Diferencia entre escrituras y actas

A pesar que la norma civil no insinúa diferencias, se advierten numerosos puntos de

oposición que podemos agrupar alrededor de cuatro aspectos: procedimiento, contenido,
notario y partes. Se acumulan hasta veinticuatro diferencias que además de ser reales, son
aceptadas por la doctrina notarial.
EL DOCUMENTO EN GENERAL * PELOSI
Es la función indicativa, no representativa, es como la contraseña que es un medio de
prueba, en cierta medida, similar al documento, en tanto el documento manifiesta, la
verdad de su contenido, en cambio, el significado de la contraseña es mas o menos
convencional, en el derecho romano, la palabra instrumento era apto, para indicar
cualquier documento, Ej. El testamento era un instrumento jurídico.
a) Instrumento.- deriva del verbo latino instruere, es algo que esta destinado a instruirnos e
informarnos del pasado.
Sentis melendo, asegura sin embargo, que actualmente carece de importancia hablar de
prueba instrumental o de prueba documental.
AGUIAR, define el instrumentó jurídico como toda escritura, papel o documento, hecho de
la manera mas conveniente , de acuerdo con las leyes, destinado a probar, justificar o
perpetuar la memoria de un hecho o hacer constar alguna cosa.
b) Documento.- hay poca diferencia entre el significado de instrumento y de documento, la
primera es mas expresiva cuando se quiere hablar de pruebas y la segunda esta la idea de
docencia. En el código civil español, promulgado en 1888, prescribe que son documentos
públicos los autorizados por un notario o empleado publico. El documento notarial es la
más dotada de precisión en la lexicografía notarial y la que mejor se ajusta a la doctrina
contemporánea.
c) Acto.- proviene de la voz latina actuz, que significa acción o movimiento, todo hecho
humano es un acto, el acto es anterior al documento es decir el acto es el contenido y el
documento el continente.
d) Conclusiones.- en nuestro país el instrumento público es lo genérico y escritura publica
la especie.
Clasificación de los documentos notariales
Toda clasificación es una división fundada en semejanzas y diferencias, cada una de estas
clases pueden poseer caracteres dominadores o subordinadores, constitutivos o conexos,
etc. Dando lugar a otras subdivisiones, es necesario distinguir entre las clasificaciones
doctrinales y las legislativas.
* Las dos clasificaciones a efectuar.-
a) la primera tendrá como fundamento todo el material legislativo existente en el país, que
permite catalogar las diversas especies de documentos, según la existencia e importancia
con relación al protocolo, es el modulo que sigue para la división.
b) la segunda se hará utilizando el criterio, en ella ya no se tienen en cuenta los tipos y la
designación actual de los documentos, sino la especificación que deben distinguirse y
disciplinarse, según corresponda a un ordenamiento nacional o local.
Subclasificaciones:
I.- originales y reproducciones.- son los que recogen con fe publica originaria los hechos
autenticados, las reproducciones se caracterizan por tener fe transcriptita o derivativa, solo
se producen frente a la existencia física de otro documento, los originales se denominan de
primer grado y las reproducciones de segundo grado.
VELEZ SARFIELD, omitió mencionar las copias de los demás instrumentos públicos, salvo
en los incisos 4 y 10 del Art. 979, por lo que se las incluyo en el proyecto de la comisión
reformadora de 1936.
II.- Protocolares y Extraprotocolares.-
1.- Protocolares, tienen condiciones necesarias para revestir calidad de documento notarial
en las diferentes clases que admiten los originales producidos en el protocolo, se trata de
cuestión de existencia y no de persistencia.
2.- Extraprotocolares, son creados fuera del protocolo que se entregan en original a los
interesados, es el instrumento público autorizado por notario, en original, con las
formalidades de ley, en ejercicios de sus funciones y dentro los limites de su competencia,
en consecuencia se trata documentos que tienen fe originaria.
c) división de los documentos protocolares:
I.- por naturaleza.-
1.- Por su condición protocolar no puede existir duda alguna.
2.- Actas de protocolización.- creadas por la ley 11846 Art. 1003 código civil, en el derecho
notarial vigente, estas son las únicas verdaderas actas, no solo por el contenido, sino por la
técnica de su redacción.
