© 2003 by sorron« ATLAS SA

1:ed,2003; 2. cd 2005; 3 .. ed. 2006; 4. ed 2008

Capo; Roberto de Castro Polisel

Composil7iio: Formato Servicos de Editoracfio SIC Ltda

Dados Internacionais de Catalogo.r;ao no. Publieaefio (CIP) (Camara Brasileira do Livre, SP, Brasil)

Pinto;-Djalma

Direlto eleltoral : improbidade administrariva e responsabilidade fiscal- nocoes gerais I Djalrna Pinto .. - 4, ed , - S50 Paulo : Atlas, 200B.,

Bibliografia ..

ISBN 978-85-224-4875·3

L'Direito eleitoral- Jurisprudencia - Brasil 2. Direito eleitoral- Legislacdo - Brasil L Titulo,

.. '

03-4595

CDU·342.8(81) (094)

lndice para catalogo sistematico:

1. Brasil: Leis: Direito eleitoral

342 .. 8(81)(094)

TODas as D1REITOS RESERVADOS _ E proibida a reproducao total ou parcial, de qualquer forma ou por qualquer meio A violacfio dos direiros de autor (Lei no 9,610/98) e crime esrabelecido pelo artigo 184 do Cridigo Penal

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lrnpresso no Brasil/Printed in Brazil

If

Editora Atlas S A

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Tel.: (O __ 11) 3357·9144 (PABX) www.Editoraatlas.combr

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Sumario

Nota a 4° edifiio, XIII Nora a 3U edifiio, XY

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1 INTRODUc;AO: 0 DIRElTO ELEITORAL NO CONTEXTO DA SOClEDADE, 1

1 A finalidade do Direito, 1

2 Alternancia do poder e golpe, 2 3 A ruptura da democracia, 3

4 A cornpreensao do Direito, 4

5 0 Direito Eleitoral e a fragilizacao do Direito brasileiro, 6

6 A alegacao de ausencia de lei, 8

7 Os efeitos do Direito mal concebido, 9

8 A consolidacao do Direito pelo born exernplo e pela sancao, 10

9 Responsabilidade de cada urn pelos rumos do Direito, 12

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2 0 DlREITO ELElTORAl, 14 1 Conceito,14

2 Conreiido do Direito Eleitoral, 15

3 Fontes do Direito Eleitoral, 16

3 1 Regra jurfdica e principles, 19 4 Autonornia do Direiro Eleitoral, 24 5 Objeto,25

6 Relacfio com as demais rarnos do Direito, 26

7 Interpreracao, 26

8 0 Direito Eleitoral e as direiros fundamentals, 30 81 0 dire ito ao governante honesto, 32

8..2 A analise da vida pregressa de quem postula mandato, 33

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vi Diretto El.ito"l ~ Djalrna Pinto Surnario vii
8.3 Presuncao de inocencia x vida pregressa, 35 6 ORGANlZAC;6ES PARTIDAmAS, 98
;, 1 Os partidos politicos, 98
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ATUA¢Ao DA JURJSDl<;A.O ELEITORAL, 41 ':;, 2 o programa, 100
3 .~
1 A J ustica Eleitoral, 41 .~1· 3 Partido, sociedade e Estado, 102
2 Orgaos da Justica Eleitoral, 43 4 A criacao do partido no Brasil, 105
3 Mesa receptora, 44 5 A representacao partidaria, 107
4 A segunda instancia eleitoral, 46 6 A ausencia de culrura partidaria, 109
5 Instancia superior, 46 7 Objetivo, 110
6 Cornpetencia da Justica Eleitoral, 51 8 Natureza juridica do partido politico, 113
1 Cornpetencia dos Tribunais Regionais Eleitorais, 52 9 Autonomia dos partidos, 114
8 Competencia do Tribunal Superior Eleitoral, 53 10 o partido politico e 0 direito do filiado a legenda, 115
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9 Competencia para fixacao do numero de vereadores, 55 .' 10.1 A tirularidade do mandate, 117
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10 Petrospectiva da atuacao da Justica Eleitoral, 58 10.2 Listas partidarias, 118
o abuso e a conquisra do poder, 61 ?i:. 11 A cornpetencia para julgar demanda entre partido e filiado, 118
11
12 o memento do afastamento do cargo, 63 12 Mandado de seguranca contra ato de partido, 122
13 Surnula 1 do TSE, 65 13 Unipartidarisrno e pluripartidarismo, 123
14 Partido, candidaro e eleicao, 124
4 OS DIREITOS POLITICOS, 68 15 Coligacao, 1.25
1 Conceito, 68
2 Surgimento, 70 7 PRINCIPlOS ESSENCIAlS NA DEMOCRACIA, 130
3 Soberania popula!;)O 1 o principle da iguaidade, 130
4 Banalizacao da expressao soberania popular, 73 2 o principle da legalidade administrativa, 136
5 Povo, populacfio e nac;ao, 75 .<; 3 o princfpio da proporcionalldade, 135
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51 Populacao, 76 4 o principio da anualidade das normas que disciplinam 0 processo
52 Nacao, 7~ eleitoral, 141
6 Desvio de finnlidade no exercicio do mandate, 76 5 Direito de oposicao, 141
7 Privilegios, 78 6 A desigualdade gerada pelo poder, 143
8 Perda des direitos politicos, 79
8 CAPAClDADE ELElTORAL, 145
5 o POYO E SUA REPRESEN1A<;AO, 83 1 Conceito, 145
1 A representacao popular, 83 2 Alistarnento eleitoral, 141
., Requisites do alistarnenro elcitoral, 147
2 Povo na democracia de Arenas, 84 ,:,
3 o poder do povo em Rorna, 85 4 Fases, 149
4 A dernocracia com delegacao de poderes, 89 5 Vedacaoao alistarnento, 149 o pnvo sem re.presentantes, 94

8 Refer rna politica; 95

8

9 Lirnitacdes pelo descurnprirnento do devcr eleitoral, 151

vili Direlto Eichorn! • Djalma Pinto

10 Cancelamento e exclusao, 153

9 ELEGIBILIDADE, 157
1 Conceito, 157
2 Requisites, 158
3 Piliacfio partidaria, 160
4 ' Domicilio eleitoral, 162
5 lnelegibilidade, 164
6 Prazos para desincornpatibilizacao, 168
7 Registro da candidarura, 172
8 Substituicao de candidato, 174
9 Impugnaciic do registro da candidatura, 177
10 SISTEMAS ELElTORAIS, 179
1 Conceito, 179
2 Sistema majoritario, 180
3 Sistema proporcional, 181
4 . Sistema misto, 186
5 Clausula de barreira, 186
6 Eleic;ao, 189
7 Voto, 192
B Votacao, 192
9 Voto eletronico, 194
10 Sufragio, 195
11 Classificacao do sufragio, 196
12 Valor do sufragio, 197
13 Escrutinio, 198
11 PROCESSO ELEINO, 199
1 Periodo eleiroral, 199
2 Processo eleitoral, 203
3 Investigacfio judicial eleitoral, 205
4 Abuse do poder econornico, 210
5 Nexo de causalidade, 212
6 Captacao ilfcita de sufragio, 215
7 A constltucionalidade do art 41-A, 219
8 Ar,:ao de irnpugnacao de mandato eletivo, 225
81 Conductio da testemunha, 230 Sumafio ix

9 Hipoteses de condutas vedadas, 231 91 Condutas vedadas, 233

9..2 Procedimento para apuracao, 234 9,,3 Bens publicus, 237

12 PROPAGANDA ELElTORAL, 241 1 Propaganda politica, 241

2 Propaganda eleitoral, 242 2,1 Propaganda licita, 246

2 . .2 Propaganda criminosa, 249 2.3 Propaganda irregular, 250

3 Propaganda partidaria, 252

3 .. 1 Propaganda Intrapartidaria, 256

4 Propaganda institucional, 256

5 Epoca, tecnica e liberdade de propaganda, 258

6 Medidas processuais relativas a propaganda, 259 7 Direito de res posta, 260

8 Pesquisas eleitorais, 262

9 Aplicacao de recursos nas carnpanhas eleltorais, 265

9.1 Requisites para a arrecadacao e gastos de recursos, 267 9 .. 2 Recibos eleitorais, 268

93 Cornite financeiro, 269

9,4 Origem dos recursos, 270

9 . .5 Doacoes eleitorais, 271

9 .. 6 Comerciallzacao de bens, 272

9,,7 Data-limite para arrecadacao e realizacao de despesa, 272 9-8 Gastos eleitorais, 274

9.9 Doacao de candidato a candidate, 275 9.10 Prazo para prestacao de contas, 276 9.11 Efeiros da desaprovacao das contas, 277

912 Legitimaclio para propositura cIa ar,:ao par gasro irregular em campanha, 279

9.13 A constlrucionalidade do art 30-A,281

13 RECURSOS ELElTORAIS, 283

1 A inercia da jurisdicao, 283

2 Recurso no Direiro Eleitoral, 284

3 Sucurnbencia all Iesividade da manifesrncao recorrida, 285

A Lei de Responsabilidade Fiscal, 420 Equilibrio entre receita e despesa, 422 Limites da despesa com pessoal, 422

Participacao popular e transparencia na despesa, 424 Autoridades sujeitas a Lei de Responsabilidade Fiscal, 425

............................ " ....••.•.•..•.• ,., •...•.•.•.•.••..•.•.•..•.•...•... ,., ••••.•.••.•••.•.•.•....•.•...•.•..•..•. , •. ' •.. ,., ,c.~ -··················B~;i;b;l;·i;o·g·····r····a·····~···~~a······,·····4 '2=7=' - , , .

X Direito E.Ieitor;U • Djalma Pinto

4 Efeitos suspensive, devolutivo e translative, 285

5 Prazo, 289

6 Tipos de recurso, 290

7 Recurso contra a diplomacao, 292

8 Juizo de admissibilidade, 298

9 Recurso especial, 300

9.1 A demonstracao da configuracao de violaeao da lei, 304 9 .. 2 Materia de fato e valoracao da prova, 305

14 0 MINISnlUO PUBUCO NA JURISDl<;:AO ElEITORAL, 307 1 Conceito, 307

2 Funcoes, 307

3 Postcao instirucional, 308

4 Orgaos e cornposieoes, 308

5 Competencia, 309

. 6 Papel do Ministerio Publico contra os abuses de poder, 309

7 Sancoes penais e sancoes de inelegibilidade, 310

8 Participacao do Ministerio Publico para preservacao da Usura do processo eleitoral,311

9 Ministerio Publico e partidos politicos, 312

15 CRIMES ElEITORAlS, 314

1 Conceito de crime, 314

2 Crimes eleitorais, 316

3 Natureza dos crimes eleitorais, 320

4 Classificacao e especies, 321

5 Conexao dos crimes eleitorais, 322

6 Cornpetencia para julgarnento, 324

7 Prescricao, 327

8 Penas nos crimes eleirorais, 329

9 Titularidade da n~ao penal eleitoral, 331

10 Principios no ptocesso penal eleitoral, 332

11 Cornpetencia para realizacao do inquerito, 335

16 NUUDADE,

1 Nulidade, 337

2 N'ulidade em Direito Eleitoral, 339

3 Nuliclade da votacao, 342

Sumdrio xi

17 MORALIDADE ADMINISTRA11VA, 349 1 Moralidade, 349

:.1 A constirucionalizacao da moral e a corrupcao, 353

2 Etica, 357

3 0 born exemplo como fator de propagacao da etica, 360 4 Impeachment por improbidade administrativa, 362

5 Impeachment de ministro do SIp, 363

6 Impeachment do Presidente da Republica, 367 7 Impeachment de govemadores, 370

8 Impeachment na orbita municipal, 372

9 Ilicitos cometidos por prefeitos, 376

10 Afastamento do cargo no inicio do processo de cassacfio, 378

11 Cornpetencia parajulgamento apos 0 afastamento da fun~ao, 381 12 Crime de responsabilidade e Lei de lmprobidade, 383

18 IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA, 387 1 2

3 4 5 6 7

Improbidade administrativa, 387 A exigencia de coisa julgada, 397 A acao de improbidade, 401

Foro cornpetente, 403 Prescricao, 403

Ac;:ao popular x a~ao de improbidade, 404 A~ao civil publica, 408

B

Denunciacao caluniosa, 410

Aprovacao das contas pela Camara nos casos de improbidade, 411 10 A improbidade por nao-aplicac;:ao de 25% na educacao, 413

9

19 RESPONSABILIDADE HSCAL, 417 1 Antecedentes, 417

2 ResponsabiHdade,418 3

4 5 6 1

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Nota a 42 edicao

As sucessivas mudancas na legislacao eleitoral dificultam 0 trabalho da doutrina. A Lei nU 1L300, de 10 de maio de 2006, denominada "mini-reforrna politica", bern retrata a predisposicao para improvisacoes em pleno ano de eleicao, a despeito do principle da anualidade consagrado no art .. 16 da CE Permanentemente, se esta a discutir proposta para alteracao das regras que disciplinarn 0 acesso ao poder Ap6s 0 esclarecirnento do TSE de que 0 mandato pertence a agremiacao politica, sujeitando-se a perde-lo 0 parlamentar que muda de partido, 0 Congresso, mais uma vez, colocou 0 tema reforma politica na sua agenda de discussoes .. Lista fechada, financiamento publico de campanha, fidelidade partidaria, extincao das coligacoes nas eleicoes proporcionais, federacao de partidos etc. receberam especial atencao, A lista aberta prevaleceu, 0 problema, e precise ficar claro, nao esta no formato da lista dos candidates. Esta na qualidade dos homens que a elaboram e a integrarn,

Nurn arnbiente 'de ausencia de espirito publico e de excesso de corrupcao, e dificil convencer qualquer eleitor a aceitar entregar dinheiro dos tributos para financiamento da carnpanha de candidato que exibe desvio de conduta, Na verdade, e preciso reforrnar a mentalidade geral em relacao a finalidade do exercicio de qualquer funcao publica: servir exclusivarnente a coletividade e nao ao proprio bolso. Scm essa cornprcensao, todas as tentativas de modificacao da legislacao serao inuteis.

