Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 12811475

OPINIÓN Nº 092-2018/DTN

Solicitante: Superintendencia de Banca, Seguros y AFP.

Asunto: Contratación bajo el Sistema de Tarifas.

Referencia: Oficio Nº 17600-2018- SBS

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Superintendente Adjunto de Administración

de la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP, formula varias consultas relacionadas
a contratación bajo el sistema de tarifas.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

De manera previa, corresponde señalar que con fecha 3 de abril de 2017 entraron en
vigencia el Decreto Legislativo N° 1341 -Decreto Legislativo que modifica la Ley - y el
Decreto Supremo N° 056-2017-EF -Decreto Supremo que modifica el Reglamento-,
cuyas disposiciones rigen a partir de esa fecha; salvo para aquellos procedimientos de
selección iniciados antes de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N° 1341, los
cuales se rigen por las normas vigentes al momento de su convocatoria1.

Por tanto, tomando en cuenta que las consultas formuladas están referidas a
disposiciones que entraron en vigencia con ocasión de las modificatorias realizadas a la
Ley y el Reglamento, el análisis de la presente Opinión se efectuará bajo los alcances de
la normativa de contrataciones del Estado vigente.

Las consultas formuladas son las siguientes:

1
De acuerdo a lo establecido en la Disposición Complementaria Transitoria Única del Decreto
Legislativo N° 1341.
 2

2.1. ¿En los contratos de gerencia de proyectos (que incluyen la supervisión del
expediente técnico y la administración del contrato de supervisión de obra y el
asesoramiento, técnico, administrativo y legal durante la ejecución de la obra)
regidos por el sistema de contratación de tarifas, la variación del plazo de los
contratos principales obliga a la entidad a ampliar el plazo del contrato de
gerencia de proyectos, dado su carácter accesorio? (Sic).

2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que, conforme a lo señalado en los antecedentes
de la presente opinión, las consultas que absuelve el OSCE son aquellas referidas
al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas
sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos
o específicos.

En ese sentido, a continuación se brindarán alcances generales respecto de los

temas planteados.

2.1.2 Antes de pasar a analizar la consulta, debe indicarse que de acuerdo a la doctrina,
los contratos pueden clasificarse en base a diversos criterios, entre los cuales se
encuentra aquel que los distingue según su “autonomía”, dividiéndolos en: i)
contratos principales y ii) contratos accesorios.

Respecto de los contratos principales, De la Puente y Lavalle 2 señala lo siguiente:

“Son contratos principales aquéllos que no dependen jurídicamente de otros
contratos, que por sí tienen o cumplen plenamente una finalidad concreta (tales
son, por ejemplo, la compraventa, el arrendamiento, el mutuo, la prestación de
servicios). Basta con celebrar un contrato principal para que pueda alcanzarse el
efecto querido por los contratantes, sin necesidad de ningún acto jurídico
adicional.” (El subrayado es agregado).

El mismo autor se pronuncia sobre los contratos accesorios, indicando lo

siguiente: “En contraposición a los contratos principales se encuentran los
accesorios, llamados también por la doctrina alemana contratos auxiliares, que
son los que no pueden celebrarse independientemente, pues su objeto es,
precisamente, complementar otro contrato. Se dice, por eso, que entre el contrato
principal y el accesorio existe una relación de causa a efecto, que es lo que
explica el nexo de la accesoriedad.” (El subrayado es agregado).

De acuerdo a lo señalado, los contratos principales son aquellos que tienen plena
autonomía por sí mismos, sin depender de algún contrato que los preceda;
mientras que los contratos accesorios son aquellos cuya existencia se encuentra
vinculada a otro contrato (entiéndase: un “contrato principal”). Es así que,
mientras los contratos principales se extinguen por causas propias, los contratos
accesorios no sólo culminan por sus propias causas sino también por extinción del
respectivo contrato principal.

2
DE LA PUENTE Y LAVALLE. El Contrato en General. Primera Parte, Tomo I, Biblioteca Para leer el
Código Civil, Volumen XI, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Lima, 1991,
Páginas 230 a 231.
 3

2.1.3 Efectuadas estas precisiones, debe indicarse que en el marco de la normativa de

contrataciones del Estado se emplean los términos “bien”, “servicio” u “obra”
como categorías genéricas, que representan una amplia gama de necesidades que
normalmente las Entidades requieren satisfacer mediante la celebración de
contratos.

Así, dentro de la categoría genérica de “servicios”, la normativa establece una

distinción, dividiendo estos en tres tipos: i) servicios en general, ii) servicios de
consultoría en general y iii) servicios de consultoría de obra, según corresponda
a la especialidad del trabajo o actividad que se requiera contratar.

De esta manera, la normativa de contrataciones prevé a las consultorías como una

especie de servicios cuyas características de especialidad y profesionalidad
determina su tratamiento diferenciado.

