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cautelar
Docente: Enrique Valverde Gonzáles
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Tutela Jurisdiccional Efectiva
Derechos integrantes (entre otros):
Acceso a la justicia.
A la defensa.
A la prueba.
A la motivación de las resoluciones judiciales.
Juez natural.
Tutela cautelar.
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Tutela Jurisdiccional
(TUTELA DIFERENCIADA)
Tutela Ordinaria o de Cognición:
o Plazos amplios y existencia de varias audiencias.
o Se busca certeza en la resolución (declarativa,
constitutiva o de condena).
Tutela de Ejecución.
Tutela de Urgencia. TUTELA ORDINARIA.
• Tutela preventiva (inhibitoria)
Tutela Cautelar. • Tutela de urgencia:
• T. U. cautelar.
Tutela diferenciada: • T. U. Satisfactiva.
• Tutela anticipatoria (Ejec. de sentencia
fundada)
• Procesos de amparo y hábeas
corpus.
• Prueba anticipada.
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Tutela de urgencia vs. Tutela cautelar
Diferencias:
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Actividad judicial
De conocimiento: Cuando se efectúa una
constatación respecto de un conflicto
planteado.
Ejecutiva: Cuando se busca una actuación
material (especialmente sustitutiva) que
se imponga sobre la voluntad del sujeto
renuente a cumplir algo.
Cautelar: Cuando se pretende asegurar la
eficacia del proceso principal.
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Función de la tutela cautelar
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¿Proceso o procedimiento?
7
Características de la tutela cautelar
Art. 612° CPC
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¿Jurisdiccionalidad?
¿Las medidas cautelares, sólo se dictan por
autoridad jurisdiccional?
Ámbito extrajudicial:
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Efectos de las cautelares
1. De aseguramiento: Buscan asegurar la situación
jurídica, para que se haga efectiva la sentencia.
2. De conservación: Se trata de preservar el statu
quo previo al conflicto.
3. Innovativos y anticipativos de satisfacción de la
pretensión: Se da, en muchos casos, la
satisfacción clara de la pretensión antes de que
sea resuelta en el proceso principal mediante
sentencia. Tiene efectos anticipatorios. Deberían
ser excepcionales.
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Justificación del dictado de una
providencia cautelar
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Caracteres del juicio cautelar
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Presupuestos
Art. 611° CPC
VEROSIMILITUD EN EL DERECHO INVOCADO
(fumus boni iuris): Entendida como apariencia de
verdad, esto es, como el cálculo de probabilidades
respecto a la fundabilidad del derecho material
que es objeto de la pretensión principal.
PELIGRO EN LA DEMORA (periculum in mora)
de la solución judicial, o riesgo en la ineficacia
futura del fallo de la sentencia que llegue a
dictarse, que haría ilusoria la tutela judicial
efectiva.
∞ RAZONABILIDAD (Adecuación).
∞ CONTRACAUTELA (Caución).
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Verosimilitud (fumus boni iuris)
Art. 611°.1 CPC
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Peligro en la demora
Art. 611°.2 CPC
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Contracautela o Caución
Art. 611° CPC
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Poder general de cautela
Art. 611° CPC
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Discrecionalidad
Discrecional significa lo “Que se hace libre y
prudencialmente”
Cierto sector de la doctrina considera que el
juez no ejerce poder discrecional, porque si el
supuesto de hecho del caso concreto encaja
en el supuesto de hecho normativo aplicará
la consecuencia prevista, sin poder elegir otro
camino.
Las decisiones del juez pueden ser revisadas
a fin de advertir errores in procedendo o in
iudicando.
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Conceptos de discrecionalidad
1 . L a d i s c re c i o n a l i d a d s i g n i f i c a i r re v i s a b i l i d a d
o inimpugnabilidad, dado que el decisor ha
e s t a d o f re n t e a i n d i f e re n t e s j u r í d i c o s . D e
modo tal, que cualquiera que haya sido su
decisión/elección, ésta es permitida y es
vá l i d a . ( I n m o t i va d a )
2 . E l p o d e r d i s c re c i o n a l d e l J u e z e x i s t e c o m o
medio no como fin, con el objeto de llenar
c i e r t a s l a g u n a s d e l d e re c h o p o s i t i v o .
