CLASE 1estamos en el programa derecho abierto un programa de la facultad de derecho

dela universidad de buenos aires y su objetivo central es aproximar el contenido de

algunas clasesfundamentales de nuestra facultad a un público más general y también
a nuestros propios estudiantes trata de hacer un uso práctico de las nuevas
tecnologías de la información y de la comunicación aplicado a temas que a veces en
el caso del derecho son temas centrales son temas muy tradicionales esto implica un
esfuerzo de comprensión por parte de los estudiantes y estas tecnologías nos
permiten llegar al objetivo esperado que es el objetivo de precisamente profundizar
y precisar estos temas a la luz de las circunstancias contemporáneas en mi caso la
clase va a ser sobre las funciones del derecho en el estado de derecho esto quiere
decir analizar cuáles el rol del papel la misión que cumplen derecho en el contexto
de los estados de derecho porque muy diferente es el papel del derecho el imperio
romano romana o en la ciudad medieval o en la ciudad de renacentista o en los
grandes imperios o en los estados socialistas nos vamos a dedicar al estado de
derecho el rule of law una concepción moderna de no más de dos siglos o tres siglos
que tiene que ver con una visión de la relación entre el derecho el estado la
sociedad la economía y los ciudadanos es decir que vamos a situar la reflexión
sobre las funciones del derecho en este contexto de orden cultural un camino largo
pero nosotros lo vamos a sintetizar vamos a pasar por nueve estaciones no 14 como
en la pasión tampoco esté 10 como los mandamientos simplemente 9 estadios que
tenemos que ir siguiendo uno por uno para comprenderlo mejor y tratar de pensar la
relación entre todos estos puntos vamos a dividir esto en tres momentos distintos
la primera parte en el primer estadio de nuestra aproximación al tema vamos a
hablar sobre la importancia del tema hoy el estado en que está la cuestión como
todas las cuestiones jurídicas y políticas es una cuestión objeto de debate
controversial luego vamos a explicar el enfoque que vamos a adoptar que es un
enfoque tiene por un lado en cuenta la discusión internacional y por otro lado
nuestra propia circunstancia esto es las circunstancias de la sociedad Argentina
del estado de derecho hoy en nuestra sociedad después vamos a pasar a una cuestión
un poco más filosóficas ahí voy a requerir un poco de la paciencia y la comprensión
de todos ustedesa tratar de definir qué se entiende por estado de derecho sabiendo
que por lo controversial que es este tema seguramente algunos de ustedes muestran
de acuerdo si uno los escucho a lospolíticos oa los profesores a veces
haydiferencias lluvia precisar mi propioenfoqueposteriormente vamos a descansar un
pocoporque vamos a atravesar por unasdefiniciones de tipo filosófico yconceptual
que acaba de aclarar paradescansar de este esfuerzo vamos a pasardespués a un
segundo estado en elsegundo estadio vamos a analizar algunosrasgos propios de la
sociedadcontemporánea y de la comprensión queesta sociedad tiene del papel
delderecho como sobre la crisis de lalegalidad vamos a hablar de los estadosde
emergencia vamos a hablar de losconflictos de valores y conflictos devisiones que
hay en esta sociedad no seacompleja una palabra y posteriormentedescansando de este
esfuerzo que en estecaso ya no será conceptual sino dedescripción de datos que se
van a iracumulando vamos a tratar de concluircon tres pasos el primero tratar de
verqué relación tiene esta noción de estadode derecho con algo que está hoy en
ellenguaje contemporáneo que es la idea debuen gobierno la buena sociedad que
lepiden las sociedades a los gobiernos y alospara considerarlos como un buen
gobiernouna buena sociedad una sociedad digna deser vivido una sociedad donde
lasexpectativas de los ciudadanos tienenque ver con sus ideales vamos a ir a
unapretensión que acaso ustedes puedan nocompartir que es definir cuál es laagenda
del futuro hacia dónde vamosporque max más que explicar estosproblemas hacia atrás
nos interesa verhacia adelante no nos interesan tantolos últimos dos siglos nos
interesan lospróximos dos siglos o los próximosveinte años y si quieren ustedes
