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Descentralización, Gobiernos

Regionales y Locales

LOS REGIDORES EN LA LEY ORGÁNICA


DE MUNICIPALIDADES
Atribuciones, responsabilidades, derechos e impedimentos

Johnny MÁLLAP RIVERA


Abogado de la Procuraduría Pública del Go- RESUMEN
bierno Regional de San Martín. Asesor en dife-

A
rentes entidades públicas a nivel nacional. Au-
tor del libro Comentarios al régimen normativo propósito del inicio de nuevas gestiones municipales en todo el país,
municipal. resulta oportuno tener claro cuáles son los derechos y obligaciones de
los regidores, cuya labor tiene especial importancia no solo a efectos de
la emisión de normas por los gobiernos locales, sino para las labores de
I. GENERALIDADES fiscalización.
Con esta finalidad, el autor nos ofrece una revisión completa sobre los re-
Al igual que el alcalde, los regi- gidores, el alcance de sus atribuciones y los impedimentos que las limitan,
dores(1) cumplen una función tras- sobre la base de las disposiciones de la Ley Orgánica de Municipalidades
cendente para una eficiente gestión y los pronunciamientos que al respecto han expedido el Tribunal Constitu-
municipal: el cumplimiento de me- cional y el Jurado Nacional de Elecciones.
tas o el adecuado uso de los recur-
sos públicos. De allí que los artícu-
los 10 y 11 de la Ley Nº 27972,
Ley Orgánica de Municipalidades el órgano ejecutivo del gobierno lo- de una reforma de los artículos 191,
(en adelante, la LOM) fijen atribu- cal y precisa que el alcalde es su re- 194 y 203 de la Constitución Polí-
ciones, responsabilidades, derechos presentante legal y máxima autori- tica, se requiere una segunda vo-
e impedimentos para los regidores; dad administrativa, disposición que tación calificada superior a los 87
respecto de todas ellas debe dife- es concordante con el artículo 50 de votos, la cual puede darse a partir
renciarse entre las que puede ejer- la misma ley, que señala que la vía de marzo de 2015 (cuando se ini-
cer cada regidor por separado, y administrativa se agota con la deci- cie la Segunda Legislatura Ordi-
aquellas que cumplen como miem- sión que adopte el alcalde(2). naria del periodo legislativo 2014-
bros del Concejo Municipal. 2015). Por lo demás, en cuanto al
Los alcaldes y regidores son elegi- punto que nos ocupa, la no reelec-
El artículo 194 de la Constitución dos para ejercer sus cargos por un ción solo se aplicaría a los alcaldes,
Política señala que las municipali- periodo de cuatro años. Pueden ser mas no a los regidores.
dades provinciales y distritales son reelegidos, mas su mandato es re-
órganos de gobierno local con au- vocable e irrenunciable. A propósi- En la actualidad, el Concejo Muni-
tonomía política, económica y ad- to de la reelección, el 23 de octu- cipal y los regidores no pueden ejer-
ministrativa en los asuntos de su bre de 2014 el Pleno del Congreso cer función administrativa ni ejecu-
competencia. Además, precisa que de la República aprobó la no ree- tiva, como sí lo permitía la anterior
la estructura orgánica del gobierno lección de presidentes regionales y Ley Orgánica de Municipalidades -
local está conformada por el Con- alcaldes. Sin embargo, por tratarse Ley Nº 23853(3), ya derogada.
cejo Municipal, como órgano nor-
mativo y fiscalizador, y la Alcal-
día como órgano ejecutivo, con las
funciones y atribuciones que les
señala la ley.
(1) Regidor es la persona elegida por el voto directo de los ciudadanos para formar parte del Concejo Munici-
El artículo 4 de la LOM replica la pal de un determinado gobierno local. Cuenta con atribuciones, obligaciones, derechos e impedimentos, es-
tablecidos en la Constitución Política y en la ley.
estructura orgánica de la Constitu- (2) La estructura orgánica a la que hacemos referencia aquí es distinta de la estructura orgánica regulada por los
ción Política. El artículo 5 de dicha artículos 26, 27 y 28 de la LOM, los cuales regulan la estructura orgánica administrativa, es decir, la regu-
lación interna administrativa de las municipalidades, la cual comprende a la Gerencia Municipal, el Órgano
ley establece que el Concejo Muni- de Control Institucional (OCI), la Procuraduría Pública Municipal, la Oficina de Asesoría Jurídica y la Ofi-
cipal está conformado por el alcal- cina de Planeamiento y Presupuesto. Las municipalidades rurales no están obligadas a adoptar la estructura
administrativa, de acuerdo a lo dispuesto por el artículo 142 de la LOM.
de y los regidores. El artículo 6 de (3) Ley Nº 23853 (Ley Orgánica de Municipalidades): “Artículo 16.- El Concejo Municipal ejerce funciones
la LOM reitera que la Alcaldía es normativas, administrativas y fiscalizadoras. Está constituido por el Alcalde y los Regidores”.

