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:
Exp.N° :
Esc.N° : 01.
Cuaderno : Principal.
Sumilla : INTERPONE PROCESO
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA.
I. PETITORIO:
Que, en virtud de lo dispuesto por los artículos 1, 4, 5, 6, 16, 17,18 y 25 y
demás pertinentes de la Ley Nº27584 APROBADO POR EL TUO DECRETO
SUPREMO N.º 013-2008-JUS
Actuación impugnable
Siendo que en el presente caso, Conforme a las previsiones de la presente Ley y
cumpliendo los requisitos expresamente aplicables a cada caso, procede la
demanda contra toda actuacioó n realizada en ejercicio de potestades
administrativas.
Son impugnables en este proceso las siguientes actuaciones administrativas:
3.- La actuacioó n material que no se sustenta en acto administrativo.
Pretensión impugnatoria.
•COMO PRETENSIOÚ N PRINCIPAL:
II.3. ANTECEDENTES:
2.3.1. Senñ or Juez, el suscrito en mi condicioó n de trabajadora ingrese a la Entidad
Municipal demandada el 1 de diciembre del 2009, para realizar labores de
naturaleza permanente propias de servicios municipales, en condiciones de
subordinacioó n, dependencia, permanencia, con horario fijo y una remuneracioó n
perioó dica mensual permanente, esto es, labores establecidas por la propia entidad
municipal, de la Municipalidad Provincial de San Romaó n Juliaca y, los que he
venido cumpliendo diligentemente por maó s de 4 anñ os.
2.3.2. Que, posteriormente se renovoó mi contrato por el reó gimen (CAS) desde el 1 de
noviembre del 2011, hasta el 31 de diciembre del 2013.
2.3.3. Con fecha 30 de diciembre del 2013, he sido notificado con la Carta Muó ltiple Nº
023-2013-MPSR-J/GRRHU, de fecha 24 de diciembre del 2013, por el cual me
hace saber sobre el uó ltimo contrato Administrativo (CAS), D. Leg. 1057 y su
reglamento D. S. 075-2008-PCM lo culmina el 31 de diciembre del presente
ejercicio fiscal, en tal razoó n deberaó usted efectuar la entrega del cargo a su jefe
inmediato superior
2.3.4. Que, con fecha 09 de enero del presente anñ o 2014, interpuse recurso de
reconsideracioó n solicitando mi reposicioó n en mi centro laboral en el cargo de
Gestor de Plataforma, dentro de la Sub-Gerencia de Operaciones y Orientacioó n
Tributaria. Y a partir del 2 de enero no me quisieron ingresar a mi centro laboral,
mientras que mis otros companñ eros de trabajo seguíóan laborando normalmente.
2.3.5. Conforme puede apreciarse se ha actuado con deliberado desconocimiento del
artíóculo 1° de la Ley Nº24041, el mismo que senñ ala expresamente: “los servidores
puó blicos contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan maó s de
un anñ o interrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por
causas previstas en el Capíótulo V del Decreto Legislativo Nº276 y con sujecioó n al
procedimiento establecido en eó l, sin perjuicio de lo dispuesto en el artíóculo 15 de la
misma ley”. Por lo que el suscrito al tener la condicioó n de ser servidor
CONTRATADO PERMANENTE, el Sub-Gerente de Recursos Humanos no puede
despedirme.
2.3.6. Y mediante escrito de fecha 21 de febrero, he solicitado la aplicacioó n del
SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO, al RECURSO DE RECONSIDERACION
interpuesto por el suscrito, por habeó rseme despedido del centro laboral sin que
medie acto administrativo, y considero que he sido denegado del recurso
interpuesto.
2.4. DE LA PROCEDENCIA DE LA DECLARACIÓN DE CONTRARIA A DERECHO:
Por la presente estoy solicitando la declaracioó n de contraria a derecho de la carta
Muó ltiple Nº 023-2013-MPSR-J/GRRHU, de fecha 24 de diciembre del 2013, por
lo siguiente:
De la contravención al principio de irrenunciabilidad de derechos.
- Conforme al artíóculo 26 inciso 2 de la Constitucioó n políótica del Estado establece
que “En la relacioó n laboral se respetan los siguiente principios: (…) 2.- Caraó cter
irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucioó n y la ley”
- La ley reconoce el respeto al principio de condicioó n maó s beneficiosa del
trabajador, Art. 26 inciso 3 de constitucioó n políótica del Estado.
- La suspensioó n, no sustentada en normas juríódicas especíóficas, por medio de la
carta Muó ltiple Nº 023-2013-MPSR-J/GRRHU, de fecha 24 de diciembre del
2013 constituye una infraccioó n constitucional al artíóculo 26 de la Constitucioó n.
2.5.1. Que, en Artíóculo 29 de la ley 27444 define el acto administrativo: “ Se entiende por
procedimiento administrativo al conjunto de actos y diligencias tramitados en las
entidades, conducentes a la emisioó n de un acto administrativo que produzca
efectos juríódicos individuales o individualizables sobre intereses, obligaciones o
derechos de los administrados.”
2.5.2. Que, en el presente caso la administracioó n no ha emitido ninguó n acto
administrativo, sino un acto de administracioó n, y referente al personal
conforme lo dispone el artíóculo 20 inciso 28 de la ley 27972 Orgaó nica de
Municipalidades es funcioó n del Alcalde nombrar, contratar, cesar al personal de
carrera. Que, Artíóculo 76 del Reglamento y Organizacioó n y Funciones de la
Municipalidad Provincial de San Romaó n Juliaca precisa: “Son funciones de la Sub
Gerencia de Recursos Humanos: Evaluar las propuestas de rotacioó n, promocioó n,
contratacioó n y cese del personal, en funcioó n del perfil del cargo y competencias del
trabajador, de acuerdo a las normas y procedimientos establecidos.
2.5.3. Que, el Artíóculo 7 de la ley 27444 senñ ala:”…Reó gimen de los actos de administracioó n
interna 7.1 Los actos de administracioó n interna se orientan a la eficacia y eficiencia
de los servicios y a los fines permanentes de las entidades. Son emitidos por el
oó rgano competente, su objeto debe ser fíósica y juríódicamente posible, su
motivacioó n seraó facultativa cuando los superiores jeraó rquicos impartan las oó rdenes
a sus subalternos en la forma legalmente prevista. 7.2 Las decisiones internas de
mero traó mite, pueden impartirse verbalmente por el oó rgano competente, en cuyo
caso el oó rgano inferior que las reciba las documentaraó por escrito y comunicaraó de
inmediato, indicando la autoridad de quien procede mediante la foó rmula, “Por
orden de ...”.
Siendo asíó la CARTA emitida no constituye acto administrativo, sino un acto de
administracioó n.
2.5.4. El contrato de trabajo del demandante se desnaturalizoó , convirtieó ndose en uno de
duracioó n indeterminada, de conformidad con lo establecido por el D.S. Nº 005-90-
PCM concordado con el Articulo 1755 y 1757 del Coó digo Civil, como queda
demostrado con los documentos que ofrezco como medio probatorio, que deja en
evidencia la existencia de fraude a las normas establecidas en esta norma legal, por
cuanto he superado el maó ximo de tres anñ os que fija el artíóculo 40º del D.S. Nº 005-
90-PCM que dispone “Vencido el plazo maó ximo de contratacioó n, tres (3) anñ os, la
incorporacioó n del servidor a la Carrera Administrativa constituye el derecho
reconocido y la entidad gestionaraó la provisioó n y cobertura de la plaza
correspondiente, al haber quedado demostrada su necesidad” maó s auó n cuando los
contratos CAS emanan de una ley temporal, que a fin de anñ o dejaraó de tener
efectos; por lo que estoy bajo el reó gimen laboral de contrato indeterminado.