3.- Escritura actas.- Son aquellas escrituras que reúnen todos los requisitos formales
instituidos por el código civil, sin embargo las leyes de fondo las denominan actas de
atención a su contenido.
4.- Son actas, exclusivamente por una suerte de licencia legislativa, las actas normales por
las leyes notariales.
II.- Documentos complementario.
1.- Son aquello dependientes de las escrituras o actas protocolares.
2.- Técnica instrumental, son los que nacen como medio idóneo para alcanzar
determinados fines tales actas o constancias, se extienden después de la escritura, para
documentar la realización de los requerimientos que ella contiene.
Las actas marginales que se consignan en las actas protocolares o escrituras, actas son las
que extienden los escribanos, para dejar una notificación.
III.- Incluso después en los complementarios por técnica instrumental, los que denomino
para la incolumidad profesional.
IV.- Por deber profesional.- consistentes en notas y constancias deriva del hecho que, como
sucede con otros documentos notariales, se confunde o superpone, el objeto del documento
con su designación, así ocurre por ejemplo en las autenticaciones de firmas.
V.- Finalmente debe ser considerados documentos complementarios, los habilitantes que se
incorporen, conforme a las disposiciones del Art. 1003 código civil, son también
documentos protocolares por incorporación otros agregados por mandato legal Ej. Cuando
se obliga a agregar los certificados de registro y administrativos.
d) división de los documentos extraprotocolares.- los documentos que produce el escribano
en su actuación extraprotocolar son: las actas, los certificados, los cargos, constancias y
notas.
I.- Actas.- estas son típicas por su contenido, esta prescripto por la ley de fondo, esta
constituido por tres objetivos fundamentales.
1.- ampliar el ámbito de competencia funcional de los escribanos (el escribano solo podía
dar fe en el protocolo).
2.- habilitarlos para la formación de documentos extraprotocolares.
3.- posibilitar a los escribanos sin registro, la intervención en actos fuera del protocolo.
II.- Certificados.- es un documento propio de nuestra actuación profesional, de variada
regulación legal.
III.- Notas.- son por lo general protocolares, sirven para hacer referencia a documentos
otorgados o para subsanar errores u omisiones parecidos en las copias.
IV.- Constancias.- se confunden con las notas tienen análoga finalidad (semejante) y se
pueden considerar intercambiables.
V.- Cargos.- es la atestación (testigo) hecha por el escribano en un escrito firmado, que le ha
sido entregado en determinado día y hora con obligación de presentarlo ante una autoridad
judicial o administrativa, dentro de los términos que prescriben las normas.
CONCEPTO Y FINES DEL ISNTRUMENTO PUBLICO * JIMENEZ ARNAU
La intervención notarial caracteriza al instrumento.
Documento es pues, el objeto o materia en que consta, por escrito una expresión del
pensamiento y también el pensamiento expresado por escrito (Prieto Castro). En la
terminología de Carnelutti, es documento es una cosa que sirve para representar otra.
a) el documento que emana de los mismos interesados, por si solos o con ayuda de peritos,
juristas, técnicos, es el documento privado.
b) otras veces el documento no lo hacen los interesados, sino un funcionario publico, es el
documento público.
c) cuando el documento esta autorizado por un notario y va destinado desde su creación a
formar parte del archivo de documentos análogos (semejantes a otros), custodiados por
aquel (protocolo), se llama instrumento publico.
Fines y funciones del instrumento.
1.- instrumento en general.- es el documento que puede probar con más o menos fuerza la
verdad de un hecho.
2.- instrumento autentico.- es el documento que hace fe por si misma y no requiere para su
validez de ningún otro adminículo (lo que sirve de ayuda).
3.- instrumento público.- cuya finalidad es asegurar la propiedad y perpetuar los hechos
que por su naturaleza conviene queden consignados para el porvenir.
VASQUEZ CAMPOS, considera la función notarial, que se identifica con el registro jurídico
como una de las dos ramas en que se divide el poder legitimador, este registro jurídico
puede llenar tres fines:
a) social: arbitrar medios de conocimiento de relaciones jurídicas.
b) jurídico-sustantivo: asegurar el respeto a tales relaciones.
c) jurídico-adjetivo: facilitar la prueba.
Definición del instrumento jurídico.