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Por tanto, la labor de los regido- ii. Mediante las ordenanzas se


res debe enmarcarse dentro de sus aprueba la organización interna,
atribuciones normativas y fiscali- La función la regulación, administración y
zadoras; considerando que la fun- normativa a cargo supervisión de los servicios pú-
ción administrativa y ejecutiva está de los regidores se blicos, así como las materias en
reservada para el alcalde, que es la ejercita siempre las que la municipalidad tiene
máxima autoridad administrativa como parte del competencia normativa (artícu-
del gobierno local. Concejo Municipal, lo 40 de la LOM).
así como la función iii. Mediante ordenanzas se crean,
fiscalizadora, pero modifican, suprimen o exone-
II. FUNCIÓN NORMATIVA Y
esta también puede ran las contribuciones y tasas
FISCALIZADORA
ejercerse de manera (artículo 40 de la LOM).
independiente.
1. Función normativa iv. La competencia y funciones es-
La función normativa es la “capa- pecíficas de las municipalidades
cidad que tiene el Concejo Muni- se cumplen en armonía con las
cipal para aprobar normas o dis- leyes, normas técnicas (en caso
de representantes de sus veci- de servicios y bienes públicos),
posiciones de carácter general en nos electores, a quienes deben dar
materias de su competencia, obli- sistemas administrativos de ob-
cuenta de los actos de la gestión de servancia y cumplimiento obli-
gatorias en el ámbito de su jurisdic- la que forman parte(5).
ción, que regulan aspectos sustan- gatorio, políticas y planes na-
tivos de la vida social y económica cionales, regionales y locales de
de la comunidad”, por lo que se tra- III. ATRIBUCIONES Y desarrollo (artículo VIII del Tí-
ta de una “función donde se visua- OBLIGACIONES DE LOS tulo Preliminar de la LOM).
liza mejor la representatividad del REGIDORES v. Mediante los acuerdos se toman
Concejo como intérprete de la vo- decisiones referidas a asuntos
luntad y se concretiza la autonomía El artículo 10 de la LOM señala específicos de interés público,
local”(4). que corresponden a los Regidores vecinal o institucional, que ex-
seis (6) atribuciones y obligacio- presan la voluntad del Conce-
La función normativa se ejerce a nes. Veamos cada una de ellas. jo Municipal para practicar de-
través de la emisión de ordenan-
terminado acto o sujetarse a una
zas y acuerdos –en cuya discusión 1. Proponer proyectos de orde-
conducta o norma institucional
y aprobación participan los regido- nanzas y acuerdos
(artículo 41 de la LOM).
res–, dentro de los parámetros es-
tablecidos en los artículos 39, 40 y Esta atribución es propia de la fun-
2. Formular pedidos y mociones
41 de la LOM. Así, la función nor- ción normativa y debe ejercerse
de orden del día
mativa se ejercita siempre como de acuerdo a las pautas que esta-
cuerpo colegiado, sin desmedro de blece la propia LOM, que son las Esta es una atribución que se ejerce
la iniciativa que tiene cada regidor siguientes: en las sesiones del Concejo Muni-
para proponer proyectos de orde- cipal, de acuerdo con el reglamento