2.5.5. Como al vencimiento de los contratos y por mi desempenñ o laboral, desde el 1 de
diciembre del 2009, ya he superado los tres anñ os de períóodo maó ximo para
contratar conforme a lo que dispone el artíóculo 40º del D.S.005-90-PCM por lo que
he adquirido proteccioó n contra el despido encausado ya que por contar con la
proteccioó n constitucional al debido proceso, se tuvo que haberme remitido
previamente carta de preaviso de despido, por lo que al omitirse ese requisito
fundamental, se ha cometido un acto arbitrario y con ello se violoó el derecho a la
tutela procesal efectiva, el derecho a la defensa y el derecho al debido proceso, que
como derechos humanos fundamentales, ha sido incorporado en nuestra
Constitucioó n.
2.5.6. Senñ or Juez, el tribunal Constitucional maó ximo inteó rprete de la constitucioó n
cuyos precedentes son de observancia obligatoria, ha aludido a la propia definicioó n
del contrato de trabajo sobre la base de sus elementos esenciales con claros rasgos
de laboralidad propios del principio de primacíóa de la realidad, y en este sentido ha
senñ alado lo siguiente:
[...] se presume la existencia de un contrato de trabajo cuando concurren tres
elementos: La prestacioó n personal de servicios, la subordinacioó n y la remuneracioó n
(prestacioó n subordinada de servicios a cambio de una remuneracioó n). Es decir, el
contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relacioó n laboral
permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual eó ste se obliga a
prestar servicios en beneficio de aquel de manera diaria, continua y permanente,
cumpliendo un horario de trabajo [...]” (Exp. Nº1944-2002-AA/TC – Lambayeque.
2.5.7. En efecto, con la copia del Memorando que adjunto al presente, se demuestra la
dependencia y subordinacioó n, con las oó rdenes impartidas que me ha realizado el
Ex Gerente de Administracioó n Tributaria Magister Graciela Vargas Ugarte, quien
en dicho memorando Nº 013-2013-MPSRJ/GAT de fecha 23 de setiembre de 2013
senñ ala textualmente lo siguiente: “[...] por el presente, me dirijo a Ustedes, a fin de
poner en conocimiento que a partir de la fecha, todo documento que genere o
emita, debe contener al pie de página consignando las letras iniciales de la persona
responsable que redacta o elabora un documento, a fin de que cada uno pueda
asumir cualquier responsabilidad que se pudiera genera por la emisión del
documento [...]” corroborados con las resoluciones que se ha emitido en los
diferentes expedientes administrativos tramitados en la Gerencia de
administracioó n Tributaria. Hechos que constituyen rasgos de laboralidad
evidentes, conforme se ha expresado por el Tribunal Constitucional en el Exp.
Nº1562-2002-AA/TC-Loreto.
2.5.8. Que, el Tribunal Constitucional emitioó una sentencia STC. N° 001154-2011-PA/TC
del 13 de diciembre de 2011 en la cual se concluye que la contratación de un
trabajador mediante la modalidad del CAS, previamente sujeto al régimen
laboral de la actividad privada, implica la vulneración de los principios de
irrenunciabilidad de derechos y de continuidad de la relación laboral, razón
por la cual debía ser repuesto en virtud de la desnaturalización del contrato
civil primigeniamente suscrito.
2.5.9. Posteriormente a la emisioó n de ese fallo, se emitieron otros tantos maó s
sustentando la tendencia anterior sobre los periodos independientes entre los
contratos de locacioó n de servicios y los CAS’s, encontraó ndonos ante las sentencias
CAS.LAB.38-2012-LA-LIBERTAD;CAS.LAB.628-2012-LA LIBERTAD, CAS.LAB.1071-
2012-LALIBERTAD; CASACIOÚ N N° 00007-2012-LA LIBERTAD, CASACION N° 40-
2012-LA LIBERTAD
2.5.10.Que, el artículo 4° de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (LPCL)
es una norma taxativa que el propio trabajador no puede disponer que cuando
concurran los 3 elementos típicos del contrato de trabajo (prestación personal
de servicios, subordinación y remuneración), se encuentre o no en una relación
laboral a plazo indeterminado, pues la norma no prevé dicha posibilidad, por
el contrario, señala que a la sola concurrencia de tales elementos el contrato
de trabajo indefinido automáticamente existe, considerándose tal derecho
como irrenunciable, es decir, que el trabajador no puede elegir que su relación
sea considerada de carácter civil, administrativo, mercantil o laboral a plazo
fijo, sino, laboral a plazo indeterminado, por lo que toda actuación en
contrario deviene en nula.
2.5.11.Senñ or Juez, muy a pesar de haberle hecho saber a la Entidad demandada que
debíóan de reponerme en las mismas condiciones laborales a partir de enero de
2014 me han negado y como en efecto vienen negaó ndome a la fecha de interponer
recursos administrativos, de esta forma se viene conculcando mis derechos
laborales y afectando el debido proceso, los que imposibilitan pueda percibir mis
remuneraciones a partir de enero de 2014 de manera regular y permanente, asíó
como de mis beneficios sociales.
7.3.- Escrito, por el cual solicito la aplicacioó n del silencio administrativo negativo.
8.- ANEXOS.-
8.4.- Escrito, por el cual solicito la aplicacioó n del silencio administrativo negativo.
8.8.- Calificacioó n del Puó blico y otros del anñ o 2010, 2012 y 2013, en folios 112.
8.11.- Informes realizados en los anñ os 2011, 2012 y 2013, en folios 185.
POR TANTO:
Sol. Reconsideracioó n.
Síórvase senñ or Juez, dar por senñ alado la casilla Judicial, y ordenar
que las resoluciones recaidas en el presente proceso me sean notificadas en
dicha casilla.
OTROSI.- Adjunto pago por derechos de cedula de notificacioó n. Teó ngase presente
DEYSI ROXANA OLAZABAL QUISPE, identificado con DNI. N° 40728646, con domicilio en
la Urb. Santa Mónica Mz. D Lote 20, de esta ciudad de Juliaca, señala por domicilio procesal
la casilla Nº 401 de la casa de justicia de Juliaca, con correo electrónico
tico.224@hotmail.com, a usted respetuosamente digo:
I.- NOMBRE O RAZON SOCIAL Y DOMICILIO DE LA PARTE DEMANDADA:
1.- Municipalidad Provincial de San Román Juliaca, representado por su Alcalde profesor
Oswaldo Edwin Marin Quiro con domicilio real en Jr. Jáuregui Nº 321 del Centro Cívico de la
Plaza de Armas. Representado por el Procurador Publico Municipal, el mismo tiene la misma
dirección.
