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SUMILLA : INTERPONGO RECURSO DE APELACIÓN de la

RESOLUCIÓN DE RECLAMO PRIMERA INSTANCIA N° 001-132835 del


14/04/2019 notificada el 23/04/2019

GERENTE COMERCIAL DE LA ENTIDAD PRESTADORA DE SERVICIOS DE SANEAMIENTO EPS


MOQUEGUA S.A.

Dirección. Calle: Ilo N° 653 del Distrito de Moquegua, Provincia de Mariscal Nieto, Departamento de Moquegua.

OSCAR PUMA FLORES; identificado con DNI N° 04404839, con domicilio en


la Av. Balta N° 750, del distrito de Moquegua, Provincia de Mariscal Nieto, 1
Departamento de Moquegua, con domicilio procesal administrativo en la Calle:
Moquegua N° 737 de esta ciudad; en el proceso sobre; ante Ud., con el debido
respeto digo:

I. ACTO ADMINISTRATIVO IMPUGNADO

Que, por la presente interpongo RECURSO DE APELACIÓN en contra de la RESOLUCIÓN DE


RECLAMO PRIMERA INSTANCIA N° 001-132835 del 14/04/2019 notificada el 23/04/2019, expedida por el
GERENTE COMERCIAL, con la finalidad de que DECLARE LA NULIDAD TOTAL de la RESOLUCIÓN DE
RECLAMO PRIMERA INSTANCIA N° 001-132835 del 14/04/2019 y que se expida NUEVA RESOLUCIÓN DE
RECLAMO donde se DISPONGA Y ORDENE SE DEJE SIN EFECTO EL PAGO EXCESIVO POR LA SUMA DE
S/. 1,100.00 POR EL RECUPERO CARGADO EN LA FACTURACIÓN DE FEBRERO, REALIZADO SEGÚN
INFORME N° 162-2018-ESP MEDICIÓN OC-GC-EPS MOQUEGUA S.A. DEL PERIODO CORRESPONDIENTE
A ENERO HASTA DICIEMBRE DEL 2018, POR 466 M3 EN TARIFA DOMESTICA (CERCADO) EQUIVALENTE
A S/. 958.30 , y que se DISPONGA EL PAGO DE S/. 141.70, que corresponde al mes facturado del periodo del

20/12/2018 al 20/01/2019 - Facturación: Febrero 2019; en un nuevo pronunciamiento expedida por su superior
jerárquico según a derecho.

II. PROCEDENCIA FORMAL DEL RECURSO

La RESOLUCIÓN DE RECLAMO PRIMERA INSTANCIA N° 001-132835 del 14/04/2019, expedida por


el GERENTE COMERCIAL, materia de esta impugnación fue notificada el día 23/04/2019 según consta en el
FORMATO N° 10, y el término de quince (15) días hábiles para apelar vencen el día 15/05/2019 por lo que se
interpone el presente recurso dentro de su plazo legal.

Que, se precisa que la durante la tramitación del presente expediente se ejerce por primera vez el derecho
a recurrir mediante vía de apelación una resolución administrativa.

III. ERROR DE HECHO DE LA RESOLUCIÓN DE RECLAMO PRIMERA INSTANCIA N° 001-132835


del 17/04/2019:
Que, según FORMATO N° 3 - PRESENTACIÓN DE RECLAMO 001 001 260, de fecha 07/02/2019, se hace el
reclamo donde el usuario (inquilino) no está de acuerdo con el recupero de S/. 1,100.00 facturado el mes de
febrero, usuario indica que no corresponde.

Que, se me alcanza el documento con el rotulo de FORMATO N° 4 – ACTA DE REUNIÓN DE CONCILIACIÓN


N° 132835, del 22/02/2019, en la que señala la propuesta de la EPS es: se verifico que el recupero cargado en la
facturación de febrero, se realizó conforme a informe N° 162-2018-EPS medición OC-GC-EPS MOQUEGUA S. A.
por aplicación de recupero de servicio de agua y alcantarillado del periodo correspondiente a enero hasta diciembre
del 2018, por 466 M3, en tarifa doméstica (cercado) equivalente a S/: 958.30, de cuyo informe se adjunta copias
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sustentadoras del cargo reclamado; del que nunca se me notifico para dicha Reinician de Conciliación; quedando
de puro derecho NULO este acto, tomando en cuenta que las partes tienen que estar presentes para que se lleve
a cabo la CONCILIACIÓN y deben de estar debidamente citadas.