nanzas y acuerdos. i. Las normas y disposiciones mu-
interno del mismo.
nicipales se rigen por los princi-
2. Función fiscalizadora pios de exclusividad, territoria- 3. Desempeñar por delegación
lidad, legalidad y simplificación las atribuciones políticas del
La función fiscalizadora es el ejer- administrativa, sin perjuicio de alcalde
cicio de la atribución que tiene el la vigencia de otros principios
Concejo Municipal para supervisar generales del Derecho Adminis- Este inciso es concordante con
la marcha de la gestión de la muni- trativo (artículo 38 de la LOM). el inciso 20 del artículo 20 de la
cipalidad, a efectos de que esta se
lleve a cabo de acuerdo a los pará-
metros normativos; con la posibi-
lidad de solicitar las previsiones o
correctivos necesarios, así como de
Artículo 17.- “Las funciones ejecutivas del Gobierno Municipal corresponden al Alcalde. Los Regidores
efectuar las denuncias administrati- pueden asumir algunas de tales funciones en determinadas áreas de servicios municipales a propuesta del
vas o judiciales, de ser el caso. Alcalde y con acuerdo del Concejo Municipal, con el voto conforme de la mayoría del número legal. El
acuerdo establecerá las facultades y obligaciones correspondientes. En los Concejos Municipales con menos
de 10 Regidores o cuya área urbana albergue menos de 20,000 habitantes, las funciones del Gobierno Muni-
La función fiscalizadora puede cipal se ejercitan por el Alcalde y los Regidores en el modo que establezca el respectivo Reglamento de Or-
ganización Interior”.
ejercerse como órgano (Concejo
(4) CASTRO POZO DÍAZ, Hildebrando. Órganos de Gobierno y estructura municipal. Curso de Gestión Mu-
Municipal) o de manera indepen- nicipal. Asociación Civil Transparencia. Lima, 1999. Tema 3, p. 6.
diente por cada regidor. (5) El artículo 21 de la Ley de Bases de la Descentralización - Ley Nº 27783, establece que “Artículo 21.- Fis-
calización y control. 21.1. Los gobiernos regionales y locales son fiscalizados por el Consejo Regional y el
Concejo Municipal respectivamente, conforme a sus atribuciones propias. 21.2. Son fiscalizados también
Tanto la función normativa como por los ciudadanos de su jurisdicción, conforme a Ley. 21.3. Están sujetos al control y supervisión perma-
la función fiscalizadora constituyen nente de la Contraloría General de la República en el marco del Sistema Nacional de Control. El auditor in-
terno o funcionario equivalente de los gobiernos regionales y locales, para los fines de control concurrente y
derechos que les asisten a los regi- posterior, dependen funcional y orgánicamente de la Contraloría General de la República. 21.4. La Contra-
dores, pero a la vez son obligacio- loría General de la República se organiza con una estructura descentralizada para cumplir su función de con-
trol, y establece criterios mínimos y comunes para la gestión y control de los gobiernos regionales y locales,
nes que se derivan de su condición acorde a la realidad y tipologías de cada una de dichas instancias”.