Apes sucessivas operacoes policiais que deixaram a sociedade incredula, apos ouvir-se a propria voz de delinqiientes que ocuparn funcao publica negociando propina, e facil perceber que a dernocracia brasileira esta ameacada Fitas gravadas, com autorizacao judicial, exibidas nos veiculos de comunicacao ao longo do ano de 2007, cornprovaram de forma incontroversa a existencia de corrupcao no ambito do Legislative, do Judiciario e do Executive. A Historia nao admire eufernismo quanta a inevitavel ruina de qualquer republica cujo povo nao confia

Gracas ao estimulo de professores, magistrados, procuradores e advogados, que bu~c~m ~m n~vo rumo para a sociedade brasileira, este livro chega a sua terceira edicao E gratificante constatar que foi bern captado 0 seu objetivo de estimular uma mudanca de mentalidade ern relacao a tudo 0 que diga respeito ao exercfcio

do poder politico. '

_ A tr?Dsfoz:na!ao do, Congresso em autenrica delegacia de policia, para apuracao das infindaveis ~enunclas contra pessoas investidas na represenracao popular, c~m~rova a ne~esS1dade da consolidacao da ideia de que 0 exercicio da funcao pU.bhca e excl~slvame~t~ para servir a populacao e nao para dela extrair proveito. A mterpretacao do Direito deve convergir para irnpedir 0 acesso ou retirar dos cargos, sem hesitacao, as pessoas comprovadamente desonestas,

. No ~al de 2005, o.Brasil foi qualificado pelo Banco Mundial como 0 pais de mawr d~Sl?u_aldade SOCial na America Latina. Uma vergonha. Sobretudo, porque a Constituicao consagra a permanents busca da preservacao da dignidade da pessoa nurnana como razao determinante de sua existencia, E necessario formar lideres cornpetentes, dedicados, honrados e verdadeiramente comprometidos com a ?efesa do int~resse ~o povo. So assim sera possfvel modificar 0 perfil do nosso Estado, bern diagnosticado pelo economista Francisco Ferreira: "Estado do bern-estar social truncado, muito born em taxar as pessoas e distribuir 0 dinheiro sornenre entre os rnais ricos 0 que tern falhado em fazer e gas tar mais oncle as pessoas mais pobres precis am ."

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J Para gas tar bern 0 dinheiro dos tributes pagos pelos cidadaos e precise for-

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'~ ~e nascimento daquele jurista, paradigma para politicos e magistrados, de que e Iunda mental separ~r "0 polftico do delinquents da politica". Essa separacao e fundamentat no manejo do Direito Eleitoral, inclusive, para impedir que a sociedade

xlv Direito Eleitcral • Ojalma Pinto

nos seus juizes, nos legisladores, nern nos responsaveis pela conducao da Administracao Publica.

Sem uma reacao irnediata e energica contra as rnembros do Poder Judiciario, do Executive e do Legislative interessados em fazer negocios no exercicio de suas respectivas funcces, nuvens negras se formarao sobre 0 ceu de nossa democracia, sufocando-a irremediavelrnente. 0 campo para 0 surgimento de populistas com vocacao ditatorial vai se tornando cada vez rnais fertil.

Apos a alteracao da Siimula nn 1 do TSE, ha uma renovada esperance de que todos retornem a cornpreensao do Direito romano, que repelia os delinqiientes do exerciclo do poder, Dai a jus bonorum. Pessoa com a honra manchada nao podia, na Republica de Roma, e nao cleve, entre nos, receber voto. Marginal e quem atua a margern da lei, desviando, por exemplo, verba publica. A Constituicao em vigor repele a investidura de rnarginais no mandate eletivo. Precisa apenas ser efetivamente cumprida, como restara dernonstrado ao longo desta quarta edicao. Nao ha como sairem boas leis de parlamento infestado de criminosos.

Uma homenagem, enfim, aos jovens que acreditarn no Direito como instrumenta de preservacao da harmonia na sociedade e aos juizes que sentem profundo constrangirnento e vergonha pelas acoes praticadas por aqueles que, investidos na funcao de julgar; atuam ilicitamente, desrnoralizando 0 Poder Judiciario sern se darern conta do descredito irreparavel que atraem para sf e que as acompanhara ao nimulo.

Para urn pais tornar-se prospero, preservando 0 Estado de Direito, e necessaria a existencia de grandes magistrados. Os juizes tern os mesmos sentimentos dos dernais cidadaos Tern sirnpatias por pessoas .. Nao sao petrificados e indiferentes a politica, tern opcao par candidaturas. E fato incontroverso. Mas 0 grande magistrado nao e refern das arnizades, nao atrela suas manifestacoes a conveniencia da faccao politica eventualmente responsavel por sua investidura no cargo, Mantem cravado no seu coracao urn compromisso permanente com a concrerizacao do ideal de justica. A esses magistrados, sobre cujos ornbros recaern todas as esperancas de urn Pais que precisa restabelecer as valores essenciais para uma convivencia mais harmonica, e especialrnente dedicado a presente trabalho:

Fortaleza, julho de 200"7 a Auror

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Nota a 3s Edicao

xvi Direitn E1eimral • Djalma Pinto

continue exposta aos insuportaveis vexames decorrentes de distorcoes graves no exercicio da representa«;~o popular.

Enfim, urn agradecimento a todos pela generosidade com que contribulram para a boa recepcao desta obra, especialmente aos cole gas Leonardo Carvalho, Francisco Maia Filho e Amauri Gomes,

Fortaleza, marco de 2006. o Autor

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Introducao:

o Direito EleitoraI no Contexto da Sociedade

Sumario:

L A finalidade do Direito

2, Alternancia do poder e golpe 3, A ruptura da democracia

4" A compreensao do Direito

5. 0 Direito Eleitoral e a fragillzacao do Direito brasilelro 6" A alegacao de ausencia de lei

7. Os efeitos do Direito mal concebido

S. A consolldacao do Direito pelo born exemplo e pela sancao 9, Responsabilidade de cada urn pelos rumos do Direito

1 A finalidade do Direito

o fun do Direito e assegurar a paz na sociedade, Sua vocacao natural e para ser observado espontaneamente pelos cidadaos. Quando ha excesso de rebeldia no grupo social, em relacao ao cumprimento de suas normas, e porque, em sua producao, nao foi bern avaliado 0 querer da populacao ou porque a sociedade barbarizou-se em consequencia da permanente amissae na aplicacao das sancoes previstas para os infratores da ordem juridici .. Nesse arnbiente, ninguern mais percebe a utilidade do Diretto pela falta de alcance para captar sua finalidade e de motivacao para curnpri-Io .. A lei do mais forte retoma assirn sua eficacia no grupo social, que passa a viver num clirna de profunda inseguranca ..

o Direito, tenha-se sempre em mente, se destina a estabelecer a harmonia, a seguranca e a tranqiiilidade na sociedade onde tem vigencia .. Nfio deve provocar constrangimento, indignacao all perplexidade no grupo social a pretexto de sua aplicacao .. Surgiu ele para por fim aos conflitos travaclos entre os homens, cujo criterio de exito era a preponderancia fisica dos litigantes.

Sobre 0 Diretto foi assim depositada grande expectativa pelos homens lucidos, na esperance de que, se curvando todos a seus comandos, tomasse ele a vida mais aprazfvel e rnenos violenta. Por isso, ao poder politico foi atribuido 0 monopolio do uso da forca, sendo esta vedada aos cidadaos que, somente nos cases excepcionais de legftima defesa, esiado de necessidade, estrito cumprimento do dever

2 Diretto Eleitor.tl • Dja!ma Pinto

legal ou exercicio regular de direito, poderiam utiliza-la sem a configuracao de

crime (art 23, C6digo Penal), '

o Direito prescreve normas de conduta, exigindo de cada urn incondicional observancia a seus enunciados .. Na formulacao dessas normas, deve ser buscado por seus elaboradores, exclusivamente, aquilo que convern ao grupo sociaL

Para fazer-se respeirado, 0 Direito acha-se dotado de sancao destinada a reprirnir os que ousarn afronta-Io, desestimulando, paralelamente, os que alimentam a vontade de faze-lo A sancao e, pois, 0 instrumento de revitalizacao do Direito. Sem ela transformam-se as normas juridicas em figuras de decoracao dos codigos, sem utilidade para 0 grupo social. Quando a sancao, mesrno estando formalmente prevista, nfio e aplicada, 0 Direito e levado ao esfacelamento .. Os hornens sentern-se estirnulados a retornar aos tempos mais remotes quando, nos litigios, a forca e a audacia eram os fatores determinantes para a prevalencia de urn interesse,

2 Alternancia do poder e golpe

A grande rnissao atribuida ao Direito Eleitoral e assegurar ° acesso ao poder sern traumas, sern fraude, preservando-se a vontade livre dos cidadaos na indicacao de seus representantes. Tern ele, como se ve, urn papel fundamental na dernocracia: regular a alternancia dos governantes no poder, disciplinando 0 exerdcio da soberania popular para escolha dos responsaveis pela conducao do destine do povo.

Para que a Direito Eleitoral possa cumprir bern seu extraordinario papel, seu aplicador deve manter viva a ideia da necessidade da prevalencia do interesse superior da nacao de sempre dispor de regras claras, que assegurem confianca no processo eletivo, visando a realizacao de eleicces limpas, preservando a igualdade entre os postulaates ao mandatoem disputa. Precisa, enfim, ter em mente seu operador que 0 interesse coletivo deve pairar sempre acima do interesse particular e especifico de qualquer candidate.

A maioria dos candidates que almejarn mandata eletivo, em prindpio, tern como objetivo irnediato conquista-lo a qualquer custo. A perspectiva da sancao ajuda-lhes a recobrar a serenidade .. A arnbicao desenfreada, porern, toma cego a posrulante, levando-o a utilizacao, rnuitas vezes, de acoes inaceitaveis para alcancar 0 poder politico, Cornprovada a ilicitude de sua conduta, cabe, entao, ao Direito Eleitoral·,..l

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conte-lo, rerirando-o da disputa por inobservancia das regras que a disciplinam. :\'

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_ Ocandidato.,norsuavez, atentacQnt:raailonTlalicl~declo certame eletivo ao .. 1

prati~~;-~b~~~d'~-p~d~~p~1(tic~:-ecoii6mic~ au ITaude~ ]{io juii'manm~stamente "'J]'-

tendencioso, que rnancha sua toga com 0 estigma da parcialidade, ao favorecer ,~~

qualquer postulante na disputa ern detrimento do conceito da Justica, deve tambern ser afastado da funcao de julgador

lottOdut;lio: 0 Direito Eleitoral no Contexto da Sociedade 3

E precise que fique bern sedirnentada, no grupo social, a ideia de que 0 processo eleitoral e a seiva que revitaliza 0 Estado democratico. Todos tern 0 dever de zelar por sua regularidade, retirando dele tudo 0 que possa contamina-lo ou leva-lo ao descredito .. A prosperidade, na dernocracia, tern como base a lisura e a confiabilidade no processo eletivo. Se a corrupcao, 0 abuso, a fraude nele forem tolerados, definitivamente, a nacao, que 0 consente, sera pobre. Fatalmente, hayed. de escolher governantes que sobrep6em seus interesses pessoais e patrimoniais ao interesse colerivo, Dernonstrara com essa tolerancia seu potencial de imaturidade para a fruicao da dernocracia, que pressupoe eleicoes insuspeitas para escolha daqueles que, efetivamente, estejam comprornetidos com a causa coletiva em todos os niveis de poder,

E. necessario que a aplicacao do Direito Eleitoral propicie confianca e tranqiiilidade ao cidadao titular do poder, responsavel por sua delegacao arraves do voto, o Direito vigente deve responder a todos os anseios da sociedade, A preservacao da Usura nas eleicoes deve ser seu objetivo fundamental Deve dispor; paralelarnente, de mecanismos eficientes para retirar; inclusive da Magistratura e do Ministerio Publico, aqueles que comprornetern a credibilidade das instituicoes junto a cidadania. 0 Judiciario altivo e confiavel representa urn permanente desestimulo a quem busca sempre a ruptura institucional para ter acesso ao poder;

Na respeitabilidade da Jusrica, na confianca de sua atuacao isenta, situa-se uma forca invisivel que age na sociedade, levando os cidadaos a urn crescente apreco e respeito pel a ordem juridica, desestimulando, outrossirn, suas elites de avenruras ousadas pela conquista do poder ..

3 A ruptura da democracia

Au ser a democracia soterrada, vitima da arnbicao de alguns inconsequences e da fragilidade dos valores cultivados, todos perdem profundamente com isso. Sobretudo as geracoes futuras, que amargarao a ausencia dos alicerces necessaries a sua consolidacao e a perenizacao do estado de direito ..

No Brasil, por exernplo, em 1930, Genilio Vargas, alegando que fora derrotado nas urnas em decorrencia de fraude, deu urn golpe de Estado e investiu-se no poder pela forca Disserninou um pessirno exernplo, reeditado em 1937 e 1964, Urn golpe e sernpre ernbriao de golpes futures per impedir a sedirnentacao da cultura de respeito ao constitucionalisrno. A cultura que floresce e a da ruptura da normalidade democratica. Em caso de constatacao de frauele, a pior para a dernocracia e para a nacao e a opcao pelo golpe. E precise serenidade de todos ..

. ····················Dcvc ·;;c .buscar.altemativa.pa rare5t3.beleJ,;im~DJQ~ln()Tr,i~1ll,i!1c:lll~iy~,pf.:~C1TI<:I.q9. "impeachment" do beneficiario da fraude.

o Direito Eleitoral precisa ser aprimorado para compatibilizar 0 institute processual da preclusao, essencial no ambito de sua vigencia, corn a necessidade de

4 Dlreito Eloitorn! • Djalma Pinto

repelir do poder aqueles cujo acesso se da por via de ilicitos somente descobertos, em alguns casos, depois da conclusao da apuracao das urnas. A ilegitimidade da investidura no poder mais se agrava com 0 exercicio do mandato obtido de forma irregular.

o poder, em caso de fraude eleitoral para sua obtencao, nao e delegado pelo povo; e, sim, usurpado, recaindo sobre seu ocupante justificado descredito,

No caso dos Estados Unidos, constatadas pelo candidato AI Gore as ilicitudes que provocaram sua derrota nas eleicoes de 2000, ainda assim aceitou ele 0 resultado apresentado, em homenagem a preservacao da estabilidade da democracia na America, Essa a diferenca entre 0 estadista e 0 oportunista que ambiciona 0 . poder. Aquele age sempre em funcao do meIhor para a grupo social que pretende dirigir, Este arua sob 0 irnpulso da arnbicao, da cobica pelo cargo, que 0 torna cego, capaz mesmo de soterrar a normalidade da altemancia do poder para investir-se nele peia forca a pretexto de corrigir fraude na apuracao das urnas.

Entre a investidura no mandato, em consequencla de equivocos na contagem dos votos au ate mesmo de eventual fraude, nao detectada tempestivamente, e a ruptura da ordem constitucional, atraves do golpe para tomada do poder, esta ultima opcao deve ser repelida em qualquer circunstancia.

A ruptura da ordem institucional na democracia, arraves do abandono das vias Iegais de acesso ao poder, como enfatizado, e profundamente nociva a qualquer nacao, Quebra-lhe, mortalmente, 0 sentimento de respeito pela constituicao e pelas nonnas juridicas vigentes, estimulando crescente ousadia, nas geracoes subseqiientes, para afrontar a legislacao par ocasiao da disputa pelo poder

o golpe, em qualquer regime dernocrarico, e 0 retorno ao estado de barbarie, que tern no medo seu ponto de sustenracao, 0 ditador e sempre muito pi or do que o rei de qualquer monarquia. Tudo fica a seu alcance, faltando-lhe, porern, sensi- bilidade para 'preservar 0 essencial. A prova definitiva da insensibilidade de todos os ditadores e a persistente incapacidade para aferir seu potencial de nocividade e a inutilidade de sua perrnanencia no poder para 0 povo sob seu dornlnio.