Es el documento público autorizado por notario, producido para probar hechos, solemnizar
o dar forma a actos o negocios jurídicos y asegurar la eficacia de sus efectos jurídicos.
Origen histórico.- las funciones del instrumento publico coinciden con los rasgos que va
presentando en su desarrollo histórico que mira a un destino probatorio, históricamente la
función de juzgar es tan antigua, como la sociedad humana, la lectura de los textos bíblicos,
la interpretación de los hallazgos arqueológicos y las disposiciones legales que han llegado
hasta nosotros de pueblos remotos en la historia, pero de civilización avanzada,
comprueban la existencia de los llamados medios de prueba. No se puede seguir paso a
paso la evolución. La teoría de la prueba, a través de diversas civilizaciones, pero si se puede
afirmar que en Grecia y Roma, hay documentos auténticos, también al empezar la edad
media, entonces el instrumento publico es paralela a la evolución del notario que lo
autoriza, los notarios se ven forzados a un estudio profundo del derecho y adquieren el
rango de jurídico de prestigio reconocido, lo que eleva su condición social y el prestigio del
instrumento que el notario elabora.
Clases de documentos notariales.
a) con valor de instrumento publico.
1.- protocolizados - originales (escrituras, actas).
- copias.
2.- no protocolizados – testimonios, legalizaciones, legitimidad de firmas, certificados de
existencias o vigencia de leyes, traducciones.
b) sin valor de instrumento publico.
Índices, libro indicador, comunicaciones, oficios, partes oficiales (al decanato, dirección
general, registradores, oficinas liquidadores, etc.).
La distancia entre escritura y actas
El instrumento público comprende las escrituras. Las actas y en general todo documento
que autorice el notario, bien sea original, copia o testimonio.
La distinción entre escritura y actas como instrumentos públicos dice AGUADO, que la
dualidad de escritura y actas, es hija de una práctica ilegal, que se consolido y adquirió
estado reglamentario. NOVOA SEONE, dice: acta notarial es el instrumento público, no
contiene relaciones de derecho, en que no hay vínculo que engendre obligación.
GONZALES PALOMINO, aclara que no hay diferencias entre escritura y actas, por razón de
su estructura, aunque si existe en razón de su contenido. NUÑEZ LAGO, lo que distingue la
escritura es que contiene una declaración de voluntad que crea, modifica o extingue
derechos, todos los demás instrumentos son actas.
Impugnación moderna de la distinción: Critica-Conclusiones.
Modernamente ha sido objeto de fuerte impugnación que propugna (defiende) que se
olvide esa distinción por ser ilegal y que se admita la escritura como tipo único del
instrumento publico.
Conclusiones:
1- el instrumento que contenga declaraciones que no sean de voluntad, no será escritura.
2.- solo será escritura, cuando haya cumplido todas las formalidades exigidas por la
legislación notarial, en caso contrario será escritura defectuosa o acta defectuosa.
3.- el instrumento califica como acta por el notario, si contiene declaraciones de voluntad y
se observaron todas las formalidades de la escritura.
4.- el legislador civil se sujeta a la legislación notarial, no podrá elegir un acta para una
declaración no negocial.
Concepto y clases de escrituras.
* Concepto.- la escritura tiene un concepto genérico, se refiere al instrumento público
original o matriz del protocolo, que comprende tanto la escritura como el acta, este
concepto ha sido creado y desarrollado en sucesivas elaboraciones de la doctrina.
FERNANDO CASADO, sostiene que escritura es el instrumento público, por lo cual una o
varias personas jurídicamente capaces establecen, modifican o extinguen relaciones de
derecho.
Clases de escrituras.
a) por los comparecientes: unilaterales o bilaterales.- cuando la escritura bilateral
(contrato) haya dos declaraciones de voluntad, la obligación resultante puede ser de
carácter unilateral, porque solo una de las partes resulta obligada.
b) por la naturaleza de la relación jurídica, escrituras intervivos y mortis causa.
c) por la índole de las prestaciones acordadas, a titulo oneroso y lucrativo.
d) por la tipicidad o atipicidad de los contratos, nominados e innominados.
e) por las modalidades de las obligaciones, actos puros o condicionales, o con plazo.
f) por las formalidades del otorgamiento, con unidad de acto y otorgamiento sucesivos.
g) por su finalidad: principales, de ratificación y complementarios.