II.- PETITORIO:
Que, en virtud de lo dispuesto por los artículos 1, 4, 5, 6, 16, 17,18 y 25 y demás
pertinentes de la Ley Nº27584 APROBADO POR EL TUO DECRETO SUPREMO
N.º 013-2008-JUS
Actuación impugnable
Siendo que en el presente caso, Conforme a las previsiones de la presente Ley y cumpliendo los
requisitos expresamente aplicables a cada caso, procede la demanda contra toda actuación
realizada en ejercicio de potestades administrativas.
Son impugnables en este proceso las siguientes actuaciones administrativas:
3.- La actuación material que no se sustenta en acto administrativo.
Pretensión impugnatoria.
PRETENSIÓN PRINCIPAL:
La declaración de contraria a derecho y el cese de una actuación material que no se sustente en
acto administrativo; como es, el despido arbitrario e incausado producido de hecho;
consecuentemente y conforme a lo previsto por el numeral 3 in fine del artículo 41° del TUO de
la Ley 27584, Ley que regula el proceso Contencioso Administrativo, modificado por el D. L. N°
1067, aprobado por D. S. N° 013-2008-JUS; se reconozca a la recurrente el derecho a la
protección frente al despido arbitrario
PRETENSIÓN ACUMULADA OBJETIVA ORIGINARIA ACCESORIA
El restablecimiento de mis derechos laborales constitucionales vulnerados; esto es, se proceda a
reincorporar a la recurrente DEYSI ROXANA OLAZABAL QUISPE, en el cargo que ostentaba
hasta antes de mi despido; como Técnico Administrativo (gestor de plataforma), dentro de la
Sub-gerencia de Operaciones y Orientación Tributaria de la Gerencia de Administración
Tributaria de la Municipalidad Provincial de San Román Juliaca ; o en otro de similar categoría y
nivel remunerativo”.
III.- FUNDAMENTOS DE HECHO:
Los hechos en los que sustento los fundamentos del petitorio de mi acción-pretensión, son los
siguientes:
3.1.- RELACION JURÍDICO PROCESAL:
3.1.1.-Legitimidad para obrar activa: De conformidad con lo dispuesto por el artículo 11 de la Ley
Nº 27584, cumplo con señalar que la posición habilitante para poder iniciar el presente proceso
me corresponde, toda vez que, la demandada viene conculcando mis derechos laborales
adquiridos.
3.1.2.- Legitimidad para obrar pasiva: En virtud de lo dispuesto por el artículo 13 de la Ley Nº
27584, tendrá posición habilitante para ser demandada en el proceso principal y para ser
emplazada en el presente proceso la Municipalidad Provincial de San Román Juliaca, al
haber emitido la Carta Múltiple Nº 023-2013-MPSR-J/GRRHU, de fecha 24 de diciembre del
2013. En tal sentido deberá ser notificada con la demanda la Municipalidad Provincial de San
Román Juliaca, a través de su representante legal.
3.2.- ACREDITACION DEL AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA (ACTO
ADMINISTRATIVO QUE CAUSA ESTADO):
3.2.1.- De conformidad a lo establecido en los artículos 19 numeral 2 de la Ley Nº27584, pese
a que exceptúa el agotamiento de la vía administrativa, sin embargo mediante escritos se
ha solicitado el cumplimiento de la actuación omitida, haciendo presente que la suscrita he
sido despedido de HECHO, y sin que medie resolución administrativa de cese, de esta
forma mis derechos laborales han sido conculcados por la autoridad administrativa,
negándoseme al derecho de defensa y al debido proceso, consagrados en la Constitución
Política del Perú. De esta forma la suscrita:
a) He sido despedido arbitrariamente de mi centro laboral es decir del cargo de (gestor de
plataforma), dentro de la Sub-gerencia de Operaciones y Orientación Tributaria de la Gerencia
de Administración Tributaria de la Municipalidad Provincial de San Román Juliaca.
b) No existe resolución alguna por el cual me cesan de mi centro laboral, por lo que dicha
conducta es contraria al texto expreso de la Ley Art. 26 de la Constitución Política del Perú,
donde señala: 1.-Igualdad de oportunidades sin discriminación. 2.-Carácter irrenunciable de los
derechos reconocidos por la Constitución y la Ley; y 3.- Interpretación Favorable al trabajador en
caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma.
c) También es contrario a lo que dispone el Art. 24 inc. a y b del D.Leg.276, Ley de Bases de la
Carrera administrativa, donde prohíbe expresamente el despido arbitrario.
3.3.- ANTECEDENTES:
3.3.1.-Señor Juez, la suscrita ingrese a la Entidad Municipal demandada el 1 de diciembre del
2009, primigeniamente con contratos verbales, desde luego con contrato de locación de
servicios, para realizar labores de naturaleza permanente propias de servicios municipales, en
condiciones de subordinación, dependencia, permanencia, con horario fijo y una remuneración
periódica mensual permanente, esto es, labores establecidas por la propia entidad municipal, de
la Municipalidad Provincial de San Román Juliaca y, los que he venido cumpliendo
diligentemente por más de 4 años.
3.3.2.- Que, posteriormente se renovó mi contrato por el régimen (CAS) desde el 1 de
noviembre del 2011, hasta el 31 de diciembre del 2013.
3.3.3.- Con fecha 30 de diciembre del 2013, he sido notificado con la Carta Múltiple Nº 023-
2013-MPSR-J/GRRHU, de fecha 24 de diciembre del 2013, por el cual me hace saber
sobre el último contrato Administrativo (CAS), D. Leg. 1057 y su reglamento D. S. 075-2008-
PCM lo culmina el 31 de diciembre del presente ejercicio fiscal, en tal razón deberá usted
efectuar la entrega del cargo a su jefe inmediato superior
3.3.4.- Que, con fecha 09 de enero del presente año 2014, interpuse recurso de
reconsideración solicitando mi reposición en mi centro laboral en el cargo de Gestor de
Plataforma, dentro de la Sub-Gerencia de Operaciones y Orientación Tributaria. Y a partir del 2
de enero no me quisieron hacer ingresar a mi centro laboral, mientras que mis otros
compañeros de trabajo seguían laborando normalmente.
3.3.5.- Conforme puede apreciarse se ha actuado con deliberado desconocimiento del artículo 1°
de la Ley Nº24041, en virtud que al suscribir contratos de locación de servicios realice labores
de naturaleza permanente, desde luego al celebrarse los contratos de CAS se ha
desnaturalizado los contratos de trabajo, en virtud que la suscrita he realizado acciones
eminentemente laborales. Por lo que el suscrito al tener la condición de ser servidor
CONTRATADO PERMANENTE, el Sub-Gerente de Recursos Humanos no debió de
despedirme.
3.3.6.- Y mediante escrito de fecha 21 de febrero, he solicitado la aplicación del SILENCIO
ADMINISTRATIVO NEGATIVO, al RECURSO DE RECONSIDERACION interpuesto por el
suscrito, por habérseme despedido del centro laboral sin que medie acto administrativo, y
considero que he sido denegado del recurso interpuesto.