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LOM, que establece que es un dere- autoridades asumen responsabili-


cho del alcalde delegar sus atribu- dades y compromisos públicos, las
ciones políticas en un regidor hábil, El pedido de prerrogativas que la ley les confie-
y las atribuciones administrativas información re no podría, bajo ningún punto de
en el gerente municipal. formulado por un vista, vaciar de contenido los dere-
regidor con fines chos que la Constitución Política
La función administrativa com- de fiscalización les reconoce como a cualquier otro
porta manifestaciones concretas debe contar con ciudadano”. En la misma sentencia,
de la voluntad estatal por cuanto se la autorización del el TC expresa que “si como Regi-
adoptan decisiones a través de ac- Concejo Municipal, dor el recurrente no ha tenido éxito
tos administrativos o de actos de dado que constituye en sus gestiones al realizar el pedi-
administración interna(6). el ejercicio de do de información a que se refiere
una facultad su demanda, ahora como ciudada-
Por su parte, la atribución políti-
correspondiente no no se le puede negar el acceso al
ca no conlleva toma de decisiones,
a una autoridad o proceso de hábeas data, para verse
circunscribiéndose a actos de re-
funcionario estatal. reivindicado ya no en su condición
presentación de la autoridad o de la
de Regidor, sino en su condición de
institución edil.
ciudadano”.
4. Desempeñar funciones de fisca-
En conclusión, la posición del TC
lización de la gestión municipal información de los regidores debe
es que el regidor debe seguir el trá-
contar con la autorización del Con-
La fiscalización a que se refie- mite de pedido de información para
cejo Municipal.
re este inciso debe efectuarse bajo fiscalización, señalado en el nume-
el mecanismo señalado en el in- Además de la resolución de fon- ral 22 del artículo 9 de la LOM; sin
ciso 22 del artículo 9 de la LOM, do, el TC estableció que el Conce- embargo, ello no enerva su derecho
esto es, que los pedidos de informa- jo Municipal debe asumir la obli- a pedir información como cualquier
ción a efectos de fiscalización por gación de reglamentar los pedidos otro ciudadano y, de ser el caso, en-
parte de los regidores deben con- de información de los regidores, a tablar una demanda de hábeas data
tar con la autorización del Conce- efectos de fiscalización, precisan- en procura de obtener la informa-
jo Municipal. do, entre otros aspectos, el proce- ción que le es negada.
dimiento a seguir, los plazos en
Con relación a este punto, debe ex- 5. Integrar, concurrir y partici-
los cuales el funcionario o enti-
presarse que con fecha 11 de julio par en las sesiones de las comi-
dad debe proporcionar la informa-
de 2003 la Municipalidad Provin- siones ordinarias y especiales
ción solicitada, la necesidad de pro-
cial de Sullana interpuso deman- que determine el reglamen-
nunciamientos o informes técnicos
da de inconstitucionalidad contra el to interno, y en las reuniones
cuando el caso lo requiera, etc.
inciso 22 del artículo 9 de la LOM, de trabajo que determine o
expresando que dicho dispositivo Por otra parte, muchas veces, ante apruebe el Concejo Municipal
legal era contrario al inciso 5 del ar- un Concejo renuente a entregar in-
tículo 2 de la Constitución Política, Si bien se trata de una atribución y
formación a efectos de fiscaliza-
conforme al cual “toda persona tie- obligación del regidor, es también
ción, los regidores han iniciado
ne derecho a solicitar, sin expresión un derecho de este. Este dispositi-
procesos de hábeas data. El TC, en
de causa, la información que re- vo debe ser concordado con el in-
la sentencia expedida en el Expe-
quiera y a recibirla de cualquier en- ciso 15 del artículo 9 de la LOM,
diente Nº 00566-2010PHD/TC, ha
tidad pública en el plazo legal, con que señala que son atribuciones del
respaldado el uso de esta vía, preci-
el costo que suponga el pedido”. Concejo Municipal, constituir co-
sando que la declaración de consti-
misiones ordinarias y especiales,
tucionalidad de la autorización del
El Tribunal Constitucional (TC), conforme a su reglamento.
pedido de información por parte
a través de la sentencia recaída en del regidor (a que hemos hecho re-
el Expediente Nº 007-2003-AI/ Las comisiones de regidores deben
ferencia antes), no deja a este “fue- establecerse al inicio de cada año.
TC, declaró infundada la demanda. ra de protección el derecho que le
Fundamentó su decisión en que el asiste, en cuanto ciudadano, a toda En cuanto a las reuniones de traba-
inciso 22 del artículo 9 de la LOM autoridad; incluidos, por cierto, los jo, las determinará el propio Con-
contiene un control que no consti- integrantes del Concejo Municipal, cejo Municipal, a pedido de uno o
tuye una restricción arbitraria dado en la medida en que si bien como más regidores o del alcalde.
que, a diferencia de lo que ocurre
con el derecho de acceso a la infor-
mación pública a que se refiere el
inciso 5 del artículo 2 de la Cons-
titución Política, la prerrogativa
concejal de solicitar información (6) Ley Nº 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General.
con fines de fiscalización consti- “Artículo 1. - Concepto de acto administrativo. 1.1 Son actos administrativos, las declaraciones de las enti-
dades que, en el marco de normas de derecho público, están destinadas a producir efectos jurídicos sobre los
tuye “el ejercicio de una facultad intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro de una situación concreta.
o prerrogativa correspondiente a 1.2 No son actos administrativos: 1.2.1 Los actos de administración interna de las entidades destinados a or-
una autoridad o funcionario esta- ganizar o hacer funcionar sus propias actividades o servicios. Estos actos son regulados por cada entidad, con
sujeción a las disposiciones del Título Preliminar de esta Ley, y de aquellas normas que expresamente así lo
tal”, razón por la cual el pedido de establezcan.