A prirneira providencia comum a todos os ditadores e estabelecer a censura a irnprensa, a fim de impedir a constatacao de suas atrocidades para manter-se no poder:

4 A cornpreensao do Direito

Muitos imaginam que compreender 0 Direito se resume em confinar-se em seu gabinete de trabalho para produzir textos harmonicos, irrespondiveis enquanto construcoes logicas, trazendo contribuicao inovadora para a ciencia juridica. E iS50, porern, muito rnais .. Consiste sobretudo em manter permanenre incursao no

... ; ...•... ,.~

.', ~L

!mrodu~o, 0 Direito Eleiroral no Contexte da Sociedade 5

ambiente social, onde tern ele vigen cia, para saber como 0 povo, seu destinatario por excelencia, 0 sente, 0 absorve e 0 difunde.

o Direito nao frutifica no grupo social sirnplesmente porque a autoridade cornpetente afirma ser esta a norma apropriada para deterrninada situacao e, como tal, deve ser curnprida. :Ii necessario que os integrantes do corpo social, sem excecao, sejam conscientizados e estimulados para absorver 0 Direito, seguindo as condutas prescritas nas leis. Se todos se rebelarern contra as regras juridicas, nao haven! Judiciario no mundo que lhes assegure eficacia,

Diretores e professores de escolas sentem na pele 0 vexame de educar; Ao tentarern conscientizar jovens e criancas sobre a necessidade de observancia dos valores de respeito ao proximo e, sobretudo, ao patrimonio publico, confess am urn preocupante desapontamento. Afirmarn ser grande 0 constrangimento suportado, apos insistirem na necessidade de submissao as normas eticas, diante destas ponderacoes espantosas, que variam conforme a ocasiao em que urn escandalo repercute na rnidia, formuladas pelos proprios alunos do segundo grau: onde estao "os an6es do orcarnento?" Onde estao os politicos que desviam dinheiro publico? Urn ponte, em particular, porem, intriga toda a sociedade: se todo mundo considera determinada pessoa desonesta, tendo ela contra si ate condenacao criminal imposta em decisao do Tribunal de Justica do Estado, como pode ainda candidatar-se a cargo eletivo?

Tais quest5es, lancadas bruscarnente, em plena sala de aula, silenciam 0 educador, que confessa sua desrnoralizacao. Coram de vergonha por nao ter resposta a uma juventude sem estimulo para crer no Direito, que se resumiu a urn insrrurnenro de preservacao das conveniencias de quem detern, no grupo sodal de sua epoca, 0 poder econornico, politico ou intelectual. Isso, porern, nada tern . a ver coma essencia do Direito .. Pelo contrario, e 0 antidireito. Resume-sa num "direito" concebido para grupos inacesslveis a sancao, caracterizado pela defermacae, que 0 desqualifica pela total ausencia de nocao do Direito, cuja marca e a impessoalidade e a efetividade da sancao, independentemente do porte politico au economico do infra tor; E a cultura desse verdadeiro Direito que deve ser disserninada entre os jovens, aos quais cabe urn papel fundamental para romper com urn longo passado de fisiologismo e corrupcao, resporrsaveis pelo empobrecimenro da sociedade brasileira

o exemplo e fator decisive para estirnular a observancia de qualquer norma ..

A of ens a a lei, sem que disso resulte qualquer conseqiiencia a seu violador, representa verdadeiro terremoto na base da sociedade por esfacelar a ordem juridica, desintegrando-a totalrnente .. As ac;:5es ilicitas, estimuladas a partir do mau exemplo, agravado com a permanente prevalencia da irnpunidade, tornarn inoperante a Direito, acarretando uma desordem social de dificil restauracao.

6 Dlreho Eleitoral • Djalma Pinto

5 0 Direito Eleitoral e a fragilizacao do Direito brasileiro

Muitos ainda nao se deram conta do papel fundamental do Direito Eleitoral para a propria sobrevivencia da democracia, Na verdade, ele delimit a 0 caminho de acesso ao poder politico, no ambito do qual todas as decisoes sao tornadas, interferindo estas na vida de cada cidadao. Somente pela via do Direito Eleitoral alguern chega, legitimarnente, ao exercicio do poder politico ..

Par isso, a deformacao da conduta constatada em muitos ocupantes do poder, que hi chegaram ja exibindo anteriormente suas graves seqiielas, e atribuida a inoperancia do Direito .. Mostrou-se este, sob a otica dos fatos, incapaz de realizar uma triagem necessaria para que a populacao nao suportasse 0 constrangimento, gravemente pemicioso e desagradavel, de ser representada, ern alguns casos, por pessoas, cujo local apropriado de permanencia deveria ser mesmo uma simples penitenciaria .. E dura essa constatacao, porern, impossfvel de ser ocultada.

Ate 0 infcio da decada de 90, as sancoes mais rigorosas previstas nas leis eleitorais se lirnitavam a pura decoracao dos textos norrnativos. Sempre se buscou interpretacao visando a preservacao do mandato, ainda quando se apresentava a conduta do eleito comprovadamente desabonadora a descredencia-lo para 0 exercicio da representacao popular, Isso responde, em parte, pelo atraso em que este pais se ve mergulhado a despeito de suas indiscutfveis riquezas. Geracoes inteiras de aplicadores da lei tern-se sucedido, no Brasil, sem a exata nocao da dimensao dos danos que resultam para a nacao, quando se entrega a guarda dos cofres piiblicos a pessoas cornprovadamente desonestas.

Tome-se, para fins de ilustracao, este Acordao elaborado em 2000 pelo 'IRE-Cea· ra, nos process os de registro de candidatura nQ" 12 .. 080 e 12 .. 081, classe 13:

"Prefeito. Aspirante a reeieuiio .. Conduta improba evidencuida nos tertnas da Let 8 4.29/92. fndegibil.idad.!'.. Constiiuidia Fedl?ra~ art. 37, § 4fr. Becurse provide: Sentenfa reformada para uuleferir 0 tegistro do candidato."

No vow, acolhido sem discrepancia pela Corte cearense, esclarece 0 Relator do Acordao, jurista Danilo Mota:

"Resta induvidoso que 0 recorrido e tesponsdvei pela pnuico. de inumeros (le.~m(lndos aaministrtuivos a [rente da Prefcitwa Municipal de Guaraciaba do Norte, confonne destacado no reiatorio lido hd pOLLeD, isso sem nenhuma vinculacd» com suas contas telativos ao exercicio de 1997 com par'ecer desfavordveldoTCMeaindancro apreciadaspelaCam~r~ Assim, niio estii a salvo dasconseq{l.Endasdi seureiieriidd pi'6cediffiefitb {mptobo; exempiijicaauno acolhimento das denuncias de veteadores e desvios de vetbas do FUNDEF sao muitas ocortiincias que oiastam 0 SI: Francisco de Ass is Teixeira Lopes da atica cia bcnignidadc."

lnrroducao: 0 Direito Eleltcral no Contexte da Sociedadc 7

o TSE, entretanto, reformou a decisao da Corte cearense atraves do Acordao n!l18313 - Classe 22, com esta emerita:

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.,

"RECURSO ESPECIAL,. ELEIC;OES MUNICIPAlS. COMISsAo PARLAMENTAR DE INQuERITO CONCLUSOE'S. IMPROBIDADE ADMINISTRATI· VA LEI Nfr 8.,129/.92. DECRETAc;Ao EM PROCEDIMENTO DE REGISTRO DE CANDIDATURA IMPOSSIBILIDADE. REfEIc;AO DE CONfAS DECISAO IRRECoRRivEL DO ORGAO COMPETENT£. INEXISTENCTA HIPG-TESE DE lNELEGIBILlDADE..

1.. Niio compete a Justixa Eleiiorol, em procedimento de registro de candidatura, valendo-se de reiatorio conclusive de comissao parlamentar de inquetito, dedarar a prtuica de ato de improbidade administrativa, tipificado no artigo 11 da Lei n!l 8A29/92

.'~ Necessidade de decisiio judicial que responscbilize 0 candidato

'i:\'i pelos danos causados ao ettuio, conditio sine qua non para a

" declarapl0 de inelegibilidade ..

. , •. #: :.:.:.~. 2. 0 reconhecimento da inelegibilidade prevista no artigo 1 Q, incise

•...•... ' .. ~;' \,.I.: 1, alinea g, da LC nQ 64/90, pressup6e a existencia de decistio

:. irrecorrivei do orgao competente No caso de contas prestadas

,.(~i pelo chefe do Executivo Municipal, 0 parecer previo do Tribunal

~~l de Contas passu! natureza meramente opinativa, devendo ser

·.':.r.~. submetido a aPl'deCiar;..ao da Cdmadra de Vereadores para que se

. aperfeicoe 0 ato e rejeir;.ao .. Prece enres.

..~ 3.. Os requisiios necessdrios ao registro de carididatura devetiio ser

irt. aferidos na data do mgresso do pedido na Justiia Eleitoral. Pre-

~ 0 principio do :~::::::::~:o ::::::::::::::~ ~::::':~:~n~:n:e::::::

i .. ·.·.!'.' .• ': .. ;~,.:.:I .. :.I' ~:~:~t:o~n:~~~~i~~e~~ ~~~~:t~dr~~~~::e~;o c;~~~~~~~;e:~~~~~~:~~~~~

.~ a Justica Eleitoral do enfrentamento as questoes relacionadas com a irnprobida-

..•. ·.:.·; .• 1 de do candida to, sobretudo quando dernonstrada esta nos autos de processo em

;s julgarnento sob sua jurisdicao.

:-1 A proposito, ensina Canotilho:

'1

'5<\lem de cOllstituilem principios e regros deJinidoras de directrizes para 0

im legislador e a administrtuii», as 'normas progranuiticas' vinculum tambetn as

XI tribunals, pois os iuizes 'tern acesso a constuuiciio', com 0 consequenre dever

co. ···-<:;r-- · ... a.c.c. 'c., ••• c .. , c .... _ •• < •• - •••• < c.,., c< caa-e'-·;cip liti:tt~·Us~·'fltj riflilic··cnr" rcf6i~£nr'iG- .. (p;;rc .. ~c is. .. g.Ct:lL2c .. i!1-d.[!tE.rm.i.n.0..d0".c .. q_l[~:"s~j(L.,

:,},. 0 seu contetuio) e de susdtat a incidente de inconstitucionalidiuie, nos feitos

1 submetido$ a julgamento dos eros normativos contrdrios cis mesmas normas"

i (Dire ito constuucionai, Coimbra, Livraria Alrnedina, 1991, p .. 235}

.~

8 Diretto Eleitoral • Djalma Pinto

Ao ser legitimada no poder pessoa tida no grupo social como reoonhecidamente sem probidade, cujo vinculo com a corrupcao e constatado sern nenhurn questionarnento, cria-se na populacao uma sensacao de distanciamento tal da realidade que todos pass am a olhar 0 Direito com ostensivo descaso. Nem 0$ pr6prios juizes nele acreditam, passando sempre a invocar ausencia de lei para garantir a elegibilidade de candidates notoriamente saqueadores do patrirnonio publico" A alegacao recorrente de falra de norma para exclui-los da disputa soa, ern qualquer sociedade, como urn atestado de irnprestabilidade do Direito para 0 cumprimento de sua funcao.

A partir do momento em que governante, com perfil marcado por malversa<;ao de dinheiro publico, e investido no mandato eletivo, reativando sua sina de crimes contra a Adrninistracao, percebe-se urn aumento na angustia dos cidadaos, A falta de explicacao racional para 0 fate constatado de entregar-se dinheiro publico a pessoa que sequer conseguiu refutar as acusacoes de desvio de verba, que lhe sao fonnuladas com base em documentos fadlmente exarninados, leva o povo a perplexidade. Mergulham os inregrantes da sociedade nesta duvida atroz: o Diretto e para punir ou prestigiar 0 gestor sem probidade? As explicacoes, por mais abundantes que sejarn para esse fato aberrante, terminarn por agravar-lhe 0 descredito, pois passa ele a ser olhado como instrurnento formal de chancela da impunidade e estfrnulo it propria corrupcao pela excessiva tolerancia para com os predadores da coisa publica.

6 A alegacao de ausencia de lei

o desafio para estudantes, professores e aplicadores da lei e mudar, com a maior brevidade possivel, 0 quadro de tolerancia na aplicacao das sancoes, a fim de que possa 0 Direito oferecer res posta aos questionamentos que lhe sao apresentados pelo grupo social,' de uma formamais cornpatfvel com sua' finalidade de assegurar a harmonia na sociedade, Nfio deve jamais consagrar posicoes que gerern perplexidade decorrente de distorcao e incoerencia exibidas no manejo da norma, com gravissimos prejuizos para a populacao.

Para tanto, a primeira providencia a ser adotada consiste em afastar a desculpa, tao envelhecida quanto obscura, de se aguardar sernpre a edidio de rnais uma lei para tornar a ordem juridica eficaz 1::;50 apenas perpetua 0 descredito no Direito, colocando-o multo mal perante a sociedade. As solucoes para 0 drama da popula<;ao, sob 0 ponto de vista da atuacao jurisdicional, podem ser encontradas a partir da constatacao da completude do sisterna juridico, que assegura ao Direito a garantia de bern cumprir sua finalidade. fornecendo-lhe os elementos necessaries para con tamar qualquer situacao que provoque constrangimento no grupo social.

Cabe, inicialmente, fixar-se Sell aplicador na ideia de que 0 interesse coletivo, em materia eleitoral, sobrepoe-se ao interesse individual de qualquer candida to.

Introducao: 0 Diretto Eleiwral 'no Comexto da Scciedade 9

A primeira expressao da supremacia do interesse publico e a preocupacao com a guarda dos valores pertencentes ao povo, Por outre lade, importa em descaso e total desapreco ao interesse coletivo saber de antemao 0 aplicador da lei que alguem esta condenado, tern antecedente, documentalmente comprovado, de desvio de dinheiro publico e, ainda assirn, consentir que assuma este 0 controle e a guarda dos cofres em que 0 cidadao recolhe seus tributos ..

Tao desarrazoada postura s6 encontra paralelo no absurdo de alguern convidar, por exernplo, para uma festa, em sua residencia, pessoas cujo criterio para a forrnulacao do convite fosse, exclusivarnente, encontrarern-se indiciadas em inquerito policial por furto, ausentando-se 0 dono da casa logo apes seu infcio. 0 homem normal considera isso afronta ao proprio patrimonlo.

o potencial de aberracao, detectado na entrega dos cofres piiblicos para serem guardados por pessoa comprovadarnente desonesta, assemelha-se, pelo espanto que provoca, a esta noticia que os jornais do mundo todo estampararn com destaque no inicio de 2001:

"Matador da familia real e proclamado rei.

o piincipe Dipendra, que assassinou sexta-feira, em Katmandu, seus pais e mais onze tnembros da familia real do Nepal, joi proclamado rei pelo Conselho Privado do Reina .. Dipetuira esta intemado em estudo de coma, e 0 comunicado que 0 proclama rei afirma que ele se encontra em 'siiuaiiio grave de saude'" 0 Conselho nomeou como tegente 0 irmiio do rei motto, a principe Gyanendra; que escapou da tragedia porque niio se encontrava na 'capital'" (Jamal 0 Povo, Fortaleza, 3 dejunho de 2001, p. 2).