Que, según RESOLUCIÓN DE RECLAMO PRIMERA INSTANCIA N° 001-132835, de fecha 14/04/2019 notificada
el 23/04/2019, Se Resuelve: Artículo Primero: Declarar Improcedente el Reclamo N° 132835 C1 conceptos
emitidos del usuario Manchego de a. Adriana y Alvarado MS., con Código de Suministro N° 10006767, en
cumplimiento y de acuerdo a los puntos expuestos en los considerandos de la presente resolución; Artículo
Segundo: Corresponde aplicar en la facturación del mes de febrero del 2019 por RECUPERO de servicio de

agua a alcantarillado . Artículo Tercero: Notificar la presente Resolución conforme a ley y Reglamento de

Calidad; todo ello en razón a lo expuesto en la parte CONSIDERATIVA que dice: en general al inicio del
procedimiento de reclamo deben de considerarse dos requisitos, los cuales constituyen condiciones previa y
necesaria para la posterior evaluación de los aspectos sustantivos o de fondo del caso estos requisitos son
conocidos como admisibilidad y procedencia del reclamo y tiene como objeto garantizar una relación jurídica
procesal valida entre las partes del procedimiento, vale decir, el usuario o parte accionante y la empresa prestados
de servicios o EPS. Que visto el expediente de Reclamo y su aplicación del reglamento de calidad de la prestación
de servicios de saneamiento aprobado mediante Resolución de Concejo Directivo N° 011-2007-SUNAS-CD
prescribe: que de acuerdo al Artículo 113°, la EPS podrá cerrar el servicio de agua potable, sin necesidad de
previo aviso ni intervención de autoridad alguna, en caso de incumplimiento en el pago de la tarifa de dos (02)
meses, así como cobrar el costo del cierre y reposición del servicio. Asimismo, la EPS podrá cerrar el servicio en
aplicación del Artículo 126° del presente Reglamento. Que, de acuerdo a lo preceptuado en el Artículo 94° es
obligación del Titular de la Conexión, pagar puntualmente por la prestación de los servicios que recibe, de acuerdo
a lo establecido en el presente Reglamento y en las demás normas vigentes. Es obligación del Titular la Conexión,
asumir los adeudos que, por concepto de servicios de saneamiento, se hubieren generado mientras mantenga la
titularidad. Que en merito a los considerandos expuestos y en cumplimiento de las facultades conferidas por el
Manual de Organización y Funciones MOF) mediante Resolución de Gerencia General N° 164-2017-GG-EPS
MOQ,

En consecuencia existe error de derecho en la RESOLUCIÓN DE RECLAMO PRIMERA INSTANCIA N° 001-


132835, de fecha 14/04/2019, al existir infracción normativa por “aplicación indebida” del Artículo 113° del
Reglamento de Calidad de Prestación de Servicios de Saneamiento – Resolución de Consejo Directivo N°
011-2007-SUNASS-CD; el que trata sobre Cierre de los servicios por iniciativa de la EPS; tomando en cuenta
que lo que establece en este dispositivo normativo es referente a que: La EPS podrá cerrar el servicio de agua
potable, sin necesidad de previo aviso ni intervención de autoridad alguna, en caso de incumplimiento en el
pago de la tarifa de dos (02) meses, así como cobrar el costo del cierre y reposición del servicio. En caso la EPS
no cierre el servicio, no podrá cobrar por el consumo que se realice en adelante. Para el cierre del servicio de
alcantarillado sanitario, es el consumo que se realice en adelante; y no sobre RECUPERO , por lo que es NULO

DE PURO DERECHO la resolución recurrida.