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6. Mantener comunicación con d) Si el regidor no salva su voto,


las organizaciones sociales y o no deja constancia expresa del
los vecinos a fin de informar al Si el regidor no ve mismo en el acta respectiva, se-
Concejo Municipal y propo- atendido su pedido guirá siendo responsable solida-
ner la solución de problemas de información, rio por la adopción de un acuer-
como cualquier do que transgrede la ley, por lo
Esta es una atribución poco utiliza- ciudadano puede que deberá enfrentar las accio-
da por los regidores, la mayoría de interponer una nes de control o denuncias que
los cuales se enfoca generalmente demanda de hábeas correspondan.
en su función fiscalizadora. Sin em- data.
bargo, se trata de una atribución muy En un artículo anterior, hemos ex-
importante para el buen desempeño puesto que abstenerse es distinto a
de la gestión, dado que la norma salvar el voto(7). En el mismo senti-
exige una labor de compromiso del do, de acuerdo a lo señalado por el
regidor en tres aspectos concomi- mayoritariamente contra la ley –y JNE, “[en el caso del artículo 11 de
tantes: a) mantener comunicación por un principio de supremacía nor- la LOM] no estamos ante una ha-
con las organizaciones sociales y mativa, contra la Constitución Po- bilitación normativa al integran-
los vecinos; b) informar al concejo lítica–. Así pues, no estamos ante te del Concejo Municipal para ‘no
municipal; y c) proponer la solu- una habilitación normativa al inte- votar’ o ‘abstenerse de votar’, sino
ción de problemas. grante del Concejo Municipal para para ‘eximirse de responsabilidad
‘no votar’ o ‘abstenerse de votar’, votando en contra de una decisión
Las vías que pueden utilizar los re- sino para ‘eximirse de responsabi- mayoritaria’”; agregando que “to-
gidores, a efectos de canalizar la lidad votando en contra de una de- dos los miembros del Concejo Mu-
solución de los problemas, es pre- cisión mayoritaria’” (Resolución nicipal deben emitir su voto, ya sea
sentando sus peticiones en las se- Nº 596-2009-JNE). a favor o en contra, incluso el miem-
siones del Concejo Municipal, lle- bro contra quien vaya dirigida la so-
vando las inquietudes y propuestas Consideramos que esa es la óptica licitud de vacancia”, y que “ningún
al trabajo de su Comisión, o ejer- correcta de interpretar el artículo 11 miembro puede abstenerse de votar,
ciendo su facultad normativa de de la LOM, lo que en la práctica se en la medida en que la LOM no ad-
proponer ordenanzas y acuerdos de traduce en lo siguiente: mite esta posibilidad” (Expediente
Concejo. a) El regidor es responsable de su Nº J-2011-00654-JNE).
voto, en forma individual.
IV. RESPONSABILIDADES, La abstención del voto es un recur-
IMPEDIMENTOS Y b) El regidor es responsable soli- so frecuente que utilizan los regi-
DERECHOS DE LOS dario de los acuerdos de Con- dores que no quieren pronunciarse
REGIDORES cejo adoptados contra la ley. frente a un caso controvertido. Así,
Si un regidor considera que un es utilizado en la mayoría de Conce-