Ali, por tratar-se de monarquia absolutista, 0 assassino foi presurnido inocente e proclamado rei. Aqui, os que desviam dinheiro publico sao tidos como aptos ao '~xerc:ido do poder pela forca do voto, sern a macula dosangue, e certo, mas com o esrigrna do dinheiro desviado. Nas duassituacoes, provoca-se urn cheque no hornem mediano motivado pela aberracao constatada,

7 Os efeitos do Direito mal concebido

o Direito mal construido ou mal aplicado gera deformacao no grupo social Produz habitos perniciosos nos jovens e distorce os valores do povo que vive sob a vigencia de suas normas. Na verdade, quem demonstrou bern essa particularidade fol Aristoteles, quando vislumbrou duas especies de virtude: a intelectual e a moral Reconheceu, na experiencia, no ensino e no proprio tempo, os fatores de conquista da primeira, enquanto atribuiu ao habito, pura e sirnplesrnente, a aquisicao e sedimentacao da moral

10 Direito Eleitoral + Djalmn Pimo

Nesse passo, se alguern, enquanto gestor da coisa publica, desvia verba e, alem de nao ser imediatarnente afastado da funcao, ainda e "premiado" com a garantia de se manter apto para postular qualquer outro mandate eletivo, contribuira para a deformacao nos valores. Essa postura de tole ran cia, efetivarnente, estirnula 0 Mbito de desviar dinheiro publico. A simplicidade da explicacao de Aristoteles esclarece a razfio basica dos dramas vivenciados pela sociedade brasileira:

"Nenhuma das virtudes marais surge em nos por natureza, vista que nada que existe par natureza pode ser altera.do pelo habito .. POT' exemplo, a pedra que par natureza se move para baixo nao pade adquirir a habito de ir para cima, ainda que tentdssemos adestrti-la joganda-a dez mil vezes para cima ..

Niio e, portanio, nem par natureza nem controriamente d. natureza que as virtudes se geram em n6s; antes devemos dizer que a natureza nos da a capacidade de recebe-las, e TAL CAPACIDADE SE APERFEI<;OA COM 0 HABITO. Adquirimo-Ias pelo exercicio, tal como acontece com as artes .. AS NOSSAS DIspaSI<;:OES MaRAIS NASCEM DE ATNIDAPES SEMELHANTES A ErAS.

( " " " " " . .)

Os legisladares tornam bans os cidadiios par meta de luibitos que lhes incutem. Esse e a proposito de todos as Iegisladores, e quem niio consegue alcancar tal meta jalha no desempenho de sua tnissiio, e e exatamente nesse potuo que reside a diferenr;:a entre a boa e a ma odminlstraiiio" (Aristoteles, Erica a Niciunaca, Sao Paulo, Martin Claret, 2000, p .. 40-41),

Nenhum diagnostico afigura-se mais precise para a cornpreensao das causas que levaram a sociedade brasileira, no inido do terceiro milenio, a mergulhar em uma situacao de inseguranca insuportavel, completa distorcao de seus valores e desafio a ordem juridica .. Todos os seus segmentos forarn estimulados ao desvio de verba publica em decorrencia de uma inaceitavel conivencia com essa situacao. Cabe aos estudantes e aos jovens em geral retificar a tradicional linha de postura de nossos homens piiblicos, cuja preocupacao se resume apenas numa busca de maximizacao do proprio patrirnonio e fruicao de benesses a custa do contribuinte.

8 A consolidacao do Direito pelo born exemplo e pela sancao

as legisladores acabarn responsabilizados por nfio editarern norrnas clams c '1

precisas, destinadas a irnpedir 0 acesso ao poder de pessoas destituidas de ClUal4Uer;"lf compromisso com a causa publica .. Ja os operadores do Direito, de sua parte, devem"

.......................... ~f),~llW.irtambem u rnilj)C1rc{!lfid{!culpa porexi?irem urn. indisfarcavel descaso em.,~.

fazer cump~irospdnaplcis easiegras;--coritidos 'riaC6nstiIm~~i'6,reiacionadoscom .... "'-""il- .

:oe.:;~~::!,;:~~~d;~~aP:::e;:~~~~~~,~~t:,,::~\~~~~~:;\~e=:, ~~~::~~;:;&l .

dispositivos, nela contidos, que recriminarn com veernencia a irnprobidade. Tais >:1.

-~-

lntroduciio: 0 Direito Eleitoral 00 Contexte da Sociedade 11

comandos norrnativos ficam, porern, sem efetiva aplicacao em face de interpretac;6es totalrnente dissociadas da realidade em que a corrupcao faz escola.

Resultado pratico: sem nenhurn exemplo dignificante a ser seguido, com leis imprecisas e aplicadores sem uma postura de firmeza no cornbate a improbidade em suas decisoes, 0 povo passa a vet; com espantosa e preocupante freqiiencia, em alguns casos, ate marginais a frente dos cargos, na condicao de responsaveis pelo gerenciamento de suas finances.

o desfecho nao poderia ser outro: ° florescimento de urn grupo social avesso a submissao ao Direito pela falta de motivacao para observa-lo, diante da certeza da ausencia de sancao para as integrantes das carnadas socials de maior presrigio. Essa certeza de nao-aplicacao da sancao, que se disserninou, nao e demais repetir, com muita intensidade nos jovens, e decorrencia da prolongada irnpunidade com a qual sempre forarn prestigiados os fraudadores de verbas publicae no Brasil.

A ausencia de sancao, insista-se, configura pedagogia tipica de estimulo a violacao da ordern juridica, autentica forma de "deseducacao" que se consolida pela omissao na repressao aos infra to res de grande porte ...

Montesquieu ja demonstrara com extrema clareza, em sua obra classica 0 espirito das leis, 0 motive basico da aflic;ao da sociedade brasileira do final do seculo XX: a cornpleta ausencia de virtude de seus homens piiblicos, ainda assim sernpre prestigiados, com a permanencia no poder, diante da ausencia de sancao, agravada com a garantia de reeleicao .. Suas ponderacoes sao instiganres:

"Niio Ii necessaria muita probidade para que urn govemo motuircuico ou um gavemo desp6tico se mantenham au se susrenrern. A forfa das leis no ptimeiro, 0 bra~o sempre erguido do principe no segundo regram e cotuiun tudo .. MAS NUM ESTADO Po.PUL4R SE PRECISA DE UM Mo.TOR A MAIS, QUE EA VIRTUDE ..

o que estou dizendo e confirmado por todo 0 coniunto da Histotia e esto, bem conforme a natureza das coisas .. Pois fica ciaro que numa monaiquia, onde aquele que Jaz executar as leis julga estar acima das leis, precisa-se de menos virtu de do que num go verno popular, onde aquele que faz executar as leis sente que estxi a elas submetido e que suportard seu peso.

E ciaro tambem que 0 monarca que, par mall conselho ou negligencia, cessa de fazer c.xecutar as leis pode faci/mente consertar 0 mal; if s6 trocar de Conselh» ou conigir esta meS17W ncgiigencia. Mas quando NUM Go.VElU\lO POPULAR1\S LEfS '[NEREM CESSADO DE SER EXECUTADAS, COMa 1STo. s6 paDE' VIR DA CaRRUPr;AO D1\ REPUBLICA, 0 ESTADa JA EST), PERDIDO." (0 espiiiio das leis, p. 32).

..: •• :.. • •••.... a •• ; •• :.~·, •••• - •• :.: .. :. ', ••• :.:.:_ • __ .• a._ •••••••. , , •••• , •• __ •

o maier pesadelo da sociedade brasileira contemporanea reside em preservar o mandate, por fundamentos jurldicos diversos e bizarros, de quem exibe ostensivarnente rnau comportarnento a frente do Poder, inclusive, com patrimonio muito

12 Direito Eleitoral • OJ.1m. Pinto

acirna de seus ganhos, James Madison, a grande articulador da Constituicao Americana, cuja marca e a resistencia ao tempo, advertia sobre a necessidade do born comportamento como condicao essencial para a perrnanencia no poder

"Umgoverno que extraia seu poder diretamente ou indiretamente do PQVO e admin.istrado por pessoas que conservam seus cargos ENQUANTO sAo APROVADAS E POR UM PERiODO LIMITADO, OU ENQUANTO EXIBIREM BOM COMPORTAlvIENTO" (Madison, James; Hamilton; Alexander; Jay, John. Os artigos federalistas, Edi~ao Integral, Rio de Janeiro, Nova Fronreira, 1987, p. 34).

Tambern nesse sentido, a li~ao sempre autorizada de Thomas M. Cooley:

"Dizer que alguim, cuja participafiio no govemo poderia trazer perigo ao Estado e provtiveis desastres, niio obstante ter dire ito de patticipar nele, niio s6 e, por si mesmo UMA LOUCURA. mas e querer colocar 0 JNDIViDUO ACIMA DO ESTADO e acima de todos os interesses representados nele e cujo destine segue. Semelhante doutrina e completamen.te vii. 0 sUfnigio deve chegar ao individuo niio como um direito, mas como uma regra que 0 Estado estabelece como meio de perpetuar a sua pr6pria existhicia e de assegurar ao povo os beneficios que ele desejava lhe fossem assegurados" Cob. cit. p_ 246).

o recebimento de dinheiro por parlamentares para votar a favor de determinadas materias, ilicitude rotulada de "rnensalao", e consequencia da falta de maior rigor na afericao dos requisites para a registro de candidatura, bern como da certeza na impunidade por parte daqueles que chegam ao parlamento apenas com 0 objetivo de fazer negocios,

9 Responsabilidade de cada um pelos rll..TTIOS do Direito

E precise que cada urn dos responsaveis pela producao e aplicacao das leis assuma sua parcela de responsabilidade, neste inicio de milenio, para a retificacao de rumos do Direito .. Os julgadores devern, numa postura isenta, se questioner, por exemplo, por quanta tempo mantiveram em seu poder; sem despachar ou julgar, processo em que alguern era acusado atraves de provas contundentes de desvio de dinheiro publico A quantos politicos, com irnprobidade coruprovadamente documentada nos autos, restou assegurada elegibilidade. Procurar saber cada cidadao qual a valor da verba publica subtrafda por alguern, diversas vezes reeleito, a despeito das demincias comprovadas com documentos de desvio de

dinheiro publico. .

Como destacado, a virtude e fruto do habito. E necessario que a sociedade passe a disserninar; em cada um de seus integrantes, 0 sentimento de vergonha par apropriar-se de bern publico. Sornente dessa forma sera possfvel sepultar; de

IntrodUl,ao: 0 Direito Eleiroral no Contexto d. soctedade 13

uma vez par todas, 0 desastroso "habito" de enriquecer ilicitamente 0 ocupante do poder enquanto permanece no cargo - cleptocracia - em detrimento dos con-

tribuintes. .. .

Tenha-se em mente que a educacao do povo deve ser encarada como prioridade por todos os integrantes da nacao. A sociedade precisa envolver-se com mais intensidade nessa questao. Nao adianta deixar apenas nas maos do Poder Publico a conducao dessa area tao vital para a sobrevivencia da propria democracia. A proposito, adverte Rene Remond:

'}:1 democracia nao pode aceitar desigualdades gritantes. Ela signifi.ca entre outras coisas a universalidade da instrudio como condifao e censeqidncis: da democracia Se todos os cidadaos sao chamados a partidpar da escolha dos representantes da naciio, e uuiispensavel; para que a elei~ao niio seja apenas urn simulacra, que possam jaser sua escolha com conhecimento de causa. A instrudio elementat; gratuita, a generaliza~ao do ensino primririo, a liberdade de informafuo siio etuiio considerados os pilares da democracia politico" (coletanea de estudos sob a coordenacao de Robert Damron e Olivier Duhamel, Traducao de Clovis Marques, Democracia, Rio de Janeiro, Record, 2001, p .. 69)"

2

o Direito Eleitoral

Sumario:

1. Conceito

2. Conteudo do Direito Eleltoral

3. Fontes do Direito EleitoraI

3.1 Regra juridica e principles

4. Autonornia do Direito Eleitoral

5. Objeto

6. Relacao com os demais rarnos do Diretto 7, Interpreta~ao

8, 0 Direito EleitoraI e os direitos fundamentais 8.,1 0 direito ao govemante honesto

8.2 A analise da vida pregressa de quem postula mandato 8,3 Presuncao de inocencia x vida pregressa

1 Conceito

; ~,r,

o Direito Eleitoral e 0 ramo do Direito Publico que disciplina a criacao dos ;.,

partidos, 0 ingresso do cidadao no corpo eleitoral para a fruicao dos direitos po- i~

.. liticos, 0 registro das candidaturas, a propaganda eleitoral, 0 processo eletivo e a';~

investidura no mandate. '~l

Sornente a Uniao pode legislar sobre Direito Eleitoral (art, 22, CF) Essa ;;tl

cornpetencia privativa e fundamental para a seguranca do processo de escolha;.~

dos governantes. Uma rnultiplicidade de competencia para disciplinamento dessa i.'.:~i:".'i

materia acarreta consequencias desastrosas para a grupo social. f

A provo. mais eloqiiente disso Ioi legada ao mundo pela nacao de rnaior ex-?~I

pressao no final do seculo xx No ana 2000, a eleicao presidencial dos Estados .'.: ... , .•.• ,.,., .. c,,:.;.,;,1.'I·,:,

Unidos comprovou os transtornos decorrenres da permissao para que cada Estado •.

da.Federacao rezule 0 orocesso eleitora], no aI11p-ito d~. seu territ?ri? Aii, cada,,,

.. ··············~~id~d~f~ci~~~ti~~t~~-autonomiaparadisCipHnii~io;li1aus·lve;escolheridOace·~ ..........];r.

dula eleitoral de acordo com sua conveniencia. Tal prerrogativa decorreu do receio 'j dos forrnuladores da Consrituicao cle 1787 de que a Unifio sufocasse os Estados,7'i

.:_'.i,.

disciplinando 0 processo eletivo ao saber de sells interesses. .. ~_

o Direjto Eleitcral 15

A Florida, no exercicio de sua competencia, par exemplo, no ano 2000, produziu uma cedula de tal ordem confusa para 0 eleitor apontar seu candidato que o resultado dessa eleicao presidencial so mente pode ser conc1uido atraves de decisao da Suprema Corte, mandando paralisar as infindaveis recontagens das urnas, as quais, na medida em que se sucediam, emprestavam mais desconfianca ao resultado do pleito. Ninguem, porem, conseguiu saber, nessa ocasiao, quem efetivamente ali obteve mais votes, embora, oficialrnente, George Bush fosse proclamado vencedor, Isso deixa bern a mostra toda a grave inconveniencia da diluicao da cornpetencia legislativa nesse ramo do Direito,

Para constrangimento maior daquela nacao, a imprensa americana, no mes de julho de 2001, apos recontar todos os votos encaminhados atraves dos correios, informou haver constatado urn mirnero expressive de fraudes que interferirarn decisivamenre no resultado dessa votacao. Ou seja, 0 primeiro presidente do seculo XXI, na America, simbolo da dernocracia, foi investido no poder atraves de meios escusos, sern que 0 Direito, ali vigente, dispusesse de mecanismos para, aquela altura da descoberta dos ilicitos, destitui-lo do mandate ao qual teve acesso ilegitirnarnente.