másmodestamente este es pues nuestro caminoeste es el objetivo y vamos a ir
juntostratando entonces de acumular no sólodatos sino principios
visionesvaloracionescomencemos un poco con la importanciadel tema porque el sistema
es importanteporque el profesor alfred a puxeirosdecidió que a la hora de presentar
suasignatura ese enfoque este era un temaimportanteen primer lugar porque vivimos
una épocadonde hay una crisis profunda de los dostérminos de nuestra expresión
estado dederecho hay crisis del estado y haycrisis del derecho hay crisis del
estadoporque está en crisis un principiocentral de la idea moderna de lasociedad
que es el principio de lasoberanía estatal vivimos tiempos deglobalización tiempos
complejos unmaestro mío giovanni sartori decía eluno no sabe muy bien si es el
pueblo quese hace globo o el globo que se hacepueblo aldea decía el sí en el aldea
quese hace en globo o el globo que se hacealdea a veces vamos a veces venimos
nosabemos un día vemos crecer laracionalidad los mercados crecer lasinstituciones
de la globalización elderecho internacional el cosmopolitismoy el día siguiente
vemos una reacciónferoz de los electorados votandocuestiones que nos retrotraen
allá haceun siglo y vuelve el racismo y vuelve elnacionalismo y vuelvenarranques y
reflejos atávicos que nosabemos muy bien si estamos en otromundoy la sociedad
contemporáneacontradicciones complejidad entoncesestán en crisis los dos conceptos
siestá en crisis el estado y está encrisis del derecho está en crisis lanoción de
estado de derecho entendiendopor crisis no una decadencia en unadeclinación
necesariamente sino unapuesta en tela de juicio no hay nadaobvio nos estamos
preguntando y laspreguntas son más importantes que lasrespuestas a veces porque las
respuestasson provisorias y las preguntas siguensiendo las mismas siempre al igual
quehace dos siglos cuando se construyó enun esfuerzo del pensamiento moderno
estanoción de estado de derecho el impactode la globalización ha sido muyimportante
y el impacto que sobre laglobalización han tenido los efectos dela globalización
cuando creció el mundohace diez años y se pensaba que habíaterminado las ideologías
y que losbancos y los mercados internacionales yfinancieros marcaban un punto de
noretorno de la vida social vinieron lascrisis y en muchos países muyimportantes
que se beneficiaronmuchísimo de ese procesotodo dejó de ser obvio y hoy buscan
atientas un camino una salida a esasituación entonces ese es un primerfactor la
crisis de las ideas de lasoberanía del estado el estado deja deser el agente
exclusivo del progreso ydel desarrollo y por el otro lado vamosa decir los efectos
de esa crisis delestado que se alimentan o seretroalimentan como se le suele decir
así mismoel segundo tema que explica laimportancia de esta cuestión es lacrisis de
un papel regulativo de lasleyesel pensamiento moderno acuñó una idea deley donde la
ley era la expresión de lavoluntad general se generaba en losparlamentos como
resultado de un procesode deliberación de razonamientocolectivo los representantes
del pueblodeliberaban en torno a quién cómo cuándoya qué costo gobierna y el
resultado dela ley la ley en una expresión de larazón hoy la ley no tiene
esacaracterística las leyes son sospechadasporque son sospechadas los
parlamentoscuando lo mire esta ley y por qué noobedecemos a la ley y bueno
porquetenemos presentes como se votó esa leyuna comisión de labor parlamentaria
condos o tres sujetos que tenemosperfectamente identificados y nos cuestacreer que
de ese proceso ha salido unprincipio de racionalidad colectiva quenos obliga de una
manera absoluta haysospecha hay toma de distancia sociedadno cree en casi nada y
menos en losprocesos cómo se construyen las leyescómo se aplican las leyeshay
ciertos cuerpos legislativos enmuchos países por ejemplo en argentina alos
senadores que tienen peor imagendiría yo que los dirigentes sindicales ocon los
dirigentes políticos les pasaalgo hacia los jueces también no hay unavamos a decir
unanimidad en torno alpapel y el valor de las institucionesel tercer tema que
explica laimportancia son los procesos que sellaman de delegación que es esto de
losprocesos de delegaciónla teoría tradicional del estado dederecho planteaba que