1. Responsabilidad individual y acuerdo de Concejo es contrario jos Municipales de la República. Sin
solidaria, salvamento y abs- a la Constitución Política o a la embargo, ni la LOM ni la Ley del
tención del voto ley, para no tener responsabili- Procedimiento Administrativo (Ley
dad no basta que vote en con- Nº 2744, en adelante LPAG) permi-
El primer párrafo del artículo 11 tra; sino que, además de salvar ten la abstención como regla general.
de la LOM establece que “los re- su voto, debe solicitar de mane- Por el contrario, la regla es la obliga-
gidores son responsables, indivi- ra expresa que en el acta quede toriedad del voto y la excepción es
dualmente, por los actos violatorios expresa constancia de ello. la abstención, en los casos expresa-
de la ley practicados en el ejercicio mente señalados en la Ley(8).
de sus funciones y, solidariamente, c) Emitir el voto es condición ne-
por los acuerdos adoptados contra cesaria, de allí que la ley llame En conclusión, los regidores no
la ley, a menos que salven expresa- a esta figura “salvar el voto”. pueden abstenerse de votar, sin
mente su voto, dejando constancia
de ello en actas”.
Este artículo ha sido interpretado por
el Jurado Nacional de Elecciones
(JNE), al resolver pedidos de vacan-
(7) Sobre los efectos prácticos de la aplicación de las figuras de la abstención y salvamento de voto, se puede
cia. El JNE ha expresado que “la ló- revisar nuestro artículo “Reglas para la adopción de los acuerdos de Concejo Municipal”, publicado en esta
gica o finalidad del artículo 11 de revista, Nº 1, enero 2014, páginas 87 y 88; así como nuestro libro Comentarios al régimen normativo muni-
cipal. Gaceta Jurídica, Lima, 2014, p. 107.
la LOM radica en la potestad que
(8) Ley Nº 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General
se le confiere a los integrantes del Artículo 100.- Quórum para votaciones. “100.2 Los miembros del órgano colegiado que expresen votación
Concejo Municipal que ostentan distinta a la mayoría deben hacer constar en acta su posición y los motivos que la justifiquen. El Secretario
una posición minoritaria en una de- hará constar este voto en el acta junto con la decisión adoptada”.
Artículo 101.- Obligatoriedad del voto. “101.1 Salvo disposición legal en contrario, los integrantes de órga-
terminada decisión, para eximir- nos colegiados asistentes a la sesión y no impedidos legalmente de intervenir, deben afirmar su posición so-
se de la responsabilidad solidaria bre la propuesta en debate, estando prohibido inhibirse de votar.
que recae sobre todos los miembros 101.2 Cuando la abstención de voto sea facultada por ley, tal posición deberá ser fundamentada por escrito”.
del Concejo Municipal respec- Artículo 88.- Causales de abstención. “La autoridad que tenga facultad resolutiva o cuyas opiniones sobre
el fondo del procedimiento puedan influir en el sentido de la resolución, debe abstenerse de participar en los
to a los acuerdos que se adopten asuntos cuya competencia le esté atribuida, en los siguientes casos:

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fundamentar la causa para ello. Si artículo 11 de la LOM es evitar


no hay causa objetivamente válida, la anulación o menoscabo re-
deben votar. A favor o en contra, Si el regidor no levante a las funciones fiscali-
pero votar. salva su voto, o no zadoras, inherentes al cargo de
deja constancia regidor.
2. Prohibición para ejercer atri- expresa del mismo
buciones administrativas o eje- en el acta, sigue f) En tal sentido, “si es que los he-
cutivas. La vacancia siendo responsable chos imputados a algún Regidor
solidario por no suponen, en cada caso con-
El segundo párrafo del artículo 11 creto, una anulación o afecta-
de la LOM, establece que “los regi- la adopción de
un acuerdo que ción del deber de fiscalización
dores no pueden ejercer funciones de la citada autoridad munici-
ni cargos ejecutivos o administrati- transgrede la ley.
pal, no debería proceder una so-
vos, sean de carrera o de confian- licitud de declaratoria de vacan-
za, ni ocupar cargos de miembros cia en dicho caso”.
de Directorio, Gerente u otro, en la
misma Municipalidad o en las em- LOM), el Regidor cumple una En conclusión, para la configura-
presas municipales o de nivel mu- función fiscalizadora. ción de esta causal se debe acredi-
nicipal de su jurisdicción”; agre- tar la existencia de dos elementos
gando que “todos los actos que b) Siendo así, se encuentra impe- concurrentes:
contravengan esta disposición son dido de asumir funciones ad-
nulos y la infracción de esta prohi- ministrativas o ejecutivas den- i) Que el acto realizado por la au-
bición es causal de vacancia en el tro de la misma municipalidad; toridad cuestionada constitu-
cargo de regidor”. de lo contrario, entraría en un ya el ejercicio de una función
conflicto de intereses dado que administrativa o ejecutiva, que
De esta manera, aparte de sus fun- asumiría un doble papel: admi- no esté referida únicamente a
ciones normativa y fiscalizado- nistrar y fiscalizar. la asunción del cargo o el ejer-
ra, los regidores solamente pueden cicio de la función, sino tam-
ejercer atribuciones políticas por c) Se entiende por función admi- bién a la emisión de un acto
delegación del alcalde, a tenor de nistrativa o ejecutiva a toda ac- o la ejecución de un manda-
lo dispuesto por el inciso 20 del ar- tividad o toma de decisión, que to, aunque no se haya ocupa-
tículo 20 de la LOM, reseñado en el implica una manifestación de do formalmente el cargo. Ade-
punto 3.3. de este artículo. la voluntad estatal, destinada a más, no basta ser designado en
producir efectos jurídicos sobre un cargo o que exista la posi-
Hemos visto que la función admi- el administrado. bilidad de ejecutar un acto en
nistrativa y ejecutiva conlleva una el futuro, sino que será nece-
toma de decisión y de manifesta- d) Cuando el artículo 11 de la LOM sario la existencia de actos y
ción de la voluntad estatal, mientras establece la prohibición de rea- ejecución concretos realizada
que la atribución política única- lizar función administrativa o por el Regidor que es cuestio-
mente comporta actos de represen- ejecutiva respecto de los regi- nado (Resoluciones Nºs 105 y
tación de la autoridad o de la ins- dores, ello supone que dichas 108-2008-JNE).
titución edil. Asimismo, si bien autoridades no están facultadas
parte de la función de un regidor es para la toma de decisiones con ii) Que dicha acción suponga una
contar con iniciativa para la emi- relación a la administración, di- anulación o afectación al de-
sión de una norma municipal (en rección o gerencia de los órga- ber de fiscalización, que tie-
su condición de miembro del Con- nos que comprenden la estruc- ne como Regidor (Resolución
cejo Municipal), le está prohibido tura municipal. Nº 500-2013-JNE).
realizar actos de ejecución de las
mismas. e) La finalidad de la causal de de- Otros casos relacionados con esta
claratoria de vacancia previs- prohibición resueltos por el JNE,
Además, el segundo párrafo del ar- ta en el segundo párrafo del que son recurrentes en el ejercicio
tículo 11 de la LOM señala que su
transgresión es causal de vacancia
del cargo de regidor, lo que ha ge-
nerado un amplio desarrollo juris-
prudencial por parte del Jurado Na- 1. Si es pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, con cualquiera de los
administrados o con sus representantes, mandatarios, con los administradores de sus empresas, o con
cional de Elecciones (JNE). quienes les presten servicios.
2. Si ha tenido intervención como asesor, perito o testigo en el mismo procedimiento, o si como auto-
El fundamento de la prohibición ridad hubiere manifestado previamente su parecer sobre el mismo, de modo que pudiera entender-
se que se ha pronunciado sobre el asunto, salvo la rectificación de errores o la decisión del recurso de
y la declaratoria de vacancia pos- reconsideración.
terior se sustentan, según el JNE, 3. Si personalmente, o bien su cónyuge o algún pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o se-
en las siguientes consideracio- gundo de afinidad, tuviere interés en el asunto de que se trate o en otra semejante, cuya resolución pue-
da influir en la situación de aquél.
nes (tomadas de la Resolución 4. Cuando tuviere amistad íntima, enemistad manifiesta o conflicto de intereses objetivo con cualquiera de
Nº 005-2012-JNE): los administra-dos intervinientes en el procedimiento, que se hagan patentes mediante actitudes o he-
chos evidentes en el procedimiento.
a) De acuerdo al numeral 4 del 5. Cuando tuviere o hubiese tenido en los últimos dos años, relación de servicio o de subordinación con
cualquiera de los administrados o terceros directamente interesados en el asunto, o si tuviera en proyec-
artículo 10 de la citada ley (la to una concertación de negocios con alguna de las partes, aun cuando no se concrete posteriormente”.

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municipal, aunque habrá que ana- ii. El artículo 22 de la Ley Orgá-