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Independientemente de lo antes acotado para proceder al RECUPERO DE CONSUMO NO FACTURADO, está
establecido en el Artículo 96° del Reglamento de Calidad de Prestación de Servicios de Saneamiento –

Resolución de Consejo Directivo N° 011-2007-SUNASS-CD, sobre RECUPERO DE CONSUMO NO

FACTURADO ; del que prescribe que: La EPS podrá recuperar el consumo no facturado, hasta por doce (12)

meses, siempre que se cumplan las siguientes condiciones : i) El medidor subregistra según lo establecido por

el presente Reglamento (ver Anexo 4 sobre Procedimientos para la Contrastación). ii) El resultado del Acta de

Contrastación (ver Anexo 4), establece que el deterioro del funcionamiento del medidor es debido a la alteración
deliberada de los mecanismos de medición o a la manipulación externa del medidor. iii) La contrastación o el

Acta de Constatación deben ser realizadas por una Entidad Contrastadora, o por la EPS en aplicación del numeral
8.3 del Anexo 4 del presente Reglamento. El volumen a recuperar será la diferencia entre lo facturado por la EPS,
y el volumen que resulte mayor al comparar el promedio histórico de consumos y la asignación de consumos
correspondiente. La determinación del consumo promedio se realizará de acuerdo a lo establecido en el artículo
89° de la presente Norma; es decir que tienen que cumplir estas tres condiciones que la EPS no se ha fijado, al

tramitar el proceso de RECUPERO DE CONSUMO NO FACTURADO ; por lo que al no existir estos presupuestos

en INFUNDADA aplicar en la facturación del mes de febrero del 2019 por RECUPERO de servicio de agua a

alcantarillado , por cuanto no cumple los presupuesto previos para tramitar el proceso de RECUPERO. Así como,

menos se ha tramitado conforme lo establece El Punto 5 del Anexo 4 – Procedimientos de Contrastación de


Medidores de Agua Potable, sobre CONTRASTACIÓN POR INICIATIVA DE LA EPS.

Por lo que su despacho deberá de DECLARAR LA NULIDAD TOTAL de la RESOLUCIÓN DE RECLAMO


PRIMERA INSTANCIA N° 001-121639, del 14/04/2019 notificada el 23/04/2019 y expida NUEVA RESOLUCIÓN

DE RECLAMO donde se ORDENE SE DEJE SIN EFECTO EL PAGO DE RECUPERO POR LA SUMA DE S/.

958.30 , y que se DISPONGA EL PAGO DE S/. 141.70, que corresponde al mes facturado del periodo del

20/12/2018 al 20/01/2019 - Facturación: Febrero 2019; en un nuevo pronunciamiento expedida por su superior
jerárquico
IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO

Amparo mi Recurso de Apelación en los siguientes fundamentos jurídicos:

Artículo 10° del DECRETO SUPREMO Nº 004-2019-JUS - T. U. O. de la LEY DEL PROCEDIMIENTO


ADMINISTRATIVO GENERAL, sobre: Causal de Nulidad de los actos administrativos, del que prescribe que:

Causales de nulidad Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:

1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.

2. El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los supuestos
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de conservación del acto a que se refiere el artículo

3. Los actos expresos o los que resulten como consecuencia de la aprobación automática o por silencio
administrativo positivo, por los que se adquiere facultades, o derechos, cuando son contrarios al ordenamiento
jurídico, o cuando no se cumplen con los requisitos, documentación o tramites esenciales para su adquisición.

4. Los actos administrativos que sean constitutivos de infracción penal, o que se dicten como consecuencia de la
misma.

Artículo 11° del DECRETO SUPREMO Nº 004-2019-JUS - T. U. O. de la LEY DEL PROCEDIMIENTO


ADMINISTRATIVO GENERAL, sobre: Instancia competente para declarar la nulidad, del que prescribe que:

11.1 Los administrados plantean la nulidad de los actos administrativos que les conciernan por medio de los
recursos administrativos previstos en el Título III Capítulo II de la presente Ley.

11.2 La nulidad de oficio será conocida y declarada por la autoridad superior de quien dictó el acto. Si se tratara
de un acto dictado por una autoridad que no está sometida a subordinación jerárquica, la nulidad se declarará por
resolución de la misma autoridad. La nulidad planteada por medio de un recurso de reconsideración o de apelación
será conocida y declarada por la autoridad competente para resolverlo.

11.3 La resolución que declara la nulidad dispone, además, lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad
del emisor del acto inválido, en los casos en que se advierta ilegalidad manifiesta, cuando sea conocida por el
superior jerárquico.

Artículo 12° del DECRETO SUPREMO Nº 004-2019-JUS - T. U. O. de la LEY DEL PROCEDIMIENTO


ADMINISTRATIVO GENERAL, sobre: Efectos de la declaración de nulidad, del que prescribe que:

12.1 La declaración de nulidad tendrá efecto declarativo y retroactivo a la fecha del acto, salvo derechos adquiridos
de buena fe por terceros, en cuyo caso operará a futuro.

12.2 Respecto del acto declarado nulo, los administrados no están obligados a su cumplimiento y los servidores
públicos deberán oponerse a la ejecución del acto, fundando y motivando su negativa.

12.3 En caso de que el acto viciado se hubiera consumado, o bien sea imposible retrotraer sus efectos, sólo dará
lugar a la responsabilidad de quien dictó el acto y en su caso, a la indemnización para el afectado.
Artículo 13° del DECRETO SUPREMO Nº 004-2019-JUS - T. U. O. de la LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL, sobre: Alcances de la nulidad, del que prescribe que:

13.1 La nulidad de un acto sólo implica la de los sucesivos en el procedimiento, cuando estén vinculados a él.

13.2 La nulidad parcial del acto administrativo no alcanza a las otras partes del acto que resulten independientes
de la parte nula, salvo que sea su consecuencia, ni impide la producción de efectos para los cuales no obstante el
acto pueda ser idóneo, salvo disposición legal en contrario.

13.3 Quien declara la nulidad, dispone la conservación de aquellas actuaciones o trámites cuyo contenido hubiere
permanecido igual de no haberse incurrido en el vicio. 5

Artículo 220° del DECRETO SUPREMO Nº 004-2019-JUS - T. U. O. de la LEY DEL PROCEDIMIENTO


ADMINISTRATIVO GENERAL, sobre: Recurso de apelación, del que prescribe que: El recurso de apelación se
interpondrá cuando la impugnación se sustente en diferente interpretación de las pruebas producidas o cuando se
trate de cuestiones de puro derecho, debiendo dirigirse a la misma autoridad que expidió el acto que se impugna
para que eleve lo actuado al superior jerárquico.

Artículo 94° del Reglamento de Calidad de Prestación de Servicios de Saneamiento – Resolución de


Consejo Directivo N° 011-2007-SUNASS-CD, sobre la Responsabilidad de Pago; del que prescribe que: Es
obligación del Titular de la Conexión, pagar puntualmente por la prestación de los servicios que recibe, de acuerdo
a lo establecido en el presente Reglamento y en las demás normas vigentes. Es obligación del Titular de la
Conexión, asumir los adeudos que, por concepto de servicios de saneamiento, se hubieren generado mientras
mantenga la titularidad. La obligación de pago de los adeudos pendientes por concepto de servicios de
saneamiento, generada antes del cambio de Titular de la Conexión, no podrá ser imputada al nuevo Titular de
esta. La EPS podrá iniciar las acciones legales que el caso amerite solo contra el responsable de la obligación.

Artículo 96° del Reglamento de Calidad de Prestación de Servicios de Saneamiento – Resolución de

Consejo Directivo N° 011-2007-SUNASS-CD, sobre RECUPERO DE CONSUMO NO FACTURADO ; del que

prescribe que: La EPS podrá recuperar el consumo no facturado, hasta por doce (12) meses, siempre que se

cumplan las siguientes condiciones : i) El medidor subregistra según lo establecido por el presente Reglamento

(ver Anexo 4 sobre Procedimientos para la Contrastación). ii) El resultado del Acta de Contrastación (ver Anexo
4), establece que el deterioro del funcionamiento del medidor es debido a la alteración deliberada de los
mecanismos de medición o a la manipulación externa del medidor. iii) La contrastación o el Acta de Constatación
deben ser realizadas por una Entidad Contrastadora, o por la EPS en aplicación del numeral 8.3 del Anexo 4 del
presente Reglamento. El volumen a recuperar será la diferencia entre lo facturado por la EPS, y el volumen que
resulte mayor al comparar el promedio histórico de consumos y la asignación de consumos correspondiente. La
determinación del consumo promedio se realizará de acuerdo a lo establecido en el artículo 89° de la presente
Norma.
El Punto 5 del Anexo 4 – Procedimientos de Contrastación de Medidores de Agua Potable, sobre
CONTRASTACIÓN POR INICIATIVA DE LA EPS; del que prescribe que: Las EPS podrán, por propia iniciativa,
realizar la contratación de los medidores de consumo mediante programas implementados con sus propios
recursos económicos o de persona, a efectos de determinar su nivel de operatividad. Si durante sus acciones de
contrastación por iniciativa propia, se detecta que los mecanismos del registro del medidor han sido ex
profesamente alterados, deberá intervenir una Contrastación autorizada por Indecopi, para dejar constancia de
esta situación. Asimismo, en caso de realizarse una contrastación de dicho medidor, esta será realizada por una
Contrastadora. Si se encuentra una situación que amerite el retiro del medidor, de acuerdo con lo establecido en
el presente Reglamento, igualmente debe intervenir una Contrastadora. La actuación de la Controversia se regirá 6
por lo dispuesto en el numeral 4.1.6 y siguientes, 4.2, 4.3, 4.4 y 4.5 del presente anexo.

Artículo 113° del Reglamento de Calidad de Prestación de Servicios de Saneamiento – Resolución de


Consejo Directivo N° 011-2007-SUNASS-CD, sobre Cierre de los servicios por iniciativa de la EPS; del que
prescribe que: La EPS podrá cerrar el servicio de agua potable, sin necesidad de previo aviso ni intervención de
autoridad alguna, en caso de incumplimiento en el pago de la tarifa de dos (02) meses, así como cobrar el costo
del cierre y reposición del servicio. En caso la EPS no cierre el servicio, no podrá cobrar por el consumo que se
realice en adelante. Para el cierre del servicio de alcantarillado sanitario, es el consumo que se realice en adelante.

Artículo 396 del C. P. C. sobre Sentencia fundada y efectos del recurso, del que prescribe que: Si la Sala
Suprema declara fundado el recurso por infracción de una norma de derecho material, la resolución
impugnada deberá revocarse, íntegra o parcialmente, según corresponda. También se revocará la decisión si
la infracción es de una norma procesal que, a su vez, es objeto de la decisión impugnada. Si se declara
fundado el recurso por apartamiento inmotivado del precedente judicial, la Corte procederá conforme a lo
indicado en el párrafo anterior, según corresponda a la naturaleza material o procesal de este. Si la infracción de
la norma procesal produjo la afectación del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva o del debido proceso
del impugnante, la Corte casa la resolución impugnada y, además, según corresponda: 1. Ordena a la Sala
Superior que expida una nueva resolución; o 2. anula lo actuado hasta la foja que contiene la infracción inclusive
o hasta donde alcancen los efectos de la nulidad declarada, y ordena que se reinicie el proceso; o 3. anula la
resolución apelada y ordena al juez de primer grado que expida otra; o 4. anula la resolución apelada y declara
nulo lo actuado e improcedente la demanda.

V. MEDIOS PROBATORIOS

Se ofrecen los siguientes medios probatorios con lo que se acredita la colisión del derecho de la recurrente,
los mismos que se encuentran en el expediente tramitado mi solicitud:

1. FORMATO N° 3 - PRESENTACIÓN DE RECLAMO 001 001 260, de fecha 07/02/2019, con lo que con el que
pruebo, acredito y demuestro que interpuse el reclamo donde el usuario (inquilino) no está de acuerdo con
el recupero de S/. 1,100.00 facturado el mes de febrero, usuario indica que no corresponde.

