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En forma crítica, la autora del presente trabajo expone las peripecias legislativas que el
Tema relevante
ordenamiento jurídico peruano ha presentado con relación a la adopción. A tal efecto,
critica la labor del Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables de cara a las dis-
posiciones normativas que orientaban el proceso de adopción de los menores declarados
judicialmente en estado de abandono, así como los actuales lineamientos contenidos en
la Directiva General Nº 002-2016-MIMP, los que, bajo la óptica de la autora, son presen-
tados como imprecisos o confusos frente al interés a proteger y a la viabilidad del insti-
tuto de la adopción.
• Constitución Política del Perú: arts. 1, 2, 3,4 y 109. Para Cornejo Chávez (1999: 395), la voz
• Código Civil: arts. 103, 377 y 378 inc. 2. castellana “adopción”, tendría su origen en
• Código de los Niños y Adolescentes: art. 128.
el latín adoptio onem, que se derivaría del
verbo adoptare; este además se compone del
• Ley de Procedimiento Administrativo de Adopción de
Menores de Edad declarados judicialmente en aban- prefijo ad y del verbo optare que se traduce
dono, Ley N° 26981 (03/10/1998). por desear (la cursiva es nuestra). A través
• Ley que permite la adopción de menores de edad del tiempo, se diría que subsiste como fun-
declarados judicialmente en abandono por parte de damental ese deseo profundamente humano
las parejas que conforman una unión de hecho, Ley por establecer un vínculo afectivo y jurí-
N° 30311. (18/03/2015).
dico con un niño, niña, adolescente o per-
• Lineamientos de evaluación integral para la adop- sona adulta, que queremos incorporar como
ción de niños, niñas y adolescentes declarados judi-
cialmente en estado de abandono, Directiva General si fuera familia biológica.
N° 002-2016-MIMP, aprobada mediante Resolución
Ministerial N° 033-2016-MIMP (20/02/2016). Tanto Cornejo Chávez (1999: 401) como
Varsi (2013: 490) precisan que la adopción
* Abogada, magíster en Derecho Civil y Doctora en Derecho por la Pontificia Universidad Católica del Perú (PUCP).
Docente universitaria en la PUCP, Universidad de San Martín de Porres, Universidad Nacional Mayor de San Marcos,
entre otras. Investigadora visitante postdoctoral en la Universidad Panthéon-Sorbonne de Paris (julio-agosto 2012). Árbi-
tro de la Cámara de Comercio de Lima, del Centro de Solución de Conflictos de la PUCP y AmCham Perú.
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“mamá”, para sentir que hay una falla muy la demandante, con fecha 21 de marzo de
grave en el sistema adoptado por el Estado. 2002, presentó una solicitud de adopción de
No es posible que la esporádica visita de la menor L.E.P.D.L.R. En el informe social
algún familiar en los centros de atención de la demandante, remitido por el director
residencial, pese más que el interés del niño de la aldea infantil de Tarapoto, se señaló
o niña por tener una familia. Más malestar que sobre la base del estado emocional de la
nos genera, advertir el descenso de las cifras demandante y por la presencia de los padres
de adopción, año tras año, pese a que en los biológicos de la menor, doña Lady Rodrí-
hogares residenciales el número de alberga- guez Panduro no se hallaba en condiciones
dos no disminuye sino que crece. de asumir la custodia de la niña. No obstante
que ya había una situación de doble aban-
Sobre la atención de la adopción en sede judi-
dono de la niña, se seguía insistiendo en la
cial y constitucional, se advierte lo dispuesto reinserción familiar. En la evaluación psi-
mediante sentencia del Tribunal Constitucio- cológica se concluyó en que, según el per-
nal, de fecha 14 de octubre de 2002, recaída fil psicológico de la demandante, la menor
en el Expediente N° 2165-2002-HC/TC en se desarrollaría en un ambiente poco esti-
los seguidos por doña Lady Rodríguez Pan- mulante, asignándole un pronóstico desfa-
duro, quien interpuso acción de hábeas cor- vorable para la adopción. Asimismo, supues-
pus contra la ministra del entonces Ministerio tamente, la demandante no cumplió con
de Promoción de la Mujer y del Desarrollo presentar los documentos requeridos con-
Humano (Promudeh), señora Cecilia Blon- forme al artículo 14 del Decreto Supremo
det Montero, y el entonces jefe de la Oficina Nº 001-99-Promudeh, por lo que se resol-
de Adopciones, abogado Milko Rubén Sie- vió declararla no apta para la adopción, reso-
rra, con el objeto de que le sea entregada la lución contra la que no presentó ningún
menor de iniciales L.E.P.D.L.R., de 3 años recurso impugnativo. A su vez, la Procura-
y 6 meses de edad, quien se hallaba inter- dora Pública a cargo de los asuntos judiciales
nada en la Aldea Infantil Virgen del Pilar de del citado ministerio, subrayó que la menor
la ciudad de Tarapoto, desde el 11 de abril de se encontraba en la aldea infantil, como con-
2001. La demandante había criado a la niña secuencia de un proceso judicial regular que
y después de casi 2 años de tenerla como había culminado con una resolución firme,
su hija, los padres biológicos se la recla- al comprobarse que los padres biológicos de
maron, por lo que se la entregó a ellos. Sin la menor, Loidith Chumbe Trigozo y Abel
