.
De la personalidad jurídica y de las reglas
especiales relativas a ella se trata en el
título final de este libro.
Personas jurídicas o morales: Los
establecimientos. Fundaciones: Capaces
de actuar en la vía jurídica y ser sujetos
de derechos y obligaciones.
Corporaciones. Asociaciones.
Artículo 74. Son personas todos los
individuos de la especie humana,
cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o
condición.
Individuo de la especie humana es todo
hijo de mujer.
Edad: Es persona el ser humano que ha
vivido sólo un instante, lo mismo que el
que ha llegado a una edad avanzada.
Sexo tanto hombres como mujeres están
dotados de personalidad a la luz del
derecho.
Estirpe: La raíz y tronco de una familia o
linaje.

Condición: No interesan para la
concepción de persona.
Es persona quien es capaz de obligarse y
de obligar. (Fernando Vélez)
Son personas los seres susceptibles de
llegar a ser sujetos activos o pasivos, de
derecho y que tienen, por consiguiente,
aptitud para desempeñar un papel en la
vida jurídica (Josserand)
Planiol y Ripert Se llaman personas, en el
lenguaje jurídico, los seres capaces de
tener derechos y obligaciones.
Mazzeaud: La persona es un sujeto de
derechos y obligaciones, es la que vive la
vida jurídica. La personalidad es la
aptitud para llegar a ser sujeto de
derechos y obligaciones.
Persona: Mascara que se colocaban los
actores Romanos para representar su
papel y que daba amplitud a su voz.
Se expreso como el papel que puede
representar en la sociedad. Jefe de
familia, Tutor.
Por lo que la persona jurídica (En
general) es la que puede representar un
papel en la escena jurídica,
Una vez desaparecida la esclavitud, todo
ser humano goza de la personalidad
jurídica (Es persona). Tiene la capacidad
jurídica o capacidad de goce, o capacidad
de derechos.
90
Analicemos a continuación cuáles son y
en qué consiste lo que se ha denominado
las: Limitaciones a la capacidad jurídica.
Artículo 1509 C. C.
Incapacidades o indignidades para
suceder por causa de muerte. Art. 1025
C. C.
Pérdida de la patria potestad. Artículos
310 Y 315 del C. Civil.
Incapacidad para adoptar. Ley 1098 de
2006. Arts. 61 - 68
Personas inhabiles para testar Art. 1061
C. Civil
Título II
Del principio y fin de las personas
Capítulo I
Artículo 92. Presunción de derecho sobre
la concepción. <Aparte subrayado
Inexequible> De la época del nacimiento
se colige la de la concepción, según la
regla siguiente: Se presume de derecho
que la concepción ha precedido al
nacimiento no menos que ciento ochenta
días cabales, y no más que trescientos,
contados hacia atrás, desde la media
noche en que principie el día del
nacimiento. Corte Constitucional. -
Aparte subrayado declarado Inexequible
por la Corte Constitucional, mediante
Sentencia C-004-98 de 199882.
La Corte Constitucional agrega en el
cuarto punto de la parte resolutiva:
82
C.Const. C-004/98. J. Arango.

"Todas las normas legales que se refieran
directa o indirectamente a la presunción
establecida por el artículo 92 del Código
Civil, se interpretarán teniendo en cuenta
que ésta es una presunción simplemente
legal, que admite prueba en contrario".
Extinción legal de las personas
Artículo 66. Presunciones. Se dice
presumirse el hecho que se deduce de
ciertos antecedentes o circunstancias
conocidas.
Si estos antecedentes o circunstancias que
dan motivo a la presunción son
determinados por la ley, la presunción se
llama legal. Se permitirá probar la no
existencia del hecho que legalmente se
presume, aunque sean ciertos los
antecedentes o circunstancias de que lo
infiere la ley, a menos que la ley misma
rechace expresamente esta prueba,
supuestos los antecedentes o (Diciembre 22)85. “Por medio de la cual
circunstancias.
Si una cosa, según la expresión de la ley,
se presume de derecho, se entiende que es
inadmisible la prueba contraria, supuestos
los antecedentes o circunstancias.
Capítulo II
Del fin de la existencia de las personas
Artículo 94. Fin de la existencia: Artículo
derogado expresamente por el artículo 45
de la Ley 57 de 1887. Artículo subrogado
por el artículo 9o. de la Ley 57 de 1887,
el nuevo texto es el siguiente> La
91
existencia de las personas termina con la
muerte:
Real o presunta
Real o biológica: Ocurre por fenómenos
(Violencia o accidente), comprobable en
forma directa.
Presunta: Cuando una persona
desaparece, se ignora donde se encuentra.
Pasado cierto tiempo la ley permite que la
muerte se declare en sentencia judicial,
respecto de la persona desaparecida.
Muerte
Muerte cerebral: Definida en los Decretos
1172 de 1989. Junio 6. Derogado por el
art. 90, Decreto Nacional 1546 de 1998,
de (Agosto 4. Por el cual se reglamentan
parcialmente las Leyes 9ª de 197983, la
Ley 73 de 198884, Y Ley 919 de 2004
se prohíbe la comercialización de
componentes anatómicos humanos para
trasplante y se tipifica como delito su
tráfico”, en cuanto a la obtención,
donación, preservación, almacenamiento,
transporte, destino y disposición final de
componentes anatómicos y los
procedimientos para trasplante de los
mismos en seres humanos, y se adoptan
83
L. 9/1979.
84
L. 73/1988. A. 2º. Por la cual se adiciona la
Ley 09 de 1979 y se dictan otras disposiciones en
materia de donación y trasplante de órganos y
componentes anatómicos para fines de trasplantes
u otros usos terapéuticos.
85
L. 919/2004. A. 2º.

las condiciones mínimas para el
funcionamiento de las Unidades de
Biomedicina Reproductiva, Centros o
similares. Artículo 2º.: “…Muerte
encefálica. Es el fenómeno biológico que
se produce en una persona cuando en
forma irreversible se presenta en ella
ausencia de las funciones del tallo
encefálico, comprobada por examen
clínico. Para los efectos del diagnóstico
de muerte encefálica previo a cualquier
procedimiento destinado a la utilización
de componentes anatómicos para fines de
trasplantes u otros usos terapéuticos,
deberá constatarse por lo menos, la
existencia de los siguientes signos:
1. Ausencia de respiración espontánea.
2. Pupilas persistentemente dilatadas.
3. Ausencia de reflejos pupilares a la luz.
4. Ausencia de reflejo corneano.
5. Ausencia de reflejos óculo vestibulares.
6. Ausencia de reflejo faríngeo.
El diagnóstico de muerte encefálica no es
procedente cuando en la persona exista
cualquiera de las siguientes condiciones:
1. Alteraciones tóxicas y metabólicas
reversibles.
2. Hipotermia inducida.
¿Qué es el programa de trasplante de
componentes anatómicos?.
92
Es el conjunto de procesos y
procedimientos que se realizan en el
servicio de trasplantes con el objeto de
obtener, preservar y disponer de
componentes anatómicos…”
Artículo 90. el presente decreto rige a
partir de la fecha de su publicación y
deroga las disposiciones que le sean
contrarias en especial el decreto 1172 del
6 de junio de 1989. Santa fe de Bogotá,
D. C, 4 de agosto de 1998. Ernesto
Samper Pizano. Presidente. Normas
modificadas por la ley 1805 de 2016 de 4
de agosto. "Por medio de la cual se
modifican la ley 73 de 1988 y la
ley 919 de 2004 en materia de donación
de componentes anatómicos y se dictan
otras disposiciones." Artículo 1º.
Objeto. La presente ley tiene por objeto
ampliar la presunción legal de donación
de componentes anatómicos para fines de
trasplantes u otros usos terapéuticos.
Muerte civil:
Entre los Romanos: Capìtis diminutio.
Cuando el hombre libre caía en esclavitud
y perdía su personalidad, y la que era
aplicada a los ciudadanos que incurrían en
determinadas penas o eran deportados.
Andrés Bello López: Tomó del derecho
francés esta institución, la que se aplicó
únicamente a los religiosos que hacían
profesión solemne en el instituto
monástico reconocido por la iglesía
católica (1843). Artículos que fueron
suprimidos una vez entró en vigencia el
Código Civil en Colombia.

Efectos: Se extingue la personalidad
jurídica del ser humano.
Patrimoniales: Se transmiten a otra u otras
personas vivas (Herederos, legatarios).
Derechos reales, créditos, obligaciones
inmateriales.
Art. 1014 C. Civil. Reclamar en vida el
muerto pasan a los herederos.
Extrapatrimoniales: Definitivamente La
personalidad y los derechos familiares.
Prueba: Registro de defunción escrito en
el registro civil (Decreto 1260 de 1970).
Artículo 1014. Transmisión de derechos
sucesorios. Si el heredero o legatario
cuyos derechos a la sucesión no han
prescrito, fallece antes de haber aceptado
o repudiado la herencia o legado que se le
ha deferido, trasmite a sus herederos el
derecho de aceptar dicha herencia o
legado o repudiarlos, aun cuando fallezca
sin saber que se le ha deferido. No se
puede ejercer este derecho sin aceptar la
herencia de la persona que lo trasmite.
Artículo 95. Conmoriencia. Si por haber
perecido dos o más personas en un mismo
acontecimiento, como en un naufragio,
incendio, ruina o batalla, o por otra causa
cualquiera que no pudiere saberse el
orden en que han ocurrido sus
fallecimientos, se procederá en todos
<sic> casos como si dichas personas
hubiesen perecido en un mismo momento
y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a
las otras.
93
Articulo 1015. Sucesion en caso de
conmorencia. Si dos o más personas,
llamadas a suceder una a otra, se hallan
en el caso del artículo 95, ninguna de
ellas sucederá en los bienes de las otras.
De la presunción de muerte por
desaparecimiento
Artículo 96. Ausencia. Cuando una
persona desaparezca del lugar de su
domicilio, ignorándose su paradero, se
mirará el desaparecimiento como mera
ausencia, y la representarán y cuidarán de
sus intereses, sus apoderados o
representantes legales.
Ausente:
- No se halla en el lugar de su domicilio.
- No se sabe donde se encuentra
- Duda si vive o ha muerto.
El juez lo declarará mediante trámite del
artículo 656 del Código de Procedimiento
Civil.86
Artículo 97. Condiciones para la
presuncion de muerte. Si pasaren dos
años sin haberse tenido noticias del
ausente, se presumirá haber muerto éste,
si además se llenan las condiciones
siguientes:
1. La presunción de muerte debe
declararse por el juez del último domicilio
86
Artículo 656. Declaración de ausencia.
<Artículo derogado por el literal c) del artículo
626 de la Ley 1564/2012.

que el desaparecido haya tenido en el
territorio de la Nación, justificándose
previamente que se ignora el paradero del
desaparecido, que se han hecho las
posibles.
Deja de ser sujeto de derechos desde la
fecha en que la sentencia lo declara así.
Artículo 1008. Sucesión a título universal
o singular. Se sucede a una persona
difunta a título universal o a título
singular.
El título es universal cuando se sucede al
difunto en todos sus bienes, derechos y
obligaciones transmisibles o en una cuota
de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
El título es singular cuando se sucede en
una o más especies o cuerpos ciertos,
como tal caballo, tal casa; o en una o más
especies indeterminadas de cierto género,
como un caballo, tres vacas, seiscientos
pesos, cuarenta hectolitros de trigo.
Proceso de jurisdicción voluntaria
Artículo 649 del Código de
87
Procedimiento Civil . Hoy artículo 577
Código General del Proceso. Asuntos
sujetos a su trámite.
4o. La declaración de ausencia.
5. La declaración de muerte presuntiva
por desaparecimiento.
87
Norma que fue modificada por la Ley 1564 de
julio 12 de 2012. Código General del proceso.
Que deberá entrar en plena vigencia en el 2014.
94
Artículo 583. Declaración de ausencia. 2,
b, La prevención a quienes tengan noticia
del ausente para que lo informen al
Juzgado…”
Procedimiento:
Demanda requisitos de los artículos 82 y
83, 84 numerales 1o, 3o y 5o. Artículo
583 del C. General del Proceso, norma
legal que reformó el C. P. C, que a su vez
había sido reformado por la Ley 1395 de
2010. “Por la cual se adoptan medidas en
materia de descongestión judicial”.
Norma modificada por la Ley 1564 de
2012, 'por medio de la cual se expide el
Código General del Proceso y se dictan
otras disposiciones. Publicada en el
Diario Oficial No. 48.489 de 12 de julio
de 2012. Procesos de jurisdicción
voluntaria (Artículo 577 y ss). Numerales
4º. Y 5º. (La declaración de ausencia la
declaración de muerte presuntiva por
desaparacecimiento).
Artículo 100. Herederos presuntivos del
desaparecido. Se entienden por herederos
presuntivos del desaparecido los
testamentarios o legítimos que lo eran a la
fecha de la muerte presunta.
El patrimonio en que se presume que
suceden comprenderá los bienes,
derechos y acciones del desaparecido,
cuales eran a la fecha de la muerte
presunta.
Artículos 101 al 106: Derogados por el
artículo 698 del Código de procedimiento
civil.

Artículo 107. Prueba para el uso de
derechos. El que reclama un derecho para
cuya existencia se suponga que el
desaparecido ha muerto en la fecha de la
muerte presunta, no estará obligado a
probar que el desaparecido ha muerto
verdaderamente en esa fecha; y mientras
no se presente prueba en contrario, podrá
usar de su derecho en los términos de los
artículos precedentes.
Y, por el contrario, todo el que reclama
un derecho para cuya existencia se
requiera que el desaparecido haya muerto,
antes o después de esa fecha, estará
obligado a probarlo; y sin esa prueba no
podrá impedir que el derecho reclamado
pase a otros, ni exigirles responsabilidad
alguna.
Artículo 108. Rescisión del decreto de
posesión por reaparición. El decreto de
posesión definitiva podrá rescindirse a
favor del desaparecido si reapareciere, o
de sus legitimarios habidos durante el
desaparecimiento, o de su cónyuge, por
matrimonio contraído en la misma época.
Artículo 109. Reglas de la rescisión. En la
rescisión del derecho de posesión
definitiva se observarán las reglas que
siguen:
1a) El desaparecido podrá pedir la
rescisión en cualquier tiempo que se
presente o que haga constar su existencia.
2a) Las demás personas no podrán pedirla
sino dentro de los respectivos plazos de
prescripción contados desde la fecha de la
verdadera muerte.
95
3a) Este beneficio aprovechará solamente
a las personas que por sentencia judicial
lo obtuvieren.
4a) En virtud de este beneficio se
recobrarán los bienes en el estado en que
se hallaren, subsistiendo las
enajenaciones, las hipotecas y demás
derechos reales, constituidos legalmente
en ellos.
5a) Para toda restitución serán
considerados los demandados como
poseedores de buena fe, a menos de
prueba contraria.
6a) El haber sabido y ocultado la
verdadera muerte del desaparecido, o su
existencia, constituye mala fe.
La presunción de muerte por ausencia y
por desaparecimiento, definidas en el
artículo 97 del ordenamiento civil
vigente, así como en el Código de
Procedimiento Civil y demás normas
concordantes, hoy en el Códdigo Genrl
del Proceso. Ocupan parte importante
dentro de las reflexiones relacionadas con
la persona, toda vez que debido a las
realidades sociales, económicas, políticas,
culturales, económicas y de orden
público por las que atraviesa el país,
requieren su estudio.
 96

Capítulo 9o. La familia da origen al parentesco.

Parientes: Padres, hijos, hermanos, tíos,
ENTRE LA FILIACION Y EL PARENTESCO sobrinos.

. Parentesco
Manuel Somarriva lo define: Como la
. Clases
relación de familia que existe entre dos
. Consaguinidad
personas89
. Afinidad
. Civil (la adopción).
La filiación es un estado jurídico que la
. Efectos del parentesco
ley asigna a determinada persona,
. Resultantes del parentesco
deducida de las relaciones naturales de
. Reproducción asistida
procreación que la liga con otra.
. Tráfico de órganos88
. A. D. N.
Clases: De consaguinidad, parentesco de
afinidad y parentesco civil.
¿Cómo se define el parentesco?:
Parentesco de consaguinidad: Relación o
Parentesco: (Art. 35 y ss del código civil).
conexión que existe entre las personas
“…Es la relación o conexión que existe
que descienden de un mismo tronco o
entre las personas que descienden de un
raíz, o unidas por vínculos de sangre.
mismo tronco o raíz, o que está unidas
(Artículo 35 C. civil).
por los vínculos de la sangre…”
El artículo 36 modificado por el artículo
- Es un vínculo jurídico que el Estado
1º. Ley 29 de 198290, clasificó los hijos en
impone respecto de las personas jurídicas
legítimos, extramatrimoniales y
individuales en razón de la
adoptivos, asignó a todos los mismos
consanguinidad, de la adopción, del
derechos y obligaciones.
matrimonio o de las relaciones sexuales,
a efectos de establecer una serie de
El artículo 39 del Código Civil. Fue
derechos y obligaciones (Naranjo Ochoa,
declarado inexequible, mediante la
2006).
Sentencia C-595 de 199691. Artículo 42
de la Constitución Política de Colombia.
- Relación legal que existe entre dos o
Tercera La igualdad de los hijos en la
más personas, desde el punto de vista de
Constitución y en la ley.
la familia. (Arango Mejía, 2005).

88 89
Ante los avances de la tecnología genética y la Gómez Piedrahita Hernán. Introducción al
biología molecular, en atención a lo establecido en derecho de familia. Ediciones librería el
el artículo 42 de la cartilla Constitucional. Los profesional. Bogotá. 1987.
90
hijos nacidos con asistencia científica tienen L. 29/1982.
91
igualdad de derechos y oportunidades. C.Const, C-595/96. J. Arango.
 97

En el parentesco de consaguinidad hay Afinidad extramatrimonial: Existe entre

líneas y grados. Línea (C. C. Art. 41). las personas que no han contraído
matrimonio y se han conocido
Parentesco de consaguinidad carnalmente y los consaguíneos legítimos
o ilegítimos de la otra, o entre una o dos
Linea recta descendiente personas que han estado casada, y los
 Pedro consaguineos ilegítimos de la otra.
 Hijo
 Nieto Resulta del matrimonio y de las
 Bisnieto relaciones sexuales extramatrimoniales.
(Art. 49 C. C.). La norma exige sólo
 Tataranieto
conocimiento carnal sin establecer
estabilidad o pluralidad de las relaciones
Línea recta ascendiente
sexuales.
 Tatarabuela
Parentesco civil: Artículo 50. Es el que
 Bisabuela resulta de la adopción, mediante la cual la
 Abuela ley estima que el adoptante, su mujer y el
 Madre adoptivo se encuentran entre sí,
 Juana respectivamente, en las relaciones de
padre, de madre, de hijo. Este parentesco
no pasa de las respectivas personas92.
Consanguinidad línea colateral
Norma Derogada orgánicamente por el
artículo 64 Código de la Infancia y la
 Padre
 Hijo A Hija B C. Const. C-336/16 A. Linares. “…En el caso
92

concreto, el artículo 50 del Código Civil ha sido

 Hija A Hijo B
Hermanos y sobrinos
Grados: (Artículo 37 Código Civil). Cada
generación es un grado y forman las
líneas sucesorias. O sea el número de
generaciones, y cómo se encuentra una en
relación con la otra. Abuelo, padre, hijo.
Parentesco de afinidad: Legítima.
Vinculación matrimonial. Los que contrae
cada cónyuge con los consaguíneos
(Suegros, yernos, nueras, cuñados).
Los consuegros y concuñados no son
parientes.
derogado orgánicamente por normas posteriores,
tales como, la Ley 5 de 1975, el Código del Menor
y el Código de la Infancia y la Adolescencia (ver
supra. ¡Error! No se encuentra el origen de la
referencia. y siguientes), las cuales de plano
eliminaron cualquier trato discriminatorio frente al
hijo adoptivo, sus adoptantes, al extender el
vínculo filial a todas las líneas y grados
consanguíneos y afines. De la revisión del texto
normativo demandado, no se evidencia que la
norma se encuentre produciendo efectos jurídicos
a pesar de estar derogada, ya que, en la actualidad
no se podrían llevar a cabo adopciones con los
efectos previstos en la disposición demandada.
Decisión INHIBIRSE de proferir un
pronunciamiento de fondo respecto del artículo 50
del Código Civil, por cuanto dicha disposición fue
derogada orgánicamente por el Código de la
Infancia y la Adolescencia, configurándose la
carencia actual de objeto…”.

Adolescencia (Ley 1098 de 2006),
configurándose la carencia actual de
objeto. Resulta de la adopción, adoptante,
su mujer y el adoptivo (Relaciones de
padre, madre, hijo). (Arts. 61 y 68 de la
Ley 1098 de 2006)93. Se discute en la
actualidad por parte de la H. Corte
Constitucional de Colombia el tema
relacionado con la adopción de parejas
del mismo sexo.
Efectos del parentesco:
En el régimen alimentario: Artículo 411
del C. Civil a quien se deben alimentos.
Régimen sucesorio: Vocación hereditaria
en razón del parentesco (Artículos 4º, 5º,
6o y 8º de la Ley 29 de 1982 (Quien
recibe la herencia).
Régimen penal: Incesto, acceso carnal,
actos sexuales abusivos (Art. 259 C.
Penal).
Inasistencia alimentaria (Art. 24 Ley 1098
de 2006)
Régimen matrimonial: Impedimentos en
razón del parentesco. Art. 140 C. C.
Matrimonio nulo, numerales: 9º, 11.
Resultantes del parentesco:
1. Autoridad paterna: Los hijos legítimos
deben respeto y obediencia a su padre
(Art. 250 C. C.).
93
L. 1098/2006.
98
2. La patria potestad: (Artículo 288 C.
civil). Conjunto de derechos que le ley
concede a los padres de familia para
facilitarles el cumplimiento de sus
deberes. Facultad que no se extiende al
peculio profesional ni al adventicio que el
hijo adquiera con su trabajo personal, o
por herencia o donación.
3. Derecho de alimentos: Comprenden el
sustento adecuado de la persona del
alimentario, la habitación, el vestido, la
educación, el servicio médico, de salud y
recreación.
4. El matrimonio: Como contrato solemne
que es no es permitido celebrarlo entre
parientes consaguineos.
5. Vocación hereditaria: La capacidad de
goce que la ley da al heredero para ser
llamado a heredar, le permite acudir al
proceso sucesoral y hacer acto de
heredero, para aceptar la herencia y
finalmente recibirla.
6. Las guardas y curadurías:
Corresponden a los padres por mandato
de la ley. (Ley 1306 de 2009 94, Art. 61
Código civil )95.
Otros elementos importantes relacionados
con los atributos de la personalidad, serán
expuestos a continuación:
La reproducción asistida
El tráfico de órganos
94
L. 1306/2009.
95
C. Const, C- 239/94. J. Arango.

La prueba de A. D. N.
a. Tráfico de órganos
Algunas normas aplicadas en Colombia
Las leyes 9a. de 1979 (Enero 24). “Por la
cual se dictan normas sanitarias”, y 73 de
1998, reglamentada por el decreto No.
1546 de 1998 “titulada: Por el cual se
reglamenta parcialmente las Leyes 9a. Y
73 de 1988, en cuanto a la obtención,
donación, preservación, almacenamiento,
transporte, destino y disposición final de
los componentes anatómicos y los
procedimientos para trasplantes de los
mismos en seres humanos (…) y se
adoptan condiciones mínimas para el
funcionamiento de las Unidades de
Biomedicina Reproductiva. Modificada
por la ley No. l805 del 4 de Agosto de
2016. "Por medio de la cual se modifican
la ley 73 de 1988 y la ley 919 de 2004 en
materia de donación de componentes
anatómicos y se dictan otras
disposiciones.
Definiciones:
Transplante: Reemplazo con fines
terapéuticos de componentes anatómicos
de una persona. Provenientes del mismo
receptor, o de un donante vivo o muerto.
Componentes anatómicos: Son los
órganos, los tejidos, células y en general
todas las partes que constituyen un
organismo.
Persona: Es todo ser humano, cualquiera
sea su edad, sexo, estirpe o condición y su
99
existencia termina cuando se produce la
muerte encefálica.
Cadáver: Para los efectos de utilización
de componentes anatómicos con fines de
trasplante u otros usos terapéuticos,
denominase cadáver. Al cuerpo de una
persona en el cual se ha producido la
muerte encefálica, diagnosticada de
conformidad con el presente decreto.
Al cuerpo de una persona en el cual se ha
producido cese irreversible de las
funciones vitales cardiorespiratorias.
Aproximaciones sobre el Tráfico de
órganos (Artículo 26, Ley 919 de 2004).
La legislación preferente es sobre temas
relacionados con la trata de personas
(Explotación sexual).
No existe en Colombia hoy norma
legislativa clara sobre este tópico. Se
asimilan a comportamientos que infringen
algunas normas del Código penal .
Denominadas: Delitos contra la vida y la
integridad personal. Lesiones personales.
Libro II. Delitos contra la vida y la
integridad personal96. Capítulo III.
Artículo 111: El que cause daño a otro en
el cuerpo o en la salud, incurrirá en las
sanciones establecidas en los artículos
siguientes:
Artículo 114: Perturbación funcional. De
32 a 126 meses. Permanente. 48 a 144
meses y la multa correspondiente.
96
L. 600/2000.

Artículo 116: Pérdida anatómica o
funcional de un órgano o miembro. Si el
daño consistiere en la pérdida de la
función de un órgano o miembro, la pena
será de noventa y seis (96) a ciento
ochenta (180) meses de prisión y se
aumentará hasta en una 3ª. Parte en caso
de pérdida anatómica del órgano o
miembro, y la multa correspondiente.
Se estableció en el decreto No. 1546 de
1998. Reglamentario de las Leyes 9ª de
1979, y 73 de 1988, en cuanto a la
obtención, donación, almacenamiento de
órganos…” en sus artículos 2º. Y 10º
respectivamente lo siguiente:
Unidades de biomedicina reproductiva.
Son todas aquellas que prestan servicios
de estudio, asistencia, tratamiento e
investigación en salud reproductiva con
especial énfasis en la infertilidad de la
pareja, incluyendo actos quirúrgicos de
diagnóstico y tratamiento con técnicas de
reproducción asistida que contemplan la
obtención de preembriones, que vayan en
beneficio de la recuperación de la
fertilidad tanto de la mujer como del
varón, la obtención de material biológico
con el mismo fin y la posibilidad del
logro de un embarazo.
Artículo 10º. “…Solamente las
instituciones de carácter científico, los
establecimientos hospitalarios y similares,
autorizados por el ministerio de salud,
pueden disponer de los cadáveres no
reclamados o los componentes
anatómicos de los mismos para fines de
docencia o investigación…”.
100
b. Reproducción asistida
La Biomedicina y la biotecnología: Son
nuevas técnicas de reproducción humana.
Ingeniería genética: Mediante la
fecundación artificial la mujer virgen
puede llegar a ser madre.
La casada embarazada del semen del
marido.
Viuda del semen conservado de su
esposo difunto. Impugnación.
La pareja puede adoptar un hijo en
embrión recurriendo a la donación del
semen de un tercero.
Un óvulo fecundado puede ser transferido
al útero de otra. (Las dos madres úteros
alquilados).
La biología molecular
Se ocupa del estudio de la forma,
composición, función de las biomoléculas
y el origen evolutivo de los seres vivos
(ADN).
El ADN (Acido desoxirribonucleico). Es
una molécula o conjunto de moléculas
que contiene toda la información genética
del ser vivo. Los cromosomas son 23
pares. Núcleo de cada célula.
El genoma es el conjunto de ADN, de una
célula o un organismo vivo, y es idéntico
en todas las células de un mismo
organismo. Los genes constituyen la
unidad física y funcional de la herencia:

- Filiación.
Identificación de cadáveres.
Las técnicas son: Inseminación artificial
(IA).
Semen del marido o del varón de la
pareja.
Semen del donante.
Fertilización in vitro (FI).
Transferencia de embriones (TE).
Transferencia intratubárica de gametos
(Células de reproducción).
Inseminación artificial:
Se introduce el semen previamente
recolectado
Marido, donante o un tercero.
Pasos:
Recolección, conservación, introducción.
Fertilización in vitro
Gestación de sustitución.
Gestación en mujer sola.
Homóloga: Semen del marido.
Heteróloga: Semen del donante.
¿Qué se debe buscar?.
 La protección del cuerpo.
101
 Los derechos humanos de la
mujer.
 La información científica.
 Evitar la manipulación genética.
 La defensa de los derechos de los
discapacitados.
 La cultura de los trasplantes de
órganos.
Elementos:
Genéticos:
Respeto a la dignidad humana.
Trasplante de órganos.
Leche materna.
Componentes.
Embrión humano:
Regenerables y no regenerables.
Fuerzas genéticas: Son las células
irrepetibles de cada ser humano.
Trasplante o donación.
El embrión humano:
Dentro de las 35 horas después a la
relación cigoto o blastocito, se divide en
embrión y a los 6 meses es feto.
(Nasciturus)
Relación jurídica:
Contrato: Células reproductoras.
Crioconservación de gametos autorizados.
Consentimiento.
 102

Heteróloga: Efectos jurídicos. Sentencia T-968 de 200997. Acción de

Legitimación para impugnar la tutela instaurada por Sarai, contra el
paternidad. Juzgado Décimo de Familia de Cali.
Está regulada en: Magistrada Ponente: María Victoria Calle
Correa. Bogotá.
Suecia
Portugal El alquiler de vientre no está previsto en
Suiza nuestro ordenamiento jurídico
Estados Unidos (en algunos estados)
El alquiler de vientre o útero, conocido
Inseminación artificial pos mortem también como maternidad subrogada o
maternidad de sustitución, ha sido
Congelación de semen. definido por la doctrina como “el acto
Embriones humanos obtenidos tras la reproductor que genera el nacimiento de
fecundación in vitro. un niño gestado por una mujer sujeta a
(Un óvulo y un espermatozoide en una un pacto o compromiso mediante el cual
placa de cultivo en un laboratorio para ser debe ceder todos los derechos sobre el
introducida posteriormente en la vagina). recién nacido a favor de otra mujer que
figurará como madre de éste.”98 En este
Maternidad subrogada
evento, la mujer que gesta y da a luz no
aporta sus óvulos.99
Se ofrece gestar un hijo por cuenta ajena.

Las técnicas de reproducción asistida

Contrato: Se insemina artificialmente con
el semen del hombre casado, que no es su
esposo y procrear un hijo.
La madre cede la custodia a favor del
padre.
Renuncia a sus derechos materno filiales.
La esposa del padre puede adoptarlo.
El contrato de alquiler de vientre es nulo
por objeto ilicito. (Artículo 1519 del C.
C.). Concordancias artículos: 9o, 768,
2315, 2317 C. Civil.
como la fertilización in vitro, combinadas
con la maternidad subrogada, permiten a
las mujeres que no han podido llevar a
término un embarazo, tener un hijo
genéticamente suyo por medio de la
fecundación de su propio óvulo y semen
de su marido, compañero o donante.
Generalmente, las parejas que recurren a
este método prefieren generar el
97
Cfr Sentencia T-968/09
98 Yolanda Gómez Sánchez. El derecho a la
reproducción humana. Madrid, Marcial Pons,
1994, p. 136.
99 Si lo aportara estaríamos frente a la hipótesis de
la mujer que se compromete a entregar su hijo
biológico a cambio de una suma de dinero, la cual
si está prohibida en nuestro ordenamiento por
constituir trata de seres humanos.

embarazo con sus propios óvulo y
esperma.
Las madres sustitutas aceptan llevar a
término el embarazo y una vez producido
el parto, se comprometen a entregar el
hijo a las personas que lo encargaron y
asumieron el pago de una suma
determinada de dinero o los gastos
ocasionados por el embarazo y el parto.
La ventaja que tiene este sistema para las
parejas que no han podido concebir sus
propios sus hijos, sobre cualquier otro,
incluso la adopción, es que el niño que
nace es hijo biológico de la pareja que
alquila el vientre. La madre sustituta o de
alquiler se limita a gestar un embrión
fruto del óvulo de la madre y el esperma
del padre.
En varios estados de Estados Unidos100,
Reino Unido, Australia, Canadá, India,
Rusia y en Ucrania la maternidad sustituta
está permitida y atienden una gran
demanda de ciudadanos de todo el
mundo. Para el año 2001 sólo en Estados
Unidos nacieron unos 41.000 bebés
mediante el procedimiento de fertilización
in vitro (FIV), cerca de 6.000 surgieron
de óvulos donados, y aproximadamente
600 se gestaron en úteros prestados o
100Como Arkansas, California, Florida, Iliniois,
Kansas, Kentucky, Lousiana, Maryland,
Massachusetts, Michigan, Minnesota, Nebraska,
New Hampshire, Nuevo México, Oregon,
Tennesee, Texas, Utah. En otros no está prohibida
y se practica libremente como en Alabama,
Alaska, Colorado, Connecticut, Delaware, Idaho,
Nueva York, Carolina del Norte, Oklahoma y
Vermont.
103
alquilados.101 El costo de contratar una
madre de alquiler en Estados Unidos para
el año 2004, era de aproximadamente
59.000 dólares.102
Uno de los casos más reconocidos en los
que se ha recurrido a esta práctica y que
ha tenido gran cubrimiento por los medios
de comunicación, es el caso conocido
como “Baby M”.103
Mary Beth Whitehead104, quien respondió
a un anuncio publicado en la prensa de
New Jersey (Estados Unidos), en el se
buscaba a una mujer dispuesta a ayudar a
las parejas infértiles a tener hijos, fue
inseminada artificialmente con el esperma
de William Stern,105 cuya esposa,
Elizabeth, aunque no era estéril padecía
de esclerosis múltiple, enfermedad que
según los médicos, en caso de embarazo,
podía tener graves implicaciones para la
salud de la madre y el feto.
101 Debora L. Spar. Baby Business. Cómo el
dinero, la ciencia y la política condicionan el
negocio de la infertilidad. Tendencias, Barcelona,
España, 2006. pp. 12-13. El título del libro
corresponde a la traducción realizada por Felipe
Villegas para la versión en español (la parte del
título que no fue traducida al español podría leerse
como El negocio de los bebés). El título original
en la versión en inglés es The Baby Business –
How Money, Science, and Politics Drive the
Commerce of Conception, el cual fue publicado
por Harvard Business School Press, Boston en
2006.
102 Ibídem, p. 13.
103 Seudónimo empleado para Melissa Stern.
104 De 29 años en 1985, casada con un esposo
alcohólico, madre de dos hijos (un niño de de doce
años y una niña de once años), de escasos recursos
económicos, inestables laboralmente y con varias
hipotecas en mora.
105 Los esposos Stern contaban ambos con títulos
de doctorado y una posición económica solvente.