había tres poderesfundamentales el poder legislativo queproducía la ley la
expresión de lavoluntad general los jueces queaplicaban las leyes y eran por
asídecirlo la boca de la ley simplementeexplicitaban interpretaban aplicaban
esarazón colectiva que era la legislación ylos ejecutivos que vamos a
deciradministraban ponían en acto vamos adecir implementaban laspromesas y
lasinstrucciones que las leyes les daban alas sociedades esto se ha rotoesto se ha
roto hay delegacioneslegislativas los parlamentos les ceden alos ejecutivos son
cada vez más ampliasde acción a veces los ejecutivos searrogan esas
responsabilidades y seatrás arranca el señor la discuten a losparlamentos y a veces
los jueceslegislan resolviendo cuestiones que enotro tiempo estaban reservadas
vamos adecir al poder ejecutivo y asumen estasfunciones fijan tarifas
distribuyenbienes y servicios éste paralizan obraspúblicas y jóvenes porque hacen
esto losjueces porque se ha roto esa división depoderesy estamos en la sociedad
compleja dondeel poder se interpenetran unos a otros ycarecemos todavía de una
teoría clarasobre dónde estamos y hacia dónde vamossabemos de dónde veníamos
porqueveníamos de la promesa del estadono sabemos muy bien hacia dónde vamosesta es
otra cuestión que justifica laimportancia del temafinalmente otro argumento que me
parececentral para avalar esta discusión sobrela función del derecho en el estado
dederecho es algo que se ha señalado comola judicialización de la política
y lapolitización de la justicia todas lascuestiones judiciales se politizanporque
los jueces toman partidos y aveces lo tienen que hacer porque tocancuestiones que
tienen un profundocontenido un voltaje político por asídecirlo y al mismo tiempo de
estapolitización de la justicia está lajudicialización de la política ustedestoman
un diario lo sean las 20 30páginas de la sección principal y sontodos conflictos
pero no son conflictosque se sustancian de manera democráticacon la política o con
una buenaeducación o con una buena informaciónson conflictos que van a parar a
pleitosla justicia las medidas cautelares lasmedidas provisorias constantemente
lascuestiones que en otro tiempo sediscutían y la arena política o sindicalo
empresaria van a parary esta judicialización de los procesospolíticos nos va a
llevar de nuevo a lapregunta y el derecho donde está y cómofunciona en derechos
cuál es su funciónno era que era una pauta racionalarbitral que introducía orden y
armoníano parecería más bien una herramientaque usan unos sectores contra otros
parasacarse ventaja si nosotros no estamosante otra función del derecho no
hayademás de la función de lo que deberíaser el derecho y como debería prederecho
algo que es como opera de hechoel derechono será el derecho un hecho más que
unideal de derecho son las cuestiones queavalan la importancia de este tema y
eltipo de enfoque que yo voy a tratar dedarleyo diría que el estado de la cuestión
esel siguientelos hechos desafían los valores y lasconcepciones recibidasrealidad
es más rápida es más dinámicaes más compleja que nuestras propiasherramientas para
analizarla se nosquedan atrás los conceptos y lascategorías se nos quedan chicos
estáncomo diría yo a veces esclerosada nosfaltan teorías para explicar procesosque
desbordan las teoríasa lo mejor eso pasó siempre en lahistoria de la cultura en la
historia dela humanidad siempre pasó eso y en algúnmomento el derecho reaccionó y
trató dereconstruir una explicación de lo quepasaba y lo que debía pasar por
ejemploel siglo 19 principios del siglo 19europa salía de las guerras tremendas
dela revolución francesa lució francesaexpandió en el mundo se perdió el mundoa
través de la pole on las guerrasnapoleónicas asustaron a europa y vinoentonces el
proceso de codificación enel derecho privado se llamó codificaciónlos códigos
civiles comerciales sobretodo el código civil francés que fue muyimportante y en el
derecho público fuela constitucionalización de losel constitucionalismo que era un
procesode codificación en el plano de lopúblico ahí tienen ustedes al
derechotratando de reconstruir los fragmentosdispersos de sociedades
quebradasfragmentadas por enfrentamientosprofundísimos como los que implicó
lapresencia de la revolución francesa enlos estados nacionales de ahí nació loque
hoy entendemos como estado nacionalo si vamos mucho más lejos allá alimperio romano
cuando el primer imperioes esté desbordado por los bárbaros ydestroza que lo que se
llamó el imperioromano de occidente allá en oriente unemperadorjustiniano reunió a
los sabios deaquella época 20 o 30 salgo no sabe muybien cuánto serán les encargó
codificaresos fragmentos por todo lo que era lapalio europa antes de europa
digamostodos esos fragmentos y juntarlos atodos para poder tener una
visióncoherente justiniano pensaba enreconstruir el imperio romano haciéndolodesde
oriente donde él estaba enconstantinopla y reconstruir el imperiode occidente
volver a italia volver aroma tratar de darle un sentido a esarealidad que se había
destrozado y elinstrumento cuál fue el derecho de ahísalió lo que durante muchísimo
tiempo sellamó el libro y cuál era el libro buenola versión actual son tres tomos
uncierto se llama corpus iuris civilesallí están en los cuatro libros delcódigo del
corpus iuris que en laedición que manejamos que es una ediciónalemana de mediados
de sigloson tres tomos los cuatro libros en trestomos y allí está y se llama
muchotiempo el libro porque todo el derechogiraba en torno a la exégesis de eso
quese llamó el corpus iuris civiliza ytienen otro ejemplo allá en el final dela
edad media que nos ilustra acerca delpapel del derecho como instrumento comola
función del derecho como herramientade reconstrucción del orden social y aveces el
derecho es un instrumentorevolucionario cuando el código napoleónnapoleón dicta el
código civil el códigocivil es el instrumento de la expansiónde la razón ilustrada
francesa poreuropala parte estupenda para ver este papeldel derecho cuando ustedes
leen porejemplo en las grandes novelasmodernas que es la guerra y la pazguerra y
paz de tolstoi cuenta que es lainvasión francesa a rusia en el mediodel invierno y
van los soldados y losejércitos y detrás va a una cantidad degente que acompaña
suele acompañar a losejércitos mujeres poneros gente quevende cualquier cosa y
saben que ibantambién juristas y napoleón organizabaen esas aldeas rusas los
ejércitosnapoleónicos reuniones con los notablesde esas aldeas de esas ciudades y
ahílos cultas explicaban en el códigonapoleón y llevaban a esa sociedadtradicional
feroz tremenda terminarondestrozando al ejército napoleónico esela historia de todo
esto y de la novelamaravillosa thierry putt y trataban deilustrar a través de
enseñar el código ycómo interpretar el código lo que era larazón ilustrada y tienen
el derechoproduciendo una revolución chocando conla sociedad tradicional rusa osea
que elderecho cumple las dos funcionesderecho destruye y es el instrumento ala
revolución y el derecho y suinstrumento de la reconstrucción dosfunciones
diferentes entonces me pareceque esto lo que estamos viviendo hoy loshechos
desbordan al derecho porquedesbordan también a todas las categoríasde comprensión
que tenemosen el momento actual también un ejemplomuy interesante es el de la
unióneuropea el libro se llama el tratado delisboa que es el tratado de lisboa
laconstitución europea y por qué no lellaman constituciones europeas en losmuchos
lo llaman pero porque no se llamaconstitución de europa por o porque enmuchos
países son muy nacionalistas y seresisten a pensar que una constituciónde todas las
constituciones se llamamodestamente por el tratado de lisboaallí tienen ustedes la
emergencia de unanueva visión del derecho porque es laidea de que los derechos
nacionalesincorporan en el ordenamientointernacional se llama monismointernacional
y que hay una fuente delas fuentes del derecho y entonces ladefensa de nuestros
derechos no terminaallí con nuestros jueces en nuestralegislación y en nuestra
constituciónhay recursos hay formas de acudir a unasupra legalidad que es la
legalidadconstitucionaleuropea esto tiene también efectos muyimportantes en la
forma como se piensael derecho hoy en las sociedadesnacionales hay una concepción
muyimportante en europa no tanto todavía enla argentina o en américa latina' que
sellama neoconstitucionalismo y que quieredecir el neoconstitucionalismoque además
de la ley más allá de la leypor sobre la ley está la constitución yque un
