CLASE ADMINISTRATIVO 28 DE MARZO

LAS FUENTES
a) Escritas 1-impuestas a la administración
2- las que la adm impone

FUENTES NO ESCRITAS  Se trata de fuentes indirectas pues solo pasan a ser fuentes
en la medida que sean aplicadas por una fuente directa.
Lo importante es la influencia que las fuentes no escritas ejercen sobre las fuentes escritas,
algunos autores las consideran como fuentes aclaratorias.
La jurisprudencia y la doctrina (como fuentes no escritas porque no están escritas en
derecho positivo)
La jurisprudencia debe distinguirse de la jurisdicción si en ambos casos el juez dice el
derecho al ejercer una función jurisdiccional el derecho se dice para un caso concreto
mientras que al ejercer una función jurisprudencial este se dice en general tradicionalmente
se interpreta que el juez solo ejerce una función jurisdiccional aplicando únicamente el
derecho a un caso concreto
Esto es un consecuencia directa del art 3 del código civil conforme al cual las sentencias
judiciales no tienen fuerza obligatoria si no respeto de las causas en que actualmente se
pronunciaran, esta interpretación a dado lugar a lo que habitualmente se conoce como el
efecto relativo de las sentencias si el juez únicamente ejerce una función jurisdiccional, solo
dice el derecho para el caso concreto la jurisprudencia no podrá ser fuente de derecho, si
no meramente una aplicación del derecho comunicado a través de otras fuentes escritas o
no sin embargo existen elementos que permiten ir más allá de la función jurisdiccional
aproximándonos a la función jurisprudencial y por ende a la constatación de la
jurisprudencia como fuente de derecho
En el ámbito adm esto puede fundarse tanto por el control interno esto es el control realizado
por la misma adm como el externo realizados por órganos distintos …
El control interno general de la adm es realizado por la contraloría si bien inicialmente se
discutió la pertenencia de la contraloría a la adm esta fuente grada por el art 1 inc 2 de la
ley 18575 bases generales de la adm. Una de las facultades que tiene la contraloría es
dictaminar en derecho, estos dictámenes constituyen lo que se denomina jurisprudencia
adm ¿serán obligatorios? Son obligatorios para los funcionarios que están en la adm y si
afectan a los particulares no son obligatorios tienen eficacia interna pero ineficacia externa.
CASO DE CONTROL EXTERNO: debe distinguirse entre las fusión de los jueces de fondo y los jueces
de casación; los jueces de fondo son aquellos de primera y segunda instancia porque tiene
competencia para pronunciarse sobre los hechos y derechos los de casación carece de competencia
para pronunciarse sobre los hechos y carece competencia para pronunciarse sobre el derecho las
soluciones del juez de fondo puede ser adoptadas por los jueces comunes o especializados, si bien
las soluciones de los jueces comunes siguen siendo heterogéneas una homogenianizacion tiene
lugar respecto de las soluciones de los jueces especializados esta homogenianizacion puede ser clara
o no.
Los tribunales de fondo comunes tienen sus misiones muy heterogenias y es muy difícil que la
jurisprudencia va tener un lugar.
Las soluciones de los jueces de casación afectan a unos y otros es decir el juez de casación en chile
tiene competencia sobre los jueces comunes pero también sobre los jueces especializados,
Existen jueces especializados pero esos son de fondo que conocen los hechos y el derecho el juez
de casación no es necesariamente un juez especializado pero sin embargo conoce del recurso de
casación que se interpone en contra de la sentencia del juez común y del especializado, cual es el
resultado de esto se aumenta la homogeniedad del juez común pero se aumenta la heterogeniedad
de las sentencias del juez especializado por la sustitución del criterio que utiliza el juez especializado
que utiliza al resolver las materias esto podría tener ciertos limites o paleativos (existencia de salas
especializadas)