En cuanto a los servicios de “consultoría en general”, el Anexo Único del

Reglamento, Anexo de Definiciones, señala que éstos consisten en la prestación
de “Servicios profesionales altamente calificados”.

Abundando en este punto, cabe recalcar que a diferencia de los servicios de

consultoría de obra3 -cuyo objeto solo puede consistir en la elaboración de un
expediente técnico de obra o en la supervisión de una obra- los “servicios de
consultoría en general” pueden cubrir un amplio abanico de prestaciones,
como por ejemplo, la elaboración de estudios y proyectos, investigaciones,
auditorias y/o asesorías especializadas, entre otro tipo de contratos, siempre que
estos involucren la prestación de servicios profesionales altamente calificados.

Dicho esto, es importante agregar que los contratos regulados en la normativa de

contrataciones también pueden enmarcarse dentro de la clasificación de los
contratos “principales” y “accesorios”, de acuerdo a las características y
condiciones que se presenten en cada caso. Así, por ejemplo, un servicio de
consultoría en general tendrá las características de un contrato principal cuando
subsista y culmine por sí mismo, esto es, cuando no dependa de ningún otro
contrato y tenga un plazo de ejecución fijo; por otra parte, tendrá una naturaleza
accesoria cuando su existencia se encuentre supeditada a otro contrato, en cuyo
caso, el tiempo de prestación del servicio se encontrará condicionado a la
ejecución del contrato principal.

En esa medida, el sistema de contratación a utilizar en cada situación, debe

determinarse considerando la naturaleza (principal o accesoria) y/o características
específicas que presente cada contrato en particular.

2.1.4 En relación con lo anterior, debe indicarse que el numeral 4) del artículo 14 del
Reglamento establece que el Sistema de Tarifas es “(…) aplicable para las
contrataciones de consultoría en general y de supervisión de obra, cuando no
puede conocerse con precisión el tiempo de prestación de servicio. En este caso,

3
De acuerdo con el Anexo Único del Reglamento, Anexo de Definiciones, la “Supervisión de Obras”
implica la prestación de “Servicios profesionales altamente calificados consistentes en la elaboración
de expediente técnico de obras o la supervisión de obras (…).”
 4

el postor formula su oferta proponiendo tarifas en base al tiempo estimado o

referencial para la ejecución de la prestación contenido en los documentos del
procedimiento y que se valoriza en relación a su ejecución real. Los pagos se
basan en tarifas. Las tarifas incluyen costos directos, cargas sociales, tributos,
gastos generales y utilidades.” (El resaltado es agregado).

Como se aprecia, el Sistema de Tarifas se aplica a aquellas contrataciones en las

que, en atención a su particular naturaleza, no es posible definir previamente y
con precisión el plazo que será necesario para el cumplimiento de las prestaciones
contractuales. Por ello, los documentos del procedimiento de selección en este
tipo de contrataciones solamente establecen un plazo de ejecución estimado o
referencial.

En esa medida, la aplicación de este sistema requiere que los postores, al formular
sus ofertas, asignen una tarifa (precio fijo que incluye costo directo, cargas
sociales, tributos, gastos generales y utilidad) por el periodo o unidad de tiempo
(hora, día, mes, entre otros) definido en los documentos del procedimiento de
selección, debiendo pagarse la referida tarifa hasta la culminación de las
prestaciones contractuales. Por ejemplo, si los documentos del procedimiento de
selección señalan que el contrato se ejecutará bajo el sistema de tarifas y que el
pago será mensual, los postores deberán ofertar una tarifa fija mensual, la misma
que deberá pagarse por cada mes de prestación del servicio, hasta la culminación
de la última prestación. 4

Adicionalmente, es importante mencionar que este Organismo Técnico

Especializado ha establecido en Opiniones anteriores 5 lo siguiente “… al no ser
posible definir con precisión el plazo que se requerirá para supervisar la
ejecución de una obra debido a que este -el plazo de supervisión- se encuentra
vinculado a la ejecución y recepción de la obra, y a las posibles variaciones de
esta última, la normativa de contrataciones del Estado establece que la
supervisión de una obra debe ejecutarse bajo el sistema de tarifas y pagarse en
función a su ejecución real; esto es, se debe pagar la tarifa fija contratada
(horaria, diaria, mensual, etc.) hasta la culminación de las prestaciones del
supervisor de obra.” (El subrayado es agregado).