parlamento puede dictar porunanimidad una leypero los jueces pueden revisar
laconstitucionalidad de esa ley aunquetenga la unanimidad de todos lossectores
políticos aunque haya porejemplo una consulta popular o unreferéndum que avala y
abrocha blindaesa decisión del parlamento eso puedeser declarado inconstitucional
por unjuez aislado en cualquier momentosimplemente porque vulnera un principioo una
regla de la constitución es comosi las constituciones dejen de ser esoque vamos a
decir en el seño 19 teníande idealista que eran las constitucionesgrandes
declaraciones de los principiosde los derechos del hombre y delciudadano y la
construcción delfederalismo y como debe hacerlo lospoderes y como debía organizarse
elestado algo desiderativo algo que teníaque ver con el deber ser y pasan a
serinstrumentos activos que regulan la vidade la sociedad desplazan a las leyes
lasconvierten en algo relativo este estambién una cuestión importantísima
paraentender el estado del debate o lacuestiónla neo constitucionalización
laconstitucionalización de losordenamientos jurídicosen argentina que hoy estamos
debatiendouna unificación de la legislación civilcomercial el proyecto de
unificación delderecho civil y comercialsi ustedes revisan un ensayo muyimportante
de casi 100 páginas quefirman los autores de este proyecto queson el presidente de
la corte lavicepresidenta de la corte ricardolorenzetti elena highton y una
destacadajurista de mendoza aída kemelmajer decarlucci los tres firman un ensayo
deunas 100 páginas donde lo que explicanes que esta reforma es el efecto de
unaconstitucionalización del derechoprivado es un ejemplo preciso de lo queacabo de
decir las constituciones seconvierten en normas operativas vigentesa las cuales
podemos acceder podemosreclamar protección pedir amparoy esto me parece que es una
cuestiónaltamente importante para estudiar lasfunciones del derecho porque esto
alterala idea que teníamos de las fuentes delderecho las constituciones dejan de
sereso que yo llamo unas cartas a los reyesmagos que escribimos esté pidiendo
unasociedad justa libre de igualesequitativa etcétera y pasan a serinstrumentos
relativos que se discutenque están en el centro del debate y quese aplican y están
vigentes cualquierciudadano o ciudadana en cualquiermomento de un proceso puede
reclamar leyo cuestionar la legitimidad o laconstitucionalidad de una ley y este
esuna cuestión que cambia muchísimo laidea de estado de derecho déjenmeconcluir
esta primera parte con estareflexión un poco de conceptosque será un poco aburridas
pero vamos atratar de hacerlos más breves yconcretoslo tradicionalpara definir la
idea de estado derechodecir que es un estado de derecho buenoes un estado en el
cual el poder sesubordina al derechoderecho que lo cree el estado apropósito de
todo esto se dicta elderecho y en momento que dictó elderecho me someto al derecho
es elimperio de las leyes sobre
los hombresdecía platón y aristóteles y una largatradición de pensamiento
occidental esel sometimiento del poder al derecho esel gobierno de las leyes por
sobre elgobierno de los hombresbueno esto era el estado de dicho hastaque llegó la
sociedad compleja queestamos hablando allá la revoluciónfrancesa comenzó este
proceso con laconstrucción del estado nacionaly es que ese concepto que yo
lesllamaría un sentido débil o meramenteformal del estado de derecho comenzó aser
interpretado porque había procesosdictatoriales procesos contrarios alestado de
derecho que se implementaban através del derecho se suele poner elejemplo de adolfo
hitler que llegó alpoderconfigurar un régimen totalitariosiniestro utilizando todas
las reglasformales estado derecho o esospresidentes que a veces diga bueno tengoel
54% de los votos si a usted no legusta forme un partido político gane melas
elecciones y gobierno ustedes muy frecuente cada vez que hay unamayoría absoluta a
veces ese intendenteque hace lo que quiere cualquierdestrozo porque tiene la mitad
más unodel concejo deliberante y si un díapierde la mitad más uno por uno se
devuelta se murió o faltó o lo compraron olo que fuera y tienen la mitad menos
unode los votos hay un juicio político nohecha y pasamos de ser un
intendenteexitoso extraordinariamente inteligentey innovador a ser un prófugo o
uncondenado por delitos este contra elestado y contra administración públicamás
precisamente hablando entonces lesquiere decir que hay un reclamo detrascender esa
idea formal vamos adecirlo débil del estado de derechosimplemente el gobierno de
las leyes porser los hombres y darle a ese gobiernociertas exigencias ciertos
mensajes decomo debe ser no basta con que las leyessean más importantes que los
hombresademás las leyes y los hombres tienenque reflejarsecontenido esto se llama
ciertos valoresy esto se llama un sentido fuerte delestadoo sustancial no interesa
el estado dehecho en sentido forma la cáscarainteresa la sustancia de lo
queefectivamente vivimos lo queefectivamente producido yo diría que situviera
quedetallar todo esto y los voy a remitir aun powerpoint que ustedes tienen
allíabajo explicado los sprint como seconstituyen los principios tambiéntienen una
bibliografía que puede iranotando la es este libro mío que sellama elementos de
teoría del derechomateriales para su análisis bueno hay unpar de capítulos están
dedicados a estoeste libro que fue editado por abeledoperrot en una edición del
2013 y que hayuna reedición de 2014 eso va a ampliaresto que yo puedo decir en dos
o trespalabras quiere decir que la conducciónde estado derecho sustancial
nomeramente formal supone dos principiosque están íntimamente compenetrados quese
explican seco implican uno y el otroprimer principio lo vamos a llamar dedifusión
del poder y el segundoprincipio de diferenciación del poderun estado de derecho en
el sentidoactual de la palabra supone que el poderse difunde y al mismo tiempo que
sedifunde se diferencia son dos palabrascomplejas lo acepto y aquí van a teneruna
mejor explicación pero déjenme decirque entiendo por el poder se difundeporque se
reconoce que el centro delsistema jurídico y político es elindividuo la persona
individualla persona es el sujeto de derechoy todos somos iguales ante la leyy no
puede haber una condena sin una leyprevia al hechoes un principio que se llama
principiode legalidad hay al mismo tiempo que elprincipio de la legalidad no un
crimennulla pena cine previa ley de penal esdecir el derecho pero no un crimen
nohay crimen no hay delito sin ley sin lgprevia penal si no hay una ley quetipifica
esa conducta como anti jurídicay establece una penalidadfrente a la posibilidad de
esa conductadelictiva con este principio delegalidad que se aplica de una manera
enel derecho tributario y se aplica en elderecho comercial y en el derecho civily
en el derecho penal de distintasversiones es el centro de esa idea delpoder
difundido entre iguales igualesante la ley y que la ciudadanía a laciudadanía
política y la genera socialresulta de esa igualdad esencial quetenemos ante la ley
aunque seamosdesigualdades desiguales esté en losustancial está completado por
elreconocimiento constitucional de losderechos y por la posibilidad de unajusticia
independiente y autónoma queprotege esa situación ese equilibrio delas igualdades y
esto se llama el poderdifundido difuso diversos poderes pesosy contrapesos frenos y
contrapesosequilibrios que son preservados porprecisamente el control de un poder
através del otro poder y por sobre ellosuna función que la funciónjurisdiccional la
función de los juecespreservando protegiendo y garantizandoese equilibrioes el
primer principio principio dedifusión el otro principio lo llamamosprincipio de
diferenciación del poderademás de ser diversos las funciones delpoder tienen que
ser diferenciadastienen que profundizar una cosa eslegislar otra cosa es juzgar
otra cosaes ejecutar las interacciones dentro deotra función son múltiple como
losjueces legislan y los jueces administrany los presidentes legislan que
lospresidentes estén juzgan también lo esmuy difícil en la sociedad
complejaestablecer esa diferenciaciónquímicamente pura entonces un estado dederecho
es un estado que siente unacantidad de principios de reglas deprocedimientos que
permiten regular esaespecie de compenetración que existeentre los poderes además de
estardifundido el poder y controlarse elpoder por el poder mismo comomontes que
además de eso tiene que haberun sistema que contemple la dificultadpráctica de que