Objeto del acta: clases de actas.
No es demasiado fácil fijar el objeto o contenido propio del acta, las actas son por su
finalidad o contenido, pero no se incorporan al protocolo.
FERNANDEZ CASADO, dice que el acta es instrumento público que contiene la exacta
narración de un hecho, capaz de influir en el derecho de los particulares y levantada por
requerimiento de una persona.
* Según el reglamento vigente estas son las clases:
a.- de presencia
b.- de referencia.
c.- de notificación
d.- de requerimientos
e.- de notoriedad
f.- de protocolización
g.- de depósito
h.- de subsanación
Requisitos de la comparecencia o requerimiento.
1.- la población en que se otorga (aldea caserío, etc.).
2.- el día, mes y año
3.- el nombre, apellidos, residencia y colegio del notario autorizante.
4.- el nombre, apellido, edad, estado civil, profesión, oficio y domicilio de los otorgantes.
5.- la indicación de los documentos personales de los comparecientes si la ley lo exige.
6.- las mencionadas circunstancias cuya representación comparezca algún otorgante.
Papel y sus márgenes.
Por imperativo de las normas fiscales, tradicionalmente ha sido obligatorio el empleo de
papel timbrado, hasta hace poco tiempo el impuesto del timbre tenia autonomía fiscal, el
notariado español tuvo aspiraciones para que reformen los reglamentos del timbre y
notarial para que se pueda:
- Escribir en hojas y no en pliegos.
- Extender matrices y copias en un papel timbrado de clase única, sin perjuicio de pagara el
timbre.
- Reducir los márgenes y aumentar el número de silabas por línea, cuando se trate de
instrumentos mecanografiados o impresos.
Grafía de los instrumentos públicos.
Durante mucho tiempo las disposiciones reglamentarias, exigieron que tanto las matrices y
copias fueran manuscritos, se inicio un cambio al permitir el empleo de la maquina de
escribir para las copias, un decreto del 8 de agosto de 1958 permitió el uso de la maquina de
escribir para las matrices y copias, en la reforma de 1967, se empleo mas, con el empleo de
impresos o cualquier medio de reproducción mecánica. En forma legible, el empleo de
abreviaturas, cifras y guarismo, los instrumentos públicos se redactaran en lengua
castellana.
El lenguaje y estilo.
Los instrumentos públicos deben redactarse en idioma español, claro, puro, preciso, sin
frases oscuro o ambiguos, observando la propiedad en el lenguaje y la severidad en la
forma, todo esto es una muestra como debemos redactar las escrituras.
ALEGRE GONZALES, se ha ocupado de los casos en que un documento otorgado en otro
idioma, que no sea el español, separa los siguientes casos:
a) extranjero que no entiende el idioma español el notario conoce el idioma del otorgante,
lo redacta en castellano y lo traduce verbalmente.
b) en iguales condiciones, la redacta en los dos idiomas a doble columna, si el otorgante lo
pide.
c) el extranjero no conoce el idioma español y el notario el idioma del otorgante, es preciso
un intérprete.
Enmienda y corrección de errores.
Cualquier persona puede cometer un error, en el lenguaje vulgar, puede producir a los
requerientes u otorgantes perjuicios, que origine el deber de indemnizar, si las enmiendas y
correcciones se hacen antes de la firma de los que los suscriben, se salvaran, después de la
firma de un instrumento se advierta un error, sin perjuicio de subsanación, el notario podrá
realizar la enmienda, mediante la diligencia a continuación de la matriz, deberá quedar
siempre constancia de la alteración introducida.
Necesidad de la rogación excepciones.
Por lo general, lo notarial es una jurisdicción rogada, en el reglamento notarial dispone, el
notario no podrá nunca actuar sin previa rogación del sujeto interesado, la rotación es el
acto de solicitar los interesados el ministerio notarial.
Excepciones (casos en los que se actúa sin rogación) los casos que puede actuar el notario
sin rogación son:
1.- Las catas levantadas por sufrir el notario injurias, amenazas o coacción.
2.- El acta de subsanación de defectos de documentos notariales.
3.- Los instrumentos que el notario puede autorizar con la ante firma "por mi" y "ante mi"
cuando no adquiera derechos o se limite a testar, dar poderes, contraer obligaciones,
cancelarlos o extinguirlos.