Em marco de 2003, sob protesto de quase to do 0 planeta, 0 Presidente eleito, nessas circunstancias, invadiu 0 Iraque, num gesto de prepotencia tipico dos tempos obscures de Hitler, outre tirano produzido na democracia, cuja forma de acesso ao poder exige aperfeicoamento para impedir que pessoas com disnirbios ostensivos conduzarn 0 povo, sob seu comando, e 0 proprio rnundo aos horrores de guerras injustificaveis .. E precise rnaior reflexao no sentido de encontrar mecanismos para irnpedir 0 acesso a disputa pela conquista do poder, na condicao de candidatos, de pessoas com ostensivo desequillbrio mental e outras seqiielas, prevenindo-se a sociedade contra futuros danos. 0 exemplo de Hider deve ser perrnanentemente lembrado para que a dernocracia jamais produza tiranos nem monstros que infernizem a vida de todos,

A iiniformidade das regras eleitorais, em qualquer pals, e, assim, essencial para a garantia da seguranca da votacao e vital ao processo eletivo, cuja tramitar;5.0 normal e dificultada por acentuada tensao, profunda desconfianca de todos os segrnentos erivolvidos na disputa, exigindo-se, por isso, regras claras, conduta transparence e firrneza na apresentacao d9S resultados. E atraves do Direito Eleitoral que se abre a porta que da acesso ao poder politico, materializando-se a alternancia no sell exercicio atraves do veto.

2 Conteiido do Direito Eleitoral

Integram 0 Direito Eleitoral todas as normas que regulam a aquisicao, 0 exercicio e a perda dos direitos politicos, bern como as que disciplinarn a criacao dos partidos politicos e 0 acesso ao pocler pela via do veto. Encontram-se essas

16 Direito E1eitornl ; Djalma Pinto

normas na CF, na Lei Complementar n!1. 64, de 18 de maio de 1990, no CE - Lei n!1. 4.737, de 15 dejulho de 1965, na Lei n!1. 4AI0, de 24 de setembro de 1964, que instituiu prioridade para os feitos eleitorais, Lei nQ 6.091, de 15 de agostode 1974, dispondo sobre 0 fornecimento gratuito de transporte, em dia de eleicao, a eleitores residentes nas zonas rurais; na Lei nl! 6"999, de 7 de junhode 1982,. autorizando a requisicao de servidores publicos pela Justice Eleitoral, na Lei dos Partidos Politicos, nl! 9.096, de 19 de seternbro de 1995, na Lei n!1. 9504, de 30 de setembro de 1997, que disciplina as eleicoes no Brasil, com as alteracoes da Lei nl! 11-300/06, em diversas outras leis ordinaries e nas Resolucoes expedidas pelo Tribunal Superior Eleitoral, no exercicio de seu poder normative previsto no paragrafo unico do art. II! e no art. 23, IX, do C6digo Eleitoral.

3 Fontes do Direito Eleitoral

Dentre as fontes do Direito Eleitoral destacarn-se a lei, os Prlncipios de Direito, as resolucoes do Tribunal Superior Eleiroral, a doutrina e a jurisprudencia.

A doutrina e fonre do Direito Eleitoral na medida em que esclarece 0 conceito dos institutos juridicos por ele utilizados, auxiliando na interpretacao dos comandos legais, propondo, enfim, solucao para as situacoes intrincadas que a generalidade e abstracao da norma nao permiriram detalhar em seu disciplinamento .. Observa Lafayette:

"com as regras expressas subsistent as tegms latcntes, getmens fecundos que 0 legislador;formulando 0 pensamento e a necessidade de seu tempo, depositou no texto da lei, sem lCma consciincia dam do assunto A ciincia e a prtitica arrancam aquelas regras dos veios em que permanecem ocultos, dando-lhes uma precisiio luminvsa, as-reduzetn a nuiximas definidas .. Ainda mais, a : combiruuiio dos diversos e1ementosfomecidos pelos textos pertnite a ciencia a forma~Cio de novas no~Bes e de novas regros" (Camara Leal, Prefacio, Direito das Coisas, Da Presctiiiio e da Decad€ncia, 4. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1982, p. n n.

Por outro lad 0, em nenhurn ourro ramo do Direiro brasileiro, como lernbra a jurista Aroldo Mota, a jurisprudencia se rnostra tao relevante como no Eleitoral Nao e exagero afirrnar-se que nele prevalece 0 sistema Common Law, em que a precedente vincula 0 julgador como se fora norma a caso concreto.

Embora sem regra formal expressa, sern norma que a determine, na pratica, 0 efeito vinculante das decis6es do TSE e uma realidade no ambito da Justica Eleitoral. A lei, pode-se dizer sern exagero, e produzida no TSE, onde sao elaborados os leading ea ses seguidos pacificamente par juizes e pelos Tribunais Regionais Eleitorais

o Diretto l!leitornl 17

E freqiiente ouvir-se de integrante dos Tribunais Eleitorais a ponderacao de que, embora convencido da posicao defendida em determinado voto, e inutil mante-la diante da certeza da reforma da decisao pela Corte Superior e do desconforto gerado na midia pela noticia da retificacao,

Como se ve, os precedentes do TSE sao fontes de excepcional valia no Direito EleitoraL As posicoes dessa Corte tornarn-se norrnas a serern observadas por candidatos e partidos diante des danos irreparaveis, que quase sernpre aeabarn suportando, quando delas divergem ..

Isso, de ourra parte, exige dos integrantes dessa Corte Superior uma responsabilidade redobrada imposta pela condicao, na pratica, de legislador e julgador, Devem, assim, nao apenas conhecer 0 direito a ser aplicado, mas, igualmente, a realidade, as peculiaridades dos locais de sua incidencia, a dirnensao dos efeitos das decisoes no grupo social As decisoes judiciais sao instrumentos de grande valia na educacao do povo, sobretudo para 0 cultivo e aprimoramento da democracia.

Quando, porern, na aplicacao da lei, per razoes diversas, e deixada de lado a sancao prevista para seus infra tares , 0 Direito acaba esfacelado .. Erige-se, entao, uma situacao de anomia .. Alias, Norberto Bobbio captou isso muito bern ao advertir: "S6 ha lei quando ha sancao. A lei e urn comando apoiado em uma sancao" (Locke e a direito natural, Brasilia, Editora UnB, 1997, p .. 142) .. Montesquieu, por sua vez, mostrava-se pragmatico na analise dessa particularidade:

"Quando vou a um pais, niio examine se hci boas leis, mas se as leis que La existem sao executadas, pois boas leis hd por toda parte. "

Eo irrelevante, por isso, a existencia de dezenas de leis estabelecendo sancoes se, no mundo dos fates, nao se constara sua efetiva aplicacao.

o papel da jurisprudencia, no ambito eleitoral, esta assim a merecer especial destaque. As decisoes de sua Corte Superior sao revestidas, na pratica do dia-a-dia, de urna normatividade efetiva, nfio apenas em relacao ao caso concreto examinado, mas tambern vinculante em relacao as situacoes analogas, objeto de processos em apreciacao nas instancias eleitorais inferiores .. Essa constatacao exige uma analise, ainda que Iigeira, do sistema da Common Law, em que a jurisprudencia exerce urn papel fundamental.

Conforme 0 Prof Guido Fernando Silva Soares, os sistemas juridicos sao divididos em quatro grancles familias, sendo que os dois grupos rnais importantes s50: (a) a sistema rornano-gerrnanico, no qual 0 Direito brasileiro se inclui, denorninado pelos ingleses de Civil Law; e (b) 0 sistema da Common Law, em que se situarn 0 Direito ingles (Common Law puro) eo norte-americano (Common Law misto). Misto porque subordinado a urna Constiruicao escrita Alern destes, tern-se a sistema dos direiros socialistas, predorninantes na Europa do Leste, encabecados pela extinta URSS, e outras concepcoes da ordem social e do direito ligado a religiao, tais como o direito muculrnano, indiano, dircito judaico etc. (Common Law - introducfio ao direito dos EUA, S50 Paulo, Revista des Tribunals, 1999, p 25).

18 Direito Elcitoral • Djnlma Pint';'

o sistema rornano-germanico prestigia a norma abstrata e geral produzida pelo Parlamento. Para o exame de cada caso, parte 0 juiz da hip6tese normariva, contida na lei, para nela enquadrar 0 caso concreto .. Quem cria a lei e 0 Legislative, mantendo-se a risca a separacao de poderes para irnpedir a hipertrofia do Judiciario, que nao pode investir-se na condicao de legislador, substituindo 0 conteudo

da norma vigente pOI' ocasiao de sua aplicacao ao caso submetido a seu exame.

No sistema da Common Law, ao contrario, 0 direito e criado pelo juiz (judgemade law) .. Os precedentes dos tribunais estabelecern 0 Direito a ser seguido pelas partes .. Sornente quando os precedentes nao se mostrarn aptos a resolver a questao formulada recorrer-se-a a lei para elaboracao do paradigma a ser seguido pelos demais casas analogos ..

No sistema rornano-germanico, 0 legislador e design ado pela sociedade para a construcao do Direito. No anglo-saxonico ou Common Law, essa atribuicao e dada

ao juiz. Guido Fernando da Silva Soares observa: .

"questiio Ii de metod»: enquanto no nosso sistema a primeira leuura do advogada e do juiz Ii a lei escrita e, subsidiariamente, a jurisprudencia, na Common Law 0 caminho Ii mverso: primeiro os cases e, a partir da constataplo de uma lacuna, vci-se a lei escrita" (Common Law - introducao ao direito dos EUA, Sao Paulo, Revista dos Tribunals, 1999, p. 39).

No Direito Eleitoral brasileiro, predomina 0 sistema da Common Law com algumas particularidades. Os precedentes construidos, cases produzidos no TSE, mesmo inexistindo lei determinando 0 efeito vinculante, sao acolhidos pelos Juizes e Tribunals Eleitorais, que as seguem a risca. A regra do precedente, no Direito

Eleitoral, e, pois, a luz da reaiidade, urn fate incontroverso. ~.;,'

A diferenca para os paises do sistema anglo-saxonico e que hi. 0 precedente "'~~

"tern forca obrigatoria para os casos futures", e aqui, embora nao havendo essa .. ;;; obrigatoriedade, os jufzes eleitorais 0 seguem espontaneamente, observarn-no a':~

~s~a~~r~z:~l ;~~~~~~~~:s~~:~ ~:U~!~~~l:i~~;i:~~~~~:n~~nc;:t~~~~~!O~::~;J~j

inutilidade em produzir acordaos ou decisoes divergentes dos precedences do TSE'm que serao ali fatalmente reformados.1

Somente quando considerarn impossivel manter a posicao consagrada na cortedJI, Superior divergern, ainda assirn, sabendo, de anternao, que terfio seus julgados ., .J reforrnados No caso do Ceara, entre as excrnplos portentosos, registre-se 0 exa- <I

minado no Acordao do ISE nQ 13.825 Ernbora condenado 0 candidato a oito anost

----------~~~~-~~:~~~~~~~ .~

estar experimentado por cada julgador local ao ser abordado, em todos os lugares, .. :-JI-

por cidadaos indignados, conhecedores da vida pregressa do candidate, exigindo '\~I explicacces pelo absurdo de se entregar a guards de dinheiro publico a alguern ja ' .. condenado par peculate, apenas porque a scntenca nao transitara em julgado ..

o Direito Eleimral 19

3.1 Regrajuridica e principios

A Constituicao e a fonte por excelencia de todo 0 Direito positive: Este se exterioriza na sociedade atraves de urn sistema integrado par normas juridicas que, por sua vez, sao constitufdas, como ensina Canotilho, de regras e principios juridicos vinculantes, que extraem da Lei Maier 0 seu fundamento de validade tDireito constisucional, Coimbra, Livraria Almedina, 1990, p. 48)

Os principios sao proposicoes normativas que, juntarnente com as regras juridicas, comp6em 0 sistema juridico .. Expressam as valores, a cultura, as conquistas e aspiracdes do grupo social em deterrninada epoca .. Garantem a harmonia do sistema normative de urn povo e a concretizacao do ideal de justica, atraves da integracao entre as valores tutelados em diferentes comandos normativos, fazen .. do-os prevalecer ou nao, em cada caso concreto, para impedir a ocorrencia de aberracoes a pretexto da aplicacao do Direito ..

Exemplo de uma regra juridica: ~'A eleicao do Presidente importara a do Vice-Presidente com ele registrado" (§ 1(1, do art. 78, CF) 0 nome registrado com 0 do Presidente eleito, perante 0 TSE; sera 0 Vice que ira sucede-lo no caso de vacancia ou morte. Nao se ad mite qualquer flexibilizacao, na sua aplicacao, fundarnentada no argurnento de que se fosse este 0 candidate que encabecasse a chapa jamais teria 0 seu nome sufragado, ninguern saberia de sua existencia como politico etc, Por tratar-se de uma regra jurfdica, sua aplicacao e imediata e direta, sem qualquer possibilidade de ponderacao Imp6e imperativarnente sua observancia, com exclusao de qualquer outro entendirnento que lhe seja contrario. Uma vez configurado 0 Iato narrado na sua hip6tese descritiva, produz eIa seus efeitos inapelavelmente .. Como enfatiza Ronald Dworkin, sua aplicacao e regida pelo signo do "tude ou nada". Configurada no mundo dos fates a hipotese nela prevista, afasta-se completamente a aplicacao de outra, Ao contrario, portanto, de urn principio juridico.

Sim, diferenternente das regras juridicas, que ao incidirem excluern a possibilidade de aplicacao de outra norma dispondo em sentido contrario, os princlpios se regern pela ponderacao, pela "otimizacao", ora prevalecendo urn deles diante de determinado faro, ora cedendo lugar a outro mais adequado para a concrettzacao do ideal de justice

Nesse passe, assim como njio ha direito fundamental absolute - a previsao de pena de mane no art. 5[;, XLVII, CF confirma isso ~, nao pede igualmente existir princlpio com prevalencia permanente em qualquer circunstancia 0 principia da presuncao de inocencia, ate 0 transite emjulgado da decisao penal condenatoria,

.......... r.5.:::p.GdcrP:};:~:lr.~:::,::er.i!:!'!p0!:r".d~£0!!!!~.,,,-b~Qll_lr.~,!l11_f1.pJi{,3.~BQ_dQ.J)jI!7j.tqfl~iJQ-: ral, em detrirnento da exigencia constitucional de vida pregressa compativel com a represenracao popular. Afinal, e ele um principio. Nao e urna regra juridica ..

A proposito, esclarece Daniel Sarmento:

-. "i:'~ "';",j

~-

20 Direito Eleltornl • Djalma Pinto

'}:\.'O conrrdno das regrus, 'OS ptindpios Sap dotados de uma dunensiio de peso Tal caraaeristica se revela quando dais prindpios diferentes incidem sobre determiiuuio cuso concreto, entraruio em colisiio Nesta hipotese, '0 c'Onflito e solucionado levaiuio em consideradio '0 peso relativo ossumido par cada ptincipio dentro das circunstiincias concrems que presidem 0 ccso, a fim de que possa precisar em que medida cada um cedetti espaf'O ao outre.