3.4.- DE LA PROCEDENCIA DE LA DECLARACIÓN CONTRARIA A DERECHO EL
DESPIDO DEL RECURRENTE :
Solicito a través de la presente demanda la DECLARACION DE CONTRARIA A DERECHO
del despido, no contenido en ACTO ADMINISTRTIVO, por lo siguiente:
3.4.1.- Conforme tengo expresado, la suscrita ingreso a laborar a la Municipalidad Provincial de
San Román Juliaca el 1 de diciembre del 2009 y, he venido laborando en forma ininterrumpida
por más 4 años, conforme acredito con la copia de los contratos de trabajo e documentos que
adjunto al presente; apreciándose en ella que me he desempeñado desde la fecha de ingreso
como Gestor de Plataforma, dentro de la Sub-Gerencia de Operaciones y Orientación Tributaria
de la Gerencia de Administración Tributaria, hasta que he sido despedido de hecho y sin
que merezca resolución de cese, de esta forma se ha atentado a mi estabilidad laboral.
3.4.2.- Ahora bien, contra dicho despido intempestivo y de hecho presente recurso de
Reconsideración con fecha 09 de enero del 2014 y dicho mi recurso no ha merecido la
atención del caso, tampoco se ha ordenado mi reposición en las mismas condiciones que
venía laborando.
3.4.3.- En fecha 24 de febrero del 2014 presente mi escrito de silencio administrativo, por no
haber sido atendido por escrito de fecha 9 de enero del 2014 dando por agotada la vía
administrativa y no se me ha restituido mis derechos y las condiciones de mi situación laboral.
3.4.4.- Señor Juez, no está demás manifestar que, si bien conforme la copia de los contratos que
adjunto al presente han sido renovados unas tras otros, sin embargo, en el ámbito jurídico ello es
conocida como “contratos en cadena” por periodos extensos de servicios y, sobre el cual el
Tribunal Constitucional ha precisado que los mismos serian indicativos de un vinculo de
naturaleza laboral, por tratarse de labores permanentes y no accidentales o eventuales que
pudieran ayudar encuadradas dentro de los supuestos excepcionales recogidos en el artículo 2
de la Ley Nº24041.
3.4.5.- En efecto, las labores que he venido desarrollando eran previamente determinadas, es
decir, han sido de naturaleza permanente, con horario fijo, con una remuneración periódica
mensual permanente. Sobre el particular, el tribunal Constitucional con precisión ha señalado lo
siguiente:
[...] Que, cabe señalar que no obstante los últimos contratos (...) se celebraron conforme a su
texto “para cubrir actividades de carácter temporal”, este órgano jurisdiccional concluye que el
demandante desempeño labores de naturaleza permanente por las siguientes razones: La
primera es que tratándose de seis años de servicios, no resiste al más ligero análisis que una
función que tenga tan extenso periodo de duración pueda considerarse razonablemente como
temporal, pues, la temporalidad significa lo circunstancial, lo fugaz o perentorio en el tiempo, por
el contrario ese periodo tan extenso no refleja sino la naturaleza permanente de la labor, máxime
cuando (...) el caso del demandante no se halla bajo ninguno de los supuestos comprendidos por
el artículo 2 de la Ley Nº24041 [...] Exp. Nº521-99-AA/TC.
3.4.6.- Sin embargo, la consideración más relevante que pesa en el ánimo del Tribunal
Constitucional, es aquella cuando ha dejado expresamente establecido respecto a los elementos
tipificantes de un contrato de trabajo, precisando lo siguiente:“[...] En virtud del principio de la
primacía de la realidad, resulta evidente que las labores al margen de la apariencia temporal que
se refleja en los contratos citados, han tenido las características de subordinación, dependencia
y permanencia, por lo que atento a ello, mal haría este juez constitucional en considerar que la
relación mencionada tuvo carácter eventual. Esta consideración es de la más vital importancia,
toda vez que el principio de primacía de la realidad es un elemento implícito en nuestro
ordenamiento y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra constitución
del Trabajo, que ha visto éste como un deber y un derecho, base del bienestar social y medio de
realización de la persona [...] Exp. 521-99-AA/TC).
3.4.7.- Este criterio aparece reafirmado en las ejecutorias recaídas en los expedientes Nº0024-
2000-AA/TC y Nº0598-2000-AA-/TC, en ese mismo año, con lo cual queda consolidado como
jurisprudencia vinculante con efectos estimatorios, en los términos de la Primera Disposición
General de la Ley Nº26435, Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, los mismos que deben ser
tomados en cuenta al momento de resolver mi demanda.
3.4.8.- En el caso del recurrente, es evidente la existencia de un contrato de trabajo, con
relación a la prestación personal de servicios, puesto que las labores los realizaba en forma
personal, en los ambientes de la Municipalidad Provincial de San Román Juliaca, y
específicamente en el cargo de GESTOR DE PLATAFORMA, DENTRO DE LA SUB-GERENCIA
DE OPERACIONES Y ORIENTACIÓN TRIBUTARIA donde me habían asignado mis
herramientas de trabajo una computadora, escritorios, y otros bienes para el cumplimiento de
mis funciones que se me encomendaba, a efectos de realizar los documentos administrativos y
que debía de emitir con relación a los expedientes que se tramitaban en dicha Oficina, y los que
se encuentran debidamente numerados, ordenados, archivados en su respectivo archivador; las
labores eran de subordinación, puesto que dependía jerárquica y funcionalmente de la Gerencia
de Administración Tributaria. Hecho que se acredita con los documentos que he elaborado.
3.4.9.- En efecto, lo señalado por esta parte se corrobora indubitablemente con la emisión de
documentos internos y otros que día a día evacuaba en los diferentes expedientes
administrativos tramitados en la Municipalidad Provincial de San Román Juliaca, y dichos
documentos se encuentran en los archivadores desde mi fecha ingreso, hasta el momento de
mi cese, por cuanto las labores que realizaba eran predeterminadas, bajo horario,
subordinación y dependencia.
3.4.10.- Consecuentemente, conforme a los argumentos glosados y las pruebas que estoy
escoltando a la presente demanda, resulta indubitable haber adquirido protección jurídica.
3.5.- RESPECTO AL CESE DE UNA ACTUACIÓN MATERIAL QUE NO SE SUSTENTE
EN ACTO ADMINISTRATIVO.
3.5.1.- Que, en Artículo 29 de la ley 27444 define el acto administrativo: “ Se entiende por
procedimiento administrativo al conjunto de actos y diligencias tramitados en las entidades,
conducentes a la emisión de un acto administrativo que produzca efectos jurídicos individuales o
individualizables sobre intereses, obligaciones o derechos de los administrados.”
3.5.2.- Que, en el presente caso la administración no ha emitido ningún acto administrativo,
sino un acto de administración, y referente al personal conforme lo dispone el artículo 20
inciso 28 de la ley 27972 Orgánica de Municipalidades es función del Alcalde nombrar,
contratar, cesar al personal de carrera. Que, Artículo 76 del Reglamento y Organización y
Funciones de la Municipalidad Provincial de San Román Juliaca precisa: “ Son funciones de la
Sub Gerencia de Recursos Humanos: Evaluar las propuestas de rotación, promoción,
contratación y cese del personal, en función del perfil del cargo y competencias del trabajador, de
acuerdo a las normas y procedimientos establecidos.
3.5.3.- Que, el Artículo 7 de la ley 27444 señala:”…Régimen de los actos de administración
interna 7.1 Los actos de administración interna se orientan a la eficacia y eficiencia de los
servicios y a los fines permanentes de las entidades. Son emitidos por el órgano competente, su
objeto debe ser física y jurídicamente posible, su motivación será facultativa cuando los
superiores jerárquicos impartan las órdenes a sus subalternos en la forma legalmente prevista.