Caracteres de la rogación.
1.- es condición para la relación específica de autenticación.
2.- ha de ser expresa y dirigirse a un acto concreto.
3.- la rogación es libre en cuanto el notario destinatario sea competente para actuar.
Modos de hacer la rogación.
1.- personándose el interesado ante el notario, al que requiere.
2.- mediante acta de requerimiento autorizada por otro notario.
3.- cuando se trate de requerimientos o notificaciones de carácter urgente.
4.- por medio de mandatario verbal.
Obligatoriedad de prestar la función notarial.
* Esta obligatoriedad se apoya en los siguientes textos:
Art. 2 de la ley.- el notario requerido para dar fe de cualquier acto publico o particular
extrajudicial negara sin justa causa la intervención de su oficio incurrirá en la
responsabilidad a que hubiere lugar con arreglo a las leyes.
Art. 3 del reglamento.- la prestación notarial tiene carácter obligatorio, siempre que no
exista causa legal o imposibilidad física que lo impida.
Art. 145 del reglamento.- la autorización del instrumento publico tiene carácter obligatorio,
para el notario con jurisdicción a quien se someten las partes, si la negación de la función
fuera inmotivada, el notario incurre en responsabilidad criminal o por aplicación del Art.
1902 del código civil.
La autoría del documento.
No cabe duda que el redactor del documento es el notario, o en su nombre y por su
mandato, la doctrina plantea que la autoría del documento es el notario.
* La teoría de la causa, el autor del documento es el causante de su formación.
* Teoría de la ley, es autor es aquel a quien la ley considera como tal, pero no justifica el
porque de esta atribución.
* Teoría del mandato, autor del documento no es quien materialmente lo ha escrito, sino
aquel en cuyo nombre es escribe.
El deber de redacción.
Según la ley orgánica, el Art. 17 establece que el notario redactara escrituras matrices, con
valor imperativo ordena al notario que redacte los instrumentos públicos, interpretando la
voluntad de los otorgantes y adaptándolo a las formalidades necesarias.
Redacción a cargo de los otorgantes o requirentes.
Los otorgantes pueden:
a) excusar al notario del cumplimiento de ese deber.
b) imponer el no ejercicio del mismo.
Estos dos supuestos se refieren en el Art. 147 y según el párrafo 2 dice: siempre que los
otorgantes entreguen al notario proyectos o minutas relativos al acto o contrato que
sometan a sus autorizaciones, sin perjuicio de revisarlos y rectificar su redacción con
anuencia (consentimiento) de aquellos.
La nulidad del instrumento como causa de su ineficacia.
FERNADO CASADO, llamaba nulidad del instrumento publico a su falta de eficacia o de
fuerza probatoria, pero la ineficacia del documento notarial puede producirse por su falta
de veracidad o inexactitud comprobada, a lo que llamamos falsedad, sea o no
intencionalmente provocada.
NUÑEZ LAGOS, es correcto hablar de impugnidad por falsedad, pero nunca de nulidad.
Causas de nulidad formal.
1.- intervención como testigos de parientes dentro del cuarto grado, escribientes o criados
del autorizante o parientes.
2.- que el notario no de fe del conocimiento de los otorgantes o no este firmada, signada y
rubricada por el notario.
3.- que el notario no consigne su nombre y vecindad de los testigos, lugar, año y día del
otorgamiento.
4.- no dar fe de la lectura antes del otorgamiento.
5.- que el notario no sea competente en el lugar del otorgamiento.
Nulidad formal total.
1.- la omisión del nombre y apellido del notario o de los otorgantes.
2.- la omisión total de la fecha.
3.- la incompetencia o la insanidad mental del notario.
4.- la falta de dación de fe de conocimiento.
5.- la falta de idoneidad de los testigos.
6.- la falta de las firmas de los testigos.
7.- el empleo de idioma distinto del castellano.
8.- la falta de lectura del instrumento.
Nulidad formal parcial.
Son nulas las adiciones, apostillas, raspaduras y también serán nulos las abreviaturas y
guarismo salvo lo permitido en el Art. 151 del reglamento.
A pesar de implicar contravención de preceptos legales, no se consideran causas de nulidad:
1.- la inexpresión de la vecindad del notario, partes o testigos.