Assun, e possive! que um principia seja. vtilido e pertinente a determinado caso concreto, mas que suas conseqiientias juridicas niia sejam deflagradas naquele caso concreto, 'OU niio 0 sejam inteiramente, em raZa'O da incidencia de outros principio: tambem cpliaiveis .. Hei. uma 'calibragem entre os principios, e niio a opr;iio pela aplicarrao de um deles, em detrimento da outro'" (A potiderar;ao de inieresses na Constituuiio Federal, Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2003, 1~ edicao, 3ij tiragem, p. 45) ..

Os principios, nao e demais reiterar, impedern a consumacao de aberracoes a pretexto de aplicacao da lei. Representarn valores que sao extraidos do seio da sociedade e normatizados, adquirindo, assirn, forca vinculante em relacao ao legislador e ao aplicador do Direito

Cumpre dedicar especial atencao, pela imensa repercussao no Direito Eleitoral, ao .citado principia da presuncao de inocencia ate ° transite em julgado da decisao penal condenatoria, estampado no art .. 5Q, LVII, da Constituicao Ate porque ninguern pode desconhecer que 0 grande problema a ser superado no Brasil reside, justamente, na reiterada utilizacao daquele como uma regra jurfdica e nao como urn mero principio. Por tratar-se, porem, a. presuncao de inocencia de urn principio, deve ter sua aplicacao afastada, em muiros casos, para que prevaleca 0 da vida pregressa compativel cam a magnitude da represenracao popular; igualrnente consagrado na Carta Magna na seu art. 14, § 9!1

E precise ficar clare que ° principia da vida pregressa possui, tambern, forca vinculante, introduzido que foi, no Texto Constitucional, para preservar a moralidade durante todo a exercicio do mandado, sabidamente arneacada por quem ja demonstrou propensao para ataque ao patrirnonio publico, em acoes anteriores it frente da Adrninistracao. Sua fante de validade e tarnbern a Constiruicfio, estando, assim, na mesmo patarnar de validade reconhecido ao principia da presuncao de inocencia

Como aqui resulta cristalinarnenre demonstrado, a equivoco, consistente na transforrnacao do principio da nao-culpabilidade numa autentica regrajurfdica, e responsavel pelo acesso de marginais audaciosos no mandata eletivo. 0 parlarnenro nao pode, porern, ser confundida com reforrnatorio de infrarores .. Ali e lugar para atuacao de homens series, com dignidade inquestionavel coma e da essencia da dernocracia. Jamais pode servir de abrigo para delinqiientes sem compromisso algum cam a finalidade da representacao popular que e, exclusivamente, de servir ao pova A conseqiiencia direta do equivoca, na aplicacao do citado princfpio

o Direito Eleitorni 21

constitucicnal, resulta na multiplicidade de es~andalos' envolvendo subtracao de verb as piiblicas por pessoas que se utilizam do poder para fazer neg6dos escusos e, a despeito das ilicitudes cornetidas, se alternam espantosamenrs no exercicio do mandato.

Tudo isso, con vern insistir; pela inusitada transformacao em regra juridica do principio da nao culpabilidade. A regra juridica, na qual indevidamente foi transformado esse princfpio, como se sabe, utiliza a subsuncao para a sua aplicacao nestes terrnas:

Prernissa maior - presume-se inocente todo cidadao nao condenado par sentence penal transitada em julgado,

Prernissa menor - Aurelio rnatou cinco homens e violentou duas menores; por nao existir sentenca penal res judicata contra ele, pretende candidatar-se ao Cargo de Presidente da Republica.

Conclusao - pade ser candidate a Presidente do Brasil com base no principle da presuncao de inocencia por inexistir coisa julgada.

A aberracao, que deixa a cidadania perplexa, decorrejustamente do equivoco em transformar referido principio numa regra juridica, que utiliza a subsuncao na sua aplicacao. Basta, para a solucao do problema, reeanhecer-lhe a natureza de mero principio, que tern na ponderacao de valores 0 mecanismo seguro para a concretizacao do ideal de justica, Somente assim restara a Direito preservado, irnpedindo-se a exteriorizacao de sltuacao vexatoria - a eleicao de urn delinquente, por exemplo -, a pretexto de sua aplicacao.

Por outro lado, a principio da normalidade das eleicoes (art. 14, § 9!!, CF) repele o abuso do poder economico au polmco e qualquer acao, objetivando a conquista do mandato que atente contra ° equilfbrio na disputa entre os postulantes.

De sua parte, 0 principio da elegibilidade assegura aos brasileiros que preencham os requisites legais, entre as quais a da vida pregressa compatfvel cam a representacao popular; e nao incidam nas hiporeses de inelegibilidade, a direito ~e .investidura no poder politico (art .. 14, §§ 3!! ao 9!!, art. 15, art. 52, paragrafo urnco, CF; art. 3Jl, CE; art. 12, LC 64/90),.

. Ja 0 principio da anualidade proibe a aplicacao da lei que altera a processo eleitoral em eleicao realizada ate urn ana da data de sua vigencia (art 16, Cl-).

Pelo principia da nao-efetivacao dejufzes nos tribunais eleitorais, consagrado no art, 121, § 2Q, CF, nenhum magistrado pode permanecer par rnais de dois bienios consecutivos em qualquer tribunal eleitoral. A transitoriedade na investidura dos integrantes das cortes eleitorais e a grande rnarca da Justice Eleitoral.

Atraves do principia da efetividade irnediata das decis6es eleitorais, de outra ~ar:e, e subtraido a efeito suspensive dos recursos disponibilizados pelo Direito Eleiroral (art, 256, CE), Como regra, 8$ decisoes eleitorais devern SCI' executadas de pronto .. A LC nQ 64/90, entretanto, ao disciplinar a irnpugnacao do registro da

22 Diresto Eleitoral • Djaima Pimo

candidatura, exige coisa julgada para a producao dos efeitos da decisao que 0 indefere .. Nesse sentido, dispoe 0 seu art. 15: "Iransitada ern julgado a d~cisao que dedarar a inelegibilidade do candidato, ser-lhe-a negado registro, ou cancelado, se ja river sido feito, ou declarado nulo 0 diploma; se ja expedido." Por igual, no caso de recurso contra a diplornacao, 0 art. 216, CE exige decisao do TSE para afastarnento do exercicio do mandate.

As decisoes que cassarn mandato, frequentemente, sao sustadas atraves de medidas cautelares, ernprestando efeito suspensivo aos recursos contra elas int,erpostos. Dois pontes precisarn ser bern observados, nesse particular: (1) a efetiva existencia do fumus bani juris para sua concessao, nao sendo suficiente a presenca apenas do peticulum in mora" A aparencia de violacao do dire ito do recorrente deve ser bern fundamentada e claramente visualizada; (2) a suspensao dos efeitos da decisao nao pode eternizar-se sem que 0 recurso dela interposto seja efetivarnente julgado .. A de mora excessiva gem suspeicao e mal-estar, entre os ju~s.clicion.a~os, prejudicando a imagem da Jus tiC; a Eleitoral, sobretudo pela probabilidade lIlJUStificavel do processo sornente vir a ser concluido ao terrnino do mandate daquele que fora cassado pela pratica de ilicitos

De outra parte, as normas eleitorais, notadamente as inseridas nas resolucoes, devern guardar absoluta sintonia com a Constituicao Devem as leis, que disciplinam 0 processo eletivo, levar na devida conta, sobretudo, 0 principle da igualdade que repele 0 favorecimento dos grupos que constituern, eventualmente, a rnaioria responsavel por sua elaboracao no Poder Legislative.

As resolucoes eleitorais sao atos normativos dos tribunais que objetivam tomar facrivel a aplicacao da legislacao, interpreter e disciplinar materia, no ambito do Direito Eleitoral, visando ao aprimorarnento do processo elerivo (paragrafo iinico, art. Ill, e art, 23, IX, CE) Devem manter harmonia com a lei ,,:! com a Constituicfio. Nao lhes cabe usurpar a cornpetencia do legislador; a quem compete produzir a lei reguladora do processo eleitoral. Ate 0 dia 5 de marco do ana da eleicao, deve 0 TSE expedir as insrrucoes necessaries para sua realizacao.rouvindo os Delegados dos Partidos interessados em participar do pleito (art 105, Lei nU 9504/97).

As instrucoes do TSE sobre as materias de sua cornpetencia, no desempenho de sua funcao normatizadora, sao exteriorizadas atraves de resolucoes.

13. tambern atraves de resolucao que os Tribunals Regionais Eleitorais respondern as consultas que lhes sao formuladas por autoridade publica ou pelos partidos politicos (art. 30, V1U, cri

Observam Paulo Jose M Lacerda, Renate Cesar Carneiro e Valter Felix da

Silva:

:~d~I~;~~a~:-i~:;~i~ti~;~p~~~i;t;;n;;p-al:diii"aJoi~nicoaoa;i1 l!e"arf2'3;

IX; ambos do C6digo Eleitoral, e.xterioriza 0 fenomeno da desceturaiizoxiio legisuuivo; que podc ser compreendido como Cl possibilidade dos poderes ExeCUtillO ou ludicidrio cricncrn Mas nonn([tivo~

o Direitc Eleimra! 23

Assim, quando 0 Tribunal Superior Eleitoral edita instrudies estd no exerdcio de sua fun~cro normativa, derivada da descentmlizar;:a.o legislativa pOT' delegar;cro externa do Potier Legislasivo.

Difere essa fr-mr;:a.o normativa do Poder regulamentar do Presidente da Republica, quanto it origem da delegar;:cro, pois enquanto 0 poder regulamen .. tar do Executive Federal e conferido vela Carta magna - deli~gaf.a.o legislativa de cotnpedncia conjerida pelo pader constituuue origindrio - a delega~a.o do Tribunal Superior Eleitorai decotre do Poder Legislativo - poder constiiuinte derivaxu: - crraves de lei eleitoral" (0 poder normative da justica eleitoral, Joao Pessoa, Editora Sal da Terra, 2004, p. 57).

Cumpre registrar que, em 26 de fevereiro de 2002, oito meses antes das elei<;oes, 0 TSE expediu a Resolucao n9 20.993, introduzindo no Brasil a verticalizaC;5.0 das coligacoes (§ 19, art. 4'1) Essa inovacao surpreendeu os legisladores, que cogitararn produzir; inclusive, urn decreto legislative com 0 prop6sito de subtrair a eficacia dessa norma editada pela Justica Eleitoral,

Com a publicacao da referida Resolucao, toda a sistematica entao vigente na formacao das coligacoes, implantada pela Lei nll 9.504/97 e chancelada inclusive pelo proprio TSE, ficou prejudicada A coligacao celebrada para a eleicao presidencial de 2002 passou a vincular todos os partidos dela integrantes tambern nos Estados. Nenhum deles podia coligar-se, nas eleicoes estaduais, com partidos estranhos aos coligados na disputa pelo cargo de Presidente da Republica ..

No que pese 0 aspecto louvavel de buscar-se 0 fortalecimenro das agremiacoes partidarias, atraves da verticalizacao das coligacoes, prestigiando-se 0 carater nadonal dos partidos, a surpresa com que essa regra foi editada, menos de um ano antes do pleito, causou impacto em todos (os envolvidos na disputa A incerteza e urn elernento por dernais preocupante e inaceitavel no processo eletivo

Em qualquer dernocracia, a seguranca, a rigidez das regras que disciplinarn 0 processo eleitoral e fundamental para a sua esrabilidade. Alias, 0 proprio art .. 16 da Constituicao expressou bern essa particularidade ao exigir da lei, que venha a alterar 0 processo eleitoral, vigencia de pelo menos urn ano antes do pleito. Tudo para evitar intranqiiilidade e inseguranca capazes de provocar tensao de conseqiiencias imprevisiveis no processo para alternancia no poder; cuja estabilidade e vital para a propria preservacao do estado de direito.

Em 8 de marco de 2006, foi promulgada a Ernenda Constirucional n!l. 52, extinguindo a verticalizacao das coligacoes .. Entretanto, 0 STF afastou a aplicacao

···:"_'··-~~·cli::~~~d-~Eittef[Ja~c·qi1e···dc:U·:-ii0·Y~ii:'-i:2':!~~a-c-~.~':';-,c§;:.1P.;:-.de, ... 2I! .. :,,:.l..7:.,.,:l ~ , .. ,C0.!2S6 tu.i!iii_o.-,.;~p-::lrc~~ . .0_.",c .. pleito de 2006, sob 0 fundamento de enconrrar-se configurada violacao ao art .. 16 da Lei Maior E importante registrar 0 cunho pedagogico da decisao da Suprema Corte na ADl 3685-DF para a consolidacao do principio da anualidade:

24 Direito E1eltoral • OJ.lma Pinto

'/C) 2, A inovasiio trazida pela Ee 52/06 conferiu status constitucional a matena ate enrdo integralmente regulamentada por legislafii? ordinaria federal, provocando, assim, a perda da validade de qualquer restridio a plena autonomia das coligafoes partidarias no plano federal, estadual, distriial e municipal. 3 .. Todavia, a utiiizcoio da nova regra as eleiroes geraiS que se realizariio a menos de sere meses colide com a prindpio da anterioridade eleitoral, disposto no art .. 16 da CI; que busca evitar a utilizarQo abusiva au casuistica do processo legislativo como instrumento de manipulafiio e de deformariio do processo eieitoral (ADI3S4, rei .. Min. Octavia Galletti, DJ 12.21993).. 4. Enquanto 0 art 150, III, b, da CF encerm garantia individual do contdbuinte (ADI 939, tel. Min.. Sydney Sanches, DJ 18 .. 3,1994), a art. 16 representa garantia individual do cidadiio-eleiiot; detentor originario do poder exercido pelos representarues eleiios e 'a quem assiste 0 diteito de receber, do Estado, a 'necessario grau de seguranra e de certeza juridicas contra alterafoes abtuptas das regras inerentes ci disputa eleitoral' (ADi3345, ret Min. Celso de Mello). 5. Alem de 0 referido prindpio conter, em si mesmo, elementos que a camctetizom como uma garantia jundameiuai oponivei ate mesmo ci atividade do legislador constituitite derivado, nos tertnos dos arts SQ, § 2a, e 60, § 4Q, J1I, a burla ao que contido no art. 16 ainda afronta os direitos individuals da seguranra iuiidica (CF, art. sa, caput) e do devid» processo legal (CF, art 5!l, LIVr 6.. A modificafcro no texto do art. 16 pela EC 4/93 em nada olierou seu

. conteudo principiologico fundamental .. Trurou-se de mero apeifeicoamento tecnico levado a efeito para jacilitar a regulameniadio do processo eleitoral" (D) 1 o.B.20o.6, p' 19),

4 Autonornia do Direito Eleitoral

A Autonomia do Direito Eleitoral se acha reconhecida na propria consntuicao, ao atribuir, em seu art 22, 1, cornpetencia privativa a Uniao para legislar sobre esse ramo do Direito.