En el contrato suscrito por la pareja con
Mary Beth Whitehead, ésta se
comprometió a no crear, ni intentar crear
una relación maternofilial a partir del
nacimiento de la criatura, a no ponerle
nombre, a no abortar si el examen de
amniocentesis determinaban que el feto
era anormal, y a no consumir durante el
embarazo alcohol, tabaco y drogas. El
matrimonio Stern a cambio ofreció una
contraprestación a tales obligaciones,
pero sobre todo por la gestación y el
parto, por la suma de 10.000 dólares y
otros 10.000 dólares por los gastos
médicos generados.
Al poco tiempo de quedar embarazada la
señora Whitehead, el matrimonio Stern
nombró heredero universal de sus bienes
al bebé concebido, en el supuesto de que
llegase a nacer y ellos hubiesen fallecido.
El 27 de marzo de 1986, Mary dio a luz a
una niña, pero se negó a transferir la
custodia a los esposos Stern, amenazó con
suicidarse si se la quitaban y emprendió
una fuga por todo el país con la niña.
El 5 de mayo de 1987, el Tribunal
Superior de Nueva Jersey (juez Harvey R.
Sorkow) en primera instancia, declaró que
el contrató que había firmado Mary Beth
Whitehead con el matrimonio Stern era
válido y legal, concedió la custodia al
matrimonio Stern, dando por terminados
los derechos de la madre portadora, con
fundamento en el interés superior de la
menor, y en la obligatoriedad del contrato
suscrito por las partes de conformidad con
la enmienda 14 de la Constitución de los
104
Estados Unidos (derecho fundamental a
procrear).
La sentencia fue recurrida por la señora
Whitehead. El 3 de febrero de 1988, el
Tribunal Supremo del Estado de New
Jersey al resolver el recurso de apelación,
revocó la sentencia de primera instancia y
declaró la nulidad del contrato celebrado
entre Mary Beth Whitehead y el
matrimonio Stern, por contrariar el interés
público del Estado. Así, restituye a la
señora Whitehead sus derechos como
madre biológica, pero confirma la
decisión de conceder la custodia de la
menor al padre biológico por estar en
mejor aptitud para ejercerla y ordena al
juez de primera instancia regular el
derecho de visita de la madre biológica.
Cuando Melissa cumplió 18 años en
marzo de 2004, formalmente terminada la
patria potestad de Mary Beth Whitehead,
fue adoptada por Elizabeth Stern.106
Después de este caso, se han conocido
muchos otros, como por ejemplo, el de
Penny Wadnais de Spokane, quien el 4 de
diciembre de 1987 dio a luz un niño que
gestó como madre portadora, producto de
la inseminación artificial del esperma de
su cuñado. El niño fue registrado como
hijo de los padres biológicos hasta que la
hermana de la madre gestante terminó los
trámites de adopción; o el caso de una
mujer de 53 que dio a luz a su propio
nieto, el 28 de noviembre de 1992, en la
106 Martínez, José Manuel-Pereda Rodríguez. La
maternidad subrogada o portadora o de encargo en
el derecho español. Madrid, Dykinson, 1994, pp.
27-29.

localidad de Búfalo (Nueva York,
EE.UU.), como producto de los cuatro
implantes de óvulos de su nuera de 33
años, fertilizados en un laboratorio con
esperma de su hijo.107
En el ordenamiento jurídico colombiano
no existe una prohibición expresa para la
realización de este tipo convenios o
acuerdos. Sin embargo, respecto de las
técnicas de reproducción asistida, dentro
de las cuales se ubica la maternidad
subrogada o sustituta, la doctrina ha
considerado que están legitimadas
jurídicamente, en virtud del artículo 42-6
constitucional, el cual prevé que “Los
hijos habidos en el matrimonio o fuera de
él, adoptados o procreados naturalmente
o con asistencia científica, tiene iguales
derechos y deberes.”
En Colombia, al parecer también es una
práctica en auge. En internet se
encuentran cientos de anuncios de
mujeres de todas las edades que ofrecen
su vientre para hacer realidad el sueño de
otros de ser padres.
Precisamente, en el caso que ocupa la
atención de esta Sala, el Dr. Marco Julio
Velásquez, director del Programa de IVF
del Centro de Medicina Reproductiva
Fecundar, reconoció recurrir a esta
práctica y haberla recomendado a sus
pacientes:
“El centro de Medicina
Reproductiva Fecundar, al no
ser clara la reglamentación
107 Ibídem, pp. 31-32.
105
en Colombia, sobre madre
sustituta recomienda este
tratamiento siempre con una
pariente o familiar, pero la
pareja manifestó no tener una
candidata con las condiciones
requeridas y solicitó el favor
de que se le recomendara una
persona.
Después de examinar y
encuestar varias candidatas
que pudieran servir de madre
sustituta, se recomendó a la
Sra. Sarai, de 26 años en ese
momento (sic)108, febrero 21
del año 2004, la cual había
sido recomendada por otra
paciente del Centro, la Sra.
Esperanza Reina Ramos.
Esta candidata se le evalúo
(sic) desde el punto de vista
médico, exámenes de
laboratorio y departamento
de psicología, encontrándose
adecuada. Además tenía a su
favor que ya era madre de
una niña de 1 año de edad”.109
De acuerdo con la información
suministrada a esta Sala por el Dr.
Velásquez, a Sarai se le practicaron varios
exámenes de laboratorio y se prestó
asistencia psicológica, sin embargo en
ninguna parte de la historia clínica
aparece acreditada este tipo de asistencia.
108 La señora Sarai nació el 13 de diciembre de
1983, en consecuencia, para esa fecha contaba con
21 años de edad.
109 Folios 261 y 262, cuaderno principal.

Incluso el Dr. Velásquez niega
reiteradamente haber intervenido en el
acuerdo económico a que llegó el
matrimonio conformado por Salomón y
Raquel con Sarai y su madre, pero en el
expediente reposa copia de los correos
que intercambiaron a través de internet
Salomón y el Dr. Velásquez, en relación
con la candidata, costos y evolución del
tratamiento, información suministrada por
la apoderada del señor Salomón en las
distintas actuaciones judiciales y
administrativas que se han surtido con
ocasión de la custodia y cuidado personal
de los menores, la patria potestad y el
permiso de salida del país.
Es precisamente este vacío normativo al
que hace referencia el Dr. Velásquez, el
que ha permitido el desencadenamiento
de hechos y decisiones tan lesivas e
irremediables de los derechos
fundamentales de los menores
involucrados.
La doctrina ha llegado a considerar la
maternidad sustituta o subrogada como un
mecanismo positivo para resolver los
problemas de infertilidad de las parejas, y
ha puesto de manifiesto la necesidad
urgente de regular la materia para evitar,
por ejemplo, la mediación lucrativa entre
las partes que llegan a un acuerdo o
convenio de este tipo; la desprotección de
los derechos e intereses del recién nacido;
los actos de disposición del propio cuerpo
contrarios a la ley; y los grandes
conflictos que se originan cuando surgen
desacuerdos entre las partes involucradas.
106
Dentro de este contexto se ha evidenciado
la necesidad de una “regulación
exhaustiva y del cumplimiento de una
serie de requisitos y condiciones” como
los siguientes: (i) que la mujer tenga
problemas fisiológicos para concebir; (ii)
que los gametos que se requieren para la
concepción no sean aportados por la
mujer gestante (quien facilita su vientre);
(iii) que la mujer gestante no tenga como
móvil un fin lucrativo, sino el de ayudar a
otras personas; (iv) que la mujer gestante
cumpla una serie de requisitos como
mayoría de edad, salud psicofísica, haber
tenido hijos, etc.; (v) que la mujer
gestante tenga la obligación de someterse
a los exámenes pertinentes antes, durante
y después del embarazo, así como a
valoraciones psicológicas; (vi) que se
preserve la identidad de las partes; (vii)
que la mujer gestante, una vez firmado el
consentimiento informado, e implantado
el material reproductor o gametos, no
pueda retractarse de la entrega del menor;
(viii) que los padres biológicos no pueden
rechazar al hijo bajo ninguna
circunstancia; (ix) que la muerte de los
padres biológicos antes del nacimiento no
deje desprotegido al menor; y (x) que la
mujer gestante sólo podría interrumpir el
embarazo por prescripción médica, entre
otros.110
Debe la Sala precisar, en todo caso, que el
proceso que culminó con el nacimiento de
los menores Samuel y David, no
110 Aitziber Emaldi Cirión. El Consejo Genético y
sus implicaciones jurídicas. Cátedra
Interuniversitaria. Fundación BBVA-Diputación
Foral de Bizkaia de Derecho y Genoma Humano.
Bilbao, Granada, 2001, pp. 409-413.

constituye un arrendamiento de vientre o
maternidad subrogada, puesto que la
señora Sarai es la madre biológica de los
menores. Además, suponiendo que esa
hubiese sido su intención inicial, de las
declaraciones del padre se desprende
claramente que por lo menos desde
noviembre de 2005 había anunciado al
señor salomón su decisión de criar a los
niños.
8.4. La revisión del expediente y la
valoración de las pruebas ordenadas por
esta Sala, no evidencian la existencia de
una circunstancia que constituya razón
suficiente para separar a los niños Samuel
y David del entorno familiar materno,
máxime cuando la madre cambió de
domicilio para ofrecer un ambiente más
saludable a sus hijos. Incluso los
episodios de violencia intrafamiliar que
en algún momento son aducidos como
justificación para suspender
provisionalmente la custodia y cuidado
personal que detentaba la madre, nunca
fueron dirigidos contra los menores y si
se presentaron fue con anterioridad a su
nacimiento.
Ante la clara evidencia de la vulneración
injustificada de los derechos
fundamentales de los menores implicados
en el presente asunto, y del enorme
perjuicio que las decisiones mencionadas
en este fallo, han generado en su
desarrollo psico-afectivo por la
separación abrupta y definitiva de los
niños de su progenitora en una etapa
crucial en su desarrollo, la Sala, en primer
lugar, procederá a confirmar la sentencia
del 24 de febrero de 2009 proferida por la
107
Sala de Casación Civil de la Corte
Suprema de Justicia, que a su vez
confirmó la decisión del 10 de de
diciembre de 2008 de la Sala de Familia
del Tribunal Superior del Distrito Judicial
de Cali, en el sentido de dejar sin efectos
la sentencia 395h del 29 de agosto de
2008 del Juzgado Décimo de Familia de
Cali, por medio de la cual se autorizó la
salida del país de los menores.
En segundo lugar, la Sala advirtiendo que
pese a haberse expedido con respecto al
caso cuatro (4) sentencias por el mismo
despacho judicial, el Juzgado Décimo de
Familia de Cali, hasta la fecha no se ha
logrado el restablecimiento efectivo de
los derechos conculcados. Por ello,
ordenará unas medidas de protección
encaminadas a lograr el restablecimiento
de los derechos de los menores y de la
madre, afectados con las decisiones de las
autoridades de familia antes señaladas,
cuyo eje central es garantizar el contacto
de los hijos con su madre, hasta tanto se
decidan los procesos de pérdida de la
custodia y cuidado personal que adelanta
el Juzgado Promiscuo Municipal de Vijes
y el de pérdida de la patria potestad que
ha sido suspendido.
Para tales efectos, en cumplimiento de los
criterios jurídicos desarrollados por la
jurisprudencia constitucional para
determinar el interés superior del menor
en el caso concreto, explicados en el
numeral 5 del punto II. Consideraciones y
fundamentos, el padre de los menores
deberá traer los niños a Colombia, a la
ciudad donde se encuentre domiciliada la
madre, como mínimo tres (3) veces al

año, durante las vacaciones de Semana
Santa o su equivalente, mitad de año
(junio-julio) y de fin de año (diciembre),
hasta tanto se decidan definitivamente los
procesos de custodia y cuidado personal y
pérdida de la patria potestad por las
autoridades competentes. Los gastos que
ocasione el traslado de los menores
durante estas fechas, así como de
alimentación, salud, vestuario y de la Infancia, la Adolescencia y la
recreación, y en general todos los gastos
que demande su estadía en el país,
deberán ser asumidos por el padre, de
acuerdo con la cuota que para tales
efectos determine el Juzgado Décimo de
Familia de Cali, la cual deberá estar
acorde con las reales condiciones
económicas del padre de manera que se
garantice el nivel de vida que los menores
han tenido hasta el momento, o facilitar el
traslado de la madre a los Estados Unidos
en tales oportunidades asumiendo todos
los costos que ello suponga.
Además, en caso de enfermedad de los
menores, el padre deberá sufragar todos
los gastos de traslado, alojamiento y
alimentación de la señora Sarai, y
respaldar con la documentación que se
requiera el trámite de la visa
correspondiente y sus costos para el
desplazamiento de la señora Sarai, a los
Estados Unidos.
El Instituto de Colombiano de Bienestar
Familiar deberá acompañar el proceso de
reencuentro de los menores con su madre,
con el asesoramiento y ayuda psicológica
que se requiera para restablecer la
relación madre e hijos, y como garante
del cumplimiento de las órdenes previstas
108
en esta sentencia, sin perjuicio de las
funciones de vigilancia superior, de
prevención, control de gestión y de
intervención ante las autoridades
judiciales asignadas por la Constitución
(art. 268) y la (Ley 1098 de 2006, art.
211) a la Procuraduría General de la
Nación, a través de la Procuraduría
Delegada para la Defensa de los Derechos
Familia. III. Decisión. Segundo. Tercero.-
Ordenar al Juzgado Décimo de Familia de
Cali el cumplimiento, sin dilación alguna,
de las medidas de protección ordenadas
en el punto 8.4 de la presente sentencia,
encaminadas a lograr el restablecimiento
de los derechos de los menores y de la
madre, hasta tanto se decidan
definitivamente los procesos de pérdida
de la custodia y cuidado personal que
adelanta el Juzgado Promiscuo Municipal
de Vijes y el de pérdida de la patria
potestad adelantado por el Juzgado
Décimo de Familia de Cali, juzgados que
serán notificados de la presente
providencia.
Cuarto.- Ordenar al Instituto Colombiano
de Bienestar Familiar el acompañamiento
del proceso de reencuentro de los
menores con su madre, y adelantar todas
las gestiones dentro del ámbito de su
competencia para garantizar, a la mayor
brevedad posible, el cumplimiento de las
medidas de protección ordenadas en el
punto 8.4 de la presente sentencia, sin
perjuicio de las funciones de vigilancia
superior, de prevención, control de
gestión y de intervención ante las
autoridades judiciales asignadas por la ley
a la Procuraduría General de la Nación a

través de la Procuraduría Delegada para la
Defensa de los Derechos de la Infancia, la
Adolescencia y la Familia…”.
Clonación de seres humanos
Es un grupo de organismos de idéntica
constitución genética que proceden de un
único individuo mediante multiplicación
asexual, siendo a su vez iguales a él.
En la clonación se instrumentaliza al ser
humano.
En el derecho comparado, está prohibida
la clonación. La bioética y la ética de la
vida.
La declaración universal del genoma y los
derechos humanos (UNESCO ONU). 11
de noviembre de 1997. Se afecta el
principio de la dignidad humana. En la
práctica es contraria a la reproducción de
los seres humanos.
Se desconoce la dignidad humana,
violación de los derechos humanos
(Biotecnologías). Violación al propio
derecho de identidad genética).
En el derecho penal Colombiano
En el Código penal vigente se encuentra
en los : Delitos contra la vida y la
integridad personal. Artículos: “…132.
Manipulación genética. El que manipule
genes humanos alterando el genotipo con
finalidad diferente al tratamiento, el
diagnóstico, o la investigación científica
relacionada con ellos en el campo de la
biología, la genética y la medicina,
109
orientadas a aliviar el sufrimiento o
mejorar la salud de la persona y de la
humanidad, incurrirá en prisión de 16
meses a 90 meses.
Artículo 133. Repetibilidad del ser
humano. El que genere seres humanos
idénticos por clonación o por cualquier
otro procedimiento, incurrirá en prisión
de 32 a 108 meses (Ley 890 de 2009).
Artículo 134. Fecundación y tráfico de
embriones humanos. El que fecunde
óvulos humanos con finalidad diferente a
la procreación humana, sin perjuicio de la
investigación científica, tratamiento o
diagnóstico que tengan una finalidad
terapéútica con respecto al ser humano
objeto de la investigación, incurrirá en
prisión de 16 a 54 meses (Gametos,
cigotos o embriones humanos obtenidos
de cualquier maner a cualquier título).
Conceptos jurisprudenciales:
Sentencias T - 1104 de 2000, T - 689 de
2001, T - 572 de 2002. Tratamiento para
la infertilidad. Pronunciamiento en cuanto
que no se violentaba el derecho
fundamental a la salud o a la procreación.
Que se debía acudir a la adopción (Ley
1098 de 2006).
Ley 721 de 2001111. Por medio de la cual
se modifica la Ley 75 de 1968: Se dictan
normas sobre filiación y se crea el
Instituto Colombiano de Bienestar
familiar.
111
L. 721/ 2001.

(Capítulo 1 de la filiacion, la
investigación de la paternidad, y los
efectos del estado civil).
Ley 75 de 1968. De la filiación, la
investigación de la paternidad y los
efectos del estado civil.
Artículo 7º. “…En todos los juicios de
investigación de la paternidad o la
maternidad, el juez a solicitud de parte o,
cuando fuere el caso, por su propia
iniciativa, decretará los exámenes
personales del hijo y sus ascendientes y
de terceros, que aparezcan indispensables
para reconocer pericialmente las
características heredobiológicas paralelas
entre el hijo y su presunto padre o madre,
y ordenará peritación
antropoheredobiológica, con análisis de
los grupos sanguíneos, los caracteres
patológicos, morfológicos, fisiológicos e
intelectuales transmisibles, que valorará
según su fundamentación y presente artículo.
pertinencia…”
La renuencia de los interesados a la
práctica de tales, exámenes, será
apreciada por el juez como indicio, según
las circunstancias.
Parágrafo. El juez podrá también en todos
estos juicios pedir que la respectiva
administración o recaudación de hacienda
nacional certifique si en la declaración de
renta el presunto padre hay constancia de
que el hijo o la madre o ambos han
figurado como personas a cargo del
contribuyente.
110
Ley 75 de 1968112
Artículo 1o. El artículo 7o. de la Ley 75
de 1968, quedará así:
Artículo 7o. En todos los procesos para
establecer paternidad o maternidad, el
juez, de oficio, ordenará la práctica de los
exámenes que científicamente determinen
índice de probabilidad superior al 99.9%.
Parágrafo 1o. Los laboratorios legalmente
autorizados para la práctica de estos
esperticios deberán estar certificados por
autoridad competente y de conformidad
con los estándares internacionales.
Parágrafo 2o. Mientras los desarrollos
científicos no ofrezcan mejores
posibilidades, se utilizará la técnica del
DNA con el uso de los marcadores
genéticos necesarios para alcanzar el
porcentaje de certeza de que trata el
Parágrafo 3o. El informe que se presente
al juez deberá contener como mínimo, la
siguiente información:
a) Nombre e identificación completa de
quienes fueron objeto de la prueba;
b) Valores individuales y acumulados del
índice de paternidad o maternidad y
probabilidad;
112
L. 75/1968. Norma modificada por la L.
1060/2006.

c) Breve descripción de la técnica y el
procedimiento utilizado para rendir el
dictamen;
d) Frecuencias poblacionales utilizadas;
e) Descripción del control de calidad del
laboratorio.
Artículo 3o. <Artículo Condicionalmente
exequible113> Sólo en aquellos casos en
que es absolutamente imposible disponer
de la información de la prueba de ADN,
se recurrirá a las pruebas testimoniales,
documentales y demás medios
probatorios para emitir el fallo
correspondiente.
Sentencia C-807/02114
Demanda de inconstitucionalidad contra
el artículo 4º parcial de la Ley 721 de
2001.
3.1. La prueba del ADN en los procesos
de filiación.
Con los avances de la ciencia y la
tecnología es posible llegar, no sólo a la
exclusión de la paternidad, sino inclusive,
a la atribución de ella, estableciendo con
un alto grado de probabilidad, que el
presunto padre lo es realmente respecto
del hijo que se le imputa. Prueba
biológica que asegura la confiabilidad y
seguridad de su resultado.
113
C. Const, C- 476/05. A. Beltrán.
114
C. Const, C- 807/02. J. Araujo.
111
El avance de la ciencia y la tecnología
han convertido en obsoletas muchas de
nuestras leyes y nuestros códigos en
especial nuestro Código Civil que cumple
ya 114 años de vigencia y que entre sus
disposiciones consagraba una serie de
presunciones para establecer la filiación
que hoy por hoy han quedado atrás
respecto del avance científico mediante
las pruebas antropo-heredo-biológicas;
por eso nuestros legisladores pensando en
adecuar las normas a las actuales
circunstancias del mundo moderno y
acorde a los fines esenciales del Estado,
como en el presente caso, han modificado
la ley 75 de 1968 mediante la ahora
demandada ley 721 de 2001 imponiendo
como obligatoria y oficiosa la prueba del
ADN en los procesos de filiación para
establecer la paternidad o maternidad,
desplazando los demás medios de prueba
los que han pasado a tener un carácter
meramente subsidiario, esto es, que se
recurrirá a éstas solamente cuando sea
absolutamente imposible disponer de la
información de la prueba de ADN, como
se prescribe en su artículo 3º.
Sentencia C-476/05115
Demanda de inconstitucionalidad contra
los artículos 3º. Y 8º
(parcial de la Ley 721 de 2001” por
medio de la cual se modifica la Ley 75 de
1968.
“Uso de técnicas de reproducción asistida.
En el caso de infertilidad la mujer puede
115
C. Const, C – 476/05. A. Beltrán.

ser fecundada in vivo o in vitro con
semen de donante anónimo y por lo tanto,
aunque esta pareja considerará a ese hijo
como absolutamente legítimo, una prueba
de paternidad con ADN descartaría la
filiación.
En virtud del progreso de la ciencia y
especialmente de la genética y la biología
molecular, el Derecho incorporó a la
investigación de la paternidad o de la
maternidad la prueba pericial. Por ello, el
artículo 7º. de La Ley 75 de 1968, de
manera expresa dispuso que en esta clase
de procesos el juez, de oficio o a solicitud
de parte “ decretará los exámenes
personales del hijo y sus ascendientes y
de terceros, que aparezcan indispensables
para reconocer pericialmente las
características heredo-biológicas, con
análisis de los grupos sanguíneos, los
caracteres patológicos, morfológicos,
fisiológicos e intelectuales transmisibles,
que valorará según su fundamentación y
pertinencia”.
En el Capítulo II. De los derechos
sociales, económicos y culturales.
Artículo 42116.
La familia es el núcleo fundamental de la
sociedad. Se constituye por vínculos
naturales o jurídicos, por la decisión libre
de un hombre y una mujer de contraer
matrimonio o por la voluntad responsable
de conformarla.
116
Asamblea Nacional Constituyente.
Constitución política de Colombia. Julio 4 de
1991. Bogotá. Artículo 42.
112
El Estado y la sociedad garantizan la
protección integral de la familia. La ley
podrá determinar el patrimonio familiar
inalienable e inembargable.
La honra, la dignidad y la intimidad de la
familia son inviolables.
Las relaciones familiares se basan en la
igualdad de derechos y deberes de la
pareja y en el respeto recíproco entre
todos sus integrantes.
Cualquier forma de violencia en la familia
se considera destructiva de su armonía y
unidad, y será sancionada conforme a la
ley.
“…Los hijos habidos en el matrimonio o
fuera de él, adoptados o procreados
naturalmente o con asistencia científica,
tienen iguales derechos y deberes. La ley
reglamentará la progenitura
responsable…”
La pareja tiene derecho a decidir libre y
responsablemente el número de sus hijos,
y deberá sostenerlos y educarlos mientras
sean menores o impedidos.
Las formas del matrimonio, la edad y
capacidad para contraerlo, los deberes y
derechos de los cónyuges, su separación y
la disolución del vínculo, se rigen por la
ley civil.
La ley determinará lo relativo al estado
civil de las personas y los consiguientes
derechos y deberes…”.
 113

Es decir, no solamente en Colombia, sino

en otros países del mundo las parejas que
no pueden tener hijos, están acudiendo a
la ayuda científica a instituciones que
tienen que estar debidamente reconocidas
y sometidas a la vigilancia del Estado
Colombiano, y de las autoridades de
salud.

Capítulo 10º.
CAPACIDAD, INCAPACIDAD, TUTELA Y
GUARDAS EN GENERAL
Una de las recientes modificaciones al
ordenamiento civil vigente, es el
relacionado con las “Tutelas, guardas y
curadurías”, que se encontraban en los
artículos 428 y siguientes del Código
Civil, por lo que se hace necesario
establecer y conocer uno de los temas
más importantes dentro de la garantía y
protección de derechos, así como estudiar
la capacidad y la incapacidad. Análisis
que permitirá posteriormente abordar los
temas de este nueva legislación, comparar
cuáles fueron los cambios, así como,
¿Cuáles fueron las nuevas instituciones
creadas?, y que hoy susbsisten.
. Concepto de capacidad.
. Clases
. Presunción de capacidad.
. Incapacidad
. Conceptos
. Excepciones
. Revisión de la Ley 1306 de 2009117
. Principios
. Derechos fundamentales
. Interdicción
. Curadores
. Consejeros y administradores
. Guarda del menor
. Demencia
. Administración
Antes de iniciar el análisis de este
capítulo, será necesario contextualizar lo
siguiente: Luego que la mujer a partir de
117
L. 1306/2009. A. 3º.
114
la reforma de 1932, donde obtuvo la libre
administración de sus bienes, y dejó de
ser considerada incapaz, toda vez que
estaba bajo la tutela del marido o del
padre. Se le reconoció capacidad jurídica,
como sujeto de derechos, capaz de
adquirir y contraer obligaciones. Postura
que se han sostenido hasta el día de hoy, y
a partir de la promulgación de Leyes y
Decretos regalmentarios. Disposiciones
legales que han modificado a su favor la
posibilidad de ser tratadas con dignidad.
Ahora bien, como se ha afirmado en
diversos momentos del Curso. El origen
de estas leyes que dieron origen al
ordenamiento Civil Colombiano, y en
especial las dedicadas al tema del
Derecho Civil General y Personas, fueron
proferidas en otros momentos históricos y
políticos, un Estado confesional, con un
gobierno conservador. Es decir, para ese
momento y hasta muy adentrado el siglo
XX, las disputas y debates de los
Gobiernos, se originaban en las
discusiones del derecho al voto, acceso a
la educación, respeto a la mujer
embarazada y hoy, en estos derechos que
han sido constitucionalizados, así como
de normas que los protegen.
Si bien, la legislación de un país debe
modernizarse de manera permanente, y
ese debe ser la obligación de legislador al
momento de proponer el estudio y análisis
de nuevas disposiciones, no es menos
cierto que el derecho avanza y se
transforma a partir de como el mismo se
desarrolla y avanza en otras culturas y
países. Es cierto como lo afirma López
Medina, y otros tradistas, que hacemos
parte del sistema Romano Germánico, no

es menos cierto y debido a tópicos
eminentemente políticos que este sistema,
está cambiando hacía el modelo
anglosajón del common law. En este
tópico en concreto hasta tiempos recientes
se conservaban disposiciones que reñían
con las realidades del derecho y la
modernidad, teniendo en cuenta que El
Código Civil Colombiano, Ley 153 de
1887. Normativa que está vigente en
muchas de sus disposiciones, las que han
sido modificadas por el Congreso de la
República en algunos casos, y mediante
demandas de inconstitucionalidad, en el
que se han reconocido dentro de este tema
de estudio, como es lo relacionado con la
capacidad que los menores de edad,
impúberes, menores adultos,hoy niños,
niñas y adolescentes en los términos de la
Ley 1098 de 2006, “Código de la Infancia
y la Adolescencia”, reconoce, protege y
garantiza los derechos de aquellas
personas, que están definidas dentro del
contenido del artículo 34 del Código
Civil.
En el aspecto relacionado con la
capacidad y la incapacidad se procederá a
la revisión de algunas normas. Que se
encuentran en el:
Libro I. Título IV.
Del matrimonio
Aartículo 116. Capacidad para contraer
matrimonio. Artículo modificado por el
artículo 2o. del Decreto 2820 de 1974, el
nuevo texto es el siguiente:> Las personas
mayores de 18 años pueden contraer
matrimonio libremente.
115
Artículo 117. Los menores de la edad
expresada no pueden contraer matrimonio
sin el permiso expreso, por escrito, de sus
padres legítimos o naturales. Si alguno de
ellos hubiere muerto, o se hallare
impedido para conceder este permiso,
bastará el consentimiento del otro; y
estando discordes, prevalecerá en todo
caso la voluntad del padre.
En los mismos términos de este artículo,
se necesita del consentimiento del padre y
de la madre adoptante para el matrimonio
del hijo adoptivo, menor de veintiún años,
o de la hija adoptiva, menor de diez y
ocho.
Concordancias.: 140 Ord. 2o, 264 Inc. 3o,
269, 310, 314 Ord. 2o, 339 a341, Ley 153
de 1887, 53. Decreto. 2737 DE 1989.
Notas: a.- El artículo 60 del decreto 2820
de 1974 derogó la frase: y estando
discordes prevalecerá en todo caso la
voluntad del padre. b.- La ley 27 de 1977
introdujo la mayoría de edad a los 18
años. Obsérvese como el efecto de la ley
28 de 1932, reconoció igualmente, los
derechos de la madre.
Sentencia No. C-344/93118. Matrimonio-
Permiso/Derecho al libre desarrollo de la
personalidad. Pretender que la
constitución de 1991 ha eliminado la
autoridad de los padres en la familia, es
absurdo que no resiste análisis. El
permiso previsto en el artículo 117 del C.
C. es más una manifestación de la
118
C. Const, C-344/93. J. Arango.

autoridad de los padres, a la cual se
refieren los artículos 250 y concordantes
del C. C. que de la patria potestad, pues
ésta es, en principio, una institución de
carácter económico. Prueba de esto es
que a falta de los padres, el
consentimiento para el matrimonio debe
darlo un ascendiente, que nunca ejerce la
patria potestad. Aunque bien puede
entenderse que con la Patria Potestad se
complete la capacidad del menor, dado el
carácter representativo que ella tiene. La
exigencia del permiso de los padres para
contraer matrimonio, en nada contraría el
libre desarrollo de la personalidad.
Desheredamiento por matrimonio. Si en
el proceso en que se debe comprobar la
ausencia del permiso, el demandado
alega y demuestra justos motivos para su
proceder, la sentencia habrá de concluir
dándole la razón, y se hará imposible el
desheredamiento. Sostener lo contrario
equivaldría a darle a la autoridad de los
padres un alcance irracional, que le
negaría su fundamento: el ejercerse en
favor de los hijos. No parece, pues,
sensato restringir los alcances de ese
proceso a demostrar la inexistencia del
permiso. Más lógico es afirmar que al
demandado le es posible justificar su
rebeldía. Piénsese que si otra hubiera
sido la intención del legislador, le habría
bastado atenerse a la sola manifestación
del testador. Hay que decir que si la ley
establece la posibilidad de desheredar al
menor que se casa sin permiso de su
ascendiente habiendo debido obtenerlo, y
no da igual tratamiento al caso de quien
sólo tiene relaciones sexuales sin casarse,
ello es perfectamente lógico y ajustado a
la realidad. Demanda de
116
inconstitucionalidad de los artículos 117
y 124, y del ordinal 4o. del artículo 1266,
del Código Civil. Tema:-
Constitucionalidad del permiso que
deben otorgar los padres del menor de
edad que desea contraer matrimonio. -
Constitucionalidad de la causal de
desheredamiento por falta de
consentimiento de los padres para
contraer matrimonio. (Magistrado
Ponente: Jorge Arango Mejía).
Artículo 120. <Consentimiento del
curador>. A falta de dichos padre, madre
o ascendientes será necesario al que no
haya cumplido la edad, el consentimiento
de su curador general, o en su defecto, el
de un curador especial.
Artículo 123. <Ausencia de
consentimiento>. No podrá procederse a
la celebración del matrimonio sin el
asenso de la persona o personas cuyo
consentimiento sea necesario, según los
artículos precedentes, o sin que conste
que el respectivo contrayente puede
casarse libremente.
Artículo 124. <Desheredamiento por
matrimonio sin consentimiento>. El que
no habiendo cumplido la edad, se casare
sin el consentimiento de un ascendiente,
estando obligado a obtenerlo, podrá ser
desheredado no sólo por aquel o aquellos
cuyo consentimiento le fue necesario,
sino por todos los otros ascendientes. Si
alguno de estos muriere sin hacer
testamento, no tendrá el descendiente más
que la mitad de la porción de bienes que

le hubiere correspondido en la sucesión
del difunto119.
Artículo 125. <Revocacion de donaciones
por matrimonio sin consentimiento>. El
ascendiente, sin cuyo necesario
consentimiento se hubiere casado el
descendiente, podrá revocar por esta
causa las donaciones que antes del
matrimonio le haya hecho.
El matrimonio contraído sin el necesario
consentimiento de la persona de quien
hay obligación de obtenerlo, no priva del
derecho de alimentos.
Artículo 140. <Causales de nulidad>. El
matrimonio es nulo y sin efecto en los
casos siguientes:
1o) Cuando ha habido error acerca de las
personas de ambos contrayentes o de la
de uno de ellos.
2o) Cuando se ha contraído entre un
varón menor de catorce años, y una mujer
menor de doce, o cuando cualquiera de
los dos sea respectivamente menor de
aquella edad.
3o) Cuando para celebrarlo haya faltado
el consentimiento de alguno de los
contrayentes o de ambos. La ley presume
falta de consentimiento en “los furiosos
locos, mientras permanecieren en la
locura, y en los mentecatos” a quienes se
haya impuesto interdicción judicial para
el manejo de sus bienes. Pero los
sordomudos, si pueden expresar con
119
C. Const, C-552/2014. M. González.
117
claridad su consentimiento por signos
manifiestos, contraerán válidamente
matrimonio. (La expresión subrayada fue
declarada Inexequible por la Corte
Constitucional mediante sentencia C-478/
2003, Magistrado Ponente Clara Inés
Vargas Hernández).
4o) Numeral derogado expresamente por
el artículo 45 de la Ley 57 de 1887.
Numeral subrogado por el artículo 13,
inciso 1o. de la Ley 57 de 1887, el nuevo
texto es el siguiente:> Cuando no se ha
celebrado ante el juez y los testigos
competentes.
5o) Cuando se ha contraído por fuerza o
miedo que sean suficientes para obligar a
alguno a obrar sin libertad; bien sea que la
fuerza se cause por el que quiere contraer
matrimonio o por otra persona. La fuerza
o miedo no será causa de nulidad del
matrimonio, si después de disipada la
fuerza, se ratifica el matrimonio con
palabras expresas, o por la sola
cohabitación de los consortes.
6o) Cuando no ha habido libertad en el
consentimiento de la mujer, por haber
sido esta robada violentamente, a menos
que consienta en él, estando fuera del
poder del raptor.
7o) <Numeral Inexequible. Sentencia C-
082-99 del 17 de febrero de 1999
Magistrado Ponente Dr. Carlos Gaviria
Díaz.
Texto original Código Civil: 7o) Cuando
se ha celebrado entre la mujer adúltera y
su cómplice, siempre que antes de

efectuarse el matrimonio se hubiere
declarado, en juicio, probado el adulterio.
8o) Cuando uno de los contrayentes ha
matado o hecho matar al cónyuge con
quien estaba unido en un matrimonio
anterior.
9o) Cuando los contrayentes están en la
misma línea de ascendientes y
descendientes o son hermanos.
10) Numeral derogado expresamente por
el artículo 45 de la Ley 57 de 1887.
Numeral subrogado por el artículo 13
inciso 2o. de la Ley 57 de 1887, el nuevo
texto es el siguiente:> Cuando se ha
contraído por personas que están entre sí
en el primer grado de la línea recta de
afinidad legítima.
11) Cuando se ha contraído entre el padre
adoptante y la hija adoptiva; o entre el
hijo adoptivo y la madre adoptante, o la
mujer que fue esposa del adoptante.
12) Cuando respecto del hombre o de la
mujer, o de ambos estuviere subsistente el
vínculo de un matrimonio anterior.
13 y 14) Numerales derogados
expresamente por el artículo 45 de la Ley
57 de 1887.> Aún hoy, y de acuerdo al
análisis que se está realizando pareciera
que estas normas son discriminatorias,
pero el sentido del Legislador de la época
y la interpretación que hoy se le da es que
los niños, niñas y adolescentes a pesar de
tener autonomía, la que es garantizada en
la Carta Política, quienes estén todav´´ia
sometidos a la patria potestad y se hayan
118
emancipados deben de estar bajo la tutela
del sentido de estas normas.
Artículo 141. <Saneamiento>. No habrá
lugar a las disposiciones de los incisos 13
y 14 del artículo anterior, si el matrimonio
es autorizado por el ascendiente o
ascendientes cuyo consentimiento fuere
necesario para contraerlo.
Artículo 170. <Nombramiento de
curador>. Artículo modificado por el
artículo 6o. del Decreto 2820 de 1974, el
nuevo texto es el siguiente:> Habrá lugar
al nombramiento de curador aunque los
hijos no tengan bienes propios de ninguna
clase en poder del padre o de la madre.
Cuando así fuere, deberá el curador
testificarlo.
Artículo 171. <Incumplimiento en el
nombramiento de curador>. Artículo
modificado por el artículo 7o. del Decreto
2820 de 1974, el nuevo texto es el
siguiente:> El juez se abstendrá de
autorizar el matrimonio hasta cuando la
persona que pretenda contraer nuevas
nupcias le presente copia auténtica de la
providencia por la cual se designó curador
a los hijos, del auto que le discernió el
cargo y del inventario de los bienes de los
menores. No se requerirá de lo anterior si
se prueba sumariamente que dicha
persona no tiene hijos de precedente
matrimonio, o que éstos son capaces.
La Corte Constitucional: Mediante
Sentencia C-812-01 de 1 de agosto de
2001, Magistrado Ponente Manuel José
Cepeda Espinosa. Declaró estése a lo
resuelto en la Sentencia C-289-00. Aparte

subrayado declarado Inexequible por la
Corte Constitucional mediante Sentencia
C-289-00 del 15 de marzo de 2000,
Magistrado Ponente Dr. Antonio Becerra
Carbonell. Estable la corte en el mismo
fallo: "En consecuencia, conforme a lo
dispuesto en los arts. 13 y 42 de la
Constitución el vocablo "casarse" y la
expresión "contraer nuevas nupcias",
contenidos en dichas normas, deben ser
entendidos, bajo el supuesto de que la
misma obligación que se establece para la
persona que habiendo estado ligada por
matrimonio anterior quisiere volver a
casarse, se predica también respecto de
quien resuelve conformar una unión libre
de manera estable, con el propósito
responsable de formar una familia, a
efecto de asegurar la protección del
patrimonio de los hijos habidos en ella".
La violación de lo dispuesto en este
artículo ocasionará la pérdida del
usufructo legal de los bienes de los hijos y
multa de $10.000.00 al funcionario. Dicha
multa se decretará a petición de cualquier
persona, del ministerio público, del
defensor de menores o de la familia, con
destino al Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar. (Hoy Salarios
mínimos legales mensuales vigentes).
Artículo 181. <Capacidad de la mujer>.
Artículo subrogado por el artículo 5o. de
la Ley 28 de 1932, el nuevo texto es el
siguiente:> La mujer casada, mayor de
edad, como tal, puede comparecer
libremente en juicio, y para la
administración y disposición de sus
bienes no necesita autorización marital ni
119
licencia del juez, ni tampoco el marido
será su representante legal.
Artículos del 182, al 192. Derogados por
la Ley 28 del 12 de Noviembre de
1932120
Artículo 1º.
Durante el matrimonio cada uno de los
cónyuges tiene la libre administración y
disposición tanto de los bienes que le
pertenezcan al momento de contraerse el
matrimonio o que hubiere aportado a él,
como de los demás que por cualquier
causa hubiere adquirido o adquiera; pero
a la disolución del matrimonio o en
cualquier otro evento en que conforme al
Código Civil deba liquidarse la sociedad
conyugal, se considerará que los
cónyuges han tenido esta sociedad desde
la celebración del matrimonio, y en
consecuencia se procederá.
Artículo 193. <Necesidad de curador>. El
marido menor de diez y ocho años
necesita de curador para la administración
de la sociedad conyugal.
Articulo 194. <Excepciones>. Las reglas
de los artículos precedentes sufren
excepciones o modificaciones por las
causas siguientes:
1a) El ejercitar la mujer una profesión,
industria u oficio.
2a) La separación de bienes.
120
L. 28/1932.

Aarticulo 199. <Separación de bienes de
incapaces>. Artículo modificado por el
artículo 20 de la Ley 1a. de 1976, el
nuevo texto es el siguiente:> Para que el
cónyuge incapaz pueda pedir la
separación de bienes, deberá designársele
un curador especial.
Artículo 251. <Cuidado y auxilio a los
padres>. Aunque la emancipación dé al
hijo el derecho de obrar
independientemente, queda siempre
obligado a cuidar de los padres en su
ancianidad, en el estado de demencia, y
en todas las circunstancias de la vida en
que necesitaren sus auxilios.
Artículo 252. <Derechos de otros
ascendientes>. Tienen derecho al mismo
socorro todos los demás ascendientes
legítimos, en caso de inexistencia o de
insuficiencias de los inmediatos
descendientes.
Artículo 253. <Crianza y educación de los
hijos>. Toca de consuno a los padres, o al
padre o madre sobreviviente, el cuidado
personal de la crianza y educación de sus
hijos legítimos.
¿Qué es la Capacidad?. (es facultad y/o
atributo). De los actos y declaraciones de
voluntad, y a partir de qué momento, y
bajo qué condiciones se puede hacer uso
de ella.
Establece el multicitado Artículo 1502.
<Requisitos para obligarse>. Para que una
persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad, es necesario:
1o.) que sea legalmente capaz.
120
2o.) que consienta en dicho acto o
declaración y su consentimiento no
adolezca de vicio.
3o.) que recaiga sobre un objeto lícito.
4o.) que tenga una causa lícita.
La capacidad legal de una persona
consiste en poderse obligar por sí misma,
sin el ministerio o la autorización de otra.
Y es a partir de aquí donde se debe ser
responsable de sus actos.
Artículo 1503. <Presunción de
capacidad>. Toda persona es legalmente
capaz, excepto aquéllas que la ley declara
incapaces.
Artículo 1504. <Incapacidad absoluta y
relativa>. Son absolutamente incapaces
los dementes, los impúberes y
sordomudos, que no pueden darse a
entender por escrito. (Sentencia C – 983
del 13 de noviembre de 2002).
Sus actos no producen ni aún
obligaciones naturales, y no admiten
caución.
Inciso 3o. modificado por el artículo 60
del Decreto 2820 de 1974, el nuevo texto
es el siguiente:> Son también incapaces
los menores adultos que no han obtenido
habilitación de edad y los disipadores que
se hallen bajo interdicción. Pero la
incapacidad de estas personas no es
absoluta y sus actos pueden tener valor en
ciertas circunstancias y bajo ciertos
respectos determinados por las leyes.

Además de estas incapacidades hay otras
particulares que consisten en la
prohibición que la ley ha impuesto a
ciertas personas para ejecutar ciertos
actos121.
Artículo 1505. Efectos de la
representación. Lo que una persona
ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si
hubiese contratado él mismo.
Artículo 1506. <Estipulación por otro>.
Cualquiera puede estipular a favor de una
tercera persona, aunque no tenga derecho
para representarla; pero sólo esta tercera
persona podrá demandar lo estipulado; y
mientras no intervenga su aceptación
expresa o tácita, es revocable el contrato
por la sola voluntad de las partes que
concurrieron a él.
Constituyen aceptación tácita los actos
que solo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato.
Artículo 1507. <Promesa por otro>.
Siempre que uno que los contratantes se
compromete a que por una tercera
persona, de quien no es legítimo
representante, ha de darse, hacerse o no
hacerse alguna cosa, esta tercera persona
no contraerá obligación alguna, sino en
virtud de su ratificación; y si ella no
ratifica, el otro contratante tendrá acción
de perjuicios contra el que hizo la
promesa.
121 C. Const. C-983/02. J. Córdoba.
121
Artículo 1508. <Vicios del
consentimiento>. Los vicios de que puede
adolecer el consentimiento, son error,
fuerza y dolo.
Artículo 1509. <Error sobre un punto de
derecho>. El error sobre un punto de
derecho no vicia el consentimiento.
Artículo 1510. <Error de hecho sobre la
especie del acto o el objeto>. El error de
hecho vicia el consentimiento cuando
recae sobre la especie de acto o contrato
que se ejecuta o celebra, como si una de
las partes entendiese empréstito y la otra
donación; o sobre la identidad de la cosa
específica de que se trata, como si en el
contrato de venta el vendedor entendiese
vender cierta cosa determinada, y el
comprador entendiese comprar otra.
Artículo 1511. <Error de hecho sobre la
calidad del objeto>. El error de hecho
vicia asimismo el consentimiento cuando
la sustancia o calidad esencial del objeto
sobre que versa el acto o contrato, es
diversa de lo que se cree; como si por
alguna de las partes se supone que el
objeto es una barra de plata, y realmente
es una masa de algún otro metal
semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad
de la cosa no vicia el consentimiento de
los que contratan, sino cuando esa calidad
es el principal motivo de una de ellas para
contratar, y este motivo ha sido conocido
de la otra parte.

Artículo 1512. <Error sobre la persona>.
El error acerca de la persona con quien se
tiene intención de contratar, no vicia el
consentimiento, salvo que la
consideración de esta persona sea la causa
principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien
erradamente se ha contratado tendrá
derecho a ser indemnizada de los
perjuicios en que de buena fe haya
incurrido por la nulidad del contrato.
Artículo 1777. <Capitulaciones del menor
hábil>. El menor hábil para contraer
matrimonio podrá hacer en las
capitulaciones matrimoniales, con
aprobación de la persona o personas cuyo
consentimiento le haya sido necesario
para el matrimonio, todas las
estipulaciones de que sería capaz si fuese
mayor; menos las que tengan por objeto
renunciar los gananciales, o enajenar
bienes raíces, o gravarlos con hipotecas o
servidumbres. Para las estipulaciones de
estas clases será siempre necesario que la
justicia autorice al menor. El que se halla
bajo curaduría por otra causa que la
menor edad, necesitará de la autorización
de su curador para las capitulaciones
matrimoniales, y en lo demás estará
sujeto a las mismas reglas que el menor.
No se podrá pactar que la sociedad
conyugal tenga principio antes o después
de contraerse el matrimonio; toda
estipulación en contrario es nula.
Artículo 1851. <Capacidad>. Son hábiles
para el contrato de ventas todas las
personas que la ley no declara inhábiles
122
para celebrarlo o para celebrar todo
contrato.
Artículo 1852. <Venta entre conyuges y
entre padre e hijo>. <aparte subrayado
Inexequible> Es nulo el contrato de venta
entre cónyuges no divorciados, y entre el
padre y el hijo de familia122.
Como ya se afirmó, los artículos 428 al
632 del C. Civil, fueron derogados
mediante la Ley 1306 de 2009,
denominada: “Por la cual se dictan
normas para la Protección de Personas
con Discapacidad Mental y se establece el
Régimen de la Representación Legal de
Incapaces Emancipados”. Títulos XXII a
XXXV, Personas con discapacidad
mental, y régimen de representación legal
de incapaces emancipados.
Entre cuyos aspectos más importantes,
son los que se analizan a continuación, sin
desconocer la necesidad de conocer las
normas que fueron derogadas a fin de
contextualizar cada uno de los temas que
se deben analizar en esta nueva ley:
Capítulo I.
Consideraciones preliminares.
Artículo 1o. Objeto de la presente ley. La
presente ley tiene por objeto la protección
e inclusión social de toda persona natural
con discapacidad mental o que adopte
conductas que la inhabiliten para su
normal desempeño en la sociedad.
La protección de la persona con
discapacidad mental y de sus derechos
122
C.Const, C- 068/99. A. Beltran.

fundamentales será la directriz de
interpretación y aplicación de estas
normas. El ejercicio de las guardas y
consejerías y de los sistemas de
administración patrimonial tendrán como
objetivo principal la rehabilitación y el
bienestar del afectado.
Artículo 2o. Los sujetos con discapacidad
mental. Una persona natural tiene
discapacidad mental cuando padece
limitaciones psíquicas o de
comportamiento, que no le permite
comprender el alcance de sus actos o
asumen riesgos excesivos o innecesarios
en el manejo de su patrimonio.
La incapacidad jurídica de las personas
con discapacidad mental será correlativa a
su afectación, sin perjuicio de la
seguridad negocial y el derecho de los
terceros que obren de buena fe.
Parágrafo. El término “demente” que
aparece actualmente en las demás leyes,
se entenderá sustituido por “persona con
discapacidad mental” y en la valoración
de sus actos se aplicará lo dispuesto por la
presente ley en lo pertinente.
Artículo 3o. Principios. En la protección
y garantía de los derechos de las personas
con discapacidad mental se tomarán en
cuenta los siguientes principios:
a) El respeto de su dignidad, su
autonomía individual, incluida la libertad
de tomar las propias decisiones y su
independencia;
123
b) La no discriminación por razón de
discapacidad;
c) La participación e inclusión plenas y
efectivas en la sociedad;
d) El respeto por la diferencia y la
aceptación de las personas con
discapacidad mental como parte de la
diversidad y la condición humana;
e) La igualdad de oportunidades;
f) La accesibilidad;
g) La igualdad entre el hombre y la mujer
con discapacidad mental;
h) El respeto a la evolución de las
facultades de los niños y las niñas con
discapacidad mental y de su derecho a
preservar su identidad.
Estos principios tienen fuerza vinculante
prevaleciendo sobre las demás normas
contenidas en esta ley.
Artículo 4o. Dimensión normativa. La
presente ley se complementa con los
Pactos, Convenios y Convenciones
Internacionales sobre Derechos Humanos
relativos a las personas en situación de
discapacidad aprobados por Colombia,
que integran el bloque de
constitucionalidad.
No podrá restringirse o menoscabarse
ninguno de los derechos reconocidos y
vigentes a favor de las personas con
discapacidad mental en la legislación
interna o de Convenciones
Internacionales, con el pretexto de que la

presente ley no los reconoce o los
reconoce en menor grado.
Para la determinación e interpretación de
las obligaciones de protección y
restablecimiento de los derechos de las
personas con discapacidad mental por
quienes se encargan de su protección, se
tomarán en cuenta las disposiciones del
Código de la Infancia y la Adolescencia y
en general, en las demás normas de
protección de la familia, siempre que
estas no sean contrarias en su letra o en su
espíritu a la presente ley.
Para efectos de la interpretación, se
aplicará el principio de prevalencia de la
norma más favorable al individuo con
discapacidad.
Artículo 5o. Obligaciones respecto de las
personas con discapacidad. Son
obligaciones de la sociedad y del Estado
colombiano en relación con las personas
con discapacidad mental:
1. Garantizar el disfrute pleno de todos
los derechos a las personas con
discapacidad mental, de acuerdo a su
capacidad de ejercicio.
2. Prohibir, prevenir, investigar y
sancionar toda forma de discriminación
por razones de discapacidad.
3. Proteger especialmente a las personas
con discapacidad mental.
4. Crear medidas de acción afirmativa que
promuevan la igualdad real a las personas
con discapacidad mental.
124
5. Establecer medidas normativas y
administrativas acorde a las obligaciones
derivadas de los Tratados Internacionales
de Derechos Humanos a favor de las
personas en situación de discapacidad
mental y las acciones necesarias para dar
cumplimiento a los programas nacionales.
6. Fomentar que las dependencias y
organismos de los diferentes órdenes de
Gobierno trabajen en favor de la
integración social de las personas con
discapacidad mental.
7. Establecer y desarrollar las políticas y
acciones necesarias para dar
cumplimiento a los programas nacionales
en favor de las personas en situación de
discapacidad mental, así como aquellas
que garanticen la equidad e igualdad de
oportunidades en el ejercicio de sus
derechos.
Artículo 6o. La función de protección. La
protección del sujeto con discapacidad
mental corresponde y grava a toda la
sociedad, pero se ejercerá de manera
preferencial por:
a) Los padres y las personas designadas
por estos, por acto entre vivos o por causa
de muerte.
b) El cónyuge o compañero o compañera
permanente y los demás familiares en
orden de proximidad, prefiriendo los
ascendientes y colaterales mayores y los
parientes consanguíneos a los civiles.
c) Las personas designadas por el juez.

d) El Estado por intermedio de los
funcionarios e instituciones
legítimamente habilitadas.
Serán encargados de la custodia y
protección de quienes están en
discapacidad mental quienes garanticen la
calidad e idoneidad de la gestión y, por
ello, el orden aquí establecido podrá ser
modificado por el Juez de Familia cuando
convenga a los intereses del afectado.
El encargado de la protección de la
persona, sujeto con discapacidad mental,
deberá asegurar para este un nivel de vida
adecuado, lo cual incluye alimentación,
vestido y vivienda apropiados y a la
mejora continua de sus condiciones de
vida y adoptarán las medidas pertinentes
para salvaguardar y promover el ejercicio
de este derecho sin discriminación por
motivos de discapacidad.
Parágrafo. Cuando en la presente ley se
mencione al cónyuge o los parientes
afines, se entenderán incluidos quienes,
de acuerdo con la Constitución Política y
la ley, tengan tal condición en la familia
extramatrimonial y civil. Cuando existan
en una posición dos o más personas
excluyentes entre sí, el juez preferirá a la
persona que haya permanecido en último
lugar con el sujeto, sin perjuicio de sus
facultades de selección.
Artículo 7o. El Ministerio Público. La
vigilancia y control de las actuaciones
públicas relacionadas con todos aquellos
que tienen a su cargo personas con
discapacidad mental, será ejercida por el
Ministerio Público.
125
Artículo 8o. Derechos fundamentales.
Los individuos con discapacidad mental
tendrán los derechos que, en relación con
los niños, niñas y adolescentes, consagra
el Título I del Código de la Infancia y la
Adolescencia –Ley 1098 de 2006– o las
normas que lo sustituyan, modifiquen o
adicionen y, de igual manera, los que se
consagren para personas con discapacidad
física, de la tercera edad, desplazada o
amenazada y demás población vulnerable,
en cuanto la situación de quien sufre
discapacidad mental sea asimilable.
Para el disfrute y ejercicio de estos
derechos se tendrá en consideración la
condición propia y particular del sujeto
afectado.
En la atención y garantía de los derechos
de los individuos en discapacidad mental
se tomarán en cuenta los principios de
que trata el artículo 3o de la presente ley.
Artículo 9o. Identidad y filiación. Los
sujetos con discapacidad mental deberán
tener definida su identidad y filiación con
sus correspondientes asientos en el
Registro del Estado Civil.
Toda medida de protección estará
precedida de las diligencias y actuaciones
necesarias para determinar plenamente la
identidad de quien tiene discapacidad y su
familia genética o jurídica, según el caso,
y la inscripción de estos datos en el
Registro del Estado Civil.
Cuando no sea posible probarlos, el
funcionario competente deberá dar aviso

inmediato al Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar para que este tome las
medidas previstas en la ley para su
determinación.
Artículo 10. Dignidad y respeto personal.
En las actuaciones relativas al que está
sufriendo discapacidad mental no se
podrá atentar contra la dignidad y respeto
debido a la persona humana.
De ser necesario recurrir a medidas que
puedan causar malestar al paciente por
razones de terapia, educación, seguridad o
resocialización, estas medidas se
limitarán a lo indispensable para el
propósito perseguido y siempre serán
temporales. El representante del sujeto
con discapacidad mental en esta situación
vigilará que estas condiciones se
cumplan.
Las personas con discapacidad mental no
podrán ser objeto de injerencias
arbitrarias o ilegales en su vida privada,
familia, hogar, correspondencia o
cualquier otro tipo de comunicación o de
agresiones contra su honor y su
reputación.
Parágrafo 1o. Los derechos de los padres
sobre sus hijos con discapacidad quedan
limitados en todo aquello que se oponga
al bienestar y desarrollo de estos.
Parágrafo 2o. Sin perjuicio del respeto de
las tradiciones culturales, el régimen de
los sujetos con discapacidad
pertenecientes a las culturas indígenas es
el establecido en la presente ley. Las
autoridades propias de estas comunidades
serán consultadas cuando se trate de
126
aplicar las medidas previstas en esta ley y
sus recomendaciones serán aplicables
cuando no contradigan los propósitos u
objetivos aquí previstos.
Artículo 11. Salud, educación y
rehabilitación. Ningún sujeto con
discapacidad mental podrá ser privado de
su derecho a recibir tratamiento médico,
psicológico, psiquiátrico, adiestramiento,
educación y rehabilitación física o
psicológica, proporcionales a su nivel de
deficiencia, a efecto de que puedan lograr
y mantener la máxima independencia,
capacidad física, mental, social y
vocacional y la inclusión y participación
plena en todos los aspectos de la vida, de
acuerdo con los lineamientos y programas
científicos diseñados o aprobados por el
Comité Consultivo Nacional de las
Personas con Limitación de que trata la
Ley 361 de 1997.
La organización encargada de prestar el
servicio de salud y de educación en
Colombia adoptará las medidas necesarias
para obtener que ninguna persona con
discapacidad mental sea privada del
acceso a estos servicios desde la temprana
edad.
La recreación, el deporte, las actividades
lúdicas y en general cualquier actividad
dirigida a estimular el potencial físico,
creativo, artístico e intelectual, son
inherentes a las prestaciones de salud,
educación y rehabilitación.
En el cálculo de las prestaciones
alimentarias, congruas o necesarias, se
incluirán los costos que demanden las
 127

actividades de salud, educación y

rehabilitación aquí previstas.

Artículo 14. Acciones populares y de

tutela. Toda persona está facultada para
solicitar directamente o por intermedio de
los Defensores de Familia o del
Ministerio Público, cualquier medida
judicial tendiente a favorecer la condición
personal del que sufre discapacidad
mental…”.

De igual manera, la Acción de Tutela

tiene cabida cuando se trate de defender
los derechos fundamentales de la persona
con discapacidad, pero los jueces tomarán
sus decisiones luego de haber escuchado a
los peritos de la entidad designada por el
Gobierno Nacional de conformidad con lo
dispuesto en artículo 16 de la presente ley
o a un profesional médico cuando estos
no existan en el lugar.
 128

TALLER No. 4 23. ¿ Cuáles fueron las principales

modificaciones que se introdujeron
1- ¿Qué es una curaduría?. (Explique por lo menos tres (3)?.
2- ¿Qué es una guarda?. 24. ¿Identifique por lo menos tres (3)
3- ¿Qué es una curatela?. sentencias proferidas por los jueces
4- ¿Qué es la tutela?. Colombianos relacionadas con el tema de
5- ¿Cuáles son las clases de tutelas que estudio de este capítulo.
el Código Civil Colombino contiene?. 25. ¿ Explique en qué consiste la
6- ¿Quiénes pueden ser tutores?. interdicción?.
7- ¿Quiénes están inhabilitados para
desempeñar la tutela?.
8- ¿Qué son las cuentas de la tutela?.
9- ¿ Cómo se extingue la tutela?.
10- ¿ Quién es el curador, y cuál es su
función?.
11- ¿Cuándo se dice que la persona está
en esta de interdicción?.
12- ¿Qué efectos produce el estado de
interdicción?.
13- ¿Cuál es la situación de los bienes de
una persona sujeta a interdicción?.
14- ¿En qué consiste la guarda del
menor?.
15- ¿Cuáles son las nuevas figuras que se
introducen?.
16- ¿Qué normas se encuentran vigentes y
dónde se encuentran en el Código?.
(Deberán realizar una comparación entre
la norma vigente, y la derogada).
17-.¿En qué consistió la reforma?,
18- ¿Cuáles son los nuevos elementos de
la ley?.
19-¿Qué son los administradores
fiduciarios?.
20-¡Qué disposiciones se encuentran hoy
vigentes?.
21.-¡Cuál es el tratamiento que se le da
hoy a los niños, niñas y adolescentes con
algún grado de discapacidad, en la nueva
normativa?.
22. ¿Cómo se clasifican las guardas?.

Capítulo 11º.
LA RESPONSABILIDAD
. Naturaleza jurídica de la responsabilidad
. Clases
. Las presunciones
. La culpa y el dolo. Conceptos
. La prescripción
La responsabilidad
Responsabilidad común por los delitos y
las culpas
Responsabilidad: Obligación moral que se
tiene a consecuencia de haber o haberse
cometido una falta.
Responsabilidad civil: Obligación de
reparar los daños y perjuicios causados a
otro por el incumplimiento de un
contrato.
Articulo 2341. Responsabilidad
extracontractual. El que ha cometido un
delito o culpa, que ha inferido daño a
otro, es obligado a la indemnización, sin
perjuicio de la pena principal que la ley
imponga por la culpa o el delito cometido.
Articulo 2342. Legitimacion para solicitar
la indemnización. Puede pedir esta
indemnización no sólo el que es dueño o
poseedor de la cosa sobre la cual ha
recaído el daño o su heredero, sino el
usufructuario, el habitador, o el usuario, si
el daño irroga perjuicio a su derecho de
usufructo, habitación o uso. Puede
también pedirla, en otros casos, el que
129
tiene la cosa, con obligación de responder
de ella; pero sólo en ausencia del dueño.
Artículo 2343. <Personas obligadas a
indemnizar>. Es obligado a la
indemnización el que hizo el daño y sus
herederos.
El que recibe provecho del dolo ajeno, sin
haber tenido parte en él, solo es obligado
hasta concurrencia de lo que valga el
provecho que hubiere reportado.
Articulo 2344. Responsabilidad solidaria.
Si de un delito o culpa ha sido cometido
por dos o más personas, cada una de ellas
será solidariamente responsable de todo
perjuicio procedente del mismo delito o
culpa, salvas las excepciones de los
artículos 2350 y 2355.
Todo fraude o dolo cometido por dos o
más personas produce la acción solidaria
del precedente inciso.
Articulo 2345. Responsabilidad por
ebriedad. El ebrio es responsable del daño
causado por su delito o culpa.
Articulo 2346. <Responsabilidad por
daños causados por dementes e
impúberes>. Los menores de diez años y
los dementes no son capaces de cometer
delito o culpa; pero de los daños por ellos
causados serán responsables las personas
a cuyo cargo estén dichos menores o
dementes, si a tales personas pudieren
imputárseles negligencia.
Articulo 2347. <Responsabilidad por el
hecho propio y de las personas a cargo>.

Toda persona es responsable, no sólo de
sus propias acciones para el efecto de
indemnizar el daño sino del hecho de
aquellos que estuvieren a su cuidado.
Inciso segundo modificado por el artículo
65 del Decreto 2820 de 1974, el nuevo
texto es el siguiente.> Así, los padres son
responsables solidariamente del hecho de
los hijos menores que habiten en la
misma casa.
Así, el tutor o curador es responsable de
la conducta del pupilo que vive bajo su
dependencia y cuidado.
Inciso cuarto derogado expresamente por
el artículo 70 del Decreto 2820 de 1974.>
Así, los directores de colegios y escuelas
responden del hecho de los discípulos
mientras están bajo su cuidado, y los
artesanos y empresarios del hecho de sus
aprendices, o dependientes, en el mismo
caso.
Pero cesará la responsabilidad de tales
personas, si con la autoridad y el cuidado
que su respectiva calidad les confiere y
prescribe, no hubieren podido impedir el
hecho.
Articulo 2348. <Responsabilidad de los
padres por los daños ocasionados por sus
hijos>. Los padres serán siempre
responsables del daño causado por las
culpas o los delitos cometidos por sus
hijos menores, y que conocidamente
provengan de mala educación o de
hábitos viciosos que les han dejado
adquirir.
130
Articulo 2349. <Daños causados por los
criados o sirvientes123.
Articulo 2350. <Responsabilidad por
edificio en ruina>. El dueño de un
edificio es responsable de los daños que
ocasione su ruina, acaecida por haber
omitido las reparaciones necesarias, o por
haber faltado de otra manera al cuidado
de un buen padre de familia.
No habrá responsabilidad si la ruina
acaeciere por caso fortuito, como avenida,
rayo o terremoto.
Si el edificio perteneciere a dos o más
personas pro indiviso, se dividirá entre
ellas la indemnización, a prorrata de sus
cuotas de dominio.
Artículo 2351. <Daños causados por
ruina de un edificio con vicio de
construcción>. Si el daño causado por la
ruina de un edificio proviniere de un vicio
de construcción, tendrá lugar la
responsabilidad prescrita en la regla 3a.
del artículo 2060.
Artículo 2353. <Daño causado por animal
doméstico>. El dueño de un animal es
responsable de los daños causados por el
mismo animal, aún después que se haya
soltado o extraviado, salvo que la soltura,
extravío o daño no puede imputarse a
culpa del dueño o del dependiente,
encargado de la guarda o servicio del
animal.
123
C. Const, C-1235/05. R. Escobar.

Lo que se dice del dueño se aplica a toda
persona que se sirva de un animal ajeno;
salva su acción contra el dueño si el daño
ha sobrevenido por una calidad o vicio
del animal, que el dueño, con mediano
cuidado o prudencia, debió conocer o
prever, y de que no le dio conocimiento.
Artículo 2354. <Daño causado por animal
fiero>. El daño causado por un animal
fiero, de que no se reporta utilidad para la
guarda o servicio de un predio, será
siempre imputable al que lo tenga; y si
alegare que no le fue posible evitar el
daño, no será oído. Se deberá tener en
cuenta las disposiciones de la Ley 1801
de 2016. Artículo 126124. Capítulo IV.
Ejemplares caninos potencialmente
peligrosos.
Artículo 2355. <Responsabilidad por cosa
que cae o se arroja del edificio>. El daño
causado por una cosa que cae o se arroja
de la parte superior de un edificio, es
imputable a todas las personas que
habitan la misma parte del edificio, y la
indemnización se dividirá entre todas
ellas, a menos que se pruebe que el hecho
se debe a la culpa o mala intención de
alguna persona exclusivamente, en cuyo
caso será responsable ésta sola.
Si hubiere alguna cosa que de la parte de
un edificio, o de otro paraje elevado,
amenace caída o daño, podrá ser obligado
a removerla el dueño del edificio o del
sitio, o su inquilino, o la persona a quien
perteneciere la cosa, o que se sirviere de
124
L. 1801/2016.
131
ella, y cualquiera del pueblo tendrá
derecho para pedir la remoción.
Artículo 2356. <Responsabilidad por
malicia o negligencia>. Por regla general
todo daño que pueda imputarse a malicia
o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por ésta.
Son especialmente obligados a esta
reparación:
1. El que dispara imprudentemente una
arma de fuego.
2. El que remueve las losas de una
acequia o cañería, o las descubre en calle
o camino, sin las precauciones necesarias
para que no caigan los que por allí
transiten de día o de noche.
3. El que obligado a la construcción o
reparación de un acueducto o fuente, que
atraviesa un camino, lo tiene en estado de
causar daño a los que transitan por el
camino.
Artículo 2357. <Reducción de la
indemnización>. La apreciación del daño
está sujeta a reducción, si el que lo ha
sufrido se expuso a él imprudentemente.
Artículo 2358. <Prescripción de la acción
de reparación>. las acciones para la
reparación del daño proveniente de delito
o culpa que puedan ejercitarse contra los
que sean punibles por el delito o la culpa,
se prescriben dentro de los términos
señalados en el Código Penal para la
prescripción de la pena principal.

Las acciones para la reparación del daño
que puedan ejercitarse contra terceros
responsables, conforme a las
disposiciones de este capítulo, prescriben
en tres años contados desde la
perpetración del acto.
Artículo 2359. <Titular de la acción por
daño contingente>. Por regla general se
concede acción en todos los casos de
daño contingente, que por imprudencia o
negligencia de alguno amenace a
personas indeterminadas; pero si el daño
amenazare solamente a personas
determinadas, sólo alguna de éstas podrá
intentar la acción.
Artículo 2360. <Costas por acciones
populares>. Si las acciones populares a
que dan derecho los artículos precedentes,
se declararen fundadas, será el actor
indemnizado de todas las costas de la
acción, y se le pagarán lo que valgan el
tiempo y la diligencia empleados en ella,
sin perjuicio de la remuneración
específica que conceda la ley en casos
determinados.
Título IV.
De los deberes, poderes y este código para sanear los vicios de
responsabilidades de los Jueces civiles
(Código de Procedimiento Civil).
Artículo 40. Código de Procedimiento
Civil. Responsabilidades del juez. Norma
que fue modificada por el artículo 42 del
Código General del Proceso (Ley 1564
del 24 de julio de 2012). Que introdujo
importantes modificaciones. Son deberes
del Juez:
132
Título III.
Deberes y poderes de los Jueces.
Artículo 42. Deberes del juez. Son
deberes del juez:
1. Dirigir el proceso, velar por su rápida
solución, presidir las audiencias, adoptar
las medidas conducentes para impedir la
paralización y dilación del proceso y
procurar la mayor economía procesal.
2. Hacer efectiva la igualdad de las partes
en el proceso, usando los poderes que este
código le otorga.
3. Prevenir, remediar, sancionar o
denunciar por los medios que este código
consagra, los actos contrarios a la
dignidad de la justicia, lealtad, probidad y
buena fe que deben observarse en el
proceso, lo mismo que toda tentativa de
fraude procesal.
4. Emplear los poderes que este código le
concede en materia de pruebas de oficio
para verificar los hechos alegados por las
partes.
5. Adoptar las medidas autorizadas en
procedimiento o precaverlos, integrar el
litisconsorcio necesario e interpretar la
demanda de manera que permita decidir
el fondo del asunto. Esta interpretación
debe respetar el derecho de contradicción
y el principio de congruencia.
6. Decidir aunque no haya ley
exactamente aplicable al caso
controvertido, o aquella sea oscura o

incompleta, para lo cual aplicará las leyes
que regulen situaciones o materias
semejantes, y en su defecto la doctrina
constitucional, la jurisprudencia, la
costumbre y los principios generales del
derecho sustancial y procesal.
7. Motivar la sentencia y las demás
providencias, salvo los autos de mero
trámite.
La sustentación de las providencias
deberá también tener en cuenta lo previsto
en el artículo 7 sobre doctrina probable.
(Artículo 7o. Legalidad. Los jueces, en
sus providencias, están sometidos al
imperio de la ley. Deberán tener en
cuenta, además, la equidad, la costumbre,
la jurisprudencia y la doctrina.
Cuando el juez se aparte de la doctrina
probable, estará obligado a exponer clara
y razonadamente los fundamentos
jurídicos que justifican su decisión. De la
misma manera procederá cuando cambie
de criterio en relación con sus decisiones
en casos análogos.
El proceso deberá adelantarse en la forma
establecida en la ley.
8. Dictar las providencias dentro de los
términos legales, fijar las audiencias y
diligencias en la oportunidad legal y
asistir a ellas.
9. Guardar reserva sobre las decisiones
que deban dictarse en los procesos. El
mismo deber rige para los empleados
judiciales.
133
10. Presidir el reparto de los asuntos
cuando corresponda.
11. Verificar con el secretario las
cuestiones relativas al proceso y
abstenerse de solicitarle por auto informe
sobre hechos que consten en el
expediente.
12. Realizar el control de legalidad de la
actuación procesal una vez agotada cada
etapa del proceso.
13. Usar la toga en las audiencias.
14. Usar el Plan de Justicia Digital
cuando se encuentre implementado en su
despacho judicial.
15. Los demás que se consagren en la ley.
Artículo 44. Poderes correccionales del
juez. Sin perjuicio de la acción
disciplinaria a que haya lugar, el juez
tendrá los siguientes poderes
correccionales:
1. Sancionar con arresto inconmutable
hasta por cinco (5) días a quienes le falten
al debido respeto en el ejercicio de sus
funciones o por razón de ellas.
2. Sancionar con arresto inconmutable
hasta por quince (15) días a quien impida
u obstaculice la realización de cualquier
audiencia o diligencia….”
4. Sancionar con multas hasta por diez
(10) salarios mínimos legales mensuales
vigentes (smlmv) a los empleadores o
representantes legales que impidan la
comparecencia al despacho judicial de sus

trabajadores o representados para rendir
declaración o atender cualquier otra
citación que les haga.
5. Expulsar de las audiencias y diligencias
a quienes perturben su curso.
6. Ordenar que se devuelvan los escritos
irrespetuosos contra los funcionarios, las
partes o terceros.
7. Los demás que se consagren en la ley.
Parágrafo. Para la imposición de las
sanciones previstas en los cinco primeros
numerales, el juez seguirá el
procedimiento previsto en el artículo 59
de la Ley Estatutaria de la Administración
de Justicia. El juez aplicará la respectiva
sanción, teniendo en cuenta la gravedad
de la falta.
Cuando el infractor no se encuentre
presente, la sanción se impondrá por
medio de incidente que se tramitará en
forma independiente de la actuación
principal del proceso.
Contra las sanciones correccionales solo
procede el recurso de reposición, que se
resolverá de plano.
Capítulo V.
Deberes y responsabilidades de las partes
y sus apoderados
Artículo 78125. Son deberes de las partes y
sus apoderados:
125
L. 1564/2012.
134
1. Proceder con lealtad y buena fe en
todos sus actos.
2. Obrar sin temeridad en sus
pretensiones o defensas y en el ejercicio
de sus derechos procesales.
3. Abstenerse de obstaculizar el desarrollo
de las audiencias y diligencias.
4. Abstenerse de usar expresiones
injuriosas en sus escritos y exposiciones
orales, y guardar el debido respeto al juez,
a los empleados de este, a las partes y a
los auxiliares de la justicia.
5. Comunicar por escrito cualquier
cambio de domicilio o del lugar señalado
para recibir notificaciones personales, en
la demanda o en su contestación o en el
escrito de excepciones en el proceso
ejecutivo, so pena de que estas se surtan
válidamente en el anterior.
6. Realizar las gestiones y diligencias
necesarias para lograr oportunamente la
integración del contradictorio.
7. Concurrir al despacho cuando sean
citados por el juez y acatar sus órdenes en
las audiencias y diligencias.
8. Prestar al juez su colaboración para la
práctica de pruebas y diligencias.
9. Abstenerse de hacer anotaciones
marginales o interlineadas, subrayados o
dibujos de cualquier clase en el
expediente, so pena de incurrir en multa
de un salario mínimo legal mensual
vigente (1 Smlmv).