2.- la falta de dacion de fe de la lectura si esta ha tenido lugar a la advertencia pertinente.
3.- la falta del timbre correspondiente.
Consecuencias de la nulidad.
Sea cual fuere la clase del acto.- intervivos o por causa de muerte, declarada eficazmente esa
nulidad habrá lugar a la responsabilidad civil regulada por un Art. 1902 del Código Civil de
la ley hipotecaria y 146 del reglamento notarial.
Valor del instrumento publico con defecto.
Si el instrumento publico valido por su contextura y requisitos formales y contiene un
negocio jurídico nulo, sigue siendo un instrumento publico, pese a la nulidad del contenido
negocial, sigue siendo autentico, en cuanto a los hechos narrados en su texto, aunque el
documento no valga como publico, vale como documento privado.
Falsedad del instrumento publico.
La falsedad documental en su aspecto penal, es fuente de responsabilidad del notario, la
falta a la verdad puede producirse sin ánimo doloso y sin que exista perjuicio para nadie,
cuando no concurren dolo y daño, lo falso puede dar lugar a una situación no penal.
CAMARA, no solo llama falsedad material, si no también falsedad intelectual, ideologogica.
MOXO, dice que la falsedad se opone a la veracidad y que la falta de exactitud puede entrar
en la orbita del derecho penal o mantenerse dentro de los limites del derecho civil.
ANTONIONI, dice que la falsedad puede ser o no ser un acto ilícito, lo falso en la negación
de lo verdadero, existe responsabilidad penal.
Medios de justificar la falsedad.
Los instrumentos públicos se presumen no solamente verídicos, sino probatorios y para
justificar que no es así, se hace necesario recurrir a otros medios de prueba para decidir la
inexactitud del documento, se han seguido diferentes sistemas.
INSTRUMENTO PUBLICO * Bernardo Perez Fernandez del C.
Existen diversos contratos de construcción de templos, elaboración de estatutos, dorados de
altares, en fin, existía la costumbre de hacer constar ante escribano, las obligaciones y los
derechos de los artistas en la elaboración de obras de este tipo, también nos sirve los
documentos notariales, sobre los testamentos que hablan de quien son hijos, con quien
están casado, hijos que procrearon dentro y fuera del matrimonio, así como los contratos
celebrados durante su vida.
Documento notarial
Los documentos notariales son aquellos que constan en forma original en los protocolos,
escritura pública y actas. También son los testimonios, copias certificados y certificaciones,
tienen un valor probatorio por ser notarial, hay dos tipos de documentos públicos que el
notario puede hacer constar en el protocolo: la escritura y el acta notarial.
Escritura publica.- es el documento original asentado en el protocolo, el notario lo asienta
en el libro autorizado con las firmas de los comparecientes y la firma y sello del notario, el
extracto hará mención el numero de hojas de que se compone el documento y también
serán por los comparecientes y el notario, la autorización definitiva y las anotaciones
marginales se harán solo en el libro de protocolo.
Acta notarial.- es el instrumento original en el que el notario hace constar bajo su fe uno o
varios hechos presenciados por el y que lo asienta en un libro del protocolo.
Firma del escribano.- en el momento de la firma de la escritura, se manifiesta el
consentimiento de los otorgantes.
Modificación a la escritura.- la firma es la manifestación de conformidad, esta no podrá
modificarse después de firmada, antes de que sea firmada, los otorgantes podrán pedir que
se le adiciones o varié lo que estime conveniente, el notario asentara los cambios y explicara
sus consecuencias legales, después de que haya sido firmada por todos los otorgantes por
los testigos e interprete, será autorizada por el notario con la razón "ante mi" su firma y
sello.
Distinción entre escritura publica y acta notarial.- ley del notariado para el distrito federal,
hace la distinción de acuerdo con su contenido, en la escritura se hacen constar actos
jurídicos y en las actas hechos jurídicos y materiales.
Doctrina: la distinción entre escritura y acta no es clara para todos, la doctrina esta dividida
en quienes la aceptan y quienes la niegan.
GONZALES PALOMINO, se encuentra entre quienes la niegan.
GIMENEZ ARNAU, considera que no hay diferencias por razón de estructura, pero si en
razón del contenido.