7.2 Las decisiones internas de mero trámite, pueden impartirse verbalmente por el órgano
competente, en cuyo caso el órgano inferior que las reciba las documentará por escrito y
comunicará de inmediato, indicando la autoridad de quien procede mediante la fórmula, “Por
orden de ...”.
Siendo así la CARTA emitida no constituye acto administrativo, sino un acto de administración.
3.5.4.- Que, el inciso 3) del artículo 5 del Texto único Ordenado de la Ley 27584 el jurista
peruano Ramón Huapaya Tapia señala es, aquella por medio del cual se pretende neutralizar la
existencia de la vida de hecho administrativa (….) que es distinta a la impugnación regulada en
el numeral 2) del artículo 5 de la LPCA “actuación material de ejecución de actos administrativos
que transgreden principios o normas de ordenamiento jurídico” Es el caso de la actuación
impugnable denominada” actuación material que no se sustenta en acto administrativo
“estamos en un supuesto de vía de hecho administrativa, es decir, aquellos casos en lo que la
Administración carezca de título ejecutivo alguno para proceder a realizar una actuación
material alguna sobre los derechos o intereses de un particular. En este caso, la pretensión
tiene un doble contenido, declarar la ilicitud de la actuación material y que el Juez condene a la
Administración a cesar la misma (…). Luego dice, para acceder a esta tutela, no es necesario
agotar la vía administrativa, puesto que no existe vía administrativa alguna. Esto último parece
una perogrullada, pero es así, en la medida en que no existe acto administrativo alguno que
pueda ser objeto de impugnación. Nuestro ordenamiento jurídico solamente admite e recurso
contra actos administrativos, y si de acuerdo a lo establecido en el artículo 1 de la LPAG, las
actuaciones materiales no son actos administrativos no es posible entonces interponer recurso
administrativo alguno contra estas actuaciones” .
-Contrato de locación de servicios.
De conformidad con lo que establece el artículo 1764 del Código Civil, por la locación de
servicios el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por
cierto tiempo o para un trabajo determinado a cambio de una retribución.
Contrato Administrativo de servicios.
El Contrato Administrativo de Servicios (CAS) es definido como: una modalidad especial propia
del derecho administrativo y privativo del Estado que se celebra entre éste y una persona natural
para prestar un servicio no autónomo, subordinado y dependiente dentro de las instalaciones de
la entidad, la que proporciona ambiente, recursos, servicios, bienes, mobiliarios, equipos,
herramientas, insumos y demás medios necesarios para cumplir con las tareas objeto de la
contratación. Esta modalidad contractual sustituye a la de los Servicios No Personales (SNP),
cuyas referencias normativa se entienden realizadas a la referida contratación administrativa de
servicios, como textualmente lo señala la Primera Disposición Complementaria Final de la Ley Nº
1057.
Entonces, con la definición realizada se puede establecer que los CAS son un reconocimiento
expreso de que en mi caso desde la suscripción de los contratos de locación de servicios
siempre fue laboral y que el CAS reconocía tal hecho pero con los beneficios recortados. Es
decir es un contrato EVENTUAL.
En el artículo 1 de la ley 24041, brinda protección a los trabajadores que hayan prestado
acciones de naturaleza permanente por un periodo de una año de forma ininterrumpida.
De los elementos de la relación laboral
Se presume la existencia de un contrato de trabajo cuando concurren tres elementos:
a) Prestación de persona de servicios, por la cual el trabajador pone a disposición del
empleador su propia labor, la cual es inseparable de su personalidad y no un resultado de su
aplicación se independice de esta.
b) subordinación, que consiste en un estado de limitación a la autonomía del trabajador, que se
encuentra sometido en su prestaciones, por razón de su contrato que proviene de la facultad del
empleador de dirigir su actividad, en orden al mayor rendimiento y beneficio de la empresa y
entidad estatal, como en nuestro caso; y
c) Remuneración, que es conocida como la obligación del empleador de abonar el trabajador una
contraprestación por el trabajo efectivamente realizado, sea en dinero o en especie.
En suma el contrato de trabajo es la prestación subordinada de servicios a cambio de una
remuneración, es decir, el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relación
laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual este se obliga a
prestar servicios en beneficio de aquel que manera diaria, continua y permanente cumpliendo
un horario de trabajo.
3.6.- DE LA CONTINUIDAD DE MIS LABORES:
3.6.1.- Señor Juez, conforme se desprende de cada uno de los medios probatorios que adjunto
al presente y básicamente de los contratos de Locación de Servicios e Informes mensuales y
otros documentos evacuados por la suscrita, se demuestra inobjetablemente destacar la
continuidad en las labores administrativas realizadas por el suscrito independientemente de la
modalidad de su contratación, hecho que permite concluir que los supuestos contratos de
locación de servicios y contratos administrativos de servicios encubrieron, en realidad, una
relación de naturaleza laboral y no civil, por lo que la suscrita solamente podía ser despedida por
causa derivada de mi conducta o capacidad laboral que lo justifique, mas por el contrario la
suscrita he prestado servicios desde las 8 de la mañana hasta las 5.30 de la tarde todos los
días de la semana. Incluso sábados y domingos y días feriados.
3.6.2.- Que, en el presente caso se debe de ser aplicado la irrenunciabilidad de derechos y
fraude a la ley en la celebración del Cas. Previsto en el articulo 26 inciso 2 de la Constitución
Política y el artículo 4° del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado
por Decreto Supremo N° 003-97-TR. Así como también la aplicación del principio de condición
más beneficiosa al trabajador. Y El Tribunal Constitucional así como la Sala de Derecho
Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de la República se han pronunciado
en forma favorable al trabajador.
3.7.- DEL RÉGIMEN LABORAL DE LOS TRABAJADORES DE LA MUNICIPALIDAD
PROVINCIAL DE SAN ROMAN.-
Conforme lo establece la ley Orgánica de Municipalidades, sus trabajadores, conforme los
establece el artículo 37 de la ley 27972, precisa: “Los funcionarios y empleados de las
municipalidades se sujetan al régimen laboral general aplicable a la administración pública,
conforme a ley. Los obreros que prestan sus servicios a las municipalidades son servidores
públicos sujetos al régimen laboral de la actividad privada, reconociéndoles los derechos y
beneficios inherentes a dicho régimen.” Por lo que al ser el recurrente desde un principio
trabajador de esta institución, debo ser considerado como un trabajador sujeto al régimen laboral
de la actividad pública independientemente de los desnaturalizados contratos de locación de
servicios y cas suscritos con la MUNICIPALIDAD.
3.8.- De la desnaturalización de los contratos.