10. Abstenerse de solicitarle al juez la
consecución de documentos que
directamente o por medio del ejercicio del
derecho de petición hubiere podido
conseguir.
11. Comunicar a su representado el día y
la hora que el juez haya fijado para
interrogatorio de parte, reconocimiento de
documentos, inspección judicial o
exhibición, en general la de cualquier
audiencia y el objeto de la misma, y darle
a conocer de inmediato la renuncia del
poder.
Citar a los testigos cuya declaración haya
sido decretada a instancia suya, por
cualquier medio eficaz, y allegar al
expediente la prueba de la citación.
12. Adoptar las medidas para conservar
en su poder las pruebas y la información
contenida en mensajes de datos que tenga
relación con el proceso y exhibirla cuando
sea exigida por el juez, de acuerdo con los
procedimientos establecidos en este
código.
13. Informar oportunamente al cliente
sobre el alcance y consecuencia del
juramento estimatorio, la demanda de
reconvención y la vinculación de otros
sujetos procesales.
14. Enviar a las demás partes del proceso
después de notificadas, cuando hubieren
suministrado una dirección de correo
electrónico o un medio equivalente para
la transmisión de datos, un ejemplar de
los memoriales presentados en el proceso.
Se exceptúa la petición de medidas
135
cautelares. Este deber se cumplirá a más
tardar el día siguiente a la presentación
del memorial. El incumplimiento de este
deber no afecta la validez de la actuación,
pero la parte afectada podrá solicitar al
juez la imposición de una multa hasta por
un salario mínimo legal mensual vigente
(1 Smlmv) por cada infracción.
15. Limitar las transcripciones o
reproducciones de actas, decisiones,
conceptos, citas doctrinales y
jurisprudenciales a las que sean
estrictamente necesarias para la adecuada
fundamentación de la solicitud.
Artículo 79. Temeridad o mala fe.
Se presume que ha existido temeridad o
mala fe en los siguientes casos:
1. Cuando sea manifiesta la carencia de
fundamento legal de la demanda,
excepción, recurso, oposición o incidente,
o a sabiendas se aleguen hechos
contrarios a la realidad.
2. Cuando se aduzcan calidades
inexistentes.
3. Cuando se utilice el proceso, incidente
o recurso para fines claramente ilegales o
con propósitos dolosos o fraudulentos.
4. Cuando se obstruya, por acción u
omisión, la práctica de pruebas.
5. Cuando por cualquier otro medio se
entorpezca el desarrollo normal y
expedito del proceso.

6. Cuando se hagan transcripciones o
citas deliberadamente inexactas.
Artículo 80. Responsabilidad patrimonial
de las partes.
Cada una de las partes responderá por los
perjuicios que con sus actuaciones
procesales temerarias o de mala fe cause a
la otra o a terceros intervinientes. Cuando
en el proceso o incidente aparezca la
prueba de tal conducta, el juez, sin
perjuicio de las costas a que haya lugar,
impondrá la correspondiente condena en
la sentencia o en el auto que los decida. Si
no le fuere posible fijar allí su monto,
ordenará que se liquide por incidente.
A la misma responsabilidad y
consiguiente condena están sujetos los
terceros intervinientes en el proceso o
incidente.
Siendo varios los litigantes responsables
de los perjuicios, se les condenará en
proporción a su interés en el proceso o
incidente.
Artículo 81. Responsabilidad patrimonial
de apoderados y poderdantes.
Al apoderado que actúe con temeridad o
mala fe se le impondrá la condena de que
trata el artículo anterior, la de pagar las
costas del proceso, incidente o recurso y
multa de diez (10) a cincuenta (50)
salarios mínimos mensuales. Dicha
condena será solidaria si el poderdante
también obró con temeridad o mala fe.
136
Copia de lo pertinente se remitirá a la
autoridad que corresponda con el fin de
que adelante la investigación disciplinaria
al abogado por faltas a la ética
profesional…”.
Título V. “…Artículo 156. Facultades y
responsabilidad del apoderado:
El apoderado que designe el juez tendrá
las facultades de los curadores ad litem y
las que el amparado le confiera, y podrá
sustituir por su cuenta y bajo su
responsabilidad la representación del
amparado.
El incumplimiento de sus deberes
profesionales o la exigencia de mayores
honorarios de los que le correspondan,
constituye faltas graves contra la ética
profesional; que el juez las pondrá en
conocimiento de la autoridad competente,
al que le enviará las copias pertinentes…”
Responsabilidad de los padres que
administran bienes de sus hijos:
Artículos 298 y 299 del C. C.
Responsabilidad penal de quienes ejercen
la patria potestad. Artículo 266 C. Penal.
Malversación y dilapidación de bienes.
Artículo 2155. <Responsabilidad del
mandatario>. El mandatario responde
hasta de la culpa leve en el cumplimiento
de su encargo.
Esta responsabilidad recae más
estrictamente sobre el mandatario
remunerado.

Por el contrario, si el mandatario ha
manifestado repugnancia al encargo, y se
ha visto en cierto modo forzado a
aceptarlo, cediendo a las instancias del
mandante, será menos estricta la
responsabilidad que sobre él recaiga.
De igual manera, en el odenamiento penal
vigente se encuentran algunas normas
relacionadas con el tema que se estudia en
este capítulo.
CAPITULO VI126.
DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
DERIVADA DE LA CONDUCTA PUNIBLE
Artículo 94. Reparación del daño. La
conducta punible origina obligación de
reparar los daños materiales y morales
causados con ocasión de aquella.
Artículo 95. Titulares de la acción civil.
Las personas naturales, o sus sucesores,
las jurídicas perjudicadas directamente
por la conducta punible tienen derecho a
la acción indemnizatoria correspondiente,
la cual se ejercerá en la forma señalada
por el Código de Procedimiento Penal.
El actor popular tendrá la titularidad de la
acción civil cuando se trate de lesión
directa de bienes jurídicos colectivos127.
Artículo 96. Obligados a indemnizar. Los
daños causados con la infracción deben
ser reparados por los penalmente
responsables, en forma solidaria, y por los
que, conforme a la ley sustancial, están
obligados a responder.
126
L. 599 de 2000
127
C. Const. C-161/08 H. Sierra.
137
Artículo 97. Indeminzación por daños.
<Inciso CONDICIONALMENTE
exequible> En relación con el daño
derivado de la conducta punible el juez
podrá señalar como indemnización, una
suma equivalente, en moneda nacional,
hasta mil (1000) salarios mínimos legales
mensuales128.
Inciso 1o. declarado EXEQUIBLE por la
Corte Constitucional mediante Sentencia
C-916 de 2002, en el entendido de que el
límite de mil salarios mínimos legales
mensuales se aplica exclusivamente a la
parte de la indemnización de daños
morales cuyo valor pecuniario no fue
objetivamente determinado en el proceso
penal. Este límite se aplicará a la
indemnización de dichos daños cuando la
fuente de la obligación sea únicamente la
conducta punible.
Esta tasación se hará teniendo en cuenta
factores como la naturaleza de la
conducta y la magnitud del daño
causado129.
- Inciso 2o. declarado EXEQUIBLE por
la Corte Constitucional mediante
Sentencia C-916 de 2002, en el entendido
de que el límite de mil salarios mínimos
legales mensuales se aplica
exclusivamente a la parte de la
indemnización de daños morales cuyo
valor pecuniario no fue objetivamente
determinado en el proceso penal. Este
límite se aplicará a la indemnización de
dichos daños cuando la fuente de la
128
C. Const. C-916/02 M. Cepeda
129
Ibid.

obligación sea únicamente la conducta
punible.'
Los daños materiales deben probarse en el
proceso
TITULO XVI.
DELITOS CONTRA LA EFICAZ Y RECTA
IMPARTICION DE JUSTICIA
CAPITULO IV.
DE LA INFIDELIDAD A LOS DEBERES
PROFESIONALES
Artículo 445. Infidelidad a los deberes
profesionales. <Penas aumentadas por el
artículo 14 de la Ley 890 de 2004, a partir
del 1o. de enero de 2005. El texto con las
penas aumentadas es el siguiente:> El
apoderado o mandatario que en asunto
judicial o administrativo, por cualquier
medio fraudulento, perjudique la gestión
que se le hubiere confiado, o que en un
mismo o diferentes asuntos defienda
intereses contrarios o incompatibles
surgidos de unos mismos supuestos de
hecho, incurrirá en prisión de dieciséis
(16) a setenta y dos (72) meses.
Si la conducta se realiza en asunto penal,
la pena imponible se aumentará hasta en
una tercera parte.
Las presunciones
Artículo 66 C. C. Se dice presumirse el
hecho que se deduce de ciertos
antecedentes o circunstancias conocidas.
Si estos antecedentes o circunstancias que
dan motivo a la presunción son
138
determinados por la ley, la presunción se
llama legal.
Se permitirá probar la no existencia del
hecho que legalmente se presume, aunque
sean ciertos los antecedentes o
circunstancias de que lo infiere la ley, a
menos que la ley misma rechace
expresamente esta prueba, supuestos los
antecedentes o circunstancias.
Si una cosa, según la expresión de la ley,
se presume de derecho, se entiende que es
inadmisible la prueba contraria, supuestos
los antecedentes o circunstancias.
Algunas presunciones se encuentran en el
contenido de de los articulos:
Artículos 80, 92, 95, 96, 218, 299, 769,
780, 1516 Código Cicivil y. 155 del
Código del menor (Decreto 2737 de
1989). Norma demandada y revisada
constitucionmalmente mediante la
130
sentencia C 388- 00 .
Articulo 2151. <Presuncion de aceptacion
del mandato>. Las personas que por su
profesión u oficio se encargan de
negocios ajenos, están obligadas a
declarar lo más pronto posible si aceptan
o no el encargo que una persona ausente
les hace; y transcurrido un término
razonable, su silencio se mirará como
aceptación.
Aún cuando se excusen del encargo,
deberán tomar las providencias
130
C.Const, C-388/00. E. Cifuentes.

conservativas urgentes que requiera el
negocio que se les encomienda.
Código General del Proceso
Título único
Pruebas
Capítulo I.
Disposiciones generales
Artículo 166. Presunciones establecidas
por la ley. Las presunciones establecidas
por la ley serán procedentes, siempre que
los hechos en que se funden estén
debidamente probados.
El hecho legalmente presumido se tendrá
por cierto, pero admitirá prueba en
contrario cuando la ley lo autorice…”.
Artículo 63. <Culpa y dolo>. La ley
distingue tres especies de culpa o
descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa
lata, es la que consiste en no manejar los
negocios ajenos con aquel cuidado que
aun las personas negligentes o de poca
prudencia suelen emplear en sus negocios
propios. Esta culpa en materias civiles
equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido
ligero, es la falta de aquella diligencia y
cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios.
Culpa o descuido, sin otra calificación,
significa culpa o descuido leve. Esta
especie de culpa se opone a la diligencia o
cuidado ordinario o mediano.
139
El que debe administrar un negocio como
un buen padre de familia, es responsable
de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levísimo es la falta de
aquella esmerada diligencia que un
hombre juicioso emplea en la
administración de sus negocios
importantes. Esta especie de culpa se
opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intención positiva
de inferir injuria a la persona o propiedad
de otro.
Artículo 64. <Fuerza mayor o caso
fortuito>. Artículo subrogado por el
artículo 1o. de la Ley 95 de 1890, el
nuevo texto es el siguiente:> Se llama
fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto
a que no es posible resistir, como un
naufragio, un terremoto, el apresamiento
de enemigos, los autos de autoridad
ejercidos por un funcionario público, etc.
Título XLI.
De la prescripción
Capítulo
De la prescipción en general
Artículo 2512. <Definicion de
prescripción>. La prescripción es un
modo de adquirir las cosas ajenas, o de
extinguir las acciones o derechos ajenos,
por haberse poseído las cosas y no
haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los demás requisitos legales.
Se prescribe una acción o derecho cuando
se extingue por la prescripción.

Artículo 2527. <Clases de prescripción
adquisitiva>. La prescripción adquisitiva
es ordinaria o extraordinaria.
Articulo 2528. <Prescripción ordinaria>.
Para ganar la prescripción ordinaria se
necesita posesión regular no
interrumpida, durante el tiempo que las
leyes requieren.
Artículo 2529. Modificado por el artículo
4° de la ley 791 de 2002 131. El tiempo
necesario a la prescripción ordinaria es de
tres (3) años para los muebles, y de cinco
(5) años para bienes raíces”. Mediante la
sentencia C – 204 de 2011132, declaró
exequibles los incisos segundo y tercero
de la presente norma. "…Artículo 2529. -
El tiempo necesario a la prescripción
ordinaria es de tres años para los muebles
y de diez años para los bienes raíces.
Cada dos días se cuentan entre ausentes
por uno solo para el cómputo de los años.
Se entienden presentes para los efectos de
la prescripción, los que viven en el
territorio, y ausentes los que residan en el
extranjero". Problemas jurídicos objeto de
estudio. 4.- La demandante considera que
el artículo 2529 del Código Civil
desconoce el derecho a la igualdad, en
tanto exige al poseedor de un bien cuyo
propietario resida en el extranjero, el
doble del tiempo que el exigido al
poseedor cuyo dueño reside en el
territorio colombiano, para adquirir por
prescripción. Un interviniente comparte
esta apreciación y se apoya en los avances
131
L. 791/2002.
132
C. Const, C- 204/01. A. Martínez.
140
de las comunicaciones en el mundo
moderno. El Procurador, a su vez, no
encuentra que la norma responda a una
finalidad objetiva y razonable. Por su
parte, otro interviniente estima que en
tratándose de ausentes, las acciones para
impedir que un tercero posesa un bien son
más engorrosas y que, por tal motivo, el
legislador ha buscado proteger esta
situación sin que ello signifique
desconocer el derecho a la igualdad. Con
base en lo anterior, debe la Corte analizar
si la norma acusada, que señala términos
distintos para la prescripción según se
trate de presentes o de ausentes, consagra
una diferenciación constitucionalmente
válida y, si desconoce o no la función
social de la propiedad. La Propiedad y su
función en el Estado Social de Derecho.
16.- El debate acerca de la propiedad y su
relación vinculante con la sociedad no es,
en absoluto, reciente. Por el contrario, su
conceptualización ha sido producto de la
evolución y el descubrimiento de nuevas
exigencias. En Colombia, por ejemplo, la
concepción omnímoda del derecho a la
propiedad legada por la Revolución
Francesa y que a su turno se inspiró en el
derecho romano, adquiere con la
Constitución de 1886 un incipiente matiz
con proyección social, aún cuando ello
haya ocurrido de manera implícita en la
conceptualización de "Derechos
Adquiridos". Al respecto, el artículo 31
de la Constitución señaló la prevalencia
del interés público en los siguientes
términos:
"Los derechos adquiridos con justo título
con arreglo a las leyes civiles por

personas naturales o jurídicas, no pueden
ser desconocidos ni vulnerados por leyes
posteriores.
Cuando de la aplicación de una ley
expedida por motivos de utilidad pública,
resultaren en conflicto los derechos de
particulares con la necesidad reconocida
por la misma ley, el interés privado
deberá ceder al interés público...."
17.- Sin embargo, es en el año de 1936
cuando, con la aprobación del Acto
Legislativo No.1 y bajo la influencia de la
teoría solidarista de León Duguit, se
atribuye a la propiedad una función social
que supera la clásica teoría de ésta como
derecho subjetivo absoluto y de manera
conjunta impone obligaciones a los
titulares de este derecho. La Corte ya tuvo
oportunidad de analizar la naturaleza de la
función social y concluyó que el
propietario no es un sujeto privilegiado
sino que pasa a convertirse en un
funcionario, en alguien que debe
administrar lo que posee en pro de la
satisfacción de intereses colectivos. Por
tal motivo, la facultad de disponer
arbitrariamente de los bienes fue
rechazada por la Constitución, tal y como
lo señaló la Corte en la Sentencia C-595
de 1999 MP. Carlos Gaviria Díaz.
18.- A partir de la caracterización de un
Estado Social de Derecho, reconocida en
la Constitución de 1991, se hace
inaplazable la obligación de reconocer a
la propiedad un contenido social, “con su
inherente función ecológica, y de la
empresa, protegiendo, fortaleciendo y
promoviendo las formas asociativas y
141
solidarias.”
19.- Encuentra la Corte que precisamente
en desarrollo de las funciones inherentes a
la propiedad y, específicamente del
carácter social que se le impone, el
legislador ha previsto la prescripción
como una sanción para el propietario de
un bien que lo deja abandonado y como
recompensa para el poseedor que decide
sacar de él un provecho que no siempre se
reduce a su ámbito personal, sino que
puede llegar a beneficiar a buena parte de
la colectividad. Sin embargo, en criterio
de la Sala, esta doble naturaleza de
“sanción” y “recompensa” pone de
presente que cuando se fijan los requisitos
para la prescripción, confluyen sobre un
mismo punto los derechos de dos partes:
el propietario de un bien y el poseedor del
mismo. Ello no significa que la función
social se derive necesariamente de los
derechos del poseedor, ya que, si bien es
posible que el usufructo de un bien genere
un beneficio colectivo, también lo es que
puede presentarse el supuesto contrario,
es decir, que solamente redunde en
beneficio particular. También existe otra
alternativa según la cual, el propietario de
un bien puede interesarse en recuperar la
posesión sobre este y destinarlo a
actividades que satisfagan intereses
sociales.
20.- Así pues, para la Corte no es claro
cómo la norma acusada pueda afectar el
contenido social inherente a la propiedad.
La finalidad del artículo no se dirige en
este sentido, sino en el de regular el
acceso al dominio, pero cuando la
cuestión gira en torno a un conflicto de
 142

intereses particulares (entre poseedor y

propietario) del cual no se sigue
necesariamente una función social. En
consecuencia, la disposición armoniza
con lo dispuesto en el artículo 58 de la
Carta. Decisión: Declarar Exequibles los
incisos segundo y tercero del artículo
2529 del Código Civil…”.
 143

Capítulo 12º. menores de edad, el tutor o curador son

LA REPRESENTACION, Y EL MANDATO
. Definición de representación.
. Clases
. Autonomía de la voluntad
interpretación
. Indemnización de perjuicios
. Definiciones y reglas generales.
. Limitaciones del mandato
representantes legales de los demás
grupos de incapaces (Menores de edad,
enfermos mentales, sordomudos,
disipadores.
e
La convencional: Es la que tiene su fuente
u origen en un negocio y que pueden
emplear todas las personas capaces de
ejercer sus derechos, cuando no puedan o
no quieran ejercerlos directamente.

La representación
Negocios susceptibles de representación:
En general, todos los negocios pueden
La representación. ¿Qué es?
celebrarse mediante representante. Se
exceptúan: El testamento es un acto
La representación es la facultad que una
personalísimo (Art. 1060 C. C.
persona tiene de celebrar negocios
Indelegabilidad. La facultad de testar es
jurídicos en nombre de otra y de
indelegable.), reconocimiento de hijos
vincularla en sus efectos como su
extramatrimoniales.
hubiese negociado personalmente.
Artículo 62. <Representantes de
El código Civil Colombiano Artículo
incapaces>. Artículo modificado por el
1505. <Efectos de la representación>. Lo
artículo 1o. del Decreto 2820 de 1974, el
que una persona ejecuta a nombre de otra,
nuevo texto es el siguiente:> Las personas
estando facultada por ella o por la ley
incapaces de celebrar negocios serán
para representarla, produce respecto del
representadas:
representado iguales efectos que si
hubiese contratado él mismo. 1. Numeral modificado por el artículo 1o.
del Decreto 772 de 1975. Por los padres,
Según su origen: Legal, convencional o quienes ejercerán conjuntamente la patria
contractual potestad sobre sus hijos menores de 21
años.
La legal: La establece directamente la ley
en relación con los bienes de los
Si falta uno de los padres, la
incapaces (Aquella persona a quien en
representación legal será ejercida por el
razón de tener alterada su voluntad, o de
otro.
no haber adquirido la mayoría de edad, se
le considera incapaz de ejercer
Cuando se trate de hijos
personalmente sus derechos (Los padres
extramatrimoniales, no tiene la patria
son representantes legales de sus hijos
potestad, ni puede ser nombrado

guardador, el padre o la madre declarado
tal en juicios contradictorio. Igualmente,
podrá el juez, con conocimiento de causa
y a petición de parte, conferir la patria
potestad exclusivamente a uno de los
padres, o poner bajo guarda al hijo, si lo
considera más conveniente a los intereses
de éste. La guarda pondrá fin a la patria
potestad en los casos que el artículo 315
contempla como causales de
emancipación judicial; en los demás casos
la suspenderá.
2. Por el tutor o curador que ejerciere la
guarda sobre menores de 21 años no
sometidos a patria potestad y sobre los
dementes disipadores y sordomudos que
no pudieren darse a entender por escrito.
Este artículo ha sido objeto de diferentes
revisiones constitucionales, las que
deberán ser leídas y analizadas a fin de
conocer el verdadero sentido de esta
normas. Mediante las Sentencias C- 983
de 2002133, C- 145 de 2010134.
Artículo 1041. <Sucesion abintestato>. Se
sucede abintestato, ya por derecho
personal, ya por derecho de
representación.
La representación es una ficción legal en
que se supone que una persona tiene el
lugar y por consiguiente el grado de
parentesco y los derechos hereditarios que
tendría su padre o madre si ésta o aquél
no quisiese o no pudiese suceder.
133
C. Const. C-983/02. J. Córdoba.
134
C. Const. C- 145/10. G. Mendoza
144
Se puede representar a un padre o una
madre que, si hubiese podido o querido
suceder, habría sucedido por derecho de
representación.
Artículo 1042 <Sucesión por
representación y por cabezas>. Los que
suceden por representación heredan en
todos casos por estirpes, es decir, que
cualquiera que sea el número de los hijos
que representan al padre o madre, toman
entre todos y por iguales partes la porción
que hubiere cabido al padre o madre
representado.
Los que no suceden por representación
suceden por cabezas, esto es, toman entre
todos y por iguales partes la porción a que
la ley los llama, a menos que la misma ley
establezca otra división diferente135.
Artículo 1043. <Representación de la
descendencia>. <Artículo modificado por
el artículo 3o. de la Ley 29 de 1982. El
nuevo texto es el siguiente:> Hay siempre
lugar a representación en la descendencia
del difunto y en la descendencia de sus
hermanos.
Artículo 1044. <Representación de la
ascendencia>. Se puede representar al
ascendiente cuya herencia se ha
repudiado.
Se puede, asimismo, representar al
incapaz, al indigno, al desheredado y al
que repudió la herencia del difunto. La
135
C.Const, C-1111/01. C. Vargas.

representación directa puede ser limitada
a determinado negocio, o general, es
decir, para toda clase de negocios.
El poder de representación es la facultad
que tiene una persona de celebrar
negocios en nombre de otra y por su
cuenta y riesgo, y emana de estas dos
fuentes: La ley y la convención.
El representante o apoderado debe actuar
dentro de los límites de la ley.
Requisitos de la representación
Que el representante actúe con poder
contractual, o lo haga por disposición
legal dentro de los límites de la
representación.
Que el representante tenga voluntad de
obrar y de obligar a su representado.
Que el representante obre conforme a
derecho, sin vicios del consentimiento,
con objeto y causa lícitos y con el lleno
de las formalidades de procedimiento.
Del mandato
Capítulo I.
Definiciones y reglas generales
Artículo 2142. <Definicion de mandato>.
El mandato es un contrato en que una
persona confía la gestión de uno o más
negocios a otra, que se hace cargo de
ellos por cuenta y riesgo de la primera.
145
La persona que concede el encargo se
llama comitente o mandante, y la que lo
acepta apoderado, procurador, y en
general mandatario.
Artículo 2143. <Mandato gratuito y
remunerado>.El mandatario puede ser
gratuito o remunerado. La remuneración
es determinada por convención de partes,
antes o después del contrato, por la ley o
por el Juez.
Artículo 2148. <Constitucion de agencia
oficiosa por nulidad de mandato>.El
mandatario que ejecuta de buena fe un
mandato nulo o que por una necesidad
imperiosa sale de los límites de su
mandato, se convierte en un agente
oficioso.
Artículo 2150. <Perfeccionamiento del
mandato>.El contrato de mandato se
reputa perfecto por la aceptación del
mandatario. La aceptación puede ser
expresa o táctita. Aceptación tácita es
todo acto en ejecución del mandato.
Aceptado el mandato no podrá disolverse
el contrato sino por nmutua voluntad de
las partes.
Artículo 2157. <Limitacion del
mandato>. El mandatario se ceñirá
rigurosamente a los términos del
mandato, fuera de los casos en que las
leyes le autoricen a obrar de otro modo.
Artículo 2169. Facultad de de hipotecar.
La facultad de hipotecar no comprende la
de vender ni viceversa.
Capítulo III.

De las obligaciones del mandante
Artículo 2184. <Obligaciones generales>.
El mandante es obligado:
1. A proveer al mandatario de lo
necesario para la ejecución del mandato.
2. A reembolsarle los gastos razonables
causados por la ejecución del mandato.
3. A pagarle la remuneración estipulada o
usual.
4. A pagarle las anticipaciones de dinero
con los intereses corrientes.
5. A indemnizarle de las pérdidas en que
haya incurrido sin culpa, o por causa del
mandato.
No podrá el mandante disculparse de
cumplir estas obligaciones, alegando que
el negocio encomendado al mandatario no
ha tenido buen éxito o que pudo
desempeñarse a menos costo; salvo que le
pruebe culpa.
Artículo 2185. <Desistimiento por
incumplimiento del mandante>. El
mandante que no cumple por su parte
aquello a que es obligado, autoriza al
mandatario para desistir de su encargo.
Capítulo IV.
De la terminación del mandato
Artículo 2189. <Causales de
terminación>. El mandato termina:
146
1. Por el desempeño del negocio para que
fue constituido.
2. Por la expiración del término o por el
evento de la condición prefijados para la
terminación del mandato.
3. Por la revocación del mandante.
4. Por la renuncia del mandatario.
5. Por la muerte del mandante o del
mandatario.
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o
del otro.
7. Por la interdicción del uno o del otro.
8. <Ordinal derogado por el artículo 70
del Decreto 2820 de 1974.>
Artículo 2194. <Muerte del mandante>.
Sabida la muerte natural del mandante,
cesará el mandatario en sus funciones;
pero si de suspenderlas se sigue perjuicio
a los herederos del mandante, será
obligado a finalizar la gestión principiada.
Artículo 2195. <Ejecución de mandato
posterior a la muerte del mandante>. No
se extingue por la muerte del mandante el
mandato destinado a ejecutarse después
de ella. Los herederos suceden en este
caso en los derechos y obligaciones del
mandante.
Artículo 2196. <Muerte del mandatario>.
Los herederos del mandatario que fueren
hábiles para la administración de sus
bienes, darán aviso inmediatamente de su
fallecimiento al mandante; y harán en
 147

favor de éste lo que puedan y las

circunstancias exijan: la omisión a este
respecto los hará responsables de los
perjuicios.

A igual responsabilidad estarán sujetos

los albaceas, los tutores y curadores, y
todos aquéllos que sucedan en la
administración de los bienes del
mandatario que ha fallecido o se ha hecho
incapaz.
 148

Capítulo 13º. representadas en cada Diócesis por los

respectivos legítimos prelados, o por las
LAS PERSONAS JURIDICAS, Y LOS personas o funcionarios que estos
MECANISMOS ALTERNATIVOS DE
SOLUCIÓN DE CONFLICTOS designen.

. Definición de personas jurídicas Artículo 26. Las asociaciones religiosas

. Concepto cuya existencia esté autorizada por la
. Clasificación respectiva Superioridad Eclesiástica,
. De derecho publico serán representadas conforme á sus
. De derecho privado constituciones ó reglas. La misma
. Los estatutos Superioridad Eclesiástica determinará la
. Antecedentes históricos persona á quien, conforme á los estatutos,
. Clases corresponde representar á determinada
. Mecanismos alternativos de solución de asociación religiosa.
conflictos
. Conciliación en materia civil y de Artículo 27. Las personas jurídicas
familia pueden adquirir bienes de todas clases,
. Clases por cualquier título, con el carácter de
. Leyes: 23 de 1991, 446 de 1998, 640 de enajenables”.
2001
Artículo 633. <Definición de persona
Sentencias: C - 983/02, C-534/05, T – jurídica>. Se llama persona jurídica, una
534/05, T- 238/13. La conciliación persona ficticia, capaz de ejercer derechos
extrajudicial es un medio eficaz para y contraer obligaciones civiles, y de ser
ordenar el descuento por nómina de una representada judicial y
cuota alimentaria acordada por un extrajudicialmente.
pensionado a favor de un sujeto de
especial protección. Textos y documentos
de estudio. Las personas jurídicas son de dos
especies: corporaciones y fundaciones de
a. Personas jurídicas beneficencia pública.

Ley 57 de 1887 Hay personas jurídicas que participan de

(Abril 15) uno y otro carácter.

Artículo 24. Son personas jurídicas las Clasificación de las personas jurídicas:
iglesias y asociaciones religiosas de la
Religión Católica. Personas jurídicas de derecho público:

Artículo 25. La Iglesia Católica y las Ley 153 de 1887 (Agosto 15)
particulares correspondientes á la misma
Iglesia, como personas jurídicas, serán

Artículo 80. La Nación, los
Departamentos, los Municipios, los
establecimientos de beneficencia y los de
instrucción pública, y las corporaciones
creadas ó reconocidas por la ley, son
personas jurídicas.
La primera y fundamental es el Estado
que representa la nación entera en su
soberanía y en su independencia
Derecho privado:
Son establecimientos fundados y regidos
por particulares, que actúan a veces bajo
la vigilancia y con el permiso de la
administración, pero sin ninguna
delegación de poder público, persiguen
fines privados.
Fundaciones y asociaciones
Sentencia No. T-445/94136
Persona jurídica-Titularidad de derechos
fundamentales. Sobre la titularidad de las
personas jurídicas respecto de la acción
de tutela, esta Sala considera que ellas son
ciertamente titulares de la acción.
1. Acción de Tutela puede
presentarse por Personas
Jurídicas:
Esta Corte a través de las diferentes Salas
de Revisión de Tutelas, ha sentado
doctrina uniforme en torno a la posición
referente a que las Personas Jurídicas
pueden ser titulares de derechos
136
C.Const. T-445/94. A. Martínez.
149
fundamentales y por ende pueden
ejercitar la acción de tutela.
Así reiteramos lo que en su momento
afirmó la Sala Cuarta de Revisión en la
Sentencia T-411/92.
"Sobre la titularidad de las personas
jurídicas respecto de la acción de tutela,
esta Sala considera que ellas son
ciertamente titulares de la acción.
Para los efectos relacionados con la
titularidad de la acción de tutela se debe
entender que existen derechos
fundamentales que se predican
exclusivamente de la persona humana,
como el derecho a la vida y la exclusión
de la pena de muerte (artículo 11);
prohibición de desaparición forzada,
torturas, tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes (artículo 12); el
derecho a la intimidad familiar (artículo
15); entre otros.
Pero otros derechos ya no son exclusivos
de los individuos aisladamente
considerados, sino también en cuanto se
encuentran insertos en grupos y
organizaciones, cuya finalidad sea
específicamente la de defender
determinados ámbitos de libertad o
realizar los intereses comunes.
En consecuencia, en principio, es
necesario tutelar los derechos
constitucionales fundamentales de las
personas jurídicas, no per se, sino que en
tanto que vehículo para garantizar los
derechos constitucionales fundamentales
de las personas naturales, en caso

concreto, a criterio razonable del Juez de
Tutela.
Por lo mismo encontramos actualidad en
lo afirmado por la Sala Tercera de
Revisión en la sentencia T-437 de Junio
24 de 1992.
"A la luz de la preceptiva fundamental, no
existe razón válida para negar la tutela a
las personas jurídicas por el hecho de
serlo, pues eso implicaría llevar a la
práctica una inaceptable distinción que no
ha hecho el Constituyente. Este alude a
"toda persona" cuando establece la
titularidad de la acción..."
b. Mecanismos alternativos de
solucion de conflictos
se iniciará la discusión de este tema, con
el estudio y análisis de la “Ley 23 de
1991” (Marzo 21). “Por medio de la cual
se crean mecanismos para
descongestionar los Despachos Judiciales,
y se dictan otras disposiciones”.
Reglamentada por los decretos 800 de
1991, y Decreto Nacional 1818 de 1998.
(Por lo que sólo se transcriben algunos
aspectos importantes de la normativa).
Decreta :
Capítulo Cuarto
La conciliación en la legislación de
familia.
Artículo 47. Podrá intentarse previamente
a la iniciación del proceso judicial, o
durante el trámite de éste, la conciliación
150
ante el Defensor de Familia competente,
en los siguientes asuntos:
a) La suspensión de la vida en común de
los cónyuges;
b) La custodia y cuidado personal, visita y
protección legal de los menores;
c) La fijación de la cuota alimentaria;
d) La separación de cuerpos del
matrimonio civil o canónico;
e) La separación de bienes y la
liquidación de sociedades conyugales por
causa distinta de la muerte de los
cónyuges, y
f) Los procesos contenciosos sobre el
régimen económico del matrimonio y
derechos sucesorales.
Parágrafo 1. La conciliación se adelantará
ante el Defensor de Familia que
corresponda, teniendo en cuenta la
asignación de funciones dispuesta por el
Instituto Colombiano de Bienestar
Familiar.
Parágrafo 2. Estas facultades se entienden
sin perjuicio de las atribuciones
concedidas por la ley a los notarios. (Ver
el art. 8, Decreto Nacional 4840 de 2007).
Artículo 48. Derogado por el art. 167, Ley
446 de 1998 Solicitada la conciliación el
Defensor dispondrá la celebración de la
audiencia mediante la citación de las
partes, enterándoseles del objeto de la
misma.

Si fuere urgente, con la solicitud de la
conciliación, el Defensor podrá adoptar
las medidas previstas en los numerales 1
y 2 del artículo 444 del Código de
Procedimiento Civil, y disponer su
cumplimiento.
Si la medida implica el embargo y
secuestro de bienes, el Defensor de
Familia antes de citar para la audiencia de
conciliación, solicitará al Juez de Familia
competente, tanto su decreto y práctica,
como la decisión de las oposiciones a
ellas y la cancelación de las mismas a
instancias de terceros.
Artículo 49. De lograrse la conciliación se
levantará constancia de ella en acta. En
cuanto corresponda a las obligaciones
alimentarias entre los cónyuges, los
descendientes y los ascendientes, prestará
mérito ejecutivo, y serán exigibles por el
proceso ejecutivo de mínima cuantía en
caso de incumplimiento.
Artículo 50. Si la conciliación comprende
el cumplimiento de la obligación
alimentaria respecto de menores, el
Defensor podrá adoptar las medidas
cautelares señaladas en los ordinales 1 y 2
del artículo 153 del Código del Menor,
dará aviso a las autoridades de
Emigración competentes para que el
obligado no se ausente del país sin prestar
garantía suficiente de cumplir dicha
obligación, y de ser necesario en el caso
del ordinal dos del artículo citado, acudir
al Juez de Familia competente para la
práctica de las medidas cautelares sobre
los bienes del alimentante.
151
Artículo 51. Sin perjuicio de lo previsto
en el artículo 277 del Código del Menor,
si la conciliación fracasa, las medidas
cautelares así adoptadas se mantendrán
hasta la iniciación del proceso, y durante
el curso del mismo si no son modificadas
por el juez, siempre que el proceso
correspondiente se promueva dentro de
los 3 meses siguientes a la fecha de la
audiencia. De lo contrario cesarán sus
efectos.
Artículo 52. En caso de que la
conciliación fracase y se inicie el
respectivo proceso, de la audiencia
establecida en el artículo 101 del Código
de Procedimiento Civil y en las demás
normas concordantes de este mismo
estatuto, se excluirá la actuación
concerniente a aquélla y el juez se
ocupará únicamente de los demás
aspectos a que se refiere, a menos que las
partes de consuno manifiesten su
voluntad de conciliar.
Artículo 54. Derogado por el art. 167, Ley
446 de 1998 Adiciónase el artículo 30 del
Decreto 196 de 1971, con el literal e) que
tendrá la siguiente redacción:
Artículo 58. Derogado por el art. 167, Ley
446 de 1998 Las personas que presten el
servicio a que se refiere el artículo 55 de
la presente Ley por un término no inferior
a un año, y obtuvieren una calificación de
servicios satisfactoria de acuerdo con el
reglamento del Instituto, tendrán derecho
a que se les nombre en las vacantes que se
presenten en la institución dentro del año
inmediatamente siguiente, en cargos de la
misma naturaleza de los desempeñados, y

su nombramiento se hará dentro de la
Carrera Administrativa con el carácter de
propiedad, si reúnen los requisitos para
ello.
Si el auxiliar es egresado de una Facultad
de Derecho, el servicio jurídico voluntario
prestado no inferior a nueve (9) meses le
servirá además de judicatura podrá
obtener el título de abogado, en
reemplazo de la tesis de grado. Este
requisito no podrá sustituir el de los
preparatorios.
Artículo 65A. Derogado por el art. 49,
Ley 640 de 2001 , Adicionado por el art.
73, Ley 446 de 1998
Artículo 65B. Adicionado por el art. 75,
Ley 446 de 1998
Capítulo Sexto
Los Centros de Conciliación.
Artículo 66. Modificado por el art. 91,
Ley 446 de 1998 , Modificado por el art.
10, Ley 640 de 2001 Las asociaciones,
fundaciones, agremiaciones,
corporaciones y las cámaras de comercio,
que tengan un mínimo de cien miembros,
y dos años de existencia, previa
autorización del Ministerio de Justicia, y
de conformidad con los requisitos que
éste reglamente, podrán organizar sus
propios Centros de Conciliación, los
cuales quedarán sometidos a la vigilancia
del Ministerio de Justicia.
Parágrafo. Los Centros de Conciliación
de las cámaras de comercio establecidos
152
antes de la vigencia de la presente Ley,
podrán continuar ejerciendo la función
conciliadora en los términos aquí
establecidos, y deberán ajustar sus
reglamentos a los requerimientos de la
misma.
Artículo 67. Modificado por el art. 94,
Ley 446 de 1998 Cuando a juicio del
Ministerio de Justicia, el Centro de
Conciliación no cumpla con los requisitos
previstos o con los objetivos propuestos,
podrá suspenderle temporal o
definitivamente la facultad conciliadora,
quedando el centro inhabilitado para tal
efecto. Igual sanción se establecerá
cuando se comprueben faltas a la ética.
Artículo 68. Derogado por el art. 167, Ley
446 de 1998 Los consultorios jurídicos de
las Facultades de Derecho tendrán la
obligación de organizar su propio Centro
de Conciliación, de conformidad con lo
previsto en la presente Ley.
El Director del Consultorio Jurídico
tendrá el carácter de Director del Centro
de Conciliación.
Artículo 69. Derogado por el art. 167, Ley
446 de 1998 Los Centros de Conciliación
deberán contar con una sede dotada de los
elementos administrativos y técnicos
necesarios para servir de apoyo al trámite
conciliatorio, y para dar capacitación a los
conciliadores que se designen en
desarrollo de esta Ley.
Artículo 70. Derogado por el art. 167, Ley
446 de 1998 Los reglamentos de los

Centros de Conciliación deberán
establecer por lo menos:
a) La manera de hacer las listas de
conciliadores y los requisitos que deben
reunir, las causas de exclusión de ellas,
los trámites de inscripción y forma de
hacer su designación;
b) Tarifas de honorarios de conciliación y
de gastos administrativos;
c) Normas administrativas aplicables al
centro;
d) Forma de designar al director y al
secretario, sus funciones y facultades.
Artículo 71. Derogado por el art. 167, Ley
446 de 1998 Los Centros de Conciliación
deberán organizar y custodiar un archivo
con las actas que contengan los acuerdos
celebrados, y las que contenga la
constancia de no haber podido obtenerse
acuerdo entre las partes, y podrán expedir
copias auténticas de las mismas.
Artículo 72. Derogado por el art. 49, Ley
640 de 2001 , Modificado por el art. 96,
Ley 446 de 1998 Los Centros de
Conciliación podrán establecer tarifas de
honorarios de conciliadores y de gastos
administrativos, los cuales deberán
someterse a la aprobación previa del
Ministerio de Justicia.
Los consultorios jurídicos de las
universidades y las fundaciones prestarán
gratuitamente el servicio de la
conciliación.
153
Artículo 73. Derogado por el art. 49, Ley
640 de 2001, Modificado por el art. 99,
Ley 446 de 1998 El conciliador deberá
ser abogado titulado, salvo cuando se
trate de Consultorios Jurídicos, y en todo
caso de reconocida honorabilidad,
calificado e imparcial, y su labor será la
de dirigir libremente el trámite de la
conciliación guiado por los principios de
imparcialidad, equidad y justicia.
Parágrafo. Como requisito previo al
ejercicio de sus funciones, el conciliador
deberá obtener capacitación especial,
mediante la aprobación de los cursos
diseñados para el efecto, los cuales serán
dictados por la Escuela Judicial "Rodrigo
Lara Bonilla'', y por los Centros de
Conciliación autorizados.
Artículo 74. Salvo pacto de las partes en
contrario, el conciliador queda
inhabilitado para actuar en cualquier
proceso judicial o arbitral relacionado con
la desavenencia objeto de la conciliación,
ya sea como árbitro, asesor o apoderado
de una de las partes.
Artículo 75. Derogado por el art. 49, Ley
640 de 2001 En los Centros se podrán
conciliar todas las materias que sean
susceptibles de transacción desistimiento
o conciliación.
La conciliación prevista en materia
laboral, de familia, civil, comercial y
agraria, podrá surtirse válidamente ante
un Centro de Conciliación a los que se
refiere la presente Ley sustituyendo a
aquéllas para todos los efectos legales. En
estos casos la audiencia de conciliación

podrá realizarse antes de la presentación
de la demanda, o en cualquier estado del
proceso antes de la sentencia de primera
instancia.
La diligencia de conciliación surtida ante
un centro debidamente autorizado, suple
la establecida en el artículo 101 del
Código de Procedimiento Civil, pero no
las demás diligencias previas previstas en
la misma, para cuya evacuación deberá
citar el juez.
Artículo 76. La conciliación tendrá
carácter confidencial. Los que en ella
participen deberán mantener la debida
reserva y las fórmulas de acuerdo que se
propongan o ventilen, no incidirán en el
proceso subsiguiente cuando éste tenga
lugar.
A la conciliación las partes podrán
concurrir con o sin apoderado.
Artículo 77. Derogado por el art. 167, Ley
446 de 1998 Las partes podrán solicitar la
conciliación conjunta o separadamente,
presentando la petición ante el Centro de
Conciliación pactado en un contrato, o en
su defecto, ante la entidad conciliatoria
que libremente escojan.
Artículo 78. Derogado por el art. 167, Ley
446 de 1998 Dentro de los dos (2) días
hábiles siguientes, el Director del Centro
de Conciliación nombrará un conciliador
y citará a las partes en fecha y hora
determinada para realizar la audiencia de
conciliación. El conciliador deberá
aceptar la designación, so pena de ser
154
excluido de la lista de conciliadores del
centro.
Artículo 79. En la audiencia, el
conciliador interrogará a las partes para
determinar con claridad los hechos
alegados y las pretensiones que en ellos
se fundamentan, para proceder a proponer
fórmulas de avenimiento que las partes
pueden acoger o no.
Artículo 81. Si la conciliación recae sobre
la totalidad del litigio no habrá lugar al
proceso respectivo, si el acuerdo fuere
parcial, quedará constancia de ello en el
acta y las partes quedarán en libertad de
discutir en juicio solamente las
diferencias no conciliadas.
Artículo 84. Modificado por el art. 107,
Ley 446 de 1998 La Escuela Judicial
"Rodrigo Lara Bonilla" deberá prestar
asistencia técnica y operativa a los
conciliadores en equidad, y podrá pedir la
suspensión de la facultad para actuar
como tal a quien se le comprueben faltas
a la ética o ineficiencia en el
cumplimiento de sus funciones.
Artículo 85. Los conciliadores en equidad
podrán actuar en todas las materias que
sean susceptibles de transacción,
desistimiento o conciliación.
Artículo 86. Modificado por el art. 108,
Ley 446 de 1998 Cualquiera de las partes
podrá pedir que el conciliador en equidad
haga comparecer a la otra, para que se
intente un arreglo amigable del litigio.

El conciliador citará a la otra parte para
que concurra al sitio que él señale, a fin
de realizar la audiencia de conciliación, el
cual podrá ser un despacho oficial que se
le facilite para el efecto, un centro
comunal, una institución educativa o su
propia residencia.
Artículo 87. Modificado por el art. 109,
Ley 446 de 1998 Presentes las partes
solicitará a éstas que planteen los hechos
materia del conflicto, y que presenten las
pruebas que soporten los mismos.
Del resultado de la audiencia se levantará
un acta, la cual tendrá carácter de cosa
juzgada y prestará mérito ejecutivo en lo
que haya sido objeto de conciliación.
Si la conciliación es parcial, se
especificará muy claramente en el acta la
parte que queda conciliada, y la que
queda pendiente de solución.
Artículo 88. Derogado por el art. 167, Ley
446 de 1998 Si alguna de las partes no
concurre, o si no hay conciliación, se
extenderá un acta en que así se haga
constar advirtiendo a las partes que en
este caso no quedan exentas del deber de
asistir a las distintas audiencias de
conciliación que señala la Ley.
Artículo 89. Los conciliadores en equidad
deberán llevar un archivo de las actas de
las audiencias realizadas.
Las partes podrán pedir copias de dichas
actas, las cuales se presumen auténticas.
155
Artículo 121. La presente Ley rige a partir
de la fecha de su promulgación137.
¿ Cuáles son los mecanismos alternativos
de solución de conflictos?. 138.
La Conciliación y las Universidades
El paradigma Universitario está en un
proceso de cambio y es sumamente
importante que en el debate dentro de las
instituciones, se involucre a los
estudiantes, los administrativos, los
docentes, los directivos y los egresados.
Para repensar y rediseñar el país, el
barrio, la comunidad, regresar a la
participación ciudadana, así entre todos
(estudiantes, sociedad civil), con lo que se
logrará que nos podamos convertir en
agentes multiplicadores a fin de facilitar
cada vez más la comunicación entre los
ciudadanos.
La Universidad es el lugar de revisión,
donde se cuestiona la cultura heredada, se
debaten los grandes asuntos públicos, se
buscan innovaciones en todos los órdenes
de la vida. Aportan los profesores una
visión crítica.
La Universidad es una corporación, sitio,
foro, memoria y muchas cosas más.
137
D. L. 23/91.
138
Llinas Matamoros Mónica. Diplomado
conciliación. Módulo: Mecanismos alternativos de
solución de conflictos- técnicas y taller de
negociación y conciliación. La conciliación en
familia. Universidad la gran Colombia.
Especialización derecho de Familia. Armenia.
2007.

Es un foro donde se debaten temas que
interesan a la nación y donde se
prefiguran innovación y cambios para el
progreso de la sociedad.
Memoria porque acumula y preserva el
conocimiento heredado, suma otros
nuevos, y los transmite a las nuevas
generaciones.
Foro qoue alumbra y guía a la nación.139
Es desde las Universidades como la
definió Jurgen Habermas: “La
Universidad es la comunidad crítica de
profesores y estudiantes”, y es a partir de
allí desde donde se contextualiza el
proyecto de nación.
La misión Universitaria es la de prestar el
servicio o asesoría a la comunidad.
Desde épocas inmemoriales se ha
buscado en las relaciones del hombre
armonía, se ha implorado dignidad como
un modo de vida, en las diversas culturas
a través del tiempo se ha hablado de la
“conciliación” como medio para dirimir
los conflictos y evitar los pleitos; en
ocasiones resulta, en ocasiones no, porque
ha hecho falta vocación, convicción,
sentir la conciliación, para poderla
exteriorizar; y eso precisamente, es lo que
pretendió el legislador cuando se
promulgó la ley 23 de 1991, cuando
amplió su operabilidad con la ley 446 de
1998 y lo que pretende ahora con la ley
640 de 2001. En el espíritu de estas leyes
139
Mendoza, Alberto. Pedagogía y política. Tercer
mundo editores. Bogotá, 1998. p. 123 – 124.
156
hay una serie de elementos de gran
trascendencia diferentes a los jurídicos,
porque la conciliación es una institución
compleja, que pretende mostrar las cosas
de manera diferente, dar opciones,
alternativas, formar a las personas para
que participen activamente en la solución
de sus propios problemas, que se
involucren con formulas y compromisos
serios; que luchen por perseverar y por
fortalecer la convivencia, el respeto a sí
mismos, a los demás y al Derecho.
Para contextualizar la importancia de este
tema, se procederá a revisar los supuestos
constitucionales y legales que validan y
justifican la importancia de la
negociación pacífica de los conflictos, sin
que sea necesario siempre acudir a la vía
judicial.
Fundamentos constitucionales y legales
Artículo 116. <Artículo modificado por el
artículo 1 del Acto Legislativo No. 3 de
2002. El nuevo texto es el siguiente:> La
Corte Constitucional, la Corte Suprema
de Justicia, el Consejo de Estado, el
Consejo Superior de la Judicatura, la
Fiscalía General de la Nación, los
Tribunales y los Jueces, administran
Justicia. También lo hace la Justicia Penal
Militar.
El Congreso ejercerá determinadas
funciones judiciales.
Excepcionalmente la ley podrá atribuir
función jurisdiccional en materias
precisas a determinadas autoridades
administrativas. Sin embargo no les será

permitido adelantar la instrucción de
sumarios ni juzgar delitos.
Los particulares pueden ser investidos
transitoriamente de la función de
administrar justicia en la condición de
jurados en las causas criminales,
conciliadores o en la de árbitros
habilitados por las partes para proferir
fallos en derecho o en equidad, en los
términos que determine la ley.
La Corte Constitucional ha establecido
que por medio de las denominadas
alternativas para la resolución de los
conflictos “se evita a las partes poner en
movimiento el aparato judicial del país y
se busca, así mismo, que los interesados
puedan llegar en forma pacífica y
amistosa a solucionar determinadas
diferencias”.
“Principios de la administración de
justicia140
“Artículo 1o. Administración de
justicia. La administración de
Justicia es la parte de la función
pública que cumple el Estado
encargada por la Constitución
Política y la ley de hacer efectivos
los derechos, obligaciones,
garantías y libertades consagrados
en ellas, con el fin de realizar la
convivencia social y lograr y
mantener la concordia nacional”.
Ley 270 de marzo 7 de 1996.(Ley
estatutaria de la administración de
justicia).
140
C.Const, C-037/96. V. Naranjo.
157
Artículo 8o. Alternatividad. La ley podrá
establecer mecanismos diferentes al
proceso judicial para solucionar los
conflictos que se presenten entre los
asociados y señalará los casos en los
cuales habrá lugar al cobro de honorarios
por estos servicios”.
Mediante la Ley 1285 de Enero 22 de
2009141. Por medio de la cual se reforma
la Ley 270 de 1996 Estatutaria de la
Administración de Justicia, estableció en
su artículo 3º. “Artículo 8o. Mecanismos
Alternativos. La ley podrá establecer
mecanismos alternativos al proceso
judicial para solucionar los conflictos
que se presenten entre los asociados y
señalará los casos en los cuales habrá
lugar al cobro de honorarios por estos
servicios.
Excepcionalmente la ley podrá atribuir
funciones jurisdiccionales a ciertas y
determinadas autoridades
administrativas para que conozcan de
asuntos que por su naturaleza o cuantía
puedan ser resueltos por aquellas de
manera adecuada y eficaz. En tal caso la
ley señalará las competencias, las
garantías al debido proceso y las demás
condiciones necesarias para proteger en
forma apropiada los derechos de las
partes. Contra las sentencias o decisiones
definitivas que en asuntos judiciales
adopten las autoridades administrativas
excepcionalmente facultadas para ello,
siempre procederán recursos ante los
órganos de la Rama Jurisdiccional del
141
L. 1285/2009.

Estado, en los términos y con las
condiciones que determine la ley.
Los particulares pueden ser investidos
transitoriamente de la función de
administrar justicia en la condición de
conciliadores o en la de árbitros
debidamente habilitados por las partes
para proferir fallos en derecho o en
equidad.
El Consejo Superior de la Judicatura, en
coordinación con el Ministerio del
Interior y Justicia, realizará el
seguimiento y evaluación de las medidas
que se adopten en desarrollo de lo
dispuesto por este artículo y cada dos
años rendirán informe al Congreso de la
República142”.
2. Consideraciones de la corte
El propósito fundamental de la
administración de justicia es hacer
realidad los principios y valores que
inspiran al Estado social de derecho,
entre los cuales se encuentran la paz, la
tranquilidad, el orden justo y la armonía
de las relaciones sociales, es decir, la
convivencia (Cfr. Preámbulo, Arts. 1o y
2o C.P.). Con todo, para la Corte es claro
que esas metas se hacen realidad no sólo
mediante el pronunciamiento formal y
definitivo de un juez de la República,
sino que asimismo es posible lograrlo
acudiendo a la amigable composición o a
142
C. Const, C-713/08. C. Vargas.
158
la intervención de un tercero que no hace
parte de la rama judicial.
Se trata, pues, de la implementación de
las denominadas “alternativas para la
resolución de los conflictos”, con las
cuales se evita a las partes poner en
movimiento el aparato judicial del país y
se busca, asimismo, que a través de
instituciones como la transacción, el
desistimiento, la conciliación, el
arbitramento, entre otras, los interesados
puedan llegar en forma pacífica y
amistosa a solucionar determinadas
diferencias, que igualmente plantean la
presencia de complejidades de orden
jurídico. Naturalmente, entiende la Corte
que es competencia del legislador, de
acuerdo con los parámetros que
determine la Carta Política, el fijar las
formas de composición de los conflictos
judiciales, los cuales -no sobra aclararlo-
no siempre implican el ejercicio de la
administración de justicia.
Las formas alternativas de solución de
conflictos no sólo responden a los
postulados constitucionales
anteriormente descritos, sino que
adicionalmente se constituyen en
instrumentos de trascendental significado
para la descongestión de los despachos
judiciales, problema éste que
desafortunadamente aqueja en forma
grave y preocupante a la administración
de justicia en el país. Adicionalmente,
debe insistirse en que con los
mecanismos descritos se logra cumplir
con los deberes fundamentales de que
trata el artículo 95 superior, como es el
caso de colaborar con el funcionamiento

de la justicia (Num 5o.) y propender al
logro y el mantenimiento de la paz (Num.
6o). Con todo, conviene puntualizar que
el término “asociados” que hace parte de
la norma bajo examen, incluye, además
de los particulares, también a las
entidades públicas.
El artículo 116 de la Carta hace una
enunciación de los órganos y personas
encargados de administrar justicia, sin
que ello signifique, de una parte, que
todos ellos integren la rama judicial ni,
de la otra, que cualquier otra autoridad o
particular, con base en las atribuciones
respectivas, no pueda dirimir o componer
determinados conflictos de orden
jurídico, según los postulados que fijen la
Carta Política y la ley.
En cuanto al primer aspecto, el Título
VIII de la Carta Política enumera y
regula las funciones de las jurisdicciones
y los órganos pertenecientes a la rama
judicial, esto es, la jurisdicción
constitucional (Arts. 239 a 245), la
jurisdicción contencioso-administrativa
(Arts. 236 a 238), la jurisdicción
ordinaria (Arts. 234 y 235), la Fiscalía
General de la Nación (Arts. 249 a 253),
las jurisdicciones especiales (Arts. 246 y
247) y el Consejo Superior de la
Judicatura (Arts. 254 a 257). Como
puede apreciarse, el artículo 116 faculta a
otras instituciones del Estado (Congreso,
Tribunales Militares) o a otras personas
(autoridades administrativas,
particulares) para administrar justicia, sin
que ellas hagan parte de la rama judicial.
159
En cuanto al segundo argumento, se tiene
que la Constitución misma permite a
ciertas autoridades, instituciones o
personas administrar justicia, las cuales
no hacen parte del listado contenido en el
116 superior. Tal es el caso, por ejemplo,
de las autoridades indígenas o de los
jueces de paz. En igual forma, puede
decirse que determinados particulares
pueden cumplir con esas funciones, en
los términos que señala el citado artículo
116 superior.
En conclusión, las formas alternativas de
resolver conflictos pueden ser reguladas
por la ley, de acuerdo con los
lineamientos constitucionales. A través
de ellas, no sólo no se desconoce el
artículo 116 superior sino que se
interpretan y se desarrollan los principios
y valores que regulan a toda la
Constitución, como es la búsqueda de la
paz, la convivencia y el orden justo.
Por lo que de esta forma fue declarada
exzequible mediante la sentencia C: 037
de 1996.
2. El alcance del control de
constitucionalidad respecto de los
proyectos de ley estatutaria.
El examen constitucional que le
corresponde efectuar a la Corte
Constitucional sobre proyectos de leyes
estatutarias tiene las siguientes
características: (i) es jurisdiccional, por
cuanto le está vedado estudiar la
conveniencia u oportunidad del proyecto
de ley toda vez que sus fallos son en
derecho; (ii) es automático, por cuanto no

requiere para su inicio la presentación de
una demanda de inconstitucionalidad; (iii)
es integral, porque debe examinar el
proyecto de ley tanto en su contenido
formal como material, además de
confrontarlo con la totalidad de las
disposiciones de la Carta Política; (iv) es
definitivo, ya que le corresponde decidir
definitivamente sobre el proyecto de ley,
el cual una vez cumplido hace tránsito a
cosa juzgada constitucional; (v) es
participativo, toda vez que cualquier
ciudadano podrá intervenir en el proceso
de constitucionalidad para defender o
impugnar el proyecto de ley; y (vi) es
previo, al comprender la revisión previa
sobre la exequibilidad del proyecto por
parte de la Corte143.
Veamos entonces cuáles fueron los
cambios: 5.3. Análisis de
144
constitucionalidad del Artículo 3° :
“Artículo 3°. Modifíquese el artículo 8°
de la Ley 270 de 1996 en los siguientes
términos:
Artículo 8. Mecanismos alternativos.
La ley podrá establecer mecanismos
alternativos al proceso judicial para
solucionar los conflictos que se presenten
entre los asociados y señalará los casos
en los cuales habrá lugar al cobro de
honorarios por estos servicios.
Excepcionalmente la ley podrá
atribuir funciones jurisdiccionales a
143
Los estudiantes se deberán remitir a la lectura y
estudio de la Guía correspondiente, la que deberá
ser resuelta.
144
Ibid.
160
ciertas y determinadas autoridades
administrativas para que conozcan de
asuntos que por su naturaleza o cuantía
puedan ser resueltos por aquellas de
manera adecuada y eficaz. En tal caso la
ley señalará las competencias, las
garantías al debido proceso y las demás
condiciones necesarias para proteger en
forma apropiada los derechos de las
partes. Contra las sentencias o decisiones
definitivas que en asuntos judiciales
adopten las autoridades administrativas
excepcionalmente facultadas para ello,
siempre procederán recursos ante los
órganos de la Rama Jurisdiccional del
Estado, en los términos y con las
condiciones que determine la ley.
Los particulares pueden ser investidos
transitoriamente de la función de
administrar justicia en la condición de
conciliadores o en la de árbitros
debidamente habilitados por las partes
para proferir fallos en derecho o en
equidad.
El Consejo Superior de la Judicatura,
en coordinación con el Ministerio del
Interior y Justicia, realizará el
seguimiento y evaluación de las medidas
que se adopten en desarrollo de lo
dispuesto por este artículo y cada dos
años rendirán informe al Congreso de la
República”.
Consideraciones de la Corte
1.- El artículo 3º. del proyecto amplía el
enunciado primigenio del artículo 8º. de
la Ley 270 de 1996, el cual contenía solo
la posibilidad de que la ley regulara

mecanismos distintos del proceso judicial
para la solución de conflictos y
autorizaba el cobro de honorarios por su
utilización.
De esta manera, consagra la posibilidad
de que la ley otorgue funciones
jurisdiccionales a las autoridades
administrativas, para lo cual exige
señalar las competencias, las garantías
mínimas del debido proceso, las demás
condiciones necesarias para la protección
de los derechos de las partes y la facultad
de ejercer recursos ante los órganos de la
rama jurisdiccional según la reglas
fijadas por el legislador.
La norma también reconoce la
posibilidad de habilitar a los particulares
para administrar justicia en su calidad de
conciliadores o de árbitros en derecho o
en equidad. Finalmente, registra como
novedoso el que el Consejo Superior de
la Judicatura, en coordinación con el
Ministerio del Interior y Justicia, deba
realizar el seguimiento y evaluación a
este tipo de medidas, para rendir informe
al Congreso de la República cada dos
años.
2.- La autorización genérica para que el
Legislador implemente los denominados
mecanismos alternativos de solución de
conflictos fue objeto de estudio en la
sentencia C-037 de 1996, cuyos
argumentos mantienen plena vigencia.
En aquella oportunidad la Corte encontró
ajustada a la Constitución esa facultad,
en los siguientes términos:
161
“Como se ha expuesto a lo largo de esta
providencia, el propósito fundamental de
la administración de justicia es hacer
realidad los principios y valores que
inspiran al Estado social de derecho,
entre los cuales se encuentran la paz, la
tranquilidad, el orden justo y la armonía
de las relaciones sociales, es decir, la
convivencia (Cfr. Preámbulo, Arts. 1o y
2o C.P.). Con todo, para la Corte es
claro que esas metas se hacen realidad
no sólo mediante el pronunciamiento
formal y definitivo de un juez de la
República, sino que asimismo es posible
lograrlo acudiendo a la amigable
composición o a la intervención de un
tercero que no hace parte de la rama
judicial. Se trata, pues, de la
implementación de las denominadas
“alternativas para la resolución de los
conflictos”, con las cuales se evita a las
partes poner en movimiento el aparato
judicial del país y se busca, asimismo,
que a través de instituciones como la
transacción, el desistimiento, la
conciliación, el arbitramento, entre
otras, los interesados puedan llegar en
forma pacífica y amistosa a solucionar
determinadas diferencias, que
igualmente plantean la presencia de
complejidades de orden jurídico.
Naturalmente, entiende la Corte que es
competencia del legislador, de acuerdo
con los parámetros que determine la
Carta Política, el fijar las formas de
composición de los conflictos judiciales,
los cuales -no sobra aclararlo- no
siempre implican el ejercicio de la
administración de justicia.

Para esta Corporación, las formas
alternativas de solución de conflictos no
sólo responden a los postulados
constitucionales anteriormente descritos,
sino que adicionalmente se constituyen
en instrumentos de trascendental
significado para la descongestión de los
despachos judiciales, problema éste que
desafortunadamente aqueja en forma
grave y preocupante a la administración
de justicia en el país. Adicionalmente,
debe insistirse en que con los
mecanismos descritos se logra cumplir
con los deberes fundamentales de que
trata el artículo 95 superior, como es el
caso de colaborar con el funcionamiento
de la justicia (Num 5o.) y propender al
logro y el mantenimiento de la paz (Num.
6o). Con todo, conviene puntualizar que
el término “asociados” que hace parte
de la norma bajo examen, incluye,
además de los particulares, también a las
entidades públicas”.
En el ordenamiento jurídico colombiano
la plataforma constitucional de los
mecanismos alternativos de solución de
conflictos es el artículo 116 de la Carta,
que para el caso de la intervención de
particulares se complementa con otras
normas como los artículos 1 y 2 del
mismo estatuto superior, los cuales
estimulan la participación de la sociedad
civi. En la sentencia C-893 de 2001, MP.
Clara Inés Vargas Hernández, esta
Corporación hizo algunas acotaciones
que es preciso referir:
“Retomando el texto del artículo 116 de
la Ley Fundamental, se tiene que
excepcionalmente las autoridades
162
administrativas pueden ser investidas
legalmente de la función de administrar
justicia en las materias específicamente
previstas en la Ley, siempre y cuando
ésta habilitación no implique la
instrucción de sumarios y el juzgamiento
de delitos.
Así mismo, la Carta Política permite
extender transitoriamente la potestad de
administrar justicia a los particulares en
calidad de conciliadores o árbitro
habilitados por las partes para proferir
fallos en derecho o en equidad.
En este mandato está el origen de los
denominados mecanismos alternos de
resolución de conflictos, en virtud de los
cuales los ciudadanos son investidos
ocasionalmente por la ley de la función
de impartir justicia, en condición de
árbitros o conciliadores.
Tal como lo ha reconocido la
jurisprudencia, esta facultad es
esencialmente ocasional o transitoria y es
además de carácter voluntario o
espontáneo, por cuanto al tenor de la
norma superior en comento son las partes
quienes habilitan al particular para
resolver su controversia
La transitoriedad y alternatividad de
estos instrumentos deriva del hecho de
que constituyen una forma de
colaboración de los particulares para el
buen suceso de la administración de
justicia (art. 95-7 de la C.P.). De ahí que
por razones de orden público no sea
concebible el traslado permanente de la
función jurisdiccional a los particulares.

(…)
Sin embargo, los mecanismos alternativos
de solución de conflictos a que se hace
mención no deben ser interpretados
solamente como una manera de
descongestionar el aparato de justicia
sino también, y principalmente, como una
forma de participación de la sociedad
civil en los asuntos que los afectan
(Preámbulo y arts. 1 y 2 de la C.P.). En
este sentido, es incuestionable su estirpe
democrática, en la medida en que
generan espacios de intervención de la
comunidad en el desarrollo de la función
jurisdiccional evitando la
conflictivización de la sociedad y
logrando, por ende, el fortalecimiento de
la legitimidad del aparato de justicia
estatal en la medida en que éste puede
dedicarse a resolver aquellos asuntos
que son de verdadera trascendencia
socia”.
3.- Es conveniente precisar que el
ejercicio de funciones jurisdiccionales
por parte de autoridades administrativas
hace parte de los mecanismos
alternativos de solución de conflictos,
por cuanto constituye una modalidad de
resolución asistida donde la adjudicación
del derecho corresponde a un tercero
neutral –una autoridad administrativa-,
que no hace parte del sistema tradicional
de justici.
En este orden de ideas, el inciso segundo
del artículo 3º del proyecto resulta
ajustado a la Constitución, pues la propia
Carta reconoce expresamente la
posibilidad, por supuesto excepcional, de
163
atribuir funciones jurisdiccionales a
ciertas y determinadas autoridades
administrativa. Más aún, la norma
precisa que esas funciones serán aquellas
que por su naturaleza y cuantía puedan
ser resueltas por éstas de manera
adecuada y eficaz, siempre y cuando no
implique la instrucción de sumarios o
investigación de delitos y el juzgamiento
de los mismos, lo que armoniza
plenamente con la restricción prevista en
el artículo 116 de la Constitución.
Así mismo, la exigencia de que este tipo
de decisiones sea siempre susceptible de
recursos ante los órganos de la Rama
Judicial del Estado, es una regulación
propia de la libertad de configuración
atribuida al Congreso, que se refleja
como garantía adicional y de alguna
manera pretende asegurar una cierta
coherencia e integridad en las decisiones
judiciales.
4.- Igualmente, se encuentra acorde con
la Constitución el que transitoriamente
los particulares puedan ser investidos de
la función de administrar justicia, pues se
ha indicado que tal habilitación es
transitoria. No obstante, la Corte debe
recordar que la conciliación es un
mecanismo alternativo de solución
“asistida” de conflictos, donde la
intervención de un tercero es meramente
propositiva y no dispositiva.
El conciliador en ningún momento puede
dirimir la controversia, pues son las
partes en conflicto quienes tienen la
facultad de poner fin a una disputa que a
ellos concierne. En este sentido, deben

evitarse confusiones de orden práctico
que puedan comprometer los derechos de
quienes hacen uso de estos mecanismos,
especialmente de la conciliación, cuyas
características centrales fueron
explicadas en la sentencia C-893 de
2001, en los siguientes términos:
“1) La conciliación es un mecanismo de
acceso a la administración de justicia. Y
lo es porque, como se desprende de sus
características propias, el acuerdo al que
se llega entre las partes resuelve de
manera definitiva el conflicto que las
enfrenta, evitando que las mismas acudan
ante el juez para que éste decida la
controversia. Independiente del fracaso o
del éxito de la audiencia, la conciliación
permite el acercamiento de las partes en
un encuentro que tiende hacia la
realización de la justicia, no como
imposición judicial, sino como búsqueda
autónoma de los asociados.
2) La conciliación es un mecanismo
alternativo de solución de conflictos que
puede realizarse por fuera del proceso
judicial o en el curso del mismo. Puede
ser voluntaria, u obligatoria como
requisito para iniciar un proceso. Puede
llevarse a cabo por un tercero
independiente o por una institución como
un centro de conciliación. Además, puede
ser conciliación nacional o internacional
para la solución de conflictos privados
entre personas de distinta nacionalidad o
entre Estados e inversionistas de otros
Estados, o entre agentes económicos de
distintos Estados. Conciliación hay en las
distintas ramas del derecho como civil,
comercial, laboral, contencioso
164
administrativo y en ciertos aspectos del
proceso penal.
3) Es una forma de resolver los conflictos
con la intervención de un tercero que al
obrar como incitador permite que ambas
partes ganen mediante la solución del
mismo, evitado los costos de un proceso
judicial.
4) La función del conciliador es la de
administrar justicia de manera
transitoria, mediante habilitación de las
partes, en los términos que determine la
Ley. A propósito de esta disposición, que
es la contenida en el artículo 116
constitucional, debe decirse que la
habilitación que las partes hacen de los
conciliadores no ofrecidos por un centro
de conciliación, es una habilitación
expresa, en la medida en que el particular
es conocido por las partes, quienes le
confieren inequívocamente la facultad de
administrar justicia en el caso concreto.
5) Es un acto jurisdiccional, porque la
decisión final, que el conciliador avala
mediante un acta de conciliación, tiene la
fuerza vinculante de una sentencia
judicial (rei iudicata) y presta mérito
ejecutivo (art. 66, Ley 446 de 1998).
6) La conciliación es un mecanismo
excepcional, porque dependiendo de la
naturaleza jurídica del interés afectado,
sólo algunos de los asuntos que podrían
ser sometidos a una decisión
jurisdiccional, pueden llevarse ante una
audiencia de conciliación. En general,
son susceptible de conciliación los
conflictos jurídicos que surgen en

relación con derechos disponibles y por
parte de sujetos capaces de disponer.
7) Finalmente, por definición la
conciliación es un sistema voluntario,
privado y bilateral de resolución de
conflictos, mediante el cual las partes
acuerdan espontáneamente la
designación de un conciliador que las
invita a que expongan sus puntos de vista
y diriman su controversia. La
intervención incitante del tercero
conciliador no altera la naturaleza
consensual de la composición que las
partes voluntariamente concluyen, sino
que la facilita y la estimula”.
5.- De otra parte, tampoco se observa
que contradiga la Constitución el hecho
de que le corresponda al Consejo
Superior de la Judicatura, en
coordinación con el Ministerio del
Interior y de Justicia, realizar un
seguimiento y evaluación de las medidas
que se adopten respecto de los
mecanismos alternativos de solución de
conflictos. Ello responde a las funciones
propias de cada entidad y resulta
compatible con el principio de
colaboración armónica para el
cumplimiento de la función de
administrar justicia.
6.- Finalmente, en relación con la
precisión hecha por el Ministerio Público
sobre la expresión “Rama
Jurisdiccional”, contenida en el inciso
segundo del artículo 3º. del proyecto, en
el sentido que debe entenderse “Rama
Judicial”, la Corte comparte tal
apreciación. Sin embargo, la imprecisión
165
que contiene el proyecto en dicho sentido
no lo vicia de inconstitucional.
En suma, encuentra la Corte que el
artículo 3º. Del proyecto no vulnera
disposición alguna del ordenamiento
superior y, en consecuencia, declarará su
exequibilidad…”.
En este orden de ideas, definamos
entonces:
¿Qué son los mecanismos alternativos de
solución de conflictos?
Los mecanismos alternativos de solución
de conflictos son aquellas formas de
administrar justicia por medio de los
cuales, de manera consensual o por
requerimiento, los protagonistas de un
conflicto - ya sea al interior del sistema
judicial o en una etapa previa - concurren
legítimamente ante terceros a fin de
encontrar la solución del mismo a través
de un acuerdo mutuamente satisfactorio
cuya resolución final goza de amparo
legal para todos sus efectos, como por
ejemplo su ejecutabilidad.
Cada vez se aprecia con mayor eficacia,
como los métodos alternativos de
solución de controversias han venido
ganando un espacio importante en la
administración de justicia y se han
constituido en garantía de veredictos
oportunos, eficaces y transparentes. De
esta manera, se han consolidado como
una nueva alternativa jurídica para
solucionar controversias en aspectos tan
importantes como la familia, laboral,
comerciales, civiles, de policía, transito,

disciplinario, administrativas, entre otras;
alejándose de la cultura del litigio, la cual
ha saturado a nuestro sistema judicial, a
pesar de los esfuerzos de la mayoría de
los gobiernos por brindar este servicio
eficiente, pero los elevados costos de los
procesos, su interminable duración y en
ocasiones sus precarios fallos han hecho
que la ciudadanía los evite, que pierda su
credibilidad.
Con los mecanismos alternativos de
solución de conflictos, no se pretende
acabar con el litigio, se busca una
complementariedad, La mediación es una
prolongación del proceso de negociación
debido a que conlleva a ampliar el
abanico del regateo a un formato nuevo y
utilizar a un mediador experto, el cual
debe aportar componentes y dinámicas
innovadores a las transacciones de los
litigantes.
La realidad demuestra fehacientemente lo
siguiente: Sin negociación no puede haber
mediación; el mediador tiene que tener
capacidad para modificar la dinámica de
poder de la interrelación conflictiva
influyendo sobre los valores y principios
o los estilos actitudinales de las
individualidades, suministrando
conocimiento e información, o motivado por el conflicto y generar una
implantando un proceso negociador más
eficaz y por lo tanto ayudando a las
personas comprometidas en el conflicto a
buscar la solución óptima para resolver la
disputa. Se busca con ello, fortalecer la
Administración de Justicia, incentivando
a los involucrados en el conflicto a
participar de manera activa, racional y
conciente en la solución de sus
166
controversias y por ende en el
mejoramiento de su calidad de vida.
“…En Colombia, el método alternativo de
solución de conflictos de mayor
desarrollo es la conciliación.
La Corte Constitucional ha establecido
que por medio de las denominadas
alternativas para la resolución de los
conflictos “se evita a las partes poner en
movimiento el aparato judicial del país y
se busca, así mismo, que los interesados
puedan llegar en forma pacífica y
amistosa a solucionar determinadas
diferencias”
Ventajas de los Masc
Los Mecanismos Alternos de Solución de
Conflictos presentan numerosas y
variadas ventajas frente a la
administración permanente de justicia:
Menor tiempo en alcanzar la decisión:
esta fortaleza es determinante en la
medida que le permite a las
organizaciones en conflicto determinar
con rapidez sus contingencias económicas
y planificar así con exactitud, sus flujos
de caja futuros, reducir el desgaste
garantía de mejor atención de los casos
por parte de los litigantes.
Menor costo total: Permite el ahorro de
tiempo y disminuye los costes
económicos, morales, y psicológicos; En
materia empresarial, la planificación
exacta de los flujos de caja -que son
posibles con la pronta decisión- de por sí

implica una segura reducción de costos
pero además, también las condenas
resultarán menos onerosas por cuenta del
paso del tiempo evitando otros costos
ocultos asociados a la duración o la
indefinición de situaciones litigiosas.
Protección al débil: el primer beneficiado
por la decisión ágil de la controversia es
la parte contractual más débil y ello
redunda en una mayor propensión al
cumplimiento contractual de la parte
fuerte, al no disponer de una alternativa
dilatoria, como casi siempre lo es la
justicia permanente, aquí no hay
perdedores y ganadores, ya que se busca
un equilibrio, de ahí que la fórmula es
ganar-ganar.
Mejoramiento de las Relaciones
Interpersonales y la Convivencia Pacífica:
Es posible, que no se llegue a un acuerdo
conciliatorio, pero un proceso de
mediación, de conciliación bien
adelantado, conlleva al mejoramiento de
las relaciones, a la reducción de la
violencia y por ende a una mejor
convivencia de los involucrados.
La conciliación
¿Qué es?.
La conciliación es un mecanismo de
resolución de conflictos a través del cual,
dos o más personas gestionan por sí
mismo la solución de sus diferencias, con
la ayuda de un tercero neutral y
167
calificado, denominado conciliador. (Art.
64 Ley 446 de 1998145).
Es un procedimiento con una serie de
etapas, a través de las cuales las personas
que se encuentran involucradas en un
conflicto desistible, transigible o
determinado como conciliable por la ley,
encuentran la manera de resolverlo a
través de un acuerdo satisfactorio para
ambas partes. Además de las personas en
conflicto, esta figura involucra también a
un tercero neutral e imparcial llamado
conciliador que actúa, siempre habilitado
por las partes, facilitando el dialogo entre
ellas y promoviendo fórmulas de acuerdo
que permitan llegar a soluciones
satisfactorias para ambas partes.
Además de ser un Procedimiento. Es un
acto jurídico en el cual intervienen sujetos
con capacidad jurídica y distintos
intereses, en donde su consentimiento y
voluntad están dirigidos directamente a
dar por terminada una obligación o una
relación jurídica, a modificar un acuerdo
existente o a crear situaciones o
relaciones jurídicas nuevas que beneficien
a ambas partes.
De esta manera, la visión de la
conciliación como institución jurídica la
enmarca dentro de una nueva forma de
terminación de procesos judiciales que
actúa con independencia y autonomía de
este trámite, que consiste en intentar ante
un tercero neutral un acuerdo amigable
que puede dar por terminadas las
diferencias que se presentan.
145
L. 446/1998.

¿Qué papel juega la comunicación frente
a la conciliación?.
A través de la conciliación, como se
percata en el correr de la historia, se ha
tratado de humanizar el conflicto, de
analizar al ser humano desde sus orígenes
y en todos sus contextos, ya que el
hombre hay que verlo de manera
individual, como parte de una sociedad y
como integrante de una especie, con sus
cualidades, habilidades, frustraciones,
inquietudes y necesidades. Es necesario
para ello analizar el lenguaje verbal y no
verbal, la manera como se comunican las
personas, sus gestos, que son los medios
que utilizan para transmitir sus ideas,
sentimientos, pensamientos, tratando de
comprender lo incomprensible que hay en
cada ser.
Mientras más claramente piense una
persona, más fácilmente podrá
comunicarse con los demás, o sea, la
capacidad para comunicarnos lo es todo.
Cuando escuchamos con atención y
respeto a las personas, y les solicitamos
que igualmente ellas hagan lo mismo con
los demás, en especial con quienes tienen
conflicto, notamos mejoramiento de la
confianza en sí mismas y en los demás,
disminuye el nivel de agresión y
prevención, acercando a las partes, para
que por sí mismas, o con ayuda de un
tercero (el conciliador o conciliadores)
encuentren la solución del conflicto
surgido, aminoren sus efectos, eviten uno
eventual, lo solucionen parcial o
totalmente o mejor aún, logren una
reconciliación, que les permita vivir en un
168
ambiente de armonía y cordialidad,
apaciguar ánimos, mejorar sus relaciones.
Se constituye así esta figura en un acto
jurídico, por medio del cual las partes en
conflicto se someten antes de un proceso
o en el transcurso de él, a un trámite
conciliatorio con la ayuda de un tercero
neutral y calificado que puede ser el juez,
otro funcionario publico o un particular a
fin de que se llegue a un acuerdo que
tendrá los efectos de cosas juzgada y
prestará mérito ejecutivo.
Entre la población beneficiada se
encuentran: Los órganos judiciales,
gremios, profesionales y comunidad en
general.
2.3.4. Naturaleza jurídica de la
Conciliación.
Sobre este mecanismo ya el artículo 445
del Código de Procedimiento Civil146
(versión de 1970) presentaba el siguiente
contenido: "… El Juez exhortará a las
partes para que procuren un arreglo
conciliatorio de sus diferencias, y podrá
proponer las formulas de avenimiento que
estime equitativas. Si las partes llegan a un
acuerdo se levantará acta en que se deje
testimonio de la conciliación. El acta será
firmada por aquellas, el Juez y el
secretario, y producirá efectos de cosa
juzgada; de ellas se expedirá copia para
cada una de las partes…".
Norma que regulaba parte de la audiencia
del proceso verbal que hoy, en sus
146
D. L. 1400 de 1970.

modalidades verbal simple y sumario, se
sujeta en materia de conciliación a las
previsiones del artículo 101 del Código de
Procedimiento Civil. pues así lo disponen
los artículos 432 y 439 de la misma
normatividad.
En la Ley 30 de 1.987, que modificó el
estatuto procesal vigente para esa época, en
su artículo 1º., literal G establecía:
"…Implementar sistemas jurisdiccionales
de solución de conflictos entre particulares,
como la conciliación, el arbitraje, los
juicios de equidad…"
En el artículo 3º. de la Ley 640 de 2001.
Se hace referencia a las clases de
conciliación:
-La conciliación podrá ser judicial si se
realiza dentro de un proceso judicial, o
extrajudicial, si se realiza antes o por
fuera de un proceso judicial.
La Conciliación Extrajudicial en materia
de familia
Para efectos de su comprensión sólo se
estudiarán sólo algunas normas. Figura
que se encuentra establecida en el artículo
31 de la Ley 640 de 2001.que a letra dice:
”…La conciliación extrajudicial en
derecho en materia de familia podrá ser
adelantada ante los conciliadores de los
centros de conciliación, ante los
defensores y los comisarios de familia,
los delegados regionales y seccionales de
la Defensoría del Pueblo, los agentes del
ministerio público ante las autoridades
169
judiciales y administrativas en asuntos de
familia y ante los notarios.
A falta de todos los anteriores en el
respectivo municipio, esta conciliación
podrá ser adelantada por los personeros y
por los jueces civiles o promiscuos
municipales.
Estos podrán conciliar en los asuntos a
que se refieren el numeral 4º. del artículo
277 del Código del Menor en donde se
establece que el defensor de familia como
funcionario público al servicio del
sistema nacional de bienestar familiar,
dentro de sus funciones podrá realizar
conciliaciones entre las partes en asuntos
relacionados con la familia, y de igual
manera el articulo 47 de la Ley 23 de
1991 establecía la conciliación en la
legislación de familia.
Artículo 32. Medidas provisionales en la
conciliación extrajudicial en derecho en
asuntos de Familia. Si fuere urgente los
defensores y los comisarios de familia,
los agentes del ministerio público ante las
autoridades judiciales y administrativas
en asuntos de familia y los jueces civiles
o promiscuos municipales podrán adoptar
hasta por treinta (30) días, en caso de
riesgo o violencia familiar, o de amenaza
o violación de los derechos
fundamentales constitucionales de la
familia o de sus integrantes, las medidas
provisionales previstas por ley y que
consideren necesarias, las cuales para su
mantenimiento deberán ser refrendadas
por el juez de familia.
Artículo 35. Requisito de procedibilidad.

En los asuntos susceptibles de
conciliación, la conciliación extrajudicial
en derecho es “requisito de
procedibilidad” para acudir ante las
jurisdicciones civil, contencioso
administrativa, laboral y de familia, de
conformidad con lo previsto en la
presente ley para cada una de estas áreas.
En los asuntos civiles y de familia podrá
cumplirse el requisito de procedibilidad
mediante la conciliación en equidad.
Realizada la audiencia sin que se haya
logrado acuerdo conciliatorio total o
parcial, se prescindirá de la conciliación
prevista en el artículo 101 del Código de
Procedimiento Civil o de la oportunidad
de conciliación que las normas aplicables
contemplen como obligatoria en el
trámite del proceso, salvo cuando el
demandante solicite su celebración.
El requisito de procedibilidad, se
entenderá cumplido cuando se efectué la
audiencia de conciliación sin que se logre
el acuerdo, o cuando vencido el término
previsto en el inciso 1° del artículo 20 de
esta ley, la audiencia no se hubiere
celebrado por cualquier causa; en este
último evento se podrá acudir a la
jurisdicción con la sola presentación de la
solicitud de conciliación.
Con todo, podrá acudirse directamente a
la jurisdicción cuando bajo la gravedad
del juramento, que se entenderá prestado
con la presentación de la demanda, se
manifieste que se ignora el domicilio, el
lugar de habitación y el lugar de trabajo
del demandado, o que este se encuentra
ausente y no se conoce su paradero.
170
Cuando en el proceso de que se trate, y se
quiera solicitar el decreto y la práctica de
medidas cautelares, se podrá acudir
directamente a la jurisdicción. De lo
contrario, tendrá que intentarse la
conciliación extrajudicial en derecho
como requisito de procedibilidad, de
conformidad con lo previsto en la
presente ley.
Parágrafo. Cuando la conciliación
extrajudicial en derecho sea requisito de
procedibilidad y se instaure la demanda
judicial, sin perjuicio de lo previsto en los
artículos 22 y 29 de esta ley, el juez
impondrá multa a la parte que no hay
justificado su inasistencia a la audiencia.
Esta multa se impondrá hasta por valor de
dos (2) salarios mínimos legales
mensuales vigentes a favor del Consejo
Superior de la Judicatura.
Requisito de procedibilidad en asuntos de
familia: Sin perjuicio en lo dispuesto en el
inciso 5º. Del artículo 35 de esta ley,
Artículo modificado por el artículo 52 de
la Ley 1395 de 2010. El nuevo texto es el
siguiente:> En los asuntos susceptibles de
conciliación, la conciliación extrajudicial
en derecho es requisito de procedibilidad
para acudir ante las jurisdicciones civil,
de familia y contencioso administrativa,
de conformidad con lo previsto en la
presente ley para cada una de estas áreas.
En los asuntos civiles y de familia podrá
cumplirse el requisito de procedibilidad
mediante la conciliación en equidad.
La conciliación extrajudicial en derecho
en materia de familia deberá intentarse
previamente a la iniciación del proceso

judicial en los siguientes asuntos:
1. Controversias sobre la custodia y el
régimen de visitas sobre menores
e incapaces.
2. Asuntos relacionados con las
obligaciones alimentarias.
3. Declaración de la unión marital
de hecho, su disolución y la
liquidación la sociedad
patrimonial.
4. Rescisión de la partición en las
sucesiones y en las liquidaciones
de sociedad conyugal o de
sociedad patrimonial entre
compañeros permanentes.
5. Conflictos sobre capitulaciones
matrimoniales.
6. Controversias entre cónyuges
sobre la dirección conjunta del
hogar y entre padres sobre el
ejercicio de la autoridad paterna o
la patria potestad.
7. Separación de bienes y de
cuerpos. (Artículo 40).
Oportunidad para la audiencia de
conciliación judicial147. Las partes, de
común acuerdo, podrán solicitar que
realice audiencia de conciliación en
cualquier etapa de los procesos. Con todo,
el juez, de oficio, podrá citar a audiencia.
En la audiencia el juez instará a las partes
para que concilien sus diferencias; si no
lo hicieren, deberá proponer la fórmula
que estime justa sin que ello signifique
147
L. 1395/2010. Artículo 43. Modificado por el
art. 70, Ley 1395 de 2010, Derogado por el literal
c), art. 626, Ley 1564 de 2012.
171
prejuzgamiento. El incumplimiento de
este deber constituirá falta sancionable de
conformidad con el régimen disciplinario.
Si las partes llegan a un acuerdo el juez lo
aprobará, si lo encuentra conformes a la
ley, mediante su suscripción en el acta de
conciliación.
Si la conciliación recae sobre la totalidad
del litigio, el juez dictará un auto
declarando terminado el proceso, en
caso contrario, el proceso continuará
respecto de lo no conciliado. (Artículo
43).
Suspensión de la audiencia de
conciliación judicial. La audiencia de
conciliación judicial sólo podrá
suspenderse cuando las partes por mutuo
acuerdo la soliciten y siempre que a juicio
del juez haya ánimo conciliatorio…”
(Artículo 44).
La estructura de la conciliación:
La conciliación involucra tres (3)
elementos básicamente que son:
El conflicto, las partes de un conflicto y
un tercero cuyo papel primordial es el de
facilitar acuerdos beneficiosos para el
caso.
Cada uno de estos elementos debe
considerarse partiendo de un supuesto
general que los define de una manera más
clara y comprensible.
-El conflicto, hace referencia a un
desacuerdo, es una situación real en la
cual existen derechos que sean

susceptibles de transacción o En la Ley Colombiana se contemplan
desistimiento, que no vayan contra
normas legales y constitucionales. Desde
el punto de vista de la familia, los
derechos son controvertidos y
esencialmente controvertibles es decir
inciertos y discutibles. Además no deben
ir en contra de la moral y las buenas
costumbres
 Las partes, son quienes se
encuentran enfrentados en el
proceso conciliatorio, deben
contar con autonomía para aceptar
o rechazar las propuestas, deben
tener capacidad, es decir deben
contar con facultad que tiene la
persona para ejercer sus derechos
y contraer obligaciones para
actuar.
 El conciliador, es aquella persona
que podría definirse como imparcial o
neutral en el caso en cuestión (llamado
conflicto), cuyas características
personales hablan de un individuo
generador de confianza, serio mas no
autoritario, respetuoso, responsable
estimulante al dialogo, conocedor del
conflicto, atento, claro, explicativo y
observador del animo de las partes. Su
objetivo es el de lograr un acuerdo de
intereses entre las partes de tal forma que
éstas afronten, resuelvan, disminuyan o
decidan acerca del conflicto. El
conciliador es nombrado o por mandato
legal o por solicitud de una o varias
personas. Y luego viene la etapa del
procedimiento conciliatorio, el que no
interesa para los efectos de este trabajo de
investigación.
172
como conciliadores a los defensores de
familia, a los inspectores de policía
municipales, distritales, de tránsito, los
alcaldes municipales, los inspectores del
trabajo del ministerio del Ramo, las
autoridades administrativas, los fiscales,
Notarios. En general las personas
encargadas de ella por las asociaciones,
fundaciones, agremiaciones,
corporaciones, consultorios jurídicos y
cámaras de comercio que establezcan
centros de conciliación, los ciudadanos
que sean designados "conciliadores en
equidad" por la ley, entre otros.
La conciliación es una institución
compleja, en la cual además del aspecto
jurídico inciden de manera esencial otros
factores como son: El sociológico, el
psicológico, el filosófico, el económico,
etc; que requiere del conciliador una
especial preparación; que le exige tener
una serie de requisitos, sin los cuales no
puede atender una negociación.
.- Características del Conciliador: Su
deber ser, su papel, sus cualidades,
habilidades y destrezas, entre las que
están:
- El conocimiento del tema
que se debate.
- El manejo de los
estereotipos.
- La Neutralidad.
- El análisis de los
prejuicios.
- El manejo de las tensiones.
- El manejo o equilibrio del
poder o de la debilidad.

- El resaltamiento de los
valores entre las partes.
- La capacidad para
presentar fórmulas serías y
perdurables de arreglo, y
para motivar a las partes
a que las formulen.
Se requiere motivación superior, una
fuerza capaz de cambiar los hábitos
conflictivos que rompa los paradigmas,
que descongele las costumbres y ayude a
enfrentarlo de manera constructiva.”
La misión humana del conciliador debe
ser de:
 Liderazgo
 Compromiso
 Responsabilidad
 Visualización
 Logro de metas
 Actitud y comportamiento
La responsabilidad es una forma de
negociar.
El conciliador en familia debe recordar
por tanto que el arreglo no puede
maltratar a los hijos, ni desconocer o
disminuir sus derechos.
Para ello es necesario que tome en
consideración la enorme diversidad
familiar existente en nuestro medio que
hace que las costumbres, tradiciones,
hábitos y valores no sean los mismos en
cada caso y que haya familia con una
estructura muy rígida.
173
El conciliador en familia debe tener la
suficiente sensibilidad y capacidad
perceptiva para poder captar esas
diferencias y propiciar así una buena
conciliación entre las partes y debe ser
muy consciente de que este acuerdo
forzosamente va a producir o a dejar de
producir determinados efectos frente a los
hijos.
Su deber es tratar de proteger todo el
núcleo familiar en su conjunto y que la
familia como institución social está
protegida por la Constitución.
Lo que se debe tener en cuenta es que está
obligado a lograr que ellas (las rupturas)
lastimen lo menos posible a los
miembros de la familia, y que se asegure
la garantía de los derechos de los
menores.148
La finalidad de la Ley 640 de 2001 es la
de fortalecer la conciliación como
mecanismo de resolución alternativa de
conflictos, para facilitar el desempeño de
la administración de justicia por vías no
procesales. Estas circunstancias
estuvieron presentes durante la discusión
y aprobación del proyecto de ley, cuando
se expresó lo siguiente: "La parte III de la
Ley 446 de 1998, le dedicó cinco
capítulos a los Mecanismos Alternativos
de Solución de Conflictos, los cuales
recogen legislaciones anteriores, algunas
de carácter transitorio, otras de orden
148
Imprenta Nacional de Colombia. Ministerio de
Justicia y del Derecho. La conciliación en el
derecho de familia. Segunda edición. Bogotá.
1998. p. 8 y ss.

procesal, pero todas ellas dirigidas a
fortalecer la justicia alternativa y a
facilitar cada vez más a los colombianos
de bien la posibilidad de prestar el
servicio público de Administrar Justicia".
2.3.5. Fases de la conciliación
Se Incluye en ella:
 La Elaboración del mapa del
conflicto, la dinámica del
conflicto.
 Actos preparatorios
organizacionales de la Audiencia
y Etapa Inicial.
 Información, revisión y análisis
sobre el tema que versa el
conflicto.
 La Convocatoria especificando el
motivo, lugar, alcances.
 Adaptación, reservación
adecuación del espacio físico
adecuado.
 Preparación y creación del
ambiente adecuado para iniciar la
Audiencia según el caso.
 Algunas hipótesis en torno al
conflicto, su origen, causas,
técnicas de resumen.
 El reconocimiento mutuo de las
partes, la legitimación racional;
 la connotación positiva de la
relación de las partes en conflicto.
 Lluvia de ideas para generación de
opciones, alternativas, evaluación
de las alternativas, criterios
objetivos, la técnica del abogado
del diablo.
174
 Las propuestas, diversas opciones
y alternativas de solución.
.
En conclusión el éxito de los acuerdos
conciliatorios está en las condiciones
y capacidades del conciliador, quien
como director de la audiencia debe
saber manejar la conciliación y
convencer a todos los sujetos que
participan en él. En la medida que el
conciliador demuestre ante las partes
su seguridad, imparcialidad, que
demuestre conocer el tema del
y conflicto, que oriente a cada una de
las partes ofreciéndoles una mejor
solución, en la medida que actúe con
ecuanimidad, que ejerza liderazgo,
equilibrio, que sea atento, que las
respete, que les demuestre su
capacidad de servicio y las convenza
que la mejor manera de arreglar un
o conflicto es la solución pacífica y
conjunta del mismo, se obtendrá un
feliz acuerdo entre las partes en
conflicto.
Si no hay interés no hay solución
A través de la conciliación, como se
percata en el correr de la historia, se ha
pretendido la humanización el conflicto,
de analizar al ser humano desde sus
orígenes y en todos sus contextos, ya que
el hombre hay que verlo de manera
individual, como parte de una sociedad y
como integrante de una especie, con sus
cualidades, habilidades, frustraciones,
inquietudes y necesidades.
Es necesario para ello analizar el lenguaje
verbal y no verbal, la manera como se

comunican las personas, sus gestos, que
son los medios que utilizan para
transmitir sus ideas, sentimientos,
pensamientos, tratando de comprender lo
incomprensible que hay en cada ser.
Mientras más claramente piense una
persona, más fácilmente podrá
comunicarse con los demás, o sea, la
capacidad para comunicarnos lo es todo.
Cuando escuchamos con atención y
respeto a las personas, y les solicitamos
que igualmente ellas hagan lo mismo con
los demás, en especial con quienes tienen
conflicto, notamos mejoramiento de la
confianza en sí mismas y en los demás,
disminuye el nivel de agresión y
prevención, acercando a las partes, para
que por sí mismas, o con ayuda de un
tercero, el conciliador o conciliadores
encuentren la solución del conflicto
surgido, aminoren sus efectos, eviten uno
eventual, lo solucionen parcial o
totalmente o mejor aún, logren una
reconciliación, que les permita vivir en un
ambiente de armonía y cordialidad,
apaciguar los ánimos, mejorar sus
relaciones.
Efectos de la Conciliación
Efectos que traen como consecuencia
estabilidad, seguridad y provecho, para
175
quienes se acogen a ella como medio de
solución de sus conflictos:
Es de obligatorio cumplimiento y hace
transito a cosa juzgada
No se puede pretender volver a pleitear
sobre asuntos que ya han sido resueltos a
través de la conciliación; salvo que no se
cumplan, lo cual podría debatirse en
proceso ejecutivo. Sin embargo, es
importante analizar que en materia de
alimentos, el sentido es diferente, ya que
la cosa juzgada es formal, más no
material, en virtud, que de haber
incumplimiento, se puede volver a
solicitar conciliación, o demandar
ejecutiva y hasta penalmente en caso de
tratarse de inasistencia alimentaria, ante el
reiterado incumplimiento.
Presta mérito ejecutivo
Cuando los acuerdos contenidos en el acta
de conciliación contienen obligaciones
claras, expresas y exigibles, dicha Acta de
Conciliación presta mérito ejecutivo.
Quiere decir esto, que en caso de
incumplimiento, el Acta de Conciliación,
es el medio coactivo para exigirle al
deudor renuente el cumplimiento de las
obligaciones contraídas.
 176

MODELO ACTA DE CONCILIACION

Acta de audiencia de conciliación No. 0026 -04

En Bogotá, siendo las 9:30 A.M., del día miércoles 24 de Marzo de 2004, fecha y hora
acordadas en Diligencia de Conciliación que lleva este mismo número, realizada a las dos
de la tarde (2:00 P.M), del dieciocho (18) de Marzo de 2004, se hicieron presentes en
las instalaciones del Centro de Conciliación Cornotare, aprobado por la Resolución No.
0154 del 20 de febrero de 2003 del Ministerio de Justicia, en cumplimiento de los
artículos 64 y 65 de la Ley 446 de 1998 y artículos 10 al 18 de la Ley 640 de 2001, las
siguientes personas: Dra. NUBIA YOLANDA GARZÓN SALINAS, con C.C. No.
51.749.199 de Bogotá y T.P. No. 39.908 del C.S.J, en calidad de Apoderada del Señor
Citante, LUIS TAMAYO MORÓN, Con C.C. No. 39.492.253 de Bogotá; Por la Parte
Citada, el Dr. OSCAR A. VÉLEZ HERNÁNDEZ, C.C. No. 49.093.593 de Engativá y T.P.
No. 13507 del C.S.J, en representación de la Señora MARIA ISA GRANADOS,
identificada con C.C. No. 51.721.405 de Bogotá; en presencia de la conciliadora autorizada
e inscrita en este Centro de Conciliación, Dra. MÓNICA LLINÁS MATAMOROS,
identificada con la C.C. No.41.780.206 de Bogotá y T. P. No 39118 del C. S. de la J..
Código 0241780206. Los Apoderaos atrás enunciados, tienen la misión, de firmar esta
acta de conciliación, en la cual se transcriben los acuerdos a que llegaron sus poderdantes
en la Audiencia, de fecha Marzo 18 de 2004, que por un problema con la electricidad en
Este Centro de Conciliación, tocó elaborarla a manuscrito; pero se transcribirán los hechos,
las pretensiones y TEXTUALMENTE LOS ACUERDOS LOGRADOS, aclarando que el
acta original firmada por los señores LUIS TAMAYO MORÓN y MARIA ISA
GRANADOS, hace parte integral de este documento.

HECHOS:

1.- Que los señores LUIS TAMAYO MORÓN Y MARIA ISA GRANADOS,
CONVIVIERON HASTA EL MES DE Enero De 2001, cuando el Citante fue trasladado
por su trabajo, a residir en La Ceja Antioquia, donde se encuentra en la actualidad.

2.- Que de dicha convivencia nació un hijo JAVIER FERNANDO TAMAYO ISA, menor
de edad en la actualidad, nacido el 23 de junio de 1991 en Bogotá, registrado en la Notaria
Veinte del círculo de Bogotá.

3.- Que en la actualidad el Citante atiende todos los gastos del hogar, excepto servicios
públicos, que cubrió hasta Diciembre de 2003.

4.- Que la citada, al igual que el citante, trabajan, por tanto tiene cada uno los recursos
económicos necesarios para atender cada uno sus propios gastos.
 177

PRETENSIONES:

1.- Que se establezca la proporción alimentaria que cada uno dará a su menor hijo JAVIER
FERNANDO TAMAYO ISA, se acuerde la tenencia y cuidado, régimen de visitas del
menor.

PRETENSIONES DE LA CITADA Y HECHOS QUE LAS FUNDAMENTAN:

La Señora MARIA ISA GRANADOS, está de acuerdo con lo manifestado y solicitado por
el citante, y se llegan a los siguientes acuerdos conciliatorios:

ACUERDOS LOGRADOS:

1.- La tenencia y cuidado del menor JAVIER FERNANDO TAMAYO ISA, estará a cargo
de su progenitora.

2.- VISITAS: En virtud de residir el Señor LUIS TAMAYO MORÓN en otra ciudad, las
visitas y viajes del menor, se podrán efectuar en cualquier momento, siempre y cuando no
interfiera con sus labores escolares, previo aviso a la progenitora del menor, y dejando al
menor con una persona responsable y conocida por ambos padres en la puerta del inmueble
del menor.

3.- VACACIONES: En vacaciones el menor compartirá indistintamente con sus padres,

previo acuerdo de los mismos, la mitad de cada período con cada uno. En fechas especiales
como día del padre, día de la madre, navidad, año nuevo, en lo posible lo compartirán en
familia, pero en caso de no poder estar juntos, el menor compartirá las fechas especiales
con el padre correspondiente, navidad con uno y año nuevo con el otro.

NOTA: Cuando el Señor LUIS TAMAYO MORÓN se encuentre en Bogotá, se quedará en

el inmueble de su propiedad, ubicado en la calle 186 A No. 37-22, Barrio Iguazu, donde
reside el menor con su progenitora.

La Señora MARIA ISA GRANADOS manifiesta su compromiso espontáneo, el cual hace

en nombre de sus hijos; que, únicamente ella, su hijo FELIPE ORLANDO LIZARAZO
HURTADO, el menor FRANCISCO JAVIER MARTÍNEZ HURTADO y cuando se
encuentre en Bogotá, el Señor LUIS TAMAYO MORÓN serán LOS ÚNICOS que
residirán en el inmueble de la calle 186 A No. 37-22 de Bogotá, de la cual tiene las llaves el
Señor LUIS TAMAYO MORÓN ..

4.- CUOTA ALIMENTARIA: El Señor LUIS TAMAYO MORÓN aporta a partir de la

fecha, la suma mensual de CUATROSCIENTOS VEINTE MIL PESOS ($ 420.000.oo)
 178

que se destinarán única y exclusivamente, para el pago de pensión escolar mensual y bus
escolar en el colegio Corazonista de Los Hermanos del Sagrado Corazón Dicha cuota será
consignada entre los días quince (15) y veinte (29) de cada mes, en la cuanta de ahorros del
Banco de Colombia No. 886748484. Además, el Señor LUIS TAMAYO MORÓN, aporta
como cuota alimentaria en especie la vivienda donde reside el menor.

VESTUARIO: El padre del menor se compromete a aportar a su hijo JAVIER

FERNANDO TAMAYO ISA, un mínimo de cuatro (4) mudas completas de ropa, diferente
a los uniformes escolares.

El Señor LUIS TAMAYO MORÓN se compromete a cubrir el cien por ciento (100%) del
valor de matrícula escolar anual, uniformes escolares y material didáctico que solicite el
colegio al menor.

SALUD: La Señora MARIA ISA GRANADOS se compromete a mantener vigente el

derecho a salud en FAMISANAR u otra de iguales o mejores condiciones, para su hijo
JAVIER FERNANDO TAMAYO ISA.

Igualmente, la Señora MARIA ISA GRANADOS se compromete a cancelar el valor de los

servicios públicos del inmueble donde reside con sus hijos.

5.- En adelante, tanto el Señor LUIS TAMAYO MORÓN, como la Señora MARIA ISA
GRANADOS atenderán cada uno sus propios gastos, por tener cada uno los medios y no
convivir desde hace más de dos años juntos.

6.- Los Señores LUIS TAMAYO MORÓN Y MARIA ISA GRANADOS, se comprometen
a no agredirse, a respetarse mutuamente, a no desautorizarse frente al menor hijo y a
mantener una relación cordial como padres del mismo hijo que son.

7.- Los Señores LUIS TAMAYO MORÓN Y MARIA ISA GRANADOS, manifiestan su
voluntad de no sacar de la casa los muebles y enseres de la casa, que hay en la actualidad.
Los bienes que adquiera cada uno y lleve a la casa, serán de quien los llevó. Cualquier
cambio en los mismos, obras de la casa, se efectuarán de muto acuerdo entre las partes de
este documento, dejando constancia de ello por escrito.

8.- Los Señores LUIS TAMAYO MORÓN Y MARIA ISA GRANADOS, autorizan a sus
apoderados, presentes en esta diligencia, a firmar el día miércoles 24 de marzo en curso a
las 9:30 A.M. el Acta de Conciliación, donde se transcriben textualmente los acuerdos
logrados en este documento, que hará parte integral de la misma.

SE LOGRO UNA CONCILIACIÓN TOTAL.

 179

SE ADVIERTE A LAS PARTES QUE LOS ACUERDOS PACTADOS EN ESTE

DOCUMENTO, SON DE OBLIGATORIO CUMPLIMIENTO, PRESTAN MÉRITO
EJECUTIVO Y HACEN TRANSITO A COSA JUZGADA.

Se termina una vez leída y aprobada por quienes en esta diligencia intervinieron, siendo las
10:00 A.M.

LAS PARTES:

POR EL CITANTE: SEÑOR LUIS TAMAYO MORÓN

C.C. No. 39.492.253 de Bogotá,

FIRMA SU APODERADA, Dra NUBIA YOLANDA GARZÓN SALINAS

C.C. No. 51.749.199 de Bogotá T.P. No. 39.908 del C.S.J.

Por la Parte Citada, Sra. MARIA ISA GRANADOS

C.C. No. 51.721.405 de Bogotá

FIRMA SU APODERADO, Dr. OSCAR A. VÉLEZ HERNÁNDEZ

C.C. No. 49.093.593 de Engativá
T.P. No. 13507 del C.S.J

EL CONCILIADOR,

MÓNICA LLINÁS MATAMOROS.

C.C. No. 41.780.206 de Bogotá.
T.P. 39118 del C. S de la J.
Código No. 0241780206

Ley 640 de 2001149 Por la cual se
modifican normas relativas a la
conciliación y se dictan otras
150
disposiciones.
Capítulo I
Normas generales aplicables a la
conciliación (De las que se transcribirán
algunos apartes).
Artículo 3o. Clases. La conciliación podrá
ser judicial si se realiza dentro de un
proceso judicial, o extrajudicial, si se
realiza antes o por fuera de un proceso
judicial.
La conciliación extrajudicial se
denominará en derecho cuando se realice
a través de los conciliadores de centros de
conciliación o ante autoridades en
cumplimiento de funciones conciliatorias;
y en equidad cuando se realice ante
conciliadores en equidad.
Parágrafo. Las remisiones legales a la
conciliación prejudicial o administrativa
en materia de familia se entenderán
hechas a la conciliación extrajudicial; y el
vocablo genérico de "conciliador"
remplazará las expresiones de
"funcionario" o "inspector de Trabajo"
149
Norma modificada por la Ley 1564 de 2012
(Julio 12). Por medio de la cual se expide el
Código General del Proceso y se dictan otras
disposiciones.
150
L. 640/2001. Norma hoy modificada por la ley
que derogó el C. de Procedimiento Civil.
180
contenidas en normas relativas a la
conciliación en asuntos laborales.
Artículo 4º. Gratuidad. Los trámites de
conciliación que se celebren ante
funcionarios públicos facultados para
conciliar, ante centros de conciliación de
consultorios jurídicos de facultades de
derecho y de las entidades públicas serán
gratuitos. Los notarios podrán cobrar por
sus servicios de conformidad con el
marco tarifario que establezca el
Gobierno Nacional.
Capítulo II
De los conciliadores
Artículo 5º. Calidades del conciliador. El
conciliador que actúe en derecho deberá
ser abogado titulado, salvo cuando se
trate de conciliadores de centros de
conciliación de consultorios jurídicos de
las facultades de derecho y de los
personeros municipales y de los notarios
que no sean abogados titulados.
Los estudiantes de último año de
sicología, trabajo social, psicopedagogía y
comunicación social, podrán hacer sus
prácticas en los centros de conciliación y
en las oficinas de las autoridades
facultadas para conciliar, apoyando la
labor del conciliador y el desarrollo de las
audiencias. Para el efecto celebrarán
convenios con las respectivas facultades y
con las autoridades correspondientes.
 181

Artículo 6º. Capacitación a funcionarios 2. Hacer concurrir a quienes, en su

públicos facultados para conciliar. El criterio, deban asistir a la audiencia.
Ministerio de Justicia y del Derecho
deberá velar por que los funcionarios 3. Ilustrar a los comparecientes sobre el
públicos facultados para conciliar reciban objeto, alcance y límites de la
capacitación en mecanismos alternativos conciliación.
de solución de conflictos.
4. Motivar a las partes para que presenten
Artículo 7º. Conciliadores de centros de fórmulas de arreglo con base en los
conciliación. Todos los abogados en hechos tratados en la audiencia.
ejercicio que acrediten la capacitación en
mecanismos alternativos de solución de 5. Formular propuestas de arreglo.
conflictos avalada por el Ministerio de
Justicia y del Derecho, que aprueben la 6. Levantar el acta de la audiencia de
evaluación administrada por el mismo conciliación.
ministerio y que se inscriban ante un
7. Registrar el acta de la audiencia de
centro de conciliación, podrán actuar
conciliación de conformidad con lo
como conciliadores. Sin embargo, el
previsto en esta ley.
Gobierno Nacional expedirá el
reglamento en el que se exijan requisitos
Parágrafo. Es deber del conciliador velar
que permitan acreditar idoneidad y
porque no se menoscaben los derechos
experiencia de los conciliadores en el área
ciertos e indiscutibles, así como los
en que vayan a actuar.
derechos mínimos e intransigibles.
Los abogados en ejercicio que se
Artículo 9º. Tarifas para conciliadores.
inscriban ante los centros de conciliación
El Gobierno Nacional establecerá el
estarán sujetos a su control y vigilancia y
marco dentro del cual los centros de
a las obligaciones que el reglamento del
conciliación remunerados, los abogados
centro les establezca.
inscritos en estos y los notarios, fijarán las
tarifas para la prestación del servicio de
Parágrafo. La inscripción ante los centros
conciliación. En todo caso, se podrán
de conciliación se renovará cada dos
establecer límites máximos a las tarifas si
años.
se considera conveniente. Ver el Decreto
Artículo 8º. Obligaciones del conciliador. Nacional 1000 de 2007, Ver el Decreto
El conciliador tendrá las siguientes Nacional 4089 de 2007
obligaciones:
Capitulo III.
1. Citar a las partes de conformidad con
lo dispuesto en esta ley. De los centros de conciliación

Articulo 10. Creación de centros de
conciliación. el primer inciso del artículo
66 de la ley 23 de 1991 quedará así:
"Artículo 66. las personas jurídicas sin
ánimo de lucro y las entidades públicas
podrán crear centros de conciliación,
previa autorización del ministerio de
justicia y del derecho. los centros de
conciliación creados por entidades
públicas no podrán conocer de asuntos de
lo contencioso administrativo y sus
servicios serán gratuitos".
Artículo 11º.. Centros de conciliación en
consultorios jurídicos de facultades de
derecho. Los consultorios jurídicos de las
facultades de derecho organizarán su
propio centro de conciliación. Dichos
centros de conciliación conocerán de
todas aquellas materias a que se refiere el
artículo 65 de la Ley 446 de 1998, de
acuerdo a las siguientes reglas:
1. Los estudiantes podrán actuar como
conciliadores sólo en los asuntos que por
cuantía sean competencia de los
consultorios jurídicos.
2. En los asuntos que superen la cuantía
de competencia de los consultorios
jurídicos, los estudiantes serán auxiliares
de los abogados que actúen como
conciliadores.
3. Las conciliaciones realizadas en estos
centros de conciliación deberán llevar la
firma del director del mismo o del asesor
del área sobre la cual se trate el tema a
conciliar.
182
4. Cuando la conciliación se realice
directamente el director o el asesor del
área correspondiente no operará la
limitante por cuantía de que trate el
numeral 1 de este artículo.
Con todo, estos centros no podrán
conocer de asuntos contencioso
administrativos.
Parágrafo 1º. Los egresados de las
facultades de derecho que obtengan
licencia provisional para el ejercicio de la
profesión, podrán realizar su judicatura
como abogados conciliadores en los
centros de conciliación de los
consultorios jurídicos y no se tendrán en
cuenta para la determinación del índice de
que trate el artículo 42 de la presente ley.
Parágrafo 2º. A efecto de realizar su
práctica en los consultorios jurídicos, los
estudiantes de derecho deberán cumplir
con una carga mínima en mecanismos
alternativos de solución de conflictos.
Con anterioridad a la misma deberán
haber cursado y aprobado la capacitación
respectiva, de conformidad con los
parámetros de capacitación avalados por
el Ministerio de Justicia y del Derecho a
que se refiere el artículo 91 de la Ley 446
de 1998.
Artículo 12. Inexequible. Centros de
conciliación autorizados para conciliar en
materia de lo contencioso administrativo.
El Gobierno Nacional expedirá el
reglamento mediante el cual se
determinen los requisitos que deberán
cumplir los centros para que puedan

conciliar en materia de lo contencioso
administrativo151.
Artículo 16. Selección del conciliador. La
selección de la persona que actuará como
conciliador se podrá realizar:
a) Por mutuo acuerdo entre las partes;
b) A prevención, cuando se acuda
directamente a un abogado conciliador
inscrito ante los centros de conciliación;
c) Por designación que haga el centro de
conciliación, o
d) Por solicitud que haga el requirente
ante los servidores públicos facultados
para conciliar.
Artículo 17. Inhabilidad especial. El
conciliador no podrá actuar como árbitro,
asesor o apoderado de una de las partes
intervinientes en la conciliación en
cualquier proceso judicial o arbitral
durante un (1) año a partir de la
expiración del término previsto para la
misma. Esta prohibición será permanente
en la causa en que haya intervenido como
conciliador.
Los centros de conciliación no podrán
intervenir en casos en los cuales se
encuentren directamente interesados los
centros o sus funcionarios.
Capítulo VI
De la conciliación extrajudicial
materia civil
151
C. Const. C- 893/2001. C. Vargas
183
Artículo 27. Conciliación extrajudicial en
materia civil. La conciliación
extrajudicial en derecho en materias que
sean de competencia de los jueces civiles
podrá ser adelantada ante los
conciliadores de los centros de
conciliación, ante los delegados
regionales y seccionales de la Defensoría
del Pueblo, los agentes del ministerio
público en materia civil y ante los
notarios. A falta de todos los anteriores en
el respectivo municipio, esta conciliación
podrá ser adelantada por los personeros y
por los jueces civiles o promiscuos
municipales.
Capítulo VIII
Conciliación extrajudicial en materia de
familia
Artículo 31. Conciliación extrajudicial en
materia de familia. La conciliación
extrajudicial en derecho en materia de
familia podrá ser adelantada ante los
conciliadores de los centros de
conciliación, ante los defensores y los
comisarios de familia, los delegados
regionales y seccionales de la defensoría
del pueblo, los agentes del ministerio
público ante las autoridades judiciales y
administrativas en asuntos de familia y
ante los notarios. A falta de todos los
anteriores en el respectivo municipio, esta
conciliación podrá ser adelantada por los
personeros y por los jueces civiles o
promiscuos municipales.
en
Estos podrán conciliar en los asuntos a
que se refieren el numeral 4 del artículo

277 del Código del Menor152 y el artículo
47 de la Ley 23 de 1991.(Ver el art. 8,
Decreto Nacional 4840 de 2007).
Artículo 32. Medidas provisionales en la
conciliación extrajudicial en derecho en
asuntos de familia. Si fuere urgente los
defensores y los comisarios de familia,
los agentes del ministerio público ante las
autoridades judiciales y administrativas
en asuntos de familia y los jueces civiles
o promiscuos municipales podrán adoptar
hasta por treinta (30) días, en caso de
riesgo o violencia familiar, o de amenaza
o violación de los derechos
fundamentales constitucionales de la
familia o de sus integrantes, las medidas
provisionales previstas en la ley y que
consideren necesarias, las cuales para su
mantenimiento deberán ser refrendadas
por el juez de familia.
Los conciliadores de centros de
conciliación, los delegados regionales y
seccionales de la defensoría del pueblo,
los personeros municipales y los notarios
podrán solicitar al juez competente la
toma de las medidas señaladas en el
presente artículo.
El incumplimiento de estas medidas
acarreará multa hasta de diez (10) salarios
mínimos legales mensuales vigentes a
cargo del sujeto pasivo de la medida a
favor del Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar.
Capítulo X
Requisito de procedibilidad
152
L. 1098/2006
184
Artículo 35. Modificado por el art. 52,
Ley 1395 de 2010 Requisito de
procedibilidad. En los asuntos
susceptibles de conciliación, la
conciliación extrajudicial en derecho es
requisito de procedibilidad para acudir
ante las jurisdicciones civil, contencioso
administrativa, laboral y de familia, de
conformidad con lo previsto en la
presente ley para cada una de estas áreas.
(Art. 13, Ley 1285 de 2009)
Realizada la audiencia sin que se haya
logrado acuerdo conciliatorio total o
parcial, se prescindirá de la conciliación
prevista en el artículo 101 del Código de
Procedimiento Civil o de la oportunidad
de conciliación que las normas aplicables
contemplen como obligatoria en el
trámite del proceso, salvo cuando el
demandante solicite su celebración.
El requisito de procedibilidad se
entenderá cumplido cuando se efectúe la
audiencia de conciliación sin que se logre
el acuerdo, o cuando vencido el término
previsto en el inciso 1º del artículo 20 de
esta ley la audiencia no se hubiere
celebrado por cualquier causa; en este
último evento se podrá acudir
directamente a la jurisdicción con la sola
presentación de la solicitud de
conciliación.
Con todo, podrá acudirse directamente a
la jurisdicción cuando bajo la gravedad
del juramento, que se entenderá prestado
con la presentación de la demanda, se
manifieste que se ignora el domicilio, el
lugar de habitación y el lugar de trabajo

del demandado, o que este se encuentra
ausente y no se conoce su paradero.
Cuando en el proceso de que se trate, y se
quiera solicitar el decreto y la práctica de
medidas cautelares, se podrá acudir
directamente a la jurisdicción. De lo
contrario, tendrá que intentarse la
conciliación extrajudicial en derecho
como requisito de procedibilidad, de
conformidad con lo previsto en la
presente ley.
Parágrafo. Cuando la conciliación
extrajudicial en derecho sea requisito de
procedibilidad y se instaure la demanda
judicial, sin perjuicio de lo previsto en los
artículos 22 y 29 de esta ley el juez
impondrá multa a la parte que no haya
justificado su inasistencia a la audiencia.
Esta multa se impondrá hasta por valor de
dos (2) salarios mínimos legales
mensuales vigentes en favor del Consejo
Superior de la Judicatura.
Subrayado Declarado Inexequible por
Sentencia Corte Constitucional 893 de
2001 , Texto en Negrilla Declarado
Exequible Sentencia Corte Constitucional
417 de 2002
Declarado exequible condicionalmente
por la Corte Constitucional en Sentencia
1195 de 2001 , bajo el entendido que
cuando hubiere violencia intrafamiliar la
víctima no estará obligada a asistir a la
audiencia de conciliación y podrá
manifestarlo así al juez competente, si
opta por acudir directamente a la
jurisdicción del Estado.
185
Artículo 36. Rechazo de la demanda. La
ausencia del requisito de procedibilidad
de que trata esta ley, dará lugar al rechazo
de plano de la demanda153.
Declarado exequible condicionalmente
por la Corte Constitucional en Sentencia
893 de 2001154, bajo el entendido que
cuando hubiere violencia intrafamiliar la
víctima no estará obligada a asistir a la
audiencia de conciliación y podrá
manifestarlo así al juez competente, si
opta por acudir directamente a la
jurisdicción del Estado.
Artículo 37. Modificado por el art. 2 del
Decreto Nacional 131 de 2001 Requisito
de procedibilidad en asuntos de lo
contencioso administrativo. Antes de
incoar cualquiera de las acciones
previstas en los artículos 86 y 87 del
Código Contencioso Administrativo, las
partes, individual o conjuntamente,
deberán formular solicitud de conciliación
extrajudicial, si el asunto de que se trate
es conciliable. La solicitud se acompañará
de la copia de la petición de conciliación
enviada a la entidad o al particular, según
el caso, y de las pruebas que fundamenten
las pretensiones.
Parágrafo 1º. Este requisito no se exigirá
para el ejercicio de la acción de
repetición. Declarado Exequible
Sentencia Corte Constitucional 314 de
2002
Parágrafo 2º. Cuando se exija cumplir el
requisito de procedibilidad en materia de
153
L. 1285/2009. Art. 13
154
C. Const, C-893/01. C. Vargas.

lo contencioso administrativo, si el
acuerdo conciliatorio es improbado por el
juez o magistrado, el término de
caducidad suspendido por la presentación
de la solicitud de conciliación se
reanudará a partir del día siguiente hábil
al de la ejecutoria de la providencia
correspondiente.
Nota: El presente artículo ha sido
corregido conforme al Decreto Nacional
131 de 2001, art. 2, por el cual se
corrigen yerros. Declarado exequible
Sentencia Corte Constitucional 1195 de
2001 , Texto en negrilla Declarado
exequible Sentencia Corte Constitucional
417 de 2002
Artículo 38. Modificado art. 40, Ley 1395
de 2010155. Requisito de procedibilidad en
asuntos civiles. Si la materia de que se
trate es conciliable, la conciliación
extrajudicial en derecho deberá intentarse
antes de acudir a la jurisdicción civil en
los procesos declarativos que deban
tramitarse a través del procedimiento
ordinario o abreviado, con excepción de
los de expropiación y los divisorios.
Declarado exequible Sentencia Corte
Constitucional 1195 de 2001
Artículo 40. Requisito de procedibilidad
en asuntos de familia. Sin perjuicio de lo
dispuesto en el inciso 5º del artículo 35 de
esta ley, la conciliación extrajudicial en
derecho en materia de familia deberá
intentarse previamente a la iniciación del
proceso judicial en los siguientes asuntos:
155
L. 1395/2010.
186
1. Controversias sobre la custodia y el
régimen de visitas sobre menores e
incapaces.
2. Asuntos relacionados con las
obligaciones alimentarias.
3. Declaración de la unión marital de
hecho, su disolución y la liquidación de la
sociedad patrimonial.
4. Rescisión de la partición en las
sucesiones y en las liquidaciones de
sociedad conyugal o de sociedad
patrimonial entre compañeros
permanentes.
5. Conflictos sobre capitulaciones
matrimoniales.
6. Controversias entre cónyuges sobre la
dirección conjunta del hogar y entre
padres sobre el ejercicio de la autoridad
paterna o la patria potestad.
7. Separación de bienes y de cuerpos.
Declarado exequible condicionalmente
por la Corte Constitucional en Sentencia
C-1195 de 2001156, bajo el entendido que
cuando hubiere violencia intrafamiliar la
víctima no estará obligada a asistir a la
audiencia de conciliación y podrá
manifestarlo así al juez competente, si
opta por acudir directamente a la
jurisdicción del Estado.
Artículo 41. Servicio social de centros de
conciliación. El Gobierno Nacional
expedirá el reglamento en que establezca
156
C.Const, C-1195/01. M. Cepeda.

un porcentaje de conciliaciones que los
centros de conciliación y los notarios
deberán atender gratuitamente cuando se
trate de audiencias sobre asuntos respecto
de los cuales esta ley exija el
cumplimiento del requisito de
procedibilidad y fijará las condiciones
que los solicitantes de la conciliación
deberán acreditar para que se les conceda
este beneficio. Atender estas audiencias
de conciliación será de forzosa aceptación
para los conciliadores.
Capítulo XI
De la conciliación judicial
Artículo 43157. Modificado por el art. 70,
Ley 1395 de 2010 Oportunidad para la
audiencia de conciliación judicial. Las
partes, de común acuerdo, podrán
solicitar que se realice audiencia de
conciliación en cualquier etapa de los
procesos. Con todo, el juez, de oficio,
podrá citar a audiencia.
En la audiencia el juez instará a las partes
para que concilien sus diferencias; si no
lo hicieren, deberá proponer la fórmula
que estime justa sin que ello signifique
prejuzgamiento. El incumplimiento de
este deber constituirá falta sancionable de
conformidad con el régimen disciplinario.
Si las partes llegan a un acuerdo el juez lo
aprobará, si lo encuentra conforme a la
ley, mediante su suscripción en el acta de
conciliación.
157
Artículo Modificado por el art. 70, Ley 1395
de 2010, Derogado por el literal c), art. 626, Ley
1564 de 2012.
187
Si la conciliación recae sobre la totalidad
del litigio, el juez dictará un auto
declarando terminado el proceso, en caso
contrario, el proceso continuará respecto
de lo no conciliado.
Artículo 44. Suspensión de la audiencia
de conciliación judicial. La audiencia de
conciliación judicial sólo podrá
suspenderse cuando las partes por mutuo
acuerdo la soliciten y siempre que a juicio
del juez haya ánimo conciliatorio.
Parágrafo 1º. En estos casos el juez no
podrá suspender de plano la audiencia sin
que se haya realizado discusión sobre el
conflicto con el fin de determinar el
ánimo conciliatorio.
Parágrafo 2º. En la misma audiencia se
fijará una nueva fecha y hora para su
continuación, dentro de un plazo que no
podrá exceder de cinco (5) días.
Artículo 45. Fijación de una nueva fecha
para la celebración de la audiencia de
conciliación judicial. Si la audiencia,
solicitada de común acuerdo, no se
celebrare por alguna de las causales
previstas en el parágrafo del artículo 103
de la Ley 446 de 1998, el juez fijará una
nueva fecha para la celebración de la
audiencia de conciliación. La nueva fecha
deberá fijarse dentro de un plazo que no
exceda de diez (10) días hábiles158.
Si la audiencia no se celebrare por la
inasistencia injustificada de alguna de las
partes, no se podrá fijar nueva fecha para
su realización, salvo que las partes
158
Revísese la Ley 1564 de 2012.
 188

nuevamente lo soliciten de común una controversia relativa a asuntos de

acuerdo…”. libre disposición o aquellos que la ley
autorice.
Artículo 49. Derogatorias. Andrés
Pastrana Arango. Presidente. El arbitraje se rige por los principios y
reglas de imparcialidad, idoneidad,
Otros mecanismos de descongestion celeridad, igualdad, oralidad, publicidad y
judicial: contradicción.

El Arbitraje El laudo arbitral es la sentencia que

profiere el tribunal de arbitraje. El laudo
LEY 1563 DE 2012 puede ser en derecho, en equidad o
técnico.
(julio 12)
En los tribunales en que intervenga una
Diario Oficial No. 48.489 de 12 de julio entidad pública o quien desempeñe
de 2012
funciones administrativas, si las
controversias han surgido por causa o con
CONGRESO DE LA REPÚBLICA
ocasión de la celebración, desarrollo,
ejecución, interpretación, terminación y
Por medio de la cual se expide el Estatuto
liquidación de contratos estatales,
de Arbitraje Nacional e Internacional y se
incluyendo las consecuencias económicas
dictan otras disposiciones.
de los actos administrativos expedidos en
EL CONGRESO DE COLOMBIA ejercicio de facultades excepcionales, el
laudo deberá proferirse en derecho.
DECRETA:
ARTÍCULO 2o. CLASES DE
SECCIÓN PRIMERA. ARBITRAJE. El arbitraje será ad hoc, si
es conducido directamente por los
ARBITRAJE NACIONAL. árbitros, o institucional, si es
administrado por un centro de arbitraje. A
CAPÍTULO I. falta de acuerdo respecto de su naturaleza
y cuando en el pacto arbitral las partes
NORMAS GENERALES DEL guarden silencio, el arbitraje será
ARBITRAJE NACIONAL. institucional. Cuando la controversia
verse sobre contratos celebrados por una
ARTÍCULO 1o. DEFINICIÓN, entidad pública o quien desempeñe
MODALIDADES Y PRINCIPIOS. El funciones administrativas, el proceso se
arbitraje es un mecanismo alternativo de regirá por las reglas señaladas en la
solución de conflictos mediante el cual las presente ley para el arbitraje institucional.
partes defieren a árbitros la solución de

Los procesos arbitrales son de mayor
cuantía cuando versen sobre pretensiones
patrimoniales superiores a cuatrocientos
salarios mínimos legales mensuales
vigentes (400 smlmv) y de menor cuantía,
los demás.
Cuando por razón de la cuantía o de la
naturaleza del asunto no se requiera de
abogado ante los jueces ordinarios, las
partes podrán intervenir directamente en
el arbitraje.
ARTÍCULO 3o. PACTO
ARBITRAL. El pacto arbitral es un
negocio jurídico por virtud del cual las
partes someten o se obligan a someter a
arbitraje controversias que hayan surgido
o puedan surgir entre ellas.
El pacto arbitral implica la renuncia de las
partes a hacer valer sus pretensiones ante
los jueces. El pacto arbitral puede
consistir en un compromiso o en una
cláusula compromisoria.
En el pacto arbitral las partes indicarán la
naturaleza del laudo. Si nada se estipula al
respecto, este se proferirá en derecho.
PARÁGRAFO. Si en el término de
traslado de la demanda, o de su
contestación, o de las excepciones
previas, una parte invoca la existencia de
pacto arbitral y la otra no la niega
expresamente, ante los jueces o el tribunal
de arbitraje, se entiende válidamente
probada la existencia de pacto arbitral.
ARTÍCULO 4o. CLÁUSULA
COMPROMISORIA. La cláusula
189
compromisoria, podrá formar parte de un
contrato o constar en documento separado
inequívocamente referido a él.
La cláusula compromisoria que se pacte
en documento separado del contrato, para
producir efectos jurídicos deberá expresar
el nombre de las partes e indicar en forma
precisa el contrato a que se refiere.
ARTÍCULO 7o. ÁRBITROS. Las
partes determinarán conjuntamente el
número de árbitros, que siempre será
impar. Si nada se dice al respecto, los
árbitros serán tres (3), salvo en los
procesos de menor cuantía, caso en el
cual el árbitro será único.
El árbitro debe ser colombiano y
ciudadano en ejercicio; no haber sido
condenado por sentencia judicial a pena
privativa de la libertad, excepto por
delitos políticos o culposos, ni estar
inhabilitado para ejercer cargos públicos
o haber sido sancionado con destitución.
En los arbitrajes en derecho, los árbitros
deberán cumplir, como mínimo, los
mismos requisitos exigidos para ser
magistrado de Tribunal Superior de
Distrito Judicial, sin perjuicio de las
calidades adicionales exigidas por los
reglamentos de los centros de arbitraje o
por las partes en el pacto arbitral.
ARTÍCULO 8o. DESIGNACIÓN DE
LOS ÁRBITROS. Las partes nombrarán
conjuntamente los árbitros, o delegarán
tal labor en un centro de arbitraje o un
tercero, total o parcialmente. La
designación a cargo de los centros de

arbitraje se realizará siempre mediante
sorteo, dentro de la especialidad jurídica
relativa a la respectiva controversia y
asegurando una distribución equitativa
entre los árbitros de la lista.
<Notas del Editor> Ningún árbitro o
secretario podrá desempeñarse
simultáneamente como tal, en más de
cinco (5) tribunales de arbitraje en que
intervenga como parte una entidad
pública o quien ejerza funciones
administrativas en los conflictos relativos
a estas.
ARTÍCULO 9o. SECRETARIOS. Los
árbitros designarán un secretario quien
deberá ser abogado y no podrá ser
cónyuge o compañero permanente, ni
tener relación contractual, de
subordinación o dependencia, de
parentesco hasta cuarto grado de
consanguinidad o civil o segundo de
afinidad, con ninguno de los árbitros. El
secretario deberá ser escogido de la lista
del centro en la que se adelante el
procedimiento arbitral159 .
CAPÍTULO VI
CENTROS DE ARBITRAJE
Artículo 50. Creación. Las entidades
públicas y las personas jurídicas sin
ánimo de lucro podrán crear centros de
arbitraje con autorización del Ministerio
de Justicia y del Derecho,
previo cumplimiento de los siguientes
requisitos:
159
C. Const. C- 305/2013. G. Mendoza. Apartes
subrayadas declarados EXEQUIBLES, por los
cargos examinados, por la Corte Constitucional.
190
1. Estudio de factibilidad desarrollado de
acuerdo con la metodología que para el
efecto determine el Ministerio.
2. Acreditar suficiencia de recursos
administrativos y financieros.
La amigable composición160.
SECCIÓN SEGUNDA
AMIGABLE COMPOSICIÓN
Artículo 59. Definición. La amigable
composición es un mecanismo alternativo
de solución de conflictos, por medio del
cual, dos o más particulares, un particular
y una o más entidades públicas, o varias
entidades públicas, o quien desempeñe
funciones administrativas, delegan en un
tercero, denominado amigable
componedor, la facultad de definir, con
fuerza vinculante para las partes, una
controversia contractual de libre
disposición.
El amigable componedor podrá ser
singular o plural.
La amigable composición podrá acordarse
mediante cláusula contractual o contrato
independiente.
Artículo 60. Efectos. El amigable
componedor obrará como mandatario de
las partes y, en su decisión, podrá precisar
160
http://conciliacion.gov.co/portal/Amigable-
Composición/Procedimiento-de-Amigable-
Composición. Recuperada el 6 de febrero de 2017.

el alcance o forma de cumplimiento de las
obligaciones derivadas
de un negocio jurídico, determinar la
existencia o no de un incumplimiento
contractual y decidir sobre conflictos de
responsabilidad suscitados entre las
partes, entre otras determinaciones.
La decisión del amigable componedor
producirá los efectos legales propios de la
transacción. Salvo convención en
contrario, la decisión del amigable
componedor estará fundamentada en la
equidad, sin perjuicio de que el amigable
componedor haga uso de reglas de
derecho, si así lo estima conveniente.
Artículo 61. Designación y
Procedimiento. Salvo convención en
contrario, el amigable componedor no
tendrá que ser abogado.
Las partes podrán determinar libremente
el número de amigables componedores. A
falta de tal acuerdo, el amigable
componedor será único.
Las partes podrán nombrar al amigable
componedor directamente o delegar en un
tercero su designación. El tercero
delegado por las partes para nombrar al
amigable componedor puede ser una
persona natural o jurídica. A falta de
acuerdo previo entre las partes, se
entenderá que se ha delegado la
designación a un centro de arbitraje del
domicilio de la parte convocada escogido
a prevención por la parte convocante.
El procedimiento de la amigable
composición podrá ser fijado por las
191
partes directamente, o por referencia a un
reglamento de amigable composición de
un centro de arbitraje, siempre que se
respeten los derechos de las partes a la
igualdad y a la contradicción de
argumentos y pruebas.
A falta de acuerdo entre las partes, se
entenderán acordadas las reglas de
procedimiento del centro de arbitraje del
domicilio de la parte convocada, escogido
a prevención por la parte convocante.
De no existir un centro de arbitraje en el
domicilio de la parte convocada, la parte
convocante podrá escoger cualquier
centro de arbitraje del país para la
designación y el procedimiento a seguir a
falta de acuerdo expreso.
SECCIÓN CUARTA
ARBITRAJE SOCIAL
Artículo 117. Arbitraje social. Los
centros de arbitraje deberán promover
jornadas de arbitraje social para la
prestación gratuita de servicios en
resolución de controversias de hasta
cuarenta salarios mínimos legales
mensuales vigentes (40 smlmv), sin
perjuicio de que cada centro pueda prestar
el servicio por cuantías superiores. Éste
arbitraje podrá prestarse a través de
procedimientos especiales, autorizados
por el Ministerio de Justicia y del
Derecho, breves y sumarios.
En estos procesos las partes no requieren
de apoderado, se llevarán por un solo
árbitro y el centro de arbitraje cumplirá
las funciones secretariales. Los centros

tendrán lista de árbitros voluntarios y será
escogido por las partes de dicha lista.
Cuando el arbitraje no pueda adelantarse
por los árbitros de la referida lista, el
centro sorteará de la lista general de
árbitros del centro.
El árbitro sorteado que se abstenga de
aceptar el nombramiento, sin justa causa,
será excluido de la lista de árbitros del
respectivo centro.
Parágrafo. El Ministerio de Justicia y del
Derecho expedirá la reglamentación a que
haya lugar, en donde establezca el
número mínimo de arbitrajes sociales
gratuitos que cada centro debe adelantar
en cada anualidad.
Los árbitros serán aceptados
expresamente por las partes, y en ningún
caso recibirán honorarios profesionales en
los asuntos de arbitraje social161.
“…AMIGABLE COMPOSICION
ARBITRAMENTO-Diferencias
La amigable composición es un
procedimiento eminentemente
contractual; el arbitramento es un
procedimiento judicial, aunque tenga
fundamento inmediato en un acuerdo de
voluntades, que se comprometen a que
particulares habilitados por ministerio de
la ley ejerzan la función estatal de dirimir
un conflicto de intereses generando
derogatoria de la jurisdicción estatal,
para el caso concreto.- Los amigables
componedores, por principio, no ejercen
161
L. 1563/2012. Art. 59 y ss.
192
función estatal judicial; por el contrario,
los árbitros sí, conforme lo establece
directamente la Constitución Política
(Art. 116). La amigable composición es
un mecanismo de autocomposición, los
amigables componedores son
representantes de las partes contratantes;
el arbitramento es mecanismo de
heterocomposición. La amigable
composición se desarrolla en la forma
acordada autónomamente por las partes;
por el contrario, el arbitramento en
cuanto a su tramitación se halla sujeto a
regulación legal específica. La amigable
composición concluye en un acuerdo o
convención que tiene los efectos de
transacción; el arbitramento concluye en
laudo que produce los efectos propios de
las sentencias judiciales.
ACCION DE TUTELA CONTRA
CAMARA DE COMERCIO DE
MEDELLIN
Y No siendo actividad pública que trasunta
ejercicio de funciones administrativas o
la prestación de servicio público, la
actividad que desarrolla un particular -
Centro de Arbitraje o no, persona natural
o jurídica- al designar por virtud de
acuerdo autónomo de las partes de un
contrato, amigables componedores,
encuentra la Corte que no se cumplen,
por este aspecto, en el caso presente de
designación del amigable componedor
efectuada por la Cámara de Comercio de
Medellín, los supuestos legales básicos
exigidos para la procedencia de la tutela
contra particulares, en armonía con el
artículo 86 de la Constitución, pues como
ha quedado establecido, las entidades

accionadas son entidades de carácter
privado que no ejercen funciones
administrativas, o que tengan a cargo la
prestación de servicios públicos.
AMIGABLE COMPOSICION-Designación
del amigable componedor viola derecho al
debido proceso y de acceso a la administración
de justicia/PERJUICIO IRREMEDIABLE A
EMPRESA DE TRANSPORTE MASIVO
DEL VALLE DE ABURRA
Para la Corte la puesta en marcha de la
amigable composición, estando pendiente
de resolver por el juez competente la
petición sobre definición de la vía idónea
para decidir los reclamos formulados por
el Consorcio Hispano Alemán, acarrea,
un perjuicio irremediable en contra de los
derechos constitucionales fundamentales
de la ETMVA al debido proceso y de
acceso a la administración de justicia,
que amerita, como medida transitoria,
que se acceda al amparo y se adopten con
ese carácter medidas que suspendan el
funcionamiento de la amigable
composición. Desatar el mecanismo de la
amigable composición, con aplicación
prevalente del contrato adicional de 13
de febrero de 1992 puede llevar a que
mientras él se adelanta, con las
consecuencias contractuales establecidas
de continuar hacia la conformación de un
arbitraje internacional, sobrevenga
decisión definitiva y que ésta pudiere ser
contraria a la vigencia y prevalencia de
ese mecanismo. Se genera para el
accionante una situación de indefensión
que lleva de manera ineluctable a la
configuración de un perjuicio
irremediable, lo que amerita la actuación
193
del juez constitucional a través de
medidas transitorias de amparo162.
“…6. Conclusión.
En armonía con las consideraciones
expuestas y con fundamento en ellas, la
Corte no encuentra procedente la acción
ejercitada como mecanismo definitivo de
protección pero habrá de confirmar la
decisión adoptada por el Juzgado Décimo
Civil del Circuito de Medellín que
concedió la tutela impetrada como
mecanismo transitorio de garantía de los
derechos fundamentales al debido proceso
y de acceso a la administración de
justicia.
Decisión: Primero.- CONFIRMAR, por
las razones expuestas en esta providencia,
la sentencia de primera instancia
proferida el día 20 de mayo de 1999 por
el Juzgado Décimo Civil del Circuito de
Medellín por medio de la cual concedió
como mecanismo transitorio de garantía
de los derechos fundamentales al debido
proceso y de acceso a la administración
de justicia la tutela impetrada por la
Empresa de Transporte Masivo del Valle
de Aburrá contra la Cámara de Comercio
de Medellín y el Consorcio Hispano
Alemán. Esta medida permanecerá en
vigencia hasta tanto se profiera
providencia definitiva por el juez
competente de la controversia contractual
entre las partes…”.
Una de las manera de intentar garantizar
que los esfuerzos académicos,
162
C. Const SU 091/2000 A. Tafur
 194

pedagógicos y de investigación que se Organizar espacios de discusión a nivel

realizan en las Universidades impacten la institucional, local y regional para que se
región, es mediante lo ue se ha compartan los resultados de estas
denominado las líneas de investigación. investigaciones.
La ue puede ser definida y entendida
como el conjunto de investigaciones
sobre un mismo campo objetual, una
misma región de la realidad o área de
conocimiento, el cual articula proyectos
concretos desde los cuales se dinamizan
los procesos académicos.163 En este orden
de ideas, las líneas de investigación en
derecho tiene que estar relacionada con
temas de su objeto de estudio.