embargo, al comprobar el estado de aban- Silva Pérez, la tenían en completo estado de
dono en que tenían a la menor, solicitó al fis- abandono. Se indicó también que la deman-
cal provincial mixto de Bellavista el inicio dante había sido declarada no apta en el pro-
de una investigación tutelar. En ese proceso ceso de adopción. Aunque el Tribunal Cons-
se declaró el estado de abandono de la menor titucional dio cuenta de un irregular registro
y se dispuso que permanezca en la Aldea de la niña como hija de la demandante, con-
Infantil Virgen del Pilar. Al solicitar la adop- sideró que ella había mostrado “solidari-
ción, mediante Resolución Administrativa dad para con una recién nacida, en delicado
Nº 01, de fecha 15 de mayo de 2002, el Pro- estado de salud y abandonada por su madre
mudeh (hoy Ministerio de la Mujer y Pobla- biológica, quien no ha mostrado mayor inte-
ciones Vulnerables) la consideró como per- rés por la menor según se corrobora con la
sona no apta para obtener la adopción de la resolución de fojas 14 de autos, expedida por
menor. Realizada la investigación sumaria, el fiscal provincial de Bellavista, en la que se
el jefe de la Oficina de Adopciones empla- señala que la menor le fue entregada hasta
zado rindió su declaración y señaló que en dos oportunidades, sin que haya asumido
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alguna responsabilidad respecto de su cui- demás, los requisitos para toda adopción, sea
dado y protección”. En cambio, la deman- de mayores de edad y para menores, decla-
dante doña Lady Rodríguez Panduro durante rados o no en abandono, sea que la adop-
casi 2 años había brindado amor, cuidados y ción se tramite en sede judicial o adminis-
protección a la menor, haciéndola partícipe trativa. Se modificaron algunos incisos del
de su entorno familiar, y luego se preocupó artículo 378 para permitir que los convivien-
por indagar si la madre biológica cumplía tes, además de los cónyuges y personas sol-
con su obligación de cuidarla, constatando teras, puedan adoptar. El artículo 1 de la Ley
que no lo hacía por lo que dio aviso de ello N° 30311, publicada el 18 marzo de 2015,
a las autoridades, quienes confirmaron el repitió prácticamente todas las regulaciones
hecho. Es decir, para el Tribunal Constitu- del artículo 378, agregando solo un nume-
cional, la demandante había actuado en todo ral más (el 4) referido a la situación de los
momento como una verdadera madre para convivientes.
la menor. En atención a lo antes señalado,
El Código Civil subraya que son requisitos
el Colegiado resolvió declarando fundado
para toda adopción, los siguientes:
el hábeas corpus teniendo en consideración
que la Constitución Política establece que Artículo 378.- Requisitos para la adopción
la persona humana es el fin supremo de la
sociedad y del Estado, y que tanto la comu- Para la adopción se requiere:
nidad como el Estado protegen especial-
1. Que el adoptante goce de solvencia
mente al niño en situación de abandono; asi-
moral.
mismo, recurrieron al Código de los Niños y
Adolescentes recogiendo el principio por el 2. Que la edad del adoptante sea por lo
que, en toda decisión que adopte el Estado menos igual a la suma de la mayori-
concerniente al niño se considerará el inte- dad y la del hijo por adoptar.
rés superior de este y el respeto a sus dere-
chos. Todo menor tiene derecho a vivir, cre- 3. Que cuando el adoptante sea casado
cer y desarrollarse en el seno de una familia. concurra el asentimiento de su
El Tribunal dispuso que la niña fuera entre- cónyuge.
gada a doña Lady Rodríguez Panduro, decla- 4. Que cuando el adoptante sea con-
rando fundada la demanda. Hay otros casos viviente conforme a lo señalado en
en los que el Poder Judicial ha invocado este el artículo 326, concurra el asenti-
mismo principio para superar la formalidad miento del otro conviviente.
y permitir la adopción de quien ha cuidado
al niño o niña durante toda su vida. Aunque 5. Que el adoptado preste su asenti-
creemos que el sistema de adopción, en teo- miento si es mayor de diez años.
ría, busca garantizar el derecho de los niños
6. Que asientan los padres del adoptado
y adolescentes a vivir en una familia, hay
si estuviese bajo su patria potestad o
consenso en cuanto a que en la actualidad, la
bajo su curatela.
falta de transparencia, la demora en los trá-
mites, la hiperregulación sin lógica o clara 7. Que se oiga al tutor o al curador del
racionalidad, ha generado una percepción adoptado y al consejo de familia si el
sumamente negativa del procedimiento de adoptado es incapaz.
adopción en sede administrativa.
8. Que sea aprobada por el juez, con
Como ya habíamos adelantado, nuestro excepción de lo dispuesto en las
Código Civil establece en el artículo 378 y leyes especiales.
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La Administración Pública desarrolla sus De acuerdo con el artículo III del Título,
actividades respetando los derechos de los la actuación de la Administración Pública
administrados y sobre todo la Constitución debe servir a la protección del interés gene-
y las leyes, de acuerdo a lo previsto en la ral, garantizando los derechos e intereses
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