Por lo tanto, atendiendo a lo dispuesto en el artículo 14 del Reglamento y

siguiendo el razonamiento plasmado en opiniones previas, puede concluirse que
los contratos de consultoría en general que tengan una naturaleza accesoria
se contratan bajo el sistema de tarifas, dado que en dicho caso –al igual que en
los contratos de supervisión– no es posible conocer con precisión el tiempo de
prestación del servicio, al encontrarse este supeditado a la ejecución de un

4
Sobre este punto, cabe precisar que de acuerdo con la Opinión Nº 253-2017/DTN “…el pago de la
tarifa podría realizarse por un monto proporcional a esta -tarifa- cuando se requiera pagar periodos de
tiempo inferiores a los previstos en el contrato. // En ese sentido, si un contratista de un servicio de
supervisión de obra ha ofertado una tarifa fija mensual, y culmina la ejecución de la prestación del
servicio en un periodo inferior al previsto en el contrato, el pago de la tarifa podría realizarse por un
monto proporcional al de la tarifa establecida en dicho contrato en función a su ejecución real, lo que
deberá ser evaluado por la Entidad.”
5
Opiniones Nº 077-2017/DTN; Nº 154-2017/DTN y Nº 253-2017/DTN.
 5

contrato principal6. De igual manera, al ser contratados bajo este sistema, tales
servicios deben pagarse en función de su ejecución real, conforme a la tarifa
fija contratada.

En consecuencia, cuando el plazo –referencial– de un servicio de consultoría

contratado bajo el sistema de tarifas requiera extenderse producto de
circunstancias que afecten la duración del contrato principal, el pago por dicha
extensión deberá realizarse en función de la tarifa contratada.

2.2 “En un contrato de gerencia de proyectos (que incluyen la supervisión del

expediente técnico y la administración del contrato de supervisión de obra y el
asesoramiento, técnico, administrativo y legal durante la ejecución de la obra)
regido por el sistema de tarifas, que deban ejecutarse en un plazo mayor al
previsto por retrasos o paralizaciones en los contratos principales, debe
aplicarse el procedimiento y consecuencias económicas establecidas para una
ampliación de plazo en el artículo 140 del Reglamento o el mayor pago debe
realizarse considerando la tarifa pactada?” (Sic).

2.1.1 Tal como se indicó al absolver la consulta anterior, las consultas que absuelve el
OSCE son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de
contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí,
sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; motivo por el cual, este
Organismo Técnico Especializado, en vía de opinión, no puede determinar los
procedimientos a seguir en caso se requiera extender o ampliar el plazo de un
contrato en particular, pues ello excede la habilitación establecida en el literal o)
del artículo 52 de la Ley.

Sin perjuicio de ello, debe reiterarse que, cuando el plazo –referencial– de un

servicio de consultoría contratado bajo el sistema de tarifas requiera extenderse
producto de circunstancias que afecten la duración del contrato principal, el pago
por dicha extensión deberá realizarse en función de la tarifa contratada.

A partir de lo anterior, puede advertirse que lo regulado en el penúltimo párrafo

del artículo 140 del Reglamento, respecto de la posibilidad de otorgar
ampliaciones de plazo en contratos de consultoría en general –y el consecuente
pago de los gastos generales debidamente acreditados– no resulta aplicable para
los servicios de consultoría en general contratados bajo el sistema de tarifas, pues
debe recordarse que, en este sistema, el pago se realiza en función de lo realmente
ejecutado, es decir, se debe pagar la tarifa contratada hasta la culminación de las
prestaciones contractuales; asimismo, dentro los conceptos que incluye la tarifa
ofertada ya se encuentran previstos los gastos generales.

De esta manera, lo dispuesto en el penúltimo párrafo del artículo 140 del

Reglamento, respecto de la ampliación de plazo en contratos de consultoría en
general –y el correspondiente pago de los gastos generales debidamente
acreditados– solo resulta aplicable para aquellos contratos de consultoría que
no hayan sido contratados bajo el sistema de tarifas.
6
Por el contrario, cuando resulte posible establecer un plazo fijo de ejecución, corresponde a la Entidad
definir el sistema que resulte aplicable para la contratación del servicio de consultoría en general.
 6

3. CONCLUSIONES

3.1 Cuando no se pueda conocer con precisión el tiempo de prestación de un servicio

de consultoría en general –lo que ocurre, por ejemplo, cuando dicho servicio se
encuentra vinculado a un contrato principal– corresponde aplicar el sistema de
tarifas para su contratación, debiendo pagarse en función de su ejecución real,
conforme a la tarifa fija contratada. Por el contrario, cuando resulte posible
establecer un plazo fijo de ejecución, corresponde a la Entidad definir el sistema
de contratación que resulte aplicable.

3.2 Cuando el plazo –referencial– de un servicio de consultoría en general contratado

bajo el sistema de tarifas requiera extenderse producto de circunstancias que
afecten la duración del contrato principal, el pago por dicha extensión deberá
realizarse en función de la tarifa contratada.

3.3 Lo dispuesto en el penúltimo párrafo del artículo 140 del Reglamento, respecto de
la ampliación de plazo en contratos de consultoría en general –y el
correspondiente pago de los gastos generales debidamente acreditados– no
resulta aplicable para aquellos contratos de consultoría que hayan sido contratados
bajo el sistema de tarifas.

Jesús María, 21 de junio de 2018

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa

RMPP/amn