( M o t i va d a )
E s t a s d o s p o s i c i o n e s p l a n t e a n s i e l e j e rc i c i o
d i s c re c i o n a l d e l p o d e r i m p l i c a d e c i d i r f re n t e :
a i n d i f e re n t e s j u r í d i c o s , o f re n t e a u n a
s i t u a c i ó n va g a o i n d e t e r m i n a d a .
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Contracautela
Art. 613° CPC
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Autonomía procesal
Art. 635° CPC
25
25
Casos especiales de procedencia
Art. 615° CPC
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Supuestos de improcedencia
Art. 616° CPC
• No proceden medidas cautelares para futura ejecución
forzada contra los poderes: Legislativo, Ejecutivo y
Judicial, el Ministerio Público, los órganos
constitucionales autónomos, los gobiernos regionales
y locales y las universidades.
Responsabilidad solidaria:
a. Peticionante de la medida y el órgano de auxilio
judicial, por deterioro o pérdida del bien afecto a
medida cautelar.
b. Si juez ha designado al órgano de auxilio judicial, es
civilmente responsable por deterioro o pérdida del bien
a causa de su actuación, cuando su designación ha sido
ostensiblemente inidónea.
c. El Secretario interviniente es responsable cuando los
daños y perjuicios se originan en su negligencia al
ejecutar la medida cautelar.
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Afectación de bien de tercero
Arts. 623° y 624° CPC
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Trámite de la medida cautelar
Art. 637° CPC
*Ley 29384
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Principio del contradictorio
Formas o métodos (según María Ángeles Jové)
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Fundamento del inaudita altera pars
Urgencia.
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Formación y ejecución
Arts. 638°, 640° y 641° CPC
Cuaderno cautelar:
En un proceso en trámite, el cuaderno cautelar se forma
con copia simple de la demanda, sus anexos y la
resolución admisoria.
Para su tramitación está prohibido el pedido del
expediente principal.
Ejecución de la medida:
Será realizada por el Secretario o funcionario público en
día y hora hábiles o habilitados, con el apoyo de la
fuerza pública si fuese necesario. Puede autorizarse el
descerraje u otros actos similares, cuando el caso lo
justifique.
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Concurrencia de cautelares
Arts. 639° CPC
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Cautelar fuera de proceso
Art. 636° CPC
Sujetos legitimados:
Titular que solicitó medida o la parte afectada.
Momento:
En cualquier estado del proceso.
¿Qué se puede modificar?
• Su forma.
• Los bienes sobre los que recae o su monto.
• Sustituyendo al órgano de auxilio judicial.
Si pide la parte afectada, se resolverá previa citación al
actor.
Juez debe atender a las circunstancias particulares del caso.
La decisión es apelable sin efecto suspensivo.
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Régimen de impugnaciones
Art. 637° CPC
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Régimen de impugnaciones
Art. 637° CPC
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Cautela genérica
Art. 629° CPC
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Tutela cautelar atípica
Art. 629° CPC
Requisitos para su concesión:
1. El juez no podrá conceder al actor más de
aquello que ha pedido en el principal.
2. Debe ser siempre instrumental y no
necesariamente anticipativa. Excepcionalmente
podría tener contenido anticipativo si es
necesario neutralizar el peligro.
3. Debe tenerse en cuenta los intereses del sujeto
pasivo de la cautela:
a) No se adoptarán medidas irreversible o de difícil
reversión.
b) No deben ser excesivamente dañosas.