Por lo que las discusiones académicas

deben generar espacios de discusión e
investigación a fin de conocer los
problemas que se presentan en la
sociedad, y diseñar posibles soluciones a
los mismos para que se mejoren los
niveles de convivencia entre los
miembros de la comunidad.

De igual manera, que los proyectos de

investigación que se desarrollen a partir
de las líneas de investigación del
programa de derecho de la fundación, se
conviertan en fuentes de conocimiento de
primera mano sobre el desarrollo de estos
mecanismos en la ciudad y el
departamento de Risaralda.

Por lo que se deberá construir una base de

datos sobre proyectos y temas que
permitan el fortalecimiento de las líneas
de investigación del programa y que serán
desarrolladas por el grupo.

163

www.uniagraria.edu.co/Glosario_Investigacion.html.
Recuperada el 5 de julio de 2011. Hora: 10:00 p. m.
 195

TALLER No. 5 6. ¿Cuáles son las características del

FECHA SESION:
TEMAS: PERSONAS JURIDICAS, y
MECANISMOS ALTERNOS DE
SOLUCION DE CONFLICTOS
(CONCILIACION)
Los y las estudiantes previa lectura,
revisión y análisis de los contenidos que
tienen relación con estas temáticas,
quienes reunidos en grupos hasta de tres
(3 ) personas y con la pretensión que
conzcan algunos aspectos claves de las
personas jurídicas y los denominados
“Mecanismos alternos de solución de
conflictos”. Estarán en capacidad de
absolver entre otras las siguientes:
PREGUNTAS:
1. ¿En qué consisten los mecanismos
alternos de solución de
conflictos?.
2. ¿Cuál es su sustento legal y
constitucional?.
3. ¿Cuáles son. Identifíquelos?
4. ¿Explique brevemente la ley 23 de
1991?.
5. ¿Cuál es la función de los
consultorios jurídicos?.
conciliador?.
7. ¿Explique en qué consiste el
requisito de procedibilidad y cuál
es la norma vigente?.
8. ¿Cuáles fueron las modificciones
que se introdujeron a partir del
Código General del proceso?.
9. Los estudiantes deberán investigar
la exposición de motivos de la ley
640 de 2001, y deberán hallar los
puntos de encuentro entre las
normas que hablan de la
importancia de estos mecanismos.
10. Los estudiantes deberán investigar
la exposición de motivos de la ley
640 de 2001, y deberán hallar los
puntos de encuentro entre las
normas que hablan de la
importancia de estos mecanismos.
11. Deberán identificar ¿Cuáles son
los elementos mínimos de un acta
de conciliación?.
12. ¿Qué otra clase de mecanismos de
descongestión judicial existen en
Colombia? (Deben realizar
indagación bibliográfica).
 196

ASIGNATURA: DERECHO CIVIL GENERAL Y PERSONAS

TALLER EVALUATIVO

TEMA: ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL

Los trabajos en grupo deben ser elementos fundamentales para la socialización y

comprensión del derecho. Toda vez, que los abogados debemos en la mayoría de los casos
tomar decisiones colegiadas.

Las decisiones de los jueces son fundamento importante para el fortalecimiento de la

capacidad de análisis y crítica del derecho.

ELEMENTOS PARA EL ANÁLISIS:

1. ¿De qué se trata la sentencia, y cuál es el tema de debate?.

2. ¿Cuál es la sentencia del Tribunal?.
3. ¿Cuál es la radicación?.
4. ¿Cuáles son los antecedentes?.
5. ¿Qué clase de sentencia es?.
6. ¿Qué se demandó en la sentencia?
7. ¿Cuáles son las consideraciones de la Corte Constitucional, y/o Corte Suprema de
justicia?.
8. ¿Qué dijo el juez de la primera instancia?.
9. ¿Qué se resolvió?.
10. ¿Qué dijo el juez de segunda instancia?.
11. ¿Qué nuevos elementos se pueden encontrar?.
12. ¿Cuál es la identificación total de la sentencia?.
13. ¿Cuál es la pregunta que se formula en el problema y/o problemas jurídicos?.
14. ¿Cuáles son los argumentos jurídicos de la demanda?. (Leerlos cuidadosamente).
15. ¿Explique brevemente cuáles son los hchos de la demanda?.
16. ¿Cuáles son las partes intervinientes, y qué solicitaron?.
17. ¿Cuál es la competencia de la H. Corte Constitucional?.
18. ¿Cuáles son los argumentos desde el derecho comparado en caso que los haya?.
19. ¿Cuál es la decisión de la autoridad que produjo la sentencia?.
20. ¿Hubo aclaración de voto?.
21. ¿Cuáles son las normas demandadas?.
22. ¿Qué clase de sala produjo esta decisión, y por qué?.
23. ¿De qué se trata el Decreto 2067 de 1991?. (¿Qué clase de decreto es, y por qué?).
24. ¿Hubo salvamento de voto?
25. ¿Fallaron la totalidad de lo solicitado?
26. ¿En qué consiste una sentencia inhibitoria?.
 197

27. ¿En qué sentido es el fallo del juez?

28. ¿Qué clase de juez dictó la sentencia?
29. ¿Es una sentencia inhibitoria?.
30. ¿Quiénes pueden presentar demandas constitucionales?.
31. ¿Fue una decisión colegiada. Sí___, No___, Por qué?. (Sustente su respuesta).
32. ¿Cúal fue el argumento principal del Procurador?.
33. ¿Cuál es su aporte personal en relación al tema de debate?.
34. ¿Por qué es importante esta sentencia?.
35. ¿Cuáles son los cargos?. (Descríbalos brevemente).
36. ¿Por qué debe intervenir el Procurador General?. Sustente su respuesta.
37. ¿Explique e indique cuáles son las normas constitucoonales que obligan la
participación del Procurador General de la Naación en algunas decisiones
relacionadas con demandas constitucionales, accions de tutela y nulidad en algunos
caso, cuál es su consecuencia en caso que no lo haga?.
38. ¿Por qué es competente la Corte constitucional, y/o Corte Suprema de Justicia?.
39. ¿Cuál es la metodología utilizada. Es decir, como inicia la Corte su argumentación
jurisprudencial?.
40. A ¿Qué otras normas o sentencias nos remite la Corte, y por qué?.
41. ¿Cuáles son los derechos fundamentales invocados?.
42. ¿Cuáles son los cargos en el caso que sea una sentencia de casación?.
43. ¿Cómo se deciden cada uno de los cargos?.
44. ¿Cuáles son las decisiones judiciales objeto de la revisión?.
45. ¿Cuáles son los fundamentos de la acción de tutela?.
46. ¿Por qué es una acción pública de inconstitucionalidad?.
47. ¿Cuál es la función del Magistrado Ponente?.
48. ¿Qué norma otorga la competencia a la Corte Constitucional?.
49. ¿Qué consagra el artículo 4º. de la Constitución política de Colombia?.
50. ¿Cuáles son las consecuencias de los fallos de constitucionalidad?.
51. ¿Cuáles son los argumentos centrales que sustentan la decisión del Juez (La ratio
decidendi)?.
52. ¿Cuándo una decisión se profiere en Sala plena, o en sala de revisión?.
53. ¿Explique el contenido del artículo 86 de la constitución política?.
54. ¿Las normas citadas se encuentran vigentes. Sí ___ No___ Por que?. (Justifique su
respuesta).
55. ¿Quiénes, y cuáles fueron los argumentos de las partes intervinientes?. (Explique y
justifique su argumentación).
56. ¿Explique el contenido del artículo 239 de la Constitución política?.
57. ¿Cuál es la competencia del Congreso de la república de Colombia?.
58. ¿Cómo se resolvió, y/o resolvieron los problemas jurídicos planteados?.
59. ¿Cuál es la competencia de la Corte Constitucional?. Identifique la norma, y/o
normas y relacionelas con el caso en estudio.
 198

60. ¿Cuál es el llamado de atención que le hace al legislador?.

61. ¿Cuále son los elementos que se definen en el artículo 86 de la Constiución política.
Explique claramente por lo menos uno de ellos?.
62. ¿Según la lectura de la sentencia. Explique e identifique cuáles son los elementos
en los que sustenta el juez su fallo?.
63. ¿Cuáles son las normas legales que sjustentan cómo se tramita, y en qué casos se
concede un recurso de casación. Indíquelas?.
64. ¿ Explique la diferencia entre una sentencia C, T y SU?.
65. . ¿Identifique la norma constitucional que sustenta lo anterior?.
 199

ASIGNATURA: DERECHO CIVIL GENERAL Y PERSONAS ( )

PROTOCOLO

IDENTIFICACION DEL GRUPO ( ) SEMESTRE

SESION No. FECHA:

ASISTENTES: ANEXO REGISTRO

AUSENTES: (CE/SE).

RELATOR: _________________________________________
CORRELATOR: _____________ ___________________________
PROTOCOLISTA: _ ______________________________________

1. TEMA CENTRAL DE LA SESION

_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
______________________________________________________________________

2. LECTURAS REQUERIDAS PARA LA SESION

_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________

3. OBJETIVO PRINCIPAL
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________

4. DESARROLLO DE LA SESION
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
 200

_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________

5. TAREAS ASIGNADAS PARA EL SIGUIENTE ENCUENTRO

_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________

6. POSICIONES RELEVANTES DEL GRUPO:

_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_______________________________________________________________________

7. CALIFICACION: ______________

Profesor
 201

ASIGNATURA: DERECHO CIVIL GENERAL Y PERSONAS

TALLER EVALUATIVO (NOTA FINAL).

Los y las estudiantes de acuerdo a los temas estudiados, y presentados en las exposiciones
realizadas por sus compañeros de clase mediante la técnica del seminario Alemán. Ejercicio
en el cuál se evidenciaron esfuerzo y trabajo por la mayoría. Por lo que deberan darle
respuesta a cada una de estas preguntas.

PREGUNTAS:

1. ¿Cuáles son las principales corrientes que influyeron en el código civil?

2. ¿ Cuáles fueron los antecedentes?.
3. ¿Cuáles son los periódos del Código de Bello?.
4. ¿ Cómo es la estructura general del Código. Civil?.
5. ¿ Cuáles son las ideas esenciales del Código civil?.
6. ¿ Cuáles han sido algunas de las reformas del Código Civil?.
7. ¿Cuáles fueron los principios en los que se inspiró el Código civil francés o código
de Napoleón?.
8. ¿Cuántos artículos tiene?
9. ¿Cuántos libros tiene?.
10. ¿Cuáles normas se encuentran vigentes?.
11. El título preliminar es un libro. Sí ___ No___ Por qué: (Sustente su afirmación).
12. ¿Cuál fue la contribución de Andrés Bello López, al Código Civil Colombiano?
13. ¿Cuál es la identificación de la sentencia?.
14. ¿Qué clase de fuentes se evidencian en esta sentencia?.
15. ¿De qué se trata la sentencia que le tocó analizar en el ejercicio anterior, y cuál es el
tema de debate?.
16. ¿Qué se demandó en la sentencia?
17. ¿Cuál es la posición y/o criterios de la Corte Constitucional?.
18. ¿Qué se resolvió?.
19. ¿Qué es la doctrina constitucional?
20. ¿Cuáles son los antecedentes de esta jurisprudencia?.
21. ¿Qué es la jurisprudencia constitucional?
22. ¿Cuáles son las clases de analogía?
23. ¿En qué consiste la costumbre, y cómo se aplica en el derecho civil Colombiano?.
24. ¿Cuáles son las clases de costumbre?.
25. ¿Cuál es la importancia de los principios generales del derecho?.
26. ¿ En qué consiste la ignorancia de la ley?.
27. ¿ Cómo se define la analogía?.
28. ¿ Qué son los principios generales del derecho?. (Explique cada uno de ellos).
29. ¿Cuál es la pregunta que se formula en el problema jurídico?.
 202

30. ¿Qué es el problema jurídico?.

31. ¿Cuáles son los argumentos de la demanda? (Leerlos ciudadosamente).
32. ¿Cuáles son las partes intervinientes, y cómo fue su posición?.
33. ¿Cuál es la competencia de la Corte Constitucional?.
34. ¿Cuáles son los argumentos desde el derecho comparado?.
35. ¿Cuál es la decisión de la autoridad que produjo la sentencia?.
36. ¿Quién la produjo?.
37. ¿Hubo aclaración de voto?
38. ¿Hubo salvamento de voto?
39. ¿Fallaron la totalidad de lo solicitado?.
40. ¿Es una sentencia inhibitoria?. Si __ No __ Por qué (Sustente la respuesta).
41. ¡Cómo se designa al magistrado ponente. Identifique la norma?.
42. ¿Cuál es la radicación?.
43. ¿Cuáles son los antecedentes de la analogía?.
44. ¿Qué clase de sentencia es, y por qué?.
45. ¿Cuáles son las posiciones más relevantes de las partes intervinientes?. (Explíquelas
brevemente).
46. ¿Cuáles son las consideraciones de la Corte Constitucional?.
47. ¿Cuál es la función del Magistrado Ponente?.
48. ¿Cuáles son las normas demandadas?. Explíquelas.
49. ¿De qué se trata el Decreto 2067 de 1991?.
50. ¿Qué clase de juez dictó la sentencia?
51. ¿Fue una decisión colegiada?. Sí___, No___, ¿Por qué?.
52. ¿Cuál es la norma otorga la competencia a la Corte Constitucional?.
53. ¿Qué consagra el artículo 4º. de la Constitución política de Colombia?.
54. ¿Cuáles son las consecuencias de los fallos de constitucionalidad?.
55. ¿Por qué es importante esta sentencia?.
56. ¿Cuál es el concepto del Procurador?.
57. ¿Por qué es competente la Corte constitucional para fallar esta acción?.
58. ¿Cuál es la metodología utilizada. Es decir, cómo inicia la Corte su argumentación
jurisprudencial?.
59. ¿A qué otras normas o sentencias nos remite la Corte, y por qué?.
60. ¿Explique el contenido del artículo 86 de la constitución política?.
61. ¿Cuáles son los derechos fundamentales invocados?.
62. ¿Cómo se resolvieron cada uno de los cargos?.
63. ¿Cuáles son las decisiones judiciales objeto de la revisión?.
64. ¿Quiénes y cuáles fueron los argumentos de las partes intervinientes?. (Explique y
justifique su argumentación.
65. De acuerdo a la lectura de la sentencia C- 486 de 1993. Previa identificación de la
misma. ¿Explique en qué consiste la personalidad jurídica, las clases de constumbre
y cuál es la relación de la costumbre con la ley, conceptos que allí son analizadas?.
 203

66. ¿Identifique si el tema de debate de esta sentencia está vigente?. (Sustente su

respuesta).
67. ¿Identifique claramente en su código de qué norma se trata esta modificación
Constitucional?.
68. Luego de hacer un barrido de las sentencias de la Corte Constitucional, que hayan
tenido relación con el tema de este taller. ¿Identifique a cuáles sentencias nos
remite?. Cuáles son sus antecedentes, y qué artículos constitucionales se encuentran
enfrentados?. Haga un breve resumen.
69. ¿Cuál es la norma constitucional que sustenta que el Procurador General de la
Nación debe intervenir en los juicios de constitucionalidad?. (Sustente su respuesta).
70. ¿Cuáles son sus conclusiones una vez leída, y analizada esta sentencia?. Explíque
sus posturas.
71. Cómo define cada uno de los tratadistas citados el concepto de persona?.
72. ¿Cómo se define la capacidad?.
73. ¿Cuáles son las garantías de los no nacidos?.
74. ¿Cómo está estructurado este escrito?.
75. ¿Cómo se concluye en el documento lo relacionado con los derechos del que está
por nacer?
76. ¿Cuál es la posición de la jurisprudencia Colombiana en relación con este tema?.
(Argumente y sustente su respuesta).
77. ¿Cuáles son los pronunciamientos más recientes de los jueces Colombianos en este
tema?. Cite por lo menos tres (3) sentencias de los últimos cinco (5) años.
(Buscarlas e idenificarlas de la H. Corte Consittucional y/o Corte Suprema de
Justicia).
78. Cuál es la conclusión de este documento?.
79. ¿Cuáles son los fundamentos legales y constitucionales del concepto de persona, y
del estado civil. Encuentran alguna relación. Explíquela?.
80. Luego del estudio y análisis de por lo menos una de las sentencias referenciadas en
este documento. Deberán resolver.
81. ¿Cuál es la identificación de la sentencia?.
82. ¿De qué se trata la sentencia, y cuál es el tema de debate?.
83. ¿Cuál es la pregunta que se formula en el problema jurídico?.
84. ¿Cuáles fueron las partes intervinientes, y cuáles fueron sus posiciones?
85. ¿Cómo se entiende el artículo 22 de la Ley 153 de 1887.
86. ¿Cuál es la posición y/o criterios de la Corte Constitucional en esta sentencia?.
87. ¿Que se resolvió?. (Explíquelo ampliamente).
88. ¿En qué consiste el concepto del estado civil?.
89. ¿Qué norma señala los hechos, y actos relativos al estado civil, que deben ser
inscritos en el registro?.
90. ¿En qué consiste el estado civil, y la capacidad?.
91. ¿Cuáles son las fuentes del estado civil?.
 204

92. ¿En qué consiste la nacionalidad?.

93. ¿Cuáles son sus elementos?.
94. ¿En qué consiste el domicilio, y cuál es la norma. Explíquelo?.
95. ¿Cuáles son las características del estado civil, y en qué consisten?.
96. ¿Cuáles son las acciones del estado civil. Explíquelas?.
97. ¿Cómo se prueba el estado civil?.
98. ¿En qué consistía la ley 92 de 1938. Está vigente Sí ____ No____ Por qué
(Explique y sustente su respuesta?
99. ¿Cuáles son los atributos de la personalidad, y explíquelos claramente.
100. ¿Cuál es la norma vigente hoy en relación de la nacionalidad?. (Identificado
lo anterior, Explíquela brevemente).
101. ¿El domicilio, clases?. En qué artículos del C. civil se encuentran
referenciados.
102. ¿Cuál fue el argumento de la Corte Constitucional cuando declara
inexequible la norma demandada?.
103. ¿Cuáles fueron los efectos de la sentencia?.
104. ¿En qué consiste la aclaración de voto?.
105. ¿En qué consiste el salvamento de voto?.
106. ¿En qué consiste una inhibitoria?. (Explique).
107. ¿Explique el contenido de los artículos 91, 93 del C. Civil. (A qué se refieren
los mismos).
108. ¿Cuáles son las normas que sustentan el bloque de constitucionalidad en
cuanto al tema del estado civil, y la personalidad jurídica?.
109. ¿En qué consiste la personalidad jurídica?.
110. ¿Qué es el bloque de constitucionalidad?.
111. ¿De acuerdo a la lectura de los fallos analizados qué diferencias, y puntos de
encuentro se pueden hallar?.
112. ¿Explique la diferencia entre domicilio y residencia?.
113. Explique la diferencia entre persona, personalidad jurídica y persona
jurídica. (Identifique las normas legales y constitucionales en las que se sustentan).
114. ¿Cuál es la norma constitucional que habla sobre la nacionalidad. Explique
sus partes.
115. ¿Cómo se pierde, y se recupera la nacionalidad?.
116. ¿Explique el concepto de doble nacionalidad?.
117. ¿Qué es una curaduría?.
118. ¿Qué es una guarda?.
119. ¿Qué es una curatela?.
120. ¿Qué es la tutela?.
121. ¿Cuáles son las clases de tutelas que el Código Civil Colombino contiene?.
122. ¿Quiénes pueden ser tutores?.
 205

123. ¿Quiénes están inhabilitados para desempeñar la tutela?.

124. ¿Qué son las cuentas de la tutela?.
125. ¿ Cómo se extingue la tutela?.
126. ¿ Quién es el curador, y cuál es su función?.
127. ¿Cuándo se dice que la persona está en esta de interdicción?.
128. ¿Qué efectos produce el estado de interdicción?.
129. ¿Cuál es la situación de los bienes de una persona sujeta a interdicción?.
130. ¿En qué consiste la guarda del menor?.
131. ¿Cuáles son las nuevas figuras que se introducen?.
132. ¿Qué normas se encuentran vigentes y dónde se encuentran en el Código?.
(Deberán realizar una comparación entre la norma vigente, y la derogada).
133. ¿En qué consistió la reforma?,
134. ¿Cuáles son los nuevos elementos de la ley?.
135. ¿Qué son los administradores fiduciarios?.
136. ¿Qué disposiciones se encuentran hoy vigentes?.
137. ¿Cuál es el tratamiento que se le da hoy a los niños, niñas y adolescentes con
algún grado de discapacidad, en la nueva normativa?.
138. ¿Cómo se clasifican las guardas?.
139. ¿ Cuáles fueron las principales modificaciones que se introdujeron (Explique
por lo menos tres (3)?.
140. ¿Identifique por lo menos tres (3) sentencias proferidas por los jueces
Colombianos relacionadas con el tema de estudio de este capítulo.
141. ¿ Explique en qué consiste la interdicción?.
142. ¿En qué consisten los mecanismos alternos de solución de conflictos?.
143. ¿Cuál es su sustento legal y constitucional?.
144. ¿Cuáles son. Identifíquelos?
145. ¿Explique brevemente la ley 23 de 1991?.
146. ¿Cuál es la función de los consultorios jurídicos?.
147. ¿Cuáles son las características del conciliador?.
148. ¿Explique en qué consiste el requisito de procedibilidad y cuál es la norma
vigente?.
149. Cuáles fueron las modificaciones que se introdujeron a partir del Código
General del proceso?.
150. Los estudiantes deberán investigar la exposición de motivos de la ley 640 de
2001, y deberán hallar los puntos de encuentro entre las normas que hablan de la
importancia de estos mecanismos.
151. ¿Qué son los administradores fiduciarios, y en qué casos son designados?.
152. Deberán identificar ¿Cuáles son los elementos mínimos de un acta de
conciliación?.
 206

153. ¿Cuáles fueron las modificaciones que se le introdujeron a la ley 640 de 2001
a partir de la entrada en vigencia del Código General del proceso (Ley 1512 de
2012).
154. ¿Qué otra clase de mecanismos de descongestión judicial existen en
Colombia? (Deben realizar indagación bibliográfica).
155. ¿Cuáles fueron las modificaciones que se le introdujeron a la ley 640 de 2001
a partir de la entrada en vigencia del Código General del proceso (Ley 1512 de
2012).
 207

ASIGNATURA: DERECHO CIVIL GENERAL Y PERSONAS

TALLER EVALUATIVO: (ANALISIS Y ESTUDIO DE CASOS)

FECHA:

NOMBRES: ____________________________________________
____________________________________________

INSTRUCCIONES GENERALES:

ACTIVIDADES:

1. Previa lectura, consulta de sus códigos, la constitución política y apuntes deberán

resolver los casos; ubicar las normas civiles y/o constitucionales que fundamenten cada
uno de los pedimentos de los mismos.

2. Deberán realizar un análisis claro, y extenso a cada uno de los casos

3. Trabajo en parejas. En caso de copia. Será fraude y se sanciona de acuerdo al

reglamento.

2. CASOS:

2. 1. CASO NUMERO 1. PEDRO Y JOSEFA, son padres de DIEGO LUIS, quien le fue
regalado a PEDRO, por la mamá biológica del menor, sin autorización de su marido.
Quienes mueren en un accidente aéreo. DIEGO LUIS tiene 16 años.

DIEGO LUIS, en compañía de otros menores de edad, como consecuencia que no los
dejaron seguir disfrutando de una fiesta en la unidad residencial donde residía uno de sus
amigos. Deciden emprenderla de manera violenta en contra de las personas encargadas de
la seguridad, y con algunas casas de la unidad. Ocasionando graves daños en las
instalaciones.

Así mismo, como consecuencia de la situación anterior. DIEGO LUIS de manera

irresponsable conduce un vehículo automotor, que se encontraba en el parqueadero de la
unidad donde estaba con sus amigos. En su loca carrera, destruye la portería del inmueble,
lesiona gravemente a uno de los porteros del edificio a quién el médico legista le dictaminó
una incapacidad superior a treinta (30) días. Este lesionado puede reclamar daños. De qué
clase. Sí___ No___ Por qué: (Sustente ampliamente su respuesta).
 208

DIEGO LUIS tiene un retardo moderado, diagnosticado médicamente. ¿Qué pasaría ante
esta nueva situación?. (Argumente su respuesta).

PREGUNTAS:

¿Qué norma legal le aplicaríamos a DIEGO LUIS. Toda vez que estos hechos ocurrieron en
diciembre de 2008.?
- ¿Por qué responde DIEGO LUIS?.
- ¿Por qué responden sus padres?.
- ¿Cuál de los padres?.
- ¿DIEGO LUIS como consecuencia de estos hechos puede ser vinculado penalmente?.
Sí___ No___ Por qué: (Sustente ampliamente su respuesta).
- ¿Qué derechos tienen los padres sobre DIEGO LUIS?.
¿ A partir de qué momento?.
¿DIEGO LUIS podría ser adoptado?.

2. 2. CASO NUMERO 2. A MARTA LILIANA, su abuelo le donó para su hijo si nacía

vivo, un lote de terreno ubicado en las afueras de la ciudad. Vía a Armenia, kilómetro
cinco. Uno de los trabajadores decide quedarse y cultivar dicho predio sin autorización,
sembrando frijoles, maíz y yuca y árboles frutales.

El trabajador decide lotear este predio, le construye una casa de habitación.

Marta Liliana llevaba viviendo en España diez (10) años, al regresar al país, decidió iniciar
la recuperación de este predio.

PREGUNTAS:

- ¿Qué tiene que hacer Marta LIliana?.

-¿Podrá reclamar el trabajador el predio por prescripción?
-¿Cómo se define la prescripción?.
- ¿Cuál es la norma vigente actualmente?.
. ¿Qué clase de prescripción se aplicaría en este caso en caso que exista?.

2. 3. CASO NUMERO 3. Cómo consecuencia de un paro judicial FABIAN, decide montar

un Juzgado en su oficina de abogado, contrata empleados. El paro tuvo una duración de
setenta y cinco (75) días. Espacio de tiempo en el que se emitieron sentencias judiciales, se
realizaron matrimonios y otras diligencias relacionadas con la actividad judicial.

PREGUNTAS:
 209

De acuerdo al tema de las responsabilidades que clase de sanciones podría recibir este
abogado. Sustente ampliamente su respuesta.
- ¿FABIAN SI____ NO____ puede ejercer estas funciones?.
- ¿Cuáles serían los requisitos que debería cumplir FABIAN, para poder ejercer este
cargo?.
- ¿Comete FABIAN, alguna conducta ilícita?. (Justifique su respuesta).
- ¿FABIAN estaría en capacidad de poder seguir ejerciendo su profesión de abogado?.
- ¿Habría lugar a cobrar daños y perjuicios por parte de Fabian?.
- ¿Cuál sería la norm que se aplicaría a FABIAN en caso que fuera sancionado
disciplinariamente?.

2. 4. CASO NUMERO 4. JOSE ANTONIO es un campesino, quien nos contrató para que
le llevaramos una sucesión. Una vez que estábamos de turno en el Consultorio jurídico de
la Universidad. Toda vez que la finca donde reside en compañía de su familia le fue dejado
por sus padres. Esta tiene un valor de $ 200.000.00.oo.

PREGUNTAS:

¿Podemos llevar ese caso?. Si___ No___ Por qué (Sustente su respuesta).
¿Nos puede contratar como abogados?.
¿Nos pueden revocar el mandato? Sí___ No____ Por qué?. (Justifique su respuesta).
- ¿Cuáles son las normas que aplicaríamos?.
- Cuáles serían las responsabilidades?.
- ¿En qué consiste el mandato, cuáles son sus elementos?. (Sustente ampliamente sus
respuestas).
-¿Puedo sustituir el poder?.
-¿Usted puede constituir personas jurídicas?.
- ¿De qué clase?. Sí____ No____ Porqué: (Sustente su respuesta).
-¿Cuál sería la norma que debería ser invocada por parte de los estudiantes del consultorio
jurídico de la Univeridad para darle una respuesta efectiva al usuario.

2. 5. CASO NUMERO 5. ROSA Y JOSE, se quieren divorciar, toda vez que ROSA, le
confesó a JOSE su infidelidad con CARLOS, un compañero de clase en la Universidad del
primer semestre, quien es casado. Y ante sus largas ausencias con el argumento de mucho
trabajo en la Universidad, salía al tiempo con un vecino. Habiendo quedado embarazada.
Esta pareja tiene dos (2) hijos menores de edad. JOSE desea iniciar los trámites de divorcio.

PREGUNTAS:

- ¿Qué tiene que hacer ROSA o JOSE?.

- ¿Cuál causal podría invocarse?.
 210

-¿JOSE podría alegar adulterio, bigamia, infidelidad. SI___ NO___ Por qué: (Sustente su
respuesta).
-¿Qué tiene que hacer JOSE para el reconocimiento del hijo?.
- ¿Ante quienes podrían acudir a la conciliación para resolver lo relacionado con los
menores de edad?
- ¿Quien la puede solicitar?.
- ¿Cuáles podrían ser las obligaciones de ROSA en relación a que resultara cónyuge
culpable?.
- ¿ROSA podría ser privada de la patria potestad por JOSE?. SI___ NO__ Por qué:
(Sustente su respuesta).
- ¿ROSA podría ser condenada a pagar alguna suma de dinero a JOSE?. Si____ No_____
Por qué?.
- ¿Identifique claramente la causal de divocio que porpia ser invocada?.

2.6. CASO NUMERO 6. JUAN Y JOSE, dos estudiantes de primer semestre de derecho de
la Fundación, luego de terminar la jornada académica deciden salir a tomarse unos tragos,
invitando a cinco (5) de sus compañeras, en un carro de alquiler de una de las compañías de
la ciudad. JUAN debido a su estado de alicoramiento, y ante un disgusto con una de las
damas, porque al parecer se estaba sobrepasando con ella, abandona el establecimiento, le
arrebata las llaves del carro a JOSE, y en su estampida ocasiona un accidente de tránsito,
cuadras más adelante.

JUAN, al parecer recogió en el camino a un tercero, el que resultó conduciendo el vehículo.

Como consecuencia de este accidente, JUAN quedó inconsciente con algunas lesiones, y
debajo del carro se evidenciaba que colisionó con una motocicleta, en la que se encontraban
dos ocupantes, un hombre y una mujer y un perro.

La mujer quien al parecer conducía la moto, resultó con fracturas en su mano derecha,
hematomas y laceraciones en la cara, el acompañante tenía una fractura de cadera, una
herida en la cabeza, y varios moretones.
Los ocupantes de la moto, llevaban un perro Doberman, el que presentaba igualmente
lesiones y algunas heridas. De acuerdo a lo afirmado por uno de los lesionado, a las
autoridades de policía que atendieron este accidente. Ellos llevaban el perro donde el
veterinario, toda vez que las heridas que presentaba este, fueron ocasionados por haber
mordido un niño en horas de la tarde. Cuando regresaron a su casa de habitación luego del
trabajo, lo hallaron en muy malas condiciones, y por eso se dirigían a esa hora, para que lo
atendieran de urgencias en una de las clínicas veterinarias cercanas al lugar de la colisión.

PREGUNTAS:
 211

a. De acuerdo a la exposición realizada por sus compañeros en la sesión pasada.

Expliquen la clase de responsabilidad que se presentó en este caso.
b. ¿Defina qué es delito, culpa e indemnización de perjuicios materiales y morales?.
c. En este caso hay solidaridad SI__ NO____ y Por qué (Sustente su respuesta).
d. ¿Quién deberá, y en qué proporción responder por los daños ocasionados?
e. ¿Cuál es la responsabilidad de JOSE, de las compañeras. Explique, y sustente su
respuesta.
f. ¿Quién podría ser condenado en costas?.
g. ¿Quién pagará los daños del carro de alquiler?.
h. ¿Qué daños en el caso que los haya deben pagar los dueños del animal que mordió
al niño?.

AUTOEVALUACION _____ Argumente y justifique su nota.

Profesor
 212

BIBLIOGRAFÍA:

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Incapaces. Editorial Temis, Bogotá.

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Normas y leyes

L. 721/2002. Modifica la Ley 75 de 1968.

L. 599/2000.
 214

Jurisprudencias

Sentencias Corte Constitucional

C.Const, C-651/1997. C. Gaviria.

C.Const, C-486/1993. E. Cifuentes.

C.Const, C-224/1994. J. Arango.

C.Const, C-582/1999. A. Martínez.

C.Const, C-674/1999. A. Martínez, y A. Tafur.

C.Const, SU-047/1999. C. Gaviria, y A. Martínez.

C.Const, C-836/2001. R. Escobar.

C. Const. C-916/02 Cepeda E.

C.Const, C-482/2003. A. Beltrán.

C.Const, T-648//2004. A. Beltrán.

C.Const, C- 1235/2005. R. Escobar.

C. Const. C-161/08 Sierra p.

C.Const, T- 629/2010. J. Henao.

Sentencia Corte Suprema de justicia

CSJ Civil. 23 Sep. 2003. C. Nader.

Sentencias Tribunal Superiores del país

TSDJ. Civil. May. 17 2006.G. Flórez

Webgrafia:
 215

www.corteconstitucional.gov.co
www.ramajudicial.gov.co
www.noticieroficial.com
 216

Esta edición se terminó de imprimir en Febrero de 2017