eso éste operepor ejemplo es muy común que en lapolítica digan bueno hay que
prohibir ladelegación legislativa sólo puedenlegislar el congreso de la deuda
externao la recientemente por ejemplo elacuerdo con chevron o el acuerdo conrepsol
no lo he hecho el congreso o laasignación universal por hijo no hehecho el congreso
bueno a veces esascosas no se pueden hacer por el congresoporque son móviles porque
y lascambiando porque son muy complejas aveces el congreso no quiere regular nadano
tiene ninguna responsabilidad pasóaquí por ejemplo hace muchísimos años enla
transición democrática con que yo noquería regular el tema del divorciovincular no
lo aceptaban loslegisladores porque no quería correr losriesgos frente a ciertos
sectores queestaban contra el divorcio o con lasiglesias o lo que fuera y tuvo que
ir ala justicia para sacar un caso que fueseque han contras aegean que obligó a
laleya los legisladores a quedarse fueraoptar entre quedarse fuera de juego oasumir
la responsabilidad y tienenustedes a los jueces legislandoestableciendo la
inconstitucionalidad unsiglo después de la ley de matrimoniocivil e instalando la
posibilidadel divorcio pasó también con elmatrimonio entre iguales juan y pedroiban
a casarse de ser un caso claro nohabía lugar el señor de registro civil yel juez
decía esto es absurdopertenecemos sexo no se pueden casarhasta cambio un juez
decidió que si sepodrían casar y que eraninconstitucional las normas que
seopusieron a eso y eso dijo a la sociedadatónita y a los poderes paralizados ynos
obligó esa decisión función losobligó a ir a una regulación formal auna leyclavado
de ejemplos el escenariocontemporáneo en el cual los hechosdesbordan al derecho y
el poder se veobligado no sólo a reconocer sudiversidad su difusividad sino
tambiénla necesidad de establecer reglamentoformas cada vez más precisas
deespecificar lo propio de cada poder yaquello en lo propio de cada poder
secomplementa con los otros poderes estoes el derecho además de garantizar
laprotección de los individuos debeestablecer los instrumentos para regulary
arbitrar los conflictoslos conflictos son inevitables hacen ala esencia de la
sociedad contemporáneay tienen que existir normas yprocedimientos que van a ir
cambiandoconforme la conflictividad no es lomismo la conflictividad en el
derechofinanciero que en el derecho tributariono es lo mismo la conflictividad en
elderecho civil que en el derecho penalhay una necesidad en consecuencia
deespecificar las formas en que el derechointerviene en su relación con el podery
el corolario de cierre para estaconcepción de los temas de estado dederecho sería
el siguiente el estado dederecho es aquella concepción de lasrelaciones entre el
estado el poder ylos ciudadanos que parteciertos principios el principio
delegalidad al cual me he referido elprincipio de publicidad las leyes pararegir
tienen que estar publicadas debenser conocidas aunque se presume que seconoce el
derecho y a veces no loconocemos es imposible conocer elderecho su diversidad su
complejidad laenorme cantidad de regulaciones pero hayun principio que el derecho
se debepresumir conocido nadie puede alegar yono conocía que existía esta ley
entoncessi en este principio sería imposible sino existiera una regla que establece
lanecesidad de la publicidad del derecholos principios legislativos sean
reglasgenerales o particulares deben serademás de ser generales y públicas debenser
regulares de mantenerse en el tiempodeben aspirar a la certeza y a laseguridad y
sobre todo deben garantizaruna cuestión central que es el debidoproceso toda
decisión debe legitimarseen un procedimiento formal pero allí noacaban las cosas
también en unprocedimiento sustancial o material esteacto administrativo o esta ley
eslegítima no sólo por las formas y losprocedimientos sino también por lasustancia
de lo que decideny aquí entonces el conjunto demateriales están en el aire hemos
tiradolas fichas al aire están bajando vamos atratar en la segunda parte de
estaexposición de ordenarlas un poco queeste rompecabezas tenga sentido en elfondo
para muchos el razonamientojurídico se parece muchísimo al arte de83300:35:06,700
--> 00:00:00,000componer rompecabezas