Solicito la Desnaturalización de los Contratos de Locación de Servicios y CAS suscritos con la
demandada porque, en razón de que éstos en realidad escondían una relación laboral de
naturaleza indeterminada por lo siguiente:
- De esta forma se ha desnaturalizado los Contratos de Locación de Servicios y CAS
suscritos con la demandada porque, en razón de que éstos en realidad escondían una relación
laboral de naturaleza indeterminada por lo siguiente:
-De la relación Laboral con los contratos por Locación de servicios. Como ya lo señale en
los antecedentes, la recurrente en principio he sido contratado por contrato de locación de
servicios (servicios no personales) por la entidad demandada, desde luego por contratos CAS, y
es evidente la existencia de un contrato de trabajo, puesto que prestaba mis servicios en forma
PERSONAL registrando mi asistencia bajo un horario establecido, así como preste mis servicios
bajo SUBORDINACION, y cada fin de mes se tenía de presentar un informe y percibía una
REMUNERACION, hecho que se encuentra acreditada con el registro de asistencia, constancia
de trabajo, memorándums dicha función lo cumplía, en los ambientes de la Municipalidad
Provincial de San Román Juliaca, (GERENCIA DE ADMINISTRACION TRIBUTARIA) y
específicamente en el cargo presupuestado de Técnico GESTOR DE PLATAFORMA y desde la
fecha de ingreso 1 de dicemmbre del 2009 me asignaron mis herramientas de trabajo una
computadora, escritorio, impresora y otros bienes para el cumplimiento de mis funciones que se
me encomendaba, a efectos de realizar los documentos administrativos y que debía de emitir
con relación a los expedientes que se tramitaban en dicha Oficina, y los que se encuentran
debidamente numerados, ordenados, archivados en su respectivo archivador; las labores eran
de subordinación, puesto que dependía jerárquica y funcionalmente de la Sub- Gerencia de
Operaciones y Orientación Tributaria. Y bajo un horario establecido, donde registraba la hora de
ingreso y la hora de salida. Es más se tenía que recibir declaraciones juradas de impuesto
predial, baja de código, rectificación de declaraciones, calculo de impuestos, exoneración de
impuestos, entre otros. (con lo cual se acreditaría que ya fui un trabajador ) hasta que en el mes
de noviembre del año 2011 con la dación del D. Leg. 1057 se me obligó a firmar Contratos
Administrativos de Servicios, en este periodo los contratos se desnaturalizaron por cuanto los
contratos administrtivos son contratos eventuales.
3.8.1.- Del tiempo de servicios.- Desde que ingrese a trabajar para la entidad municipal
hasta que fui injustamente despedido sin que medie resolución alguna, he acumulado 04 años
de servicios a la entidad Municipal.
3.9.- DE LOS PRINCIPIOS LABORALES APLICABLES AL CASO
Teniendo en cuenta que el presente caso se trata de un trabajador contratado inicialmente por
locación de servicios que luego ha sido obligado a suscribir contratos CAS cuando los locación
de servicios que se encontraba desnaturalizados me da el derecho a ser reconocido dentro del
régimen laboral de la actividad pública en virtud que posteriormente he sido regularizado mi
contrato por SERIVICIOS DE NATURALEZA PERMANENTE en aplicación de los siguientes
principios laborales.
3.9.1.- Principio de Primacía de la Realidad.- El principio de primacía de la realidad o dé
veracidad, es un elemento implícito en nuestro ordenamiento y es impuesto por la naturaleza
tuitiva de la Constitución Política de 1993. Este principio, prescribe que, en caso de discordia
entre lo que ocurre en la práctica y lo que surge de documentos (contratos en mi caso), debe
darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que ocurre en el terreno de los hechos o de la
realidad, pues el Contrato de Trabajo es un contrato realidad, que se tipifica por la forma y
condiciones bajo las cuales se presta el servicio, con prescindencia de la denominación que se le
pudiese otorgar a dicha relación. En aplicación de este principio, todos los contratos y los
adendums suscritos por el recurrente, carecen obviamente de eficacia jurídica alguna, pues en
realidad encubrían un contrato laboral de duración indeterminada, ya que se encuentran
presentes todos los elementos propios de una relación laboral, como son: Prestación Personal,
Remuneración y lo principal, Subordinación.
3.9.2.- Irrenunciabilidad de Derechos y fraude ante la Ley en la celebración del CAS.-
Este principio consiste en la imposibilidad jurídica de apartarse voluntariamente de una o más
ventajas concedidas por el Derecho Laboral en beneficio propio, por lo que nadie se puede privar
de las posibilidades o ventajas establecidas en su propio provecho. Para entender bien este
principio es necesario conocer que nuestro ordenamiento laboral prevé dentro de sí, diversas
normas dispositivas y taxativas. Entonces mientras las normas dispositivas son aquellas en
las que el legislador ha previsto garantías mínimas para los trabajadores y que pueden ser
libremente convenidas por las partes integrantes de la relación laboral, las normas taxativas
son aquellas que ordenan y disponen sin tomar en cuenta la voluntad de los sujetos de la
relación laboral. El principio de irrenunciabilidad de derechos laborales es justamente el que
prohíbe que los actos de disposición del trabajador, como titular de un derecho, recaigan sobre
normas taxativas, y sanciona con la invalidez la transgresión .
Ahora bien, el artículo 4° del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado
por Decreto Supremo N° 003-97-TR (en adelante LPCL), señala que “En toda prestación de
servicios remunerados y subordinados se presume, salvo prueba en contrario, la existencia de
un contrato de trabajo a plazo indeterminado” , entonces el propio trabajador no puede disponer
que cuando concurran los 3 elementos típicos del contrato de trabajo (prestación personal de
servicios, subordinación y remuneración), se encuentre o no en una relación laboral a plazo
indeterminado, pues la norma no prevé dicha posibilidad, por el contrario, señala que a la sola
concurrencia de tales elementos el contrato de trabajo indefinido automáticamente existe,
considerándose tal derecho como irrenunciable de tal forma, cuando una persona con vínculo
laboral indeterminado producto de la desnaturalización de un contrato civil, suscribe con
posterioridad diversos CAS, estos deberían considerarse nulos o ineficaces en virtud del
principio de irrenunciabilidad de derechos laborales, por contravenir una norma taxativa prevista
en el artículo 4° de la LPCL que no hace más que dar cuenta de la existencia de un contrato
suscrito con fraude a la Ley .
En nuestro ordenamiento jurídico, Marcial Rubio Correa señala, “constituye fraude a la ley el
acto que pretende un resultado contrario a una norma legal amparándose en otra norma dictada
con distinta finalidad. El acto fraudulento es nulo y no impedirá la debida aplicación de la norma
cuyo cumplimiento se hubiere tratado de eludir”.
En materia laboral, encontramos diversos casos de fraude a la Ley, como por ejemplo, cuando
se celebra un contrato de locación de servicios a plazo fijo (negocio jurídico fraudulento) para
evitar el pago de los beneficios sociales del trabajador, o cuando se celebra un contrato sujeto a
modalidad en inobservancia de las normas establecidas en la LPCL.
Entonces, cuando la MUNICIPALIDAD contrató al recurrente mediante CAS después de que
operó la desnaturalización de un contrato civil, se habría en realidad celebrado un acto jurídico
en contra de lo que dispone el artículo 23° inciso 2) de la Constitución sobre la irrenunciabilidad
de derechos, al ser que éste ya era un trabajador del régimen laboral de la actividad pública con
contrato a plazo indeterminado, por tanto, esta actuación se presenta como un fraude a la
Ley porque intrínsecamente la intención de la celebración del CAS ha sido eludir el
reconocimiento de una contratación laboral indeterminada en el régimen laboral
público.
3.9.3.- Del Principio de Condición más Beneficiosa al Trabajador.- Partiendo de la
premisa de que el vínculo laboral no es una relación entre iguales, sino, muy por el contrario,
entre partes notoriamente distintas en sus capacidades, facultades y obligaciones, hace
necesaria la existencia de un principio protector se expresa por lo general en tres reglas o
principios fundamentales: i) la regla In dubio Pro Operario, ii) La regla de la norma más favorable
al trabajador, y iii) Condición más beneficiosa , correspondiendo para el caso concreto, desarrollar
esta última.
Entonces, el principio de condición más beneficiosa al trabajador puede definirse como “el
mantenimiento, frente a los cambios no normativos, de aquellas condiciones de trabajo más
favorables que hayan entrado en el patrimonio jurídico del trabajador como derechos
adquiridos”. Bajo dicho supuesto, cuando una situación anterior es más beneficiosa para el
trabajador, esta debe ser respetada. La modificación que se introduce dentro de la relación
laboral debe ser para mejorar y no para disminuir derechos de los trabajadores . Es por
ello que este principio se caracteriza por ser “aquel principio al que se recurre para
mantener los beneficios obtenidos de actos o hechos no normativos, como pueden ser
el contrato de trabajo, la concesión unilateral del empleador o la consolidación por el
transcurso del tiempo (que nacen de hechos, pero se diferencia de la costumbre,
porque aquél se aplica para trabajadores concretos y particulares)”
Se puede apreciar este principio en una sucesión de actos o hechos no normativos en que debe
primar la que beneficie al trabajador aplicando la teoría de los derechos adquiridos. Por ello, si el
obrero u empleado ya tiene un derecho adquirido como trabajador del régimen común, la
empresa no puede modificar su contrato de trabajo que en un inició nació bajo las normas que
ponderan el régimen privado ordinario (común) y no el de un régimen especial como es el del
Decreto Legislativo N° 1057, pues esta variación únicamente genera un menoscabo a los
intereses del trabajador, primero, porque su permanencia en el empleo es dubitativa, y segundo,
porque anualmente percibirá menores ingresos, al tener menos vacaciones, carecer del pago de
Gratificaciones y CTS, percibir una menor indemnización en caso de despido, entre otros que sin
duda desmedra la condición de trabajador que ya hubiera adquirido en el régimen ordinario. Por
eso el derecho de trabajo nos da la solución básica en aplicación del principio protector y su
subprincipio de condición más beneficiosa al trabajador, los que generan que aquel acto de
transferir de un régimen laboral a otro que le genere un desmedro, no sea tomado en cuenta, y
se prefiera la preservación de la relación de trabajo originaria y la que más beneficios otorga al
trabajador.
IV.- FUNDAMENTO JURIDICO
DE LA VULNERACIÓN DE NORMAS CONSTITUCIONALES Y LEGALES .Que, los actos
emprendidos por el sub gerente de Recursos Humanos de la Municipalidad Provincial de San
Roman Juliaca, son contrarios a la ley y a las normas del sector público, tal como paso a
demostrar.
PRIMERO.- Se vulnera lo dispuesto por el Art. 40 de la Constitución Política del Perú, donde
establece el ingreso, permanencia y responsabilidades del servidor Público. Concordado con el
Articulo 62 de la Constitución Política del Estado establece que la libertad de contratar garantiza
que las partes puedan pactar válidamente según las normas vigentes al tiempo del contrato y
que los términos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de
cualquier clase.
SEGUNDO.- El Artículo 15 del D. Leg. 276, donde señala: Artículo 15° .- La contratación de un
servidor para realizar labores administrativas de naturaleza permanente no puede renovarse
por más de tres años consecutivos. Vencido este plazo, el servidor que haya venido
desempeñando tales labores podrá ingresar a la Carrera Administrativa, previa evaluación
favorable y siempre que exista la plaza vacante, reconociéndosele el tiempo de servicios
prestados como contratado para todos sus efectos.
TERCERO.- Arts. 1° y 2° de la Ley No 24041 de 27-12-84: Los servidores públicos
contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan más de un año ininterrumpido
de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por causas previstas en el CAPITULO
V del D. Leg. 276.
CUARTO .- La declaración Universal de los Derechos Humanos de la III Asamblea de las
Naciones Unidas, promulgada el 10 de diciembre de 1948, elevada en el Perú a la categoría de
pactos colectivos el 16 de diciembre de 1996, normas contenidas en los artículos 7, 22, 23, y
normas conexas y concordantes con la norma legal acotada.
DE LA VULNERACIÓN DE NORMAS DEL SECTOR PUBLICO.
PRIMERO.- El presupuesto legal que establece el Artículo 39 y 40 del D.S. Nro.005-90-PCM
es el siguiente:
"La Contratación de un servidor para labores de naturaleza permanente será excepcional;
procederá sólo en caso de máxima necesidad debidamente fundamentada por la autoridad
competente. El contrato y sus posteriores renovaciones no podrán exceder de tres (3)
años consecutivos".
"El servidor contratado a que se refiere el artículo puede ser incorporado a la Carrera
Administrativa mediante nombramiento, por el primer nivel del grupo ocupacional para el cual
concurso, en caso de existir plaza vacante y de contar con evaluación favorable sobre su
desempeño laboral favorable, después del primer año de servicios interrumpidos."
“Vencido el plazo máximo de contratación, tres (3) años, la incorporación del servidor a la
Carrera Administrativa constituye el derecho reconocido y la entidad gestionará la provisión y
cobertura de la plaza correspondiente, al haber quedado demostrada su necesidad."
SEGUNDO.- Resulta Señor Juez en grave contravención a:
1.- POR LO QUE SOY EL SERVIDOR PUBLICO QUE HE SIDO CESADO DE MI CARGO, con
grave infracción de la Ley y abuso de autoridad.
2.- Que, el no existir resolución alguna por el cual me cesan de mi cargo es contraria al texto
expreso de la Ley, Art. 26 de la Constitución Política del Perú, donde señala: 1.-Igualdad de
oportunidades sin discriminación. 2.-Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la
Constitución y la Ley. y 3.- Interpretación Favorable al trabajador en caso de duda insalvable
sobre el sentido de una norma.
3.- Así como a los dispuesto por el D.S. Nro. 005-90-PCM.
TERCERO.- D. Leg. 1057 Art. 1 modificado por el Art. 1 del D.S. 065-2011-PCM en lo que
corresponde a la definición de CAS modalidad especial propia del derecho administrativo y
privativo del Estado que se celebra entre éste y una persona natural para prestar un servicio no
autónomo, subordinado y dependiente dentro de las instalaciones de la entidad, la que
proporciona ambiente, recursos, servicios, bienes, mobiliarios, equipos, herramientas, insumos y
demás medios necesarios para cumplir con las tareas objeto de la contratación.
Primera disposición final que señala la forma en la que se debe sustituir los contratos de
locación de servicios por los de CAS exonerándoles incluso del concurso.
Art V del T.P. del Código Civil, concordado con el Articulo 219 incisos 3 y 7 del Código Civil.
Sentencia del Tribunal Constitucional Nº 02-2010-AA
Fundamento 20 que señala que los contratos CAS son de naturaleza laboral, por lo tanto al
sustituir esta forma de contratación a los de Locación de Servicios reconoce que estos también
son de naturaleza laboral.