2. RESOLUCIÓN DE RECLAMO PRIMERA INSTANCIA N° 001-132835, de fecha 14/04/2019 notificada el


23/04/2019, Se Resuelve: Artículo Primero: Declarar Improcedente el Reclamo N° 132835 C1 conceptos
emitidos del usuario Manchego de a. Adriana y Alvarado MS., con Código de Suministro N° 10006767, en
cumplimiento y de acuerdo a los puntos expuestos en los considerandos de la presente resolución; Artículo
Segundo: Corresponde aplicar en la facturación del mes de febrero del 2019 por RECUPERO de servicio de

agua a alcantarillado . Artículo Tercero: Notificar la presente Resolución conforme a ley y Reglamento de

Calidad; con lo que con el que pruebo, acredito y demuestro que existe la infracción normativa por
“aplicación indebida” del Artículo 113° del Reglamento de Calidad de Prestación de Servicios de
Saneamiento – Resolución de Consejo Directivo N° 011-2007-SUNASS-CD; el que trata sobre Cierre de

los servicios por iniciativa de la EPS; y no sobre RECUPERO , por lo que es NULO DE PURO DERECHO 7

la resolución recurrida.

VI. PETITORIO

Por los fundamentos de hecho y derecho antes expuestos, solicito respetuosamente a vuestra oficina:

1. Se admita el presente recurso de Apelación.

2. Se eleven los actuados completos, debidamente foliados y dirigidos al superior jerárquico inmediato.

3. Se Resuelva Declarando procedente el RECURSO DE APELACIÓN del Acto Administrativo DECLARANDO


LA NULIDAD TOTAL de la RESOLUCIÓN DE RECLAMO PRIMERA INSTANCIA N° 001-132835 del
14/04/2019 y que se expida NUEVA RESOLUCIÓN DE RECLAMO donde se DISPONGA Y ORDENE SE
DEJE SIN EFECTO EL PAGO EXCESIVO POR LA SUMA DE S/. 1,100.00 POR EL RECUPERO CARGADO
EN LA FACTURACIÓN DE FEBRERO, REALIZADO SEGÚN INFORME N° 162-2018-ESP MEDICIÓN OC-
GC-EPS MOQUEGUA S.A. DEL PERIODO CORRESPONDIENTE A ENERO HASTA DICIEMBRE DEL 2018,

POR 466 M3 EN TARIFA DOMESTICA (CERCADO) EQUIVALENTE A S/. 958.30 , y que se DISPONGA

EL PAGO DE S/. 141.70, que corresponde al mes facturado del periodo del 20/12/2018 al 20/01/2019 -
Facturación: Febrero 2019; en un nuevo pronunciamiento expedida por su superior jerárquico según a
derecho.

4. Se dé por agotada la vía administrativa.

VII. ANEXOS:

1.A.- Copia del DNI de la recurrente.

POR LO EXPUESTO:

A Ud., pido se sirva tramitar el pedido dentro de los plazos legales establecidos
y se DECLARE LA NULIDAD TOTAL de la RESOLUCIÓN DE RECLAMO PRIMERA INSTANCIA N° 001-132835
del 14/04/2019 y que se expida NUEVA RESOLUCIÓN DE RECLAMO donde se DISPONGA Y ORDENE SE
DEJE SIN EFECTO EL PAGO EXCESIVO POR LA SUMA DE S/. 1,100.00 POR EL RECUPERO CARGADO EN
LA FACTURACIÓN DE FEBRERO, REALIZADO SEGÚN INFORME N° 162-2018-ESP MEDICIÓN OC-GC-EPS
MOQUEGUA S.A. DEL PERIODO CORRESPONDIENTE A ENERO HASTA DICIEMBRE DEL 2018, POR 466

M3 EN TARIFA DOMESTICA (CERCADO) EQUIVALENTE A S/. 958.30 , y que se DISPONGA EL PAGO DE

S/. 141.70, que corresponde al mes facturado del periodo del 20/12/2018 al 20/01/2019 - Facturación: Febrero
2019; en un nuevo pronunciamiento expedida por su superior jerárquico

Moquegua, 05 de mayo del 2019.

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OSCAR PUMA FLORES
DNI N° 04404839
APELACIÓN S/. 120.00

NULIDAD DE NOTIFICACIÓN S/. 80.00

CELULAR N° 929478006

PAGO A CUENTA S/. 100.00 EL DÍA 23/04/2019

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