Possui, par outro lado, 0 Direito Eleitoral insritutos e princfpios juridicos que lhe sao privativos, como a irnpugnacao de mandata eletivo, a secao eleitoral, a coligacao partidaria, 0 alistarnento eleitora 1, 0 crime de mglli~ao de inelegibilidade, a exigencia de vida pregressa cornpatfvel com a magnitude da representacao popular etc. Atraves deles desernpenha esse ramo da arvore juridica seu grande papel na sociedade, disciplinando a formacao do corpo eleitoral, regulando 0 processo de escolha clos representantes do povo e credenciando-os para a exerclcio do poder;

o Dit eito Eleitoral exerce urn papel decisive na Republica Suss norrnas regem o acesso ao poder mais relevante no grupo social: a poder politico. Detent esse,

o Oireito Eleitnrnl 25

com exclusividade, a forca na sociedade. De sua atuacao depende 0 destine de toda a populacao,

Por exemplo, quando se assegura elegibilidade a pessoa que todo 0 grupo social sabe profundamente desonesta, a conseqiiencia e sentida por todos, sobretudo pelos mais pobres. Para essa constatacao, basta deslocar-se para qualquer rnunicipio pobre do Nordeste. As criancas que VaG a escoIa em busea de allmentacao sao as primeiras prejudicadas porquanto 0 gestor, que exibe esse perm, nao rei uta em investir dolosamente sobre as cofres publicos, desviando verba da propria merenda escolar;

o operador da lei eleitoral, para aplica-la eorretamente, precisa ter visao abrangente da sociedade onde rem ela vigencia. Por exernplo, deve imaginar-se no lugar do. pai da crianca, que tern, na merenda escoIar, a iinica garantia da alirnentacao diana de seu filho, ficando, porern, sem ela, em decorrencia de desvio da verba para sua aquisicao por administradores sem escnipulo. Lamentavelrnente, nao sao poueas as farnflias nessa situacao de perniria, vftimas desses predadores.

As questoes regidas peIo Direito Eleitoral tern prevalencia sobre todas as demais, 0 mandato, com excecao dode senador, e de apenas quatro anos, E imperiosa, por isso, a conclusao dos processos com a rnaior brevidade possivel. Se 0 juiz exagera no consumo dos prazos sem oferecer a prestacao jurisdicional, qualquer que seja a explicacao, estara ele prejudicando a imagern do Poder Judiciario e concorrendo para subtrair a efetividade do Direito Eleitoral,

5 Objeto

o objeto do Direito Eleitoral e disciplinar a escolha pelo povo dos ocupantes dos cargos eletivos, Os ocupantes desses cargos nao podem ser escolhidos alearoriarnente, sern uma forma preestabelecida. Nao podem, outrossim, ser investidos pela forca. Cumpre, pois, ao Direito Eleitoral viabilizar 0 exerddo da soberania popular; regulando a disputa pela conquista do mandato a ser exercido em nome dos cidadaos.

A interpretacao, pois, das normas eleitorais deve ter sempre presenre 0 interesse superior do grupo social em eseolher os melhores cidadaos para 0 comando de seu destine Justarnente por i550 a probidade do postulanre que alrneja 0 mandate, a preservacao cia iguaJclacle na disputa eleitoral, enfim, a normalidade no processo de escolha, tudo isso deve ser priorizado neste ramo do Direito Publico .. Quem atropela suas norrnas para atingir 0 poder rnostra-se desqualificado para seu exercfcio. Essa a consratacfio elementar a ser feita por qualquer povo civilizado em relacao aos ilicitos praticados par um candidate para conquistar mandate eletivo

A escolha dos melhores para 0 cornando do poder, na sociedade, nao e, porern, atribuicao especffica do Direito Eleitoral, mas dos eleitores. Ao Direito compete apenas garantir lisura na disputa, deterrninando a exclusao daqueJes que macu-

de tudo, a Usura do processo para a escolha dos representantes do povo. N~o e 0 interesse espedfico dos participanres das disputas eleitorais, mas.exclusivamente, o interesse superior da coletividade em realizar eleicoes limpas, em vel' registrado apenas candidate com vida pregressa compativel com a magnitude do mandato a ser exercido em nome do povo, Essa, definitivamente, a preocupacao primeira

deste ramo da ciencia juridica.

E com base no Direito Eleitoral que 0 povo escolhe aqueles aos quais delega 0 poder, investindo 0 eleito na condlcao de autoridade para governa-lo .. A eventual falta de compromisso com a retidao por quem se propoe exercer a representacao popular deve ser levada em conta pelo Direito Eleitoral. Nao se pode por isso deixar de ter em mente, em sua aplicacao, a advertencia de Bielsa:

"Nada rebaixa tanto 0 principio da autoridade como ajalta de idoneidade e de moral dos agentes publicos, especialmente os superiores. Niio devemos nos esquecer de que a idoneidade no setuido constitucionai e um coneeito geral e compreensivo da moralidade e da atitude profissicnal. Com que autoridade pode 0 agente politico intervir; por exemplo C), se e suspeita de suborno e demais vicios de conduta?" (La Funcion Publica, p .. 2, traducao de Marcelo Figueiredo em 0 controle da moralidade na constiruiplo, Sao Paulo, Malheiros, p .. 30) ..

E necessario ter em mente que a periodicidade da eleicao nao se destina a garantir apenas a legitimidade do poder a ser exercido por esse au aquele candida to, muito menos atribuir mandato a representante dessa ou daquela familia. Objetiva garantir ao titular do poder - 0 cidadao - a prerrogativa de escolher seus governantes de acordo com sua livre conviccao, impedindo a perrnanencia indefinida de alguern em cargo publico eletivo. 0 interesse particular de cada candidate deve, necessariamente, ficar em segundo plano .. Em primeiro lugar, prevalece a exigencia de eleicoes transparentes, com rigorosa depuracao e exclusao dos inidoneos, ja por ocasiao do registro das candidaturas. 0 credenciarnento para concorrer 0 cidadao ao mandate deve ser feito com base nos criterios estabelecidos pela Consrituicao e demais normas vigentes.

o exercicio do poder destina-se a servir ao povo, jarnais a seu ocupante A comprovacao de eventual distorcao de conduta do postulante do mandate deve ser bern avaliada peio aplicador cia lei eleitoral Os principios constitucionais cia probidade adrninistrativa, da vida pregressa cornpativel com a magnitude cia re-

. ..•.•. :_:;~ .• ~,. presentacao popular (art. 14, § 92, CF), da normalidade das eleicoes nao podem

. ..I ser descurados, reitere-se, na aplicacao do Direito Eleitoral, sob pena de arnargar i

7~~::~::O:a~:~~m~~:eitor:lS-d:~e~onvergU -s:~~~~ara a busca •• - 'r ~~::;:;~r~1::;~·~::~r~'~;~; ~;:e~~,::~~t~n~;~e:~:5;c~,~j~~~:1 :\~i~~~~~~ ~ l

prevalencia do interesse publico. 0 bern protegido pelo Direito Eleitoral e, acima}i: pas, de urna efetiva selecao dos candidates, sem aliciamento ou abuso de qualquer

.,<i1

26 Direito Eleitoral • Dj~lm" PintO

lam 0 processo eletivo com acoes configuradoras de abuso do poder economico, politico ou de fraude

6 Relacao com os demais ramos do Direito

Com 0 Direito Constitucional mantern 0 Direito Eleitoral relacao muito pro, xima, tendo dele se apartado pOI' exigencia da propria Constituicao .. A Lei Maier se limitou a enumerar alguns casas de inelegibilidade: analfabetos, inalistaveis e parentes ate 0 segundo grau do titular do Poder Executive, no espaco territorial de sua aruacao funcional. Atribuiu ainda a lei cornplementar; no memento a LC nl! 64/90,0 encargo de estabelecer as demais hipoteses (art. 14, § 9(1, CF).

A AC;iio de Irnpugnacao de Mandato esta prevista na propria Constituicao, ficando assim parenteado 0 objetivo do constituinte em torna-la urn instrumento processual de assepsia para 0 exercicio do poder, Trata-se de urn mecanisme de ativacao da jurisdicao para exclusao daqueles que, por macularern 0 processo eletivo, se tomaram indignos para 0 exercicio do mandate.

Do Direito Adrninistrarivo e exrraido 0 conceito de servidor publico para fins de desincompatibilizacao. 0 conceito de autoridade, cargo, Administracao Publica direta e indireta e tambem extraido daquele ramo do Direito. Alias, a nocao de abuso de autoridade e 0 conceito de desvio de finalidade tarnbem sao fornecidos pelo Direito Adminlstrativo.

Extrai, pOI' outre lado, 0 Diretto Eleitoral do Diretto Comercial 0 conceito de controle de empresa ou grupo de empresas, processo de liquidacao judicial au extrajudicial de estabelecirnento de credito, para aferir a configuracao das inelegibilidades previstas no art.. 12, I, letra i, inciso II, letra j' da LC nQ 64/90.

Do Direito Penal retira 0 conceito de crime, prescricao, auto ria, conexao etc .. , aplicando-se na tipificacao dos delitos integralmente a parte geral do Codigo Penal. Ja os processos e julgamentos dos crimes eleitorais sao regidos, subsidiariamente, pelo CPp, por expressa recomendacao do art. 364 do CE.

Ao contrario, porern, do Direito Penal e do Processual Penal, que se acham consolidados em codigos distintos, 0 Direito Eleitoral condensou numa unica norma - 0 CE - as hip6teses descritivas dos crimes eleitorais e 0 processo para sua apuracao e julgamento, unificando, assirn, direito material e direito processual.

Do Direito Processual Civil sao utilizados, no processo eleitoral, os conceitos de preclusao, condicoes da acao, coisa julgada, litispendencia, litisconsorcio etc ..

o Direiro E.ldtoral 27

.' ~

28 Direiro Eleitoi<ll • Djalmil Pinto

sorte, observando-se integralmente os principios dernecraticos na disputa pelo poder, Ali se Ie:

"0 Tribunal jormarci sua convicfilO pela livre aprecia~iio dos Jatos p ublicos e notiirios, dos indicios e presutuiies e pro va produzido; atentando para cfrcunsrdncics ou ftuos, ainda que niio irtdicados ou alegados pelas partes, mas que preservem 0 interesse publico da lisura eleitoral. rr

Como se percebe, a maxima "0 que nao esta nos autos nao esta no mundo", predominante no processo em geral, e mitigada no ambito da jurisdicao eleitoral, Indicios e presuncoes convincentes podern fundamentar decis6es, respeitando-se, porern, 0 ccntraditorio e a ampla defesa. A razao e simples. Aqui, nao se acham emjogo os interesses das partes envolvidas na relacao processual, tal como ocorre no ambito do direito privado .. 0 interesse maior no desfecho do caso pertence ao gropo social coino urn todo. E publico, indisponfvel. Nao pode, pois, haver qualquer condescendencia nem prevalencia da vontade do particular .. Sequer pode a parte, por exernplo, desistir da acao que julgou procedenre a irnpugnacao, cassando 0 mandate do irnpugnado.

A necessidade inadiavel de ser 0 comando do poder politico entregue a pessoas credenciadas, escolhidas atraves de processo insuspeito, detentoras de boa reputacao, exige uma redobrada cautela na aplicacao da lei eleitoral. Nao pode por isso seu aplicador, diante da relevancia dos valores a serem protegidos e dos objetivos visados, ser complacente ou fechar os olhos para fatos que comprometem a normalidade da dispura ou a credibilidade do Poder Publico, em decorrencia da cornprovadainidoneidade moral do candidate que ira dirigi-lo.

A advertencia de Ihering deve ser urna constante na aplicacao do Direito Eleitoral: "Nao e a estetica, mas sim a etica, que deve ensinar-nos 0 que corresponde a essenciado Direito e o que Ihe econrrario" (A luta pelo direito, 19, ed .. , Rio de Janeiro, Forense, 1977) ..

De Norte a SuI do pais se avoluma a indignacao de pessoas esclarecidas, apos cientificadas des desvios de verbas por seus govemantes, cujo pass ado ja se mostrava comprometido pela pratica de ilicitos anteriores, nao Ievados na c!evida conta pelos aplicadores cia lei no momento do registro das candidaruras ..

A perplexidade mais aumenta diante da construcao de regras interpretativas sernpre propensas a assegurar 0 mandate aos que ja cometeram, anteriormente, graves irregularidades no exerdcio de cargo publico ..

o poder politico 1\ao tern por finalidade satisfazer caprichos de faccoes ou chefes politiccs, que bus cam por todos os meios garantir hegemonia no grupo social. Existe para ser exercido por pessoas reconhecidarnente idoneas, dispostas a agir, permanenternente, buscando 0 melhor para a sociedade.

o Dtre,m Eleitornl 29

No memento em que os ocupantes do poder priorizam seus interesses particulares, em detrimento do interesse publico, ou enriquecern no exercfcio do car" go, ha apenas urn caminho a ser seguido: a destituicao da funcao em que forarn investidos, apos observancia do devido processo legal.

o que se rnostra inadrnissfvel, em qualquer nacao civilizada,e tolerar-se a entrega da guarda dos recursos publicos a pessoa cornprovadamente desonesta ou que obreve 0 mandato pot via reconhecidarnente escusa, com a agravante de achar-se, nao raro, 0 desvio de verba documentado em processo na propria Jusrica Eleitoral. Esta, porern, se amite de qualquer exame sob a alegacao de que a Justica Comum ndo se rnanifestou sobre a materia, cuja exaustiva cornprovacao se encontra estampada, tarnbern, nos autos dos processes sob sua jurisdicao.

Por outro lado, a aplicacao do Direito niio pode ser conrarninada por ingerencia politica de qualquer natureza, Nenhum juiz pode decidir uma causa com a visao voltada para nao desagradar quem 0 nomeou, ou 0 fez integrante detribunal.

As conveniencias politicas, quando levadas para 0 ambito da aplicacao da lei eleitoral, cornprometem 0 Diretto por levar em consideracao a interesse especffico de urn dos litigantes.Tato que inviabiliza a concretizacao do ideal de justica, A lei passa a valer em funcao do prestigio de uma das partes interessadas no julgamento .. 0 Direito e a sociedade acabarn, entao, irrernediavelmente derrotados.

Na Inrerpretadio da lei eleitoral e fundamental ter presente a realidade do local em que deve ser aplicada, Sem urn conhecimento pleno dos fates, do ambiente de sua vigencia por seu aplicador; dificilrnente 0 Direito a ser produzido atendera a seus fins superiores de estimular 0 respeito as SUaS norm as e a prosperidade do grupo social.