Sentencia de la Cuarta Sala Laboral Permanente de la Corte Superior de Justicia de Lima
Expediente N° 11518-2013-0-1801-JR-LA-01 Ley de productividad y competitividad laboral
Art. 4 en lo que se refiere a que en toda prestación personal de servicios remunerados y
subordinados se presume la existencia de un contrato de trabajo a tiempo indeterminado.
Segundo pleno jurisdiccional laboral.
2.1.3 que deja abierta las condiciones para la Desnaturalización de los Contratos por Servicios
No Personales y Administrativos suscritos que hayan sido desnaturalizados.
Que, el Tribunal Constitucional emitió una sentencia STC. N° 001154-2011-PA/TC del 13 de
diciembre de 2011 en la cual se concluye que la contratación de un trabajador mediante
la modalidad del CAS, previamente sujeto al régimen laboral de la actividad privada,
implica la vulneración de los principios de irrenunciabilidad de derechos y de
continuidad de la relación laboral, razón por la cual debía ser repuesto en virtud de la
desnaturalización del contrato civil primigeniamente suscrito.
Posteriormente a la emisión de ese fallo, se emitieron otros tantos más sustentando la tendencia
anterior sobre los periodos independientes entre los contratos de locación de servicios y los
CAS, encontrándonos ante las sentencias CAS.LAB.38-2012-LA-LIBERTAD;CAS.LAB.628-
2012-LA LIBERTAD, CAS.LAB.1071-2012-LALIBERTAD; CASACIÓN N° 00007-2012-LA
LIBERTAD, CASACION N° 40-2012-LA LIBERTAD
3.5.9.- Que, el artículo 4° de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (LPCL)
es una norma taxativa que el propio trabajador no puede disponer que cuando
concurran los 3 elementos típicos del contrato de trabajo (prestación personal de
servicios, subordinación y remuneración), se encuentre o no en una relación laboral a
plazo indeterminado, pues la norma no prevé dicha posibilidad, por el contrario, señala
que a la sola concurrencia de tales elementos el contrato de trabajo indefinido
automáticamente existe, considerándose tal derecho como irrenunciable, es decir, que
el trabajador no puede elegir que su relación sea considerada de carácter civil,
administrativo, mercantil o laboral a plazo fijo, sino, laboral a plazo indeterminado, por
lo que toda actuación en contrario deviene en nula.
V.- VÍA PROCEDIMENTAL
Proceso que debe de tramitarse en la vía del PROCESO URGENTE Art, 26 inciso 1 de la
ley Contencioso Administrativo.
VI.- MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrezco los siguientes:
1.- Carta Múltiple Nº 023-2013-MPSRJ-J/SGREH, del 24 de diciembre del 2013.
2.- Solicitud de reconsideración, de fecha 10 de enero del 2014.
3.- Escrito, por el cual solicito la aplicación del silencio administrativo negativo.
4.- Certificado de trabajo de fecha 28 de febrero del 2014.
5.- Constancia del Registro Nacional de Proveedores
6.- Varios informes en folios 07.
7.- Recibo de Honorarios en folios 12.
8.- Carta Nº 001-2011-HRCO, de fecha 24 de noviembre del 2011.
9.- Acta de Cobro Indebido.
10.- Certificado de participante.
11.- Informes varios en folios 03.
12.- Informes varios en folios 06.
13.- Recibo por Honorarios en folios 11.
14.- Panilla de Boletas y Boletas en folios 03.
15.- Contrato de Locación de Servicios en folios 06.
16.- Carta de fecha 28 de noviembre del 2012.
17.- Certificado de asistencia.
18.- Memorandums varios en folios 19.
19.- Informes varios en folios 12.
20.- Escritos varios en folios 10.
21.- Informes varios en folios 09.
22.- Planillas y boletas en folios 13.
23.- Contrato y Informes en folios 07.
24.- Rol de Vacaciones.
25.- Informe Nº 003-2013-MPSRJ/SGGCD.
26.- Informes Varios en folios 11.
27.- Informe sobre control de asistencia.
28.- Solicitud de reembolso.
27.- Planilla y Boletas en folios 13.
7.28.- Contratos Administrativos de servicios en folios 09.
7.11.- La exhibición que debe de realizar la entidad demandada del expediente
administrativo, sobre reconsideración y lo cual no ha sido resuelto.
7.12.- La exhibición que deberá realizar la demandada, de los contratos de locación de
servicios desde el 1 de setiembre del 2008 hasta octubre del 2011. Todo bajo apercibimiento
de tenerse por cierto y de existir dichos contratos.
7.13.- La exhibición de la planilla de pagos que deberá realizar la demandada, desde el 1 de
noviembre del 2011 hasta diciembre del 2013, que la suscrita trabaje en la modalidad del
CAS.
8.- ANEXOS.-
Adjunto los siguientes:
1.a.- Copia Legible de mi Documento Nacional de Identidad.
1.b.- 02 pagos por derechos de cedulas de notificación.
1.c.-Carta Múltiple Nº 023-2013-MPSRJ-J/SGREH, del 24 de diciembre del 2013.
1.d- Solicitud de reconsideración, de fecha 10 de enero del 2014.
1.e.- Escrito, por el cual solicito la aplicación del silencio administrativo negativo.
1.f.- Certificado de trabajo de fecha 28 de febrero del 2014.
1.g.- Constancia del Registro Nacional de Proveedores
1.h.- Varios informes en folios 07.
1.i.- Recibo de Honorarios en folios 12.
1.j.- Carta Nº 001-2011-HRCO, de fecha 24 de noviembre del 2011.
1.k.- Acta de Cobro Indebido.
1.l.- Certificado de participante.
1.ll.- Informes varios en folios 03.
1.m.- Informes varios en folios 06.
1.n.- Recibo por Honorarios en folios 11.
1.ñ.- Panilla de Boletas y Boletas en folios 03.
1.o.- Contrato de Locación de Servicios en folios 06.
1.p.- Carta de fecha 28 de noviembre del 2012.
1.q.- Certificado de asistencia.
1.r.- Memorandums varios en folios 19.
1.s.- Informes varios en folios 12.
1.t.- Escritos varios en folios 10.
1. u.- Informes varios en folios 09.
1.v.- Planillas y boletas en folios 13.
1.w.- Contrato y Informes en folios 07.
1.x.- Rol de Vacaciones.
1.y.- Informe Nº 003-2013-MPSRJ/SGGCD.
1.z.- Informes Varios en folios 11.
1.aa.- Informe sobre control de asistencia.
1.ab.- Solicitud de reembolso.
1.ac.- Planilla y Boletas en folios 13.
1.ad.- Contratos Administrativos de servicios en folios 09.
POR TANTO:
A usted señor Juez, admitir el presente y tramitarla con arreglo a ley.
OTROSI: De conformidad con el inciso i) del artículo 24 de la Ley Orgánica del Poder Judicial
incorporado por la ley 26966 me encuentro exonerado del pago de la tasa judicial, por ser una
demanda en materia laboral, la cual es concordante con el art.11 de la Resolución Administrativa
Nro. 006-2004-CE-PJ-CONSEJO EJECUTIVO DEL PODER JUDICIAL. Se tenga presente.
SEGUNDO OTROSI: Otorgo las facultades de representación a favor de mi abogado
defensor a fin de que presente escritos sin mi autorización. Sírvase tener presente.
Juliaca 14 de mayo del 2015.