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LA TENTATIVA
Tema 11. L A T ENTATIVA
1. C ONCEPTO
La intención de cometer un delito de resultado pero no conseguirlo por circunstancias ajenas a la
voluntad del autor. Hay un adelantamiento de las barreras punitivas porque el legis considera que es
mucho más útil imponer pena a un sujeto que ha cometido un delito y no lo ha conseguido que no
imponerle pena, porque si no le impones pena al día siguiente va a volver a intentar el delito.
Todos los delitos dolosos tienen tentativa punible. No cabe la tentativa imprudente, no tiene
sentido, una imprudencia sin resultado (que sería la tentativa imprudente), es impune.
La Tentativa con Dolo Eventual. No cabe la tentativa con dolo eventual. Siempre se
ha dicho que la tentativa tiene que ser con Dolo Directo, sea de 1º o 2º grado. La tentativa con dolo
eventual es impune. Pero hay excepciones.
Eso se ha dicho siempre por la doctrina y la jurisprudencia, luego después donde dije digo, digo Diego, cambiamos
las opiniones como quien cambia de camisa, decía Groucho Marx aquí tengo unos principios si no le gustan tengo otros. Esa
es la razón del art. 381, «conducción con temerario desprecio por la vida de los demás». No es otra cosa que una tentativa
con Dolo Eventual. Ese delito se introdujo a raíz de que en una det época se puso muy de moda en la carretera de la Coruña
apostarse conducir en dirección contraria entre tales km sin producir accidente. El sujeto no quería producir un accidente
porque si lo producía perdía la apuesta (o la vida), pero aceptaba que se pudiera producir. Tentativa con dolo eventual pura y
dura. Hasta que no se tipificó no era punible.
La regla de que no había Tentativa con Dolo Eventual parecía una regla general pero se cambió, por ejemplo (la
única vez que ha visto el Sombrero) para condenar por el 184 con dolo eventual, en una Sentencia de la AN, y luego una
Sentencia del TS. ETA puso una bomba en un tren que iba de San Sebastián a Madrid y no explotó porque tenía un
problema técnico. No había dolo directo porque los miembros de ETA llamaron a Renfe para decir que había una bomba y
desalojaran. Ellos no querían matar a nadie pero aceptaban que las personas que fueran en el tren pudiesen morir. Pero la
bomba no explotó, por eso es tentativa.
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• Conspiración [Art. 17.1]. Dos o más personas se ponen de acuerdo para cometer un
delito pero no llegan a ejecutarlo porque les cazan.
• Proposición [Art. 17.2]. Cuando una persona ha decidido cometer el delito e invita a
otra a ayudarle a cometer el delito. Si esa otra u otras dicen yo no te ayudo es proposición,
si dicen te ayudo ya conspiración. La han cambiado en 2015, antes era interpretada por el
TS de dos formas, la primera la que acabamos de decir, la segunda una inducción
frustrada, el sujeto que realiza la proposición no pretende él cometer el delito sino que lo
hagan otros, que él sea inductor e incluso pague. Esta segunda cosa desde 2015 no está
incluida dentro de la proposición. Antes el 17.2 decía «invita a otra u otras personas a
ejecutarlo», cabían las dos interpretaciones; ahora dice «invita a otras personas a participar
en él», así que ahora sólo es yo que ya he resuelto cometer un delito te invito a que me
ayudes, no soy un inductor.
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3. C LASIFICACIÓN DE LA T ENTATIVA
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vez que hemos examinado toda la acción cualquier observador medio diría que había un peligro del bien
jurídico. Disparo a alguien y la bala le pasa rozando a milímetros de la cabeza. Cualquier habría dicho que había un peligro.
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4. E L D ESISTIMIENTO
Se entiende como Desistimiento cuando el Autor que ha realizado AEj finalmente hace o deja de
hacer algo para que no se de el resultado. Por ello la diferenciación entre TAcabada/TInacabada tiene
efectos en cuanto al Desistimiento. El Desistimiento voluntario excluye a pena para el sujeto. Hay que
diferenciar el desistimiento en la TA y en la TI.
− En la TA el Desistimiento es Activo, porque en la TAcabada el sujeto ha realizado todos
los actos que deberían producir el resultado y para evitar que se produzca tiene que hacer
algo. Si pongo una bomba y luego «desisto», me arrepiento, tengo que hacer algo, ir a desactivarla. Si le
suministro a alguien una taza con veneno y luego me arrepiento luego tengo que ir a quitarle la taza.
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Tema 11. LA TENTATIVA
4.2.2. Teoría Valorativa
Se soluciona diciendo que:
• Hay DV si el desistimiento no responde a la racionalidad de un delincuente, un
delincuente normal continuaría y el sujeto no continúa.
• Hay DI si el desistimiento responde a lo que haría un delincuente normal en ese caso, si
un delincuente normal en un caso similar desistiría.
En el DV hay una especie de vuelta a la legalidad. Un delincuente normal si quiere abrir la puerta y oye a la poli
desiste, DI, un delincuente normal que llega con una ganzúa grande pero cuando va a abrir la puerta al final no lo hace porque se le
aparece la Virgen María, DV. El legislador premia a aquel señor que decide cometer un delito pero antes de que
se cometa desiste voluntariamente y hay una vuelta a la legalidad. Tú has sido malo pero como te has
arrepentido yo te premio. Esto también tiene un sentido utilitarista, si yo por desistir te voy a premiar
tendrás ese aliciente para desistir, si no te va a premiar lo hagas o no lo hagas pues continuarás siempre con
el delito.
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