lizarlos en su contexto, son los nica de Municipalidades(9) esta-
siguientes: El regidor no puede blece claramente que los servi-
asumir funciones dores del sector público gozan
• El cobro de viático o la asis- de licencia en su centro de traba-
tencia del regidor a algu- administrativas o
ejecutivas dentro jo hasta por 20 horas semanales.
nos actos no configura la cau-
sal de vacancia (Resolución
de la misma
municipalidad, iii. En consecuencia, el empleador
Nº 225-2008-JNE). –en este caso, la administración
de lo contrario,
asumiría un doble pública– no se encuentra en la
• El Concejo Municipal no pue-
papel: administrar y obligación de conceder el máxi-
de declarar la nulidad ni de-
fiscalizar. mo de la licencia con goce de
jar sin efecto una resolución de
haber.
alcaldía (Resolución Nº 024-
2012-JNE). iv. El recurrente debe acreditar en
• El manejo y disposición de di- Dos precisiones con relación a la principio que la labor del regi-
nero sí configura la causal de aplicación del mencionado mandato: dor es a tiempo completo, que
vacancia (Resolución Nº 258- requiere dedicación exclusiva, y
2012-JNE). a) El empleador no está obliga- cuál es la cantidad de tiempo to-
do, necesariamente, a conceder tal –expresada en horas a la se-
• Las municipalidades rurales no las 20 horas de licencia a que se mana– dedicadas a dicha labor,
están eximidas de cumplir con refiere la LOM. Puede conce- de manera que le impida desa-
la prohibición establecida por el der menos horas de licencia, si rrollar la labor de docente con
artículo 11 de la LOM (Resolu- existen razones suficientes para una carga lectiva determinada,
ción Nº 004-2012-JNE). entender que un tiempo reduci- actividad que no se encuentra
do es suficiente para el ejercicio prohibido de realizar.
• La prohibición de ejercer fun- de la función municipal; o, tam-
ciones, cargos ejecutivos o ad- bién, puede tener en cuenta la v. Es indispensable que exista la
ministrativos por parte de los naturaleza de la labor que reali- debida proporcionalidad y justi-
regidores imposibilita que un ce en su centro de trabajo. ficación en la licencia, sin des-
servidor público se desempeñe conocer ni limitar los derechos
como regidor en la misma en- b) El empleador puede reducir las que el recurrente alega se le es-
tidad en la que presta servicios. horas de licencia y efectuar los tán vulnerando.
Igual prohibición se da para el descuentos respectivos, si se
caso de quien se desempeña en comprueba que el regidor no vi. Los regidores tienen derecho
las empresas municipales de dedica dichas horas a su labor a percibir una dieta por las se-
su jurisdicción. En tales casos, municipal. siones a las que concurren, de
se debe solicitar licencia (Re- modo que el recurrente no pue-
solución Nºs 169-2008-JNE y En la STC Nº 1432-2004-AA, el de aducir la violación de su de-
012-2012-JNE). TC evaluó el caso de un profe- recho al trabajo, dado que se le
sor que interpuso acción de ampa- está manteniendo la plaza do-
3. Licencia para el ejercicio de ro con la finalidad de que se deje cente, mientras dure el ejercicio
la función edil sin efecto el documento que le de- del cargo público.
negaba la solicitud de licencia por
El tercer y último párrafo del ar- función municipal por 20 horas se- Finalmente, la condición para el
tículo 11 de la LOM establece que manales. El TC declaró infundada ejercicio del derecho de licencia
“para el ejercicio de la función edil, dicha demanda de amparo, basán- es que el regidor tenga un contrato
los Regidores que trabajan como dose en los siguientes argumentos: de trabajo dependiente en el sector
dependientes en el Sector Público o público o privado, lo que incluye a
Privado gozan de licencia con goce i. Mediante Resolución Directoral los trabajadores bajo el régimen de
de haber hasta por 20 (veinte) horas Sub Regional Nº 000388, de fe- la Contratación Administrativa de
semanales, tiempo que será dedi- cha 1 de abril de 2002, se nom- Servicios (CAS): el cual, de acuer-
cado exclusivamente a sus labores bró al recurrente, dándole una do a una sentencia del TC (emiti-
municipales”; agregando que “el carga lectiva de 24 horas, que se da por el Expediente Nº 002-2010-
empleador está obligado a conce- entiende son semanales. PI/TC), es un contrato de trabajo.■
der dicha licencia y a preservar su
nivel remunerativo, así como a no
trasladarlos ni reasignarlos sin su
expreso consentimiento mientras
ejerzan función municipal, bajo
responsabilidad”. (9) Se refiere a la Ley Orgánica de Municipalidades entonces vigente, Ley Nº 23853.

ADMINISTRACIÓN PÚBLICA & CONTROL Nº 13 / ENERO 2015 65

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