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Concepto de embargo
Embargo es aquella actividad procesal compleja llevada a
cabo en el proceso de ejecución, dirigida a elegir los
bienes del ejecutado que deben sujetarse a la ejecución y
afectarlos concretamente a ella, engendrando en el
acreedor ejecutante una facultad meramente procesal a
percibir el producto de la realización de los bienes
afectados, sin que se limite jurídicamente ni se expropie
la facultad de disposición del ejecutado sobre dichos
bienes. (Carreras Llansana)
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Características de los embargos
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Efectos de los embargos
Respecto al ejecutante:
Produce prelación de su crédito.
Respecto al ejecutado:
Su goce sobre el bien se verá disminuido o
lo perderá.
Se verá disminuida su facultad de
disposición.
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Extensión del embargo
Art. 645° CPC
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Clases de embargos
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Bienes inembargables
Art. 648° CPC
Son inembargables:
1. Los Bienes del Estado (*)
2. Los bienes constituidos en patrimonio familiar (sin perjuicio de
art. 492° CC)
3. Las prendas de estricto uso personal, libros y alimentos básicos
del obligado y de sus parientes con los que conforma una unidad
familiar, así como los bienes que resultan indispensables para su
subsistencia.
4. Los vehículos, máquinas, utensilios y herramientas
indispensables para el ejercicio directo de la profesión, oficio,
enseñanza o aprendizaje del obligado.
5. Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y
servidores del Estado y las armas y equipos de los miembros de
FFAA y PNP.
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Bienes inembargables
(…sigue)
…..
6.Las remuneraciones y pensiones, cuando no excedan de 5 URP. El
exceso es embargable hasta 1/3 parte. Para alimentos hasta el 60%
del total de ingresos, con deducción de los descuentos de ley.
7.Las pensiones alimentarias.
8.Los bienes muebles de los templos religiosos; y,
9.Los sepulcros.
Se pueden afectar bienes señalados en inc. 3 y 4, cuando se trata de
garantizar el pago del precio en que han sido adquiridos. También
pueden afectarse los frutos de los bienes inembargables, con
excepción de los que generen los bienes señalados en el inciso 1.
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Embargo de inmueble no inscrito o inscrito a
nombre de tercero
Art. 650° CPC
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Embargo en forma de Retención
Arts. 657°, 659° y 660° CPC
Formas:
Intervención en recaudación
Intervención en información
Intervención en administración
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Intervención en recaudación
Art. 661° CPC
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Intervención en Información
Art. 665° CPC
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Secuestro
Art. 643° CPC
Se dispondrá el secuestro “…en el supuesto que la medida cautelar tenga
por objeto evitar un peligro de alteración, sustracción o deterioro (o en
general de un daño) del bien, cuya propiedad o posesión es objeto de
controversia.” (E. Ariano)
Clases:
Cuando el proceso principal tiene por finalidad la dilucidación
del derecho de propiedad o posesión sobre determinado
bien, procede el secuestro judicial.
Cuando la medida tiende a asegurar la obligación de pago
contenida en un título ejecutivo de naturaleza judicial o
extrajudicial, procede el secuestro conservativo.
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Clases de secuestro
Art. 643° CPC
Secuestro judicial:
• Pretensión principal dilucida derecho de propiedad o
posesión sobre determinado bien.
• Desposesión del tenedor.
• Entrega a un custodio.
Secuestro conservativo:
• Pretensión asegura el pago contenido en título ejecutivo
de naturaleza judicial o extrajudicial.
• Puede recaer en cualquier bien del deudor.
• Opera la desposesión y entrega al custodio.
• Secuestro de vehículos (647°)
• Secuestro de bienes informáticos (647°-A)
• Secuestro de títulos de crédito (652°)
• Secuestro de bienes dentro de unidad de producción o
comercio (651°)
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Anotación de la demanda
Art. 673° CPC
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Medida cautelar innovativa
Art. 682° CPC
Innovar: Mudar o alterar algo, introduciendo novedades/ Volver
algo a su anterior estado.
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Medida cautelar de No Innovar
Art. 687°