Por exemplo, o fato de ser a maioria dQS eleitores brasileiros constitufda par pessoas de baixa renda, mais preocupadas com 0 suprimento de suas carencias do que em avaliar a postura dos govern antes na conducao dos negocios publicos, mostra a irnpertinencia da colocacao "0 povo absolveu 0 candidate de seus crimes pela votacao com que 0 investiu no mandate" .. Urn homem farninto nao tern discernimento para julgat; Tern apenas motivacao para pedir

o principio da soberania popular par forca do qual ao povo compete privati" varnente escolher seus governantes deve prevalecer sernpre. Apenas nas situacoes excepcionais em que norma constitutional expressa recomenda eleicao indirera e possfvel afastar 0 cidadao da escolha direta de seus governantes (§ 111, art .. 81, CF) Mesmo no caso de eleicao indireta, as situacoes que gerarn inelegibilidade devern ser observadas (CF, art 14, § 72, LC 64/90),

A eleicao indirera, nos municipios, sob 0 fundarnento de sirnetria, na hipotese analoga do § I", do art 81 cia Consrituicao, deve ser vista com rnuita cautela Ao principio da sirnetria, no caso, se op6e 0 principio da razoabilidade .. A realidade

30 Direito Eleitoral • Djalrna Pinto

brasileira, expondo quase diariarnente casas de extorsao, aliciamento e fisiologismo ostensive de muitos vereadores, no desempenho do mandato, toma ilegitima a usurpacao do direito do povo de escolher diretamente, nos Munidpios, seus govemantes ..

Deixar urn Municipio, por ate dois anos, sob 0 coman do de quem, por vacancia dos cargos de prefeito e Vice apos 0 segundo bienio, nao foi diretarnente eleito pelo povo e tempo excessive para ser a comunidade local governada pOI' quem nao foi por ela indicado.

o principio da razoabilidade tern, par sua vez, campo fertil de aplicacao no Direito Eleitoral. Sobre ele, observa Celso Antonio Bandeira de Mello:

"Ntio se poderia super que a lei enccmpo, avaliza previametiie, condutas insensatas. nem cobetia admisir que a finalidade legal se cumpre quando a Administm~aa adota medida discrepante do R4Z0AVEL Para sufmgar esse entendimetuo ter-se-ia que atribuir estulsice a propria lei na qual se haja apoiado a couduta administrative, a que se incompatibilizaria com prindpios de boa hermenhuica. E claro, pois, que um ato administroiivo afrontoso it razoabilidade ndo e apenas censurtivei perante a Giencia da Administrw,:ao. E tambr£m irivdlfdo, pois ndo se poderia considerd-Io conJortado pelafinalidade da lei" (C~IIS0 de direiio administnuivo, 15. ed, Sao Paulo, Malheiros, 2002, p, 69).

o principle da verdade real tambem tern aplicacao no Direito Eleitoral. Atraves dele 0 juiz deve buscar a verdade dos fatos para a con eta aplicacao da lei. Nao deve lirnirar-se a condicao de mero expectador na relacao processual. 0 art. 130 do CPC autoriza 0 juiz a determinar de offcio as provas que entenda necessanas a instrucao do processo. 0 exercicio dessa prerrogativa nao comprornete a exigencia de neutralidade do julgador:. Ao delegar a sociedade 0 poder para 0 magistrado aplicar 6 direito, nao poderia subtrair-lhe a prerrogativa de mandar produzir as provas que julgasse necessaries a elucidacao dos fates 0 conhecimento pleno da verdade, como assinalado, e pressuposto essencial para a correta aplicacfio da lei, POI' isso, ao juiz, no processo eleitoral, e facultado rnandar quebrar sigilo bancario, fiscal, apreender bens, ordenar a conducao de testernunha arrolada pela parte que nao consegue, porern, leva-la espontanearnente etc.

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8 0 Direito Eleitoral e os direitos fundamentais }j

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pressarnente pela Constituicao contra a invesrida do Estado, dos governantes e\~

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tutelados nas relacoes entre particulares Esses direiros se acharn catalogados no.;

Titulo II, da Constituicao, que vai do art, 5Q ao at L 17. Enconrram-se ainda espar-;~

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o Direito Ele;toraJ 31

sosern diversos outros dispositivos do texto constitucional, Por exernplo, art 205 (direito a educacao), art. 225 (direito ao meio arnbiente).

As caracterfsticas basicas dos direitos fundarnentais forarn assim destacadas pela doutrina: (1) inalienabilidade: nao e possivel a sua transferencia a titulo oneroso ou gratuito; (2) imprescnubtlidade: nao sao extintos pelo decurso do tempo; (3) irrenunciabilidade: nao sao suscetiveis de rernincia; (4) inviolabilidade: nao podem ser desrespeitados pelos individuos ou pelas autoridades sem a incidencia da respectiva sancao sobre 0 infrator; (5) efetividade: reclamam eficacia maxima possivel no conflito de interesses; (6) universalidade: todos os individuos estao legitimados a usufrui-los, seja qual for a condicao, a raca, credo ou sexo; (7) cornplernentariedade e interdependencia: as disposicces constitucionais, que se referem aos direitos fundamentals, devem ser interpretadas conjuntamente, visando alcancar a finalidade dos preceitos edirados para sua protecao ..

Os direitos fundamentals podem sofrer restricoes, excepcionalmente, no caso de Estado de Defesa (art, 136, CF) e Estado de Sftio (art. 137, Cf'):

Os direitos fundarnentais, segundo Norberto Bobbie, classificarn-se em de primeira, segunda, terceira e quarta geracoes. Sao de primeira geracao: os direitos individuals, direito a vida, a liberdade, a igualdade, a seguranca etc.

De segunda geracao, ° direito ao emprego, a aposentadoria, it educacao, a moradia Esses direitos socials forarn proclamados inicialrnente na Constituicfio do Mexico em 1917 e de Weimar, em 1919, irradiando-se depois como diretri~es prograrnaticas nos textos constitucionais dos dernais paises. No caso brasileiro, estao os direitos de segunda geracao catalogados no art. 6U da Constituicao.

De terceira geracao, os direitos transindividuais, os direitos difusos, dire ito ao meio ambiente sadie, direito it paz, direito ao desenvalvimento direito de comunicacao. Observa Celso Lafer que, no caso dos direitos de terceira geracao os titulares sao grupos de indivfduos como 0 povo, a familia, a nacao, enfim, a humanidade ..

De quarra geracao seriam os direitos decorrentes dos efeitos de pesquisa biologica a ensejar a manipulacao no patrirnonio genetico de cada individuo (Bobbio, A era dos direitos .. 9 .. ed Rio de Janeiro: Campus, 1992 .. p, 6),

Paulo Bonavides inclui, ainda, nos direitos fundamentals de quarta geracao: o direito a fruicao da dernocracia, 0 direito a informacao e ao pluralismo (Curse de direito constituciona! 12 ed. Sao Paulo: Malheiros, 2002 p. 525),.

Urn dire ito fundamental, que precisa ser concretamente tutelado bastando p~a tanto, assegurar efetividade aos mecanismos ja existentes na legisia<;ao brasi~ leira para sua protecao, consiste no direlto ao govemante honesto .. POI' govern ante nClhestb·ehtehd~Fseaquetecujas····a<;6essejampermallem:ememevoh:aci<i~par-da' realizacao do melhor para a coletividade, nunca para a satisfacao de seu interesse pessoal au de correligionarios. Enfatize-se, a direito fundamental de quarta gera<;:5.0, reconhecido a cada cidadao de ser governado par pessoa honesta, e corolario

32 Direltn Eleiroral " Djolma Pinto

da soberania dos cidadaos, da pr6pria dernocracia. Ao direito privative do povo de ~scolher urn cidadao para governa-lo ou representa-lo, no parlamento, conrrapoe-se o dever deste de agir sempre com dignidade e boa-fe no exercicio da representsc;ao.O desvio de conduta, a atuacao do representante que busca a preservacao de conveniencias pessoais, ern detrimento do melhor para os representados, observada a garantia da ampla defesa, deve ensejar 0 afastamento imediato da funcao. Ao titular da soberania repugna a continuidade do mandato outorgado, uma vez cornprovada a aruacao do governante ern detrimento do interesse coletivo.

be quinta geracao, segundo 0 Prof Marcie Vieira, seriam os direitos decorrentes da "realidade virtual" .. 0 direito cibemetico destinado a garantir as relacoes no cornercio eletronico, protecao da privacidade na rede, tipificacao de crimes na Internet etc.

8.1 0 direito ao govemante honesto

Entre os direitos fundamentais de quarta geracao, urn esta a merecer especial destaque: 0 direito do cidadao de ser govemado, exdusivamente, por pessoa honesta .. 0 direito ao govemo honesto constitui urn direito fundamental, objeto de tutela constitucional no Estado dernocratico. Governo honesto e 0 que pauta suas acoes sernpre respeitando os principios da legalidade, impessoalidade, meralidade, publicidade e eficiencia. 0 governo de assaltantes nada tern a ver com a democracia, Trata-se apenas de urn quadro doloroso em que rnarginais, travestidos de hornens publicos, passam a ter acesso ao poder, fazendo ruir urn dos pilares do Estado democratico: a dignidade da pessoa hurnana, tida pela doutrina como micleo essencial dos direitos fundamentais

A Constituicao erige no art. Ill, como fundamento da Republica brasileira: I - a soberania popular; n - a cidadania;III-a dignidade da pessoa hurnana; IV - os valores sociais do trabalho eda livreiniciativa; e V - 6 pluralismo politico ..

Ao assentar as bases do Estado brasileiro, na cidadania e na dignidade da pessoa humana, assegurou a Constiruicao a urn so tempo 0 direito de cada brasileiro participar ativarnente na indicacao dos escolhidos para 0 exercicio do poder politico e 0 direito de ter, na composicao desse poder, cidadaos reconhecidarnente honestos, sem suspeicao rnotivada por pratica de ilicitudes no desernpenho de funcao publica.

A prirneira providencia exigida de urn homem suspeito da autoria de urn crime, que almeja 0 exercicio do poder, em qualquer esfera de sua atuacao, e provar cristalinamente nao haver cornetido irregularidade desabonadora do seu conceito.

o direito de ter govemantes honestos e urn direito fundamental do cidadao brasileiro.

A digniclade cia pessoa hurnana, erigida como base de sustentacao da Republica, nao esta a significar somente que 0 homem nfio deve ser ultrajado na sua

o mreito Eleitornl 33

liberdade, na sua honra etc" Esta a representar muito mais que isso .. Significa, igualrnente, a exigencia de honorabilidade para habilitar-se 0 individuo ao desempenho das funcoes delegadas pelo povo. Dignidade, na esfera da cidadania, nao se resume apenas na prerrogativa de ter alguern sua opiniao computada para escoiha dos integrantes do comando politico do Estado. Importa na exigencia de honradez do ocupante do poder para exigir a subordinacao dos adminisrrados, Traduz-se na impossibilidade de permanencia ou de acesso a representacao popular daquele que teve sua honra maculada por acoes que, comprovadarnente, descredenciam-lhe ao exercicio do mandate. Vale dizer, sem dignidade nao pode alguern atuar em nome do Estado.

o direito ao governante honesto projeta 0 direito do cidadao de ser governado por pessoa honrada, cuja dignidade nao se ache cornprometida por ac;6es que atestem ma-fe na conducao da coisa publica, aferida, por exemplo, atraves de documentos produzidos pelos orgaos responsaveis pela fiscalizacao de seus atos a frente da Administracao, sob pena de instituir-se 0 "governo dos indignos", assirn considerado aquele cujos governantes se notabilizam pelos ilicitos que cometeram, provocando mal-estar nos cidadaos a cada aparicao para falar em seu nome.

Ap6s a vigencia da Constituicao de 1988, a sempre autorizada Profa .. Carmen Lucia Antunes Rocha advertiu:

'J.:\. tnoralidade adininistrativa tornou-se niio apenas urn direito, mas dire ito publico subietivo do cidadiio: todo cidadiio tern direito ao govemo honesto" (Prindpios constitucionais da tuiministrtuiio publica, p. 190) ..

B.2 A analise da vida pregressa de quem. postula mandat~

Tanto na democracia direta de Arenas (seculo V a.Ci) quanto na Republica de Roma (509 a.c. a 27 a.C}, a dignidade, 0 espirito publico, 0 zelo pelo interesse da comunidads eram requisites irnprescindiveis para alguem ser ouvido ou atuar em nome do povo .. Os romanos qualificavarn de barbaros aqueles que colocavarn o seu interesse pessoal acirna dos interesses da coletividade.

A Constiruicao brasileira, por sen turno, consagrou a exigencia de vida pregressa compativel com a magnitude da representacao popular como requisite de elegibilidade (art. 14, § 9ft),justamente buscando a preservacao da respeitabilidade e da honorabilidade, imprescindfveis para 0 exercicio de tao relevante funcao .. Trata-se de urn principio constitucional cuja forca normativa e, expressamente, proclarnada no § 2ll, do seu art" 5°: "Os direitos e garantias expresses nesta Constiruicao nao excluern OutIOS decorrentes do regime e dos principles por ela adotados C'}."

Alguns exigem uma definicao legal de vida pregressa para reconhecer sua relevan cia como condicao de elegibilidade Ninguern reclarna, entretanto, definicao de "reputacao ilibada" exigida pela Constituicfio para a investidura no cargo de

Ministro do STF' de "relevancia e urgencia' para edicao de rnedidas provisorias etc Na verdade, se tern, nesses cases, conceito vago, imprecise que dispensa definicao para nao eogessar ~ alcance da norma. Configura-se aqui a chamada zona de ceneza negativa, Nao se pode definir com precisao 0 que seja algo, mas se sabe com seguranca absoluta 0 que nao seja. Ou, na li<;ao d~ j~rista lu~itano Afonso Rodrigues Queiro, reproduzida, entre nos, pOI' Celso Antoruo Bandeira de Mello: "0 fato de nao se poder saber 0 que urna coisa e nao significa que nao :e possa saber 0 que ela nao e" (Apud, Curse de direito administrativo, 14_ ed., Sao Paulo, Malheiros, p. 92),

Nesse passo, independentemente do conceito que se pretenda dar a Vida pregressa, todo homem com 0 minimo de lucidez sabe que assa~sinos, ladroes, estupradores etc. com autoria e rnaterialidade de seus crimes devidamente comprovada, nao estao credenciados para 0 exercicio do mandato eletivo pOI' nao a possuirem na altura da dignidade exigida para investidura na representacao popular,

. A proposlto, 0 mais intransigente defensor da presuncao de inocencia se disporia a adquirir imovel de urn estelionatario, mesrno invocando este, para concretizar a venda a ausencia de condena<;ao penal res judicata, bern como 0 apreco incondicional daquele pretense comprador por tao exaltado principi?? Obviamente que nao E justarnente a imediata afericao da vida pregressa, feita pelo cultor do principio da nao-culpabilidade, que 0 impedira de adquirir 0 bern, inviabilizando a consumacao do contrato. Is50 so confirma que as pessoas, na sua atividade privada, levam-na em consideracao, nao se justificando descaso na sua analise em se tratando de acesso a funcao publicae

Governai; alem de gerir os bens materia is da sociedade, e, igualmente, legar bons exemplos a frente da conducao do Estado que repercutirao na formacao d~s geracoes futuras. Dal a necessidade de impedir-se 0 acesso ao poder de quem n~o lograr cornprovar serern infundadas as demincias que lhe sao lancadas de desvio

de verba publica. , , -~:i¥

Nao e, pais, a presