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CONTRATACIONES
DEL ESTADO
MODULO I
INTRODUCCIÓN A LAS
CONTRATACIONES DEL ESTADO
CAPITULO 07
DEL ÓRGANO ENCARGADO DE LAS
CONTRATACIONES DEL ESTADO DE
CONTRATACIONES DEL ESTADO
2018
DIPLOMADO EN CONTRATACIONES DEL ESTADO
Sobre el particular, el artículo señala que tanto las organizaciones creadas conforme al
ordenamiento jurídico nacional como los órganos desconcentrados de las entidades
constituyen Entidades que pueden contratar bajo la normativa de contratación pública.
En este punto cabe señalar que, conforme al artículo 74.1º de la Ley Nº 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, “la titularidad y el ejercicio de competencia
asignada a los órganos administrativos se desconcentra en otros jerárquicamente
dependientes de aquéllos”.
En ese sentido, todo órgano desconcentrado podrá contratar, siempre que así lo
determine su nivel de autonomía organizacional, presupuestal, funcional, entre otros
aspectos.
En ese sentido, podemos señalar que, “la capacidad para contratar requerida por los
órganos desconcentrados para realizar contrataciones se refiere al sentido amplio de las
DIPLOMADO EN CONTRATACIONES DEL ESTADO
contrataciones, que incluye todas las fases de contratación necesarias para poder cumplir
con los requerimientos de la Entidad”.
Previamente es preciso señalar que el Tribunal Constitucional “ha definido las leyes
autoritativas como “(...) las prescripciones normativas generales y escritas emanadas del
Congreso de la República, conforme a un procedimiento prefijado por la Constitución” (FJ
16) http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/00016-2007-AI. html - _ftn1. Así, dentro de
la clasificación de “leyes ordinarias”, se advierte la existencia de dos subtipos, entre las
que se encuentran las leyes autoritativas o habilitantes. En efecto, en la STC 00047-
2004-AI/TC se señaló que “[p]or otro lado, y siempre dentro del tipo de ley ordinaria,
nuestra Constitución establece algunos subtipos de la ley ordinaria, con especiales
características, pero que en esencia mantienen la condición de ley ordinaria porque su
modo de producción es el establecido por la Constitución.
Lo expuesto permite concluir que al ser la ley autoritativa un subtipo de ley ordinaria,
aquélla puede ser válidamente cuestionada mediante un proceso de inconstitucionalidad.
Llegados a este punto, cabe absolver otra cuestión relacionada ya con los procesos de
inconstitucionalidad: la vinculada con el plazo para la interposición de la demanda. Y es
que podría resultar oportuno preguntarse sobre si las denominadas leyes autoritativas
tienen vocación de permanencia en el ordenamiento jurídico o si es que estas tienen un
plazo de vigencia determinado.
Atendiendo a una las características de las leyes autoritativas –al conferirle un plazo
determinado al Poder Ejecutivo para que puedan expedir Decretos Legislativos–, puede
concluirse que son normas temporales; esto es, normas que cuentan con un periodo de
vigencia determinado. En el caso de las leyes autoritativas, la vigencia de las mismas en
nuestro ordenamiento vendrá determinada por el plazo conferido al Poder Ejecutivo para
que expida los decretos legislativos. El uso por del Poder Ejecutivo agota la delegación
DIPLOMADO EN CONTRATACIONES DEL ESTADO
de facultades incluso antes de vencido el plazo de la ley autoritativa, una vez que sea
publicado el decreto legislativo en el Diario Oficial.
Pero una ley autoritativa puede ser también inconstitucional y, por un efecto transitivo en
consecuencia, también los decretos legislativos que se dicten precisamente sobre la base
de aquélla. Al respecto se ha afirmado en la STC 00047- 2004-PI/TC que:
“(…) la regulación a través de este tipo normativo, el decreto legislativo, está limitada
directamente por la Constitución y también por la ley autoritativa. Podía darse el caso de
que el Congreso de la República delegue una materia prohibida, con lo cual no sólo será
inconstitucional la ley autoritativa, sino también el decreto legislativo que regula la materia
en cuestión. De otro lado, también puede darse el caso de que la ley autoritativa delegue
una materia permitida por la Constitución y, sin embargo, el decreto legislativo se exceda
en la materia delegada, con lo cual, en este caso también se configurará un supuesto de
inconstitucionalidad por vulneración del artículo 104º de la Constitución” (subrayado
agregado) (FJ 25).
Mediante convenio una Entidad puede encargar a otra Entidad las actuaciones
preparatorias y/o el procedimiento de selección.
4.3. Los servidores del órgano encargado de las contrataciones de la Entidad que, en
razón de sus funciones intervienen directamente en alguna de las fases de la
contratación, deben ser profesionales y/o técnicos certificados.
4.5. Las Entidades deben implementar, de manera gradual, medidas dirigidas a delimitar
las funciones y las competencias de los distintos servidores que participan en las
diferentes fases de los procesos de contratación, a fin de promover que, en lo
posible, las mismas sean conducidas por funcionarios o equipos de trabajo
distintos.
Las Entidades que contratan a través del marco jurídico de las contrataciones del Estado,
son todas aquellas señaladas en los incisos 1 al 7 del artículo I del título preliminar de la
Ley Nº 27444 -Ley del Procedimiento Administrativo General. En ese sentido podemos
entender por entidades a aquellas organizaciones que cumplen con funciones de carácter
permanente; es decir, que han sido creadas por norma con rango de Ley que les otorga
personería jurídica.
Ahora bien, una estructura orgánica debe ser entendida como un conjunto de órganos
interrelacionados racionalmente entre sí para cumplir funciones preestablecidas que se
orientan en relación con objetivos derivados de la finalidad asignada a la Entidad.
Ambas figuras sirven como base para la elaboración del reglamento de organización y
funciones (ROF), el cual es el documento técnico normativo de gestión institucional que
formaliza la estructura orgánica de la Entidad orientada al esfuerzo institucional y al logro
de su misión, visión y objetivos. Asimismo, contiene las funciones generales de la Entidad
y las funciones específicas de los órganos y unidades orgánicas y establece sus
relaciones y responsabilidades.
Para la elaboración del ROF se deberá observar los siguientes criterios de diseño y
estructura de la Administración Pública:
Todas las funciones y competencias que las normas sustantivas establecen para una
entidad, deben ser recogidas y asignadas a algún órgano de ésta.
La estructura orgánica de una entidad debe guardar equilibrio entre las necesidades
de jerarquización de la autoridad y de coordinación entre órganos. Para ello, los
niveles organizacionales y jerárquicos de la entidad deben desarrollarse
considerando los órganos que se encuentren debidamente justificados conforme al
Informe Técnico Sustentatorio que elabore la Entidad y hasta el tercer nivel
organizacional sólo en los casos en que esto fuere necesario; tal como se establece
a continuación:
Ahora bien, para el tema que tratamos, debemos enfocarnos en los órganos de apoyo.
Los Órganos de Apoyo ejercen las actividades de administración interna que permiten el
desempeño eficaz de la entidad y sus distintos órganos en el cumplimiento de las
funciones sustantivas. Entre estas funciones pueden incluirse las de contabilidad,
recursos humanos, sistemas de información y comunicación, gestión financiera, gestión
de medios materiales, servicios auxiliares.
Para ello, las entidades contarán con una Oficina General de Administración como
órgano de apoyo a cargo de por lo menos las siguientes materias: Contabilidad y
Finanzas, Adquisiciones, Administración de Personal y Tecnología de la Información. Son
algunas funciones de la Oficina General de Administración, las siguientes:
Ahora bien, “la normativa sobre contrataciones del Estado establece que el Órgano
Encargado de las Contrataciones es aquél órgano o unidad orgánica que realiza las
actividades relativas a la gestión de abastecimiento al interior de una Entidad”.
Tal es así que el 20 de marzo del 2017, la unidad de Prensa e Imagen Institucional del
OSCE, elaboró la nota de prensa NP 032-201775, en donde se destaca además de los
antes mencionado lo siguiente:
DIPLOMADO EN CONTRATACIONES DEL ESTADO
(…).
De este modo, se busca promover una mayor apertura de la oferta del mercado educativo
a nivel nacional, pues cualquier institución o empresa podrá capacitar en aspectos
vinculados con las contrataciones del Estado. También se promueve la autoformación.
Por último, cabe precisar que si bien el proceso de capacitación que permite completar
los requisitos para acceder al proceso de certificación ante el OSCE, ha sido liberado al
público, a fin de que sin ningún convenio las personas puedan cumplir con la cuota de
capacitación, la certificación OSCE “entendida como el proceso de evaluación ante el
OSCE”, es y siempre ha sido de exclusividad del OSCE y de ninguna otra institución de
carácter particular.
DE LAS CONTRATACIONES
Para efectos de la aplicación del marco jurídico de las Contrataciones del Estado, cada
Entidad establecerá en su Reglamento de Organización y Funciones u otros instrumentos
de organización, él órgano u órganos responsables de programar, preparar, ejecutar y
supervisar los procesos de contratación hasta su culminación, debiendo señalarse las
actividades que competen a cada funcionario, con la finalidad de establecer las
responsabilidades que le son inherentes.
Dicho ello, buscaremos modelar en forma sucinta, el rol que desempeñan cada uno
de estos funcionarios o dependencias al interior de las contrataciones que realiza el
Estado.
El titular de la Entidad “es la más alta autoridad ejecutiva, de conformidad con sus
normas de organización, que ejerce las funciones previstas en la Ley y su
Reglamento para la aprobación, autorización y supervisión de los procesos de
contrataciones de bienes, servicios y obras”.
Asimismo el numeral 8.2 del artículo 8° de la Ley N° 30225 establece que “el Titular
de la Entidad puede delegar, mediante resolución, la autoridad que la presente
norma le otorga. Puede delegar, al siguiente nivel de decisión, las autorizaciones de
prestaciones adicionales de obra. No pueden ser objeto de delegación, la
declaración de nulidad de oficio, la aprobación de las contrataciones directas, salvo
aquellas que disponga el reglamento de acuerdo a la naturaleza de la contratación,
así como las modificaciones contractuales a las que se refiere el artículo 34-A de la
presente Ley y los otros supuestos que establece en el reglamento”.
Incluso el numeral 1 del artículo 7º del TUO de la Ley General del Sistema Nacional
de Presupuesto, Ley Nº 28411, establece entre sus presupuestos que el Titular de
la Entidad es “es la más alta Autoridad Ejecutiva. Y que, en materia presupuestal es
responsable, de manera solidaria, con el Consejo Regional o Concejo Municipal, el
Directorio u Organismo Colegiado con que cuente la Entidad, según sea el caso.
Con la salvedad que dicha Autoridad puede delegar sus funciones en materia
presupuestal cuando lo establezca expresamente la Ley General, las Leyes de
Presupuesto del Sector Público o la norma de creación de la Entidad. El Titular es
responsable solidario con el delegado.
ii. Lograr que los Objetivos y las Metas establecidas en el Plan Operativo
Institucional y Presupuesto Institucional se reflejen en las Funciones,
Programas, Subprogramas, Actividades y Proyectos a su cargo.
Cabe precisar que en el POI se fijan los objetivos estratégicos institucionales del
año fiscal y dado que, para lograrlos, deben llevarse a cabo tareas representadas
en acciones y resultados, resulta necesario la ejecución de tareas que requieren de
bienes y servicios, los mismos que necesitan de presupuesto. Este presupuesto
para los bienes y servicios está representado en el PAC y es elaborado en función
a los pedidos del área usuaria que tienen como base los insumos necesarios para
desarrollar las tareas y acciones que se van a realizar para lograr los fines
estratégicos institucionales.
Al respecto, el artículo 16 de la Ley N° 30225 señala que “El área usuaria requiere
los bienes, servicios u obras a contratar, siendo responsable de formular las
especificaciones técnicas, términos de referencia o expediente técnico,
respectivamente, además de justificar la finalidad pública de la contratación. Los
bienes, servicios u obras que se requieran deben estar orientados al cumplimiento
de las funciones de la Entidad.
De otro lado, el artículo 5 del Reglamento indica que “Para elaborar el cuadro
consolidado de necesidades, el órgano encargado de las contrataciones, en
coordinación con el área usuaria, consolida y valoriza las contrataciones de bienes,
servicios en general, consultorías y obras.
Este énfasis normativo se debe interpretar también como una prohibición legal para
elaborar requisitos técnicos mínimos con la intención de favorecer a determinados
proveedores, dejando de lado otros que pueden ofrecer bienes, servicios en
general, consultorías u obras en la calidad que la entidad realmente necesita,
consiguiendo además un precio menor.
En ese orden de ideas, si el área usuaria elabora los requisitos técnicos mínimos
con el propósito de favorecer a determinado grupo de proveedores sin considerar
sus reales necesidades, está incumpliendo la Ley de Contrataciones. Por tanto este
hecho, para aquellas personas responsables, les generará responsabilidades de
carácter administrativo, civil y penal.
La conformidad requiere del informe del funcionario responsable del área usuaria,
quien debe verificar, dependiendo de la naturaleza de la prestación, la calidad,
cantidad y cumplimiento de las condiciones contractuales, debiendo realizar las
pruebas que fueran necesarias. Tratándose de órdenes de compra o de servicio, la
conformidad puede consignarse en dicho documento. La conformidad se emite en
un plazo máximo de diez (10) días de producida la recepción, salvo en el caso de
consultorías, donde la conformidad se emite en un plazo máximo de veinte (20)
días, de conformidad con el artículo 143 del Reglamento.