LA DOCTRINA
La calificación de la doctrina como fuente del derecho no es homogenia no es uniforme esta varia
según el ámbito de que se trate
La doctrina es una fuente de derecho cuando la ley recoge.
En nuestro derecho la doctrina es calificada como una fuente del derecho penal 342 del cpc la
sentencia definitiva contendrá las razones legales o doctrinales que sirven para calificar
jurídicamente cada uno de los hechos y sus circunstancias para fundar el fallo en el ámbito
internacional art 38 del estatuto de la corte internacional de justicia califica la doctrina como medio
auxiliar para la determinación de las reglas de derecho.
La pregunta es si la doctrina es considerada como fuente en el d adm en principio no todos los
autores consideran a la doctrina como una fuente de derecho en algunos casos el rechazo es
implícito ya que no se analiza como una fuente de derecho en otros casos el rechazo es expreso solo
se admite incluir a la doctrina en la medida que una fuente lo haga la doctrina en este punto de vista
no seria una fuente formal si no solo una fuente material que explicaría su creación o modificación
ya sea a traves de actos generales una ley un reglamento o individuales una sentencia sin embargo
esta no parece ser la posición dominante a nivel nacional la integración de la doctrina en las fuentes
del d° adm se explica por sus aportes los aportes son en principio nacionales el primer libro de d°
adm en chile es de 1859 principio elementales del d adm de santigo prado en conmemoración a
este libro existe ya una publicación d° adm 150 años de catedra de rolando Pantoja, sin embargo la
doctrina nacional recibe aportes de la doctrina extranjera, este es el caso de España y Francia.
La integración de doctrinas extranjeras a sido criticada por una parte de los autores la critica se
orienta en dos sentidos en un sentido se critica a la integración en si misma de las doctrinas
extranjeras por sr eventualmente contrarias o ajenas a la tradición nacional en otro sentido se critica
la operatividad de las doctrinas importadas.
FUNCIONES DE LA ADMINISTRACION
Según Eduardo cordero la adm contemporánea tiene sobre si la responsabilidad de garantizar el
correcto funcionamiento de la sociedad y de la economía en su conjunto, así como proporcionar
bien estar en todas sus facetas al total de los ciudadanos si bien esta responsabilidad supone una
multiplicidad de funciones adm ellas pueden agruparse en torno a dos finalidades por un lado la
conservación del orden publico por el otro la satisfacción de los intereses generales.
La noción de orden publico no es exclusiva del derecho adm hay diferentes disposiciones y otras
ramas del derecho que se refieren al orden público, en el caso del cc el orden publico se invoca
como una limitación de la autonomía de la voluntad.
En todos estos casos y también en el d adm el orden publico se aprecia en relación con un concepto
que parece antagónico al orden público.
La libertad se limita para conservar el orden público, la adm interviene preventiva y represivamente
en la conservación del orden público la prevención de los atentados al orden público, la prevención
de los atentados al orden publico corresponde a una función de policía adm la policía adm no se
confunde con el servicio de policía si no con la actividad de policía, esta amerita diferentes
autoridades para limitar los derechos de los particulares a fin de conservar el orden publico , a
conservación es generalmente preventiva sin embargo también puede integrarse el
restablecimiento del orden publico a traves de medida que no sean de naturaleza sancionadoras en
un orden estricto.
En la prevención de los atentados al orden publico hay que distinguir entre poderes y limitaciones,
los poderes de policía la policía adm es una institución recepcionada hace mucho tiempo conforme
al art 149 del cp n°5 esta disposición es muy clara ¿Cuál es la distinción entre una policía adm y una
judicial? La policía adm es una institución tradicional en chile sin embargo la discusión se a centrado
que si el concepto de policía adm es aceptable luego de la cpr del 80, policía adm limita las libertades
para conservar el orden publico pero no tiene por objeto sancionar es una función se asocia al obj
de un momento determinado así la fuerza de orden y seguridad puede ejercer una policía adm.
Desde la entrada en vigor de la ley de bases del procedimiento adm del 19 de mayo …..
No puede negarse que la adm posee auto tutela y el reconocimiento de los poderes de autotutela
es también el reconocimiento de la policía adm conforme al art 3 inciso final de la ley de bases los
actos adm gozan de una presunción de legalidad de imperio y exigibilidad frente a los destinatarios
desde su entrada en vigencia autorizando su ejecución de juicio art 51 de la ley de bases, dos
disposiciones de la ley consagran lo que es la autotutela adm art 3 y 51 ya se analizo el 3 y el 51
completa esa definición del art 3 al señalar que los actos adm …
Al reconocer la auto tutela adm se reconoce la policía adm, diferentes autoridades se encuentran
facultadas para ejercer poderes de policía adm a nivel nacional es el caso del presidente de la
república, conforme al art 24 inciso 2 de cpr la autoridad del presi de la republica se extiende a todo
cuanto tiene por objeto la conservación del orden publico en el interior y la seguridad externa de la
república.
A nivel regional y provincial a conservación del orden público es una función muy reciente de los
nuevos delegados presidenciales (es una figura que se establece recién art 2b y 4a de la ley 19175
sobre gobiernos regionales) en fin a nivel comunal la municipalidad tiene muchas competencias
compartidas y conservativas art 3 y 4 ley 18195 van a ver que el orden publico no está señalado
expresamente.
El ejercicio del poder de policía se manifiesta a traves de actos jurídicos o actos de gestión esta
destincion es relevante por la prelación que deben tener estos actos, actos jurídicos una decisión
escrita de la adm acto …. Art 50 de la ley 19880 la adm publica no iniciara ninguna ….. de ejecución
de resoluciones que limitend derecho de los particulares sin que previamente haya sido adoptada
la resolución que le sirve de … me perdí ☹

Jurídicosescrita , el acto jurídico debe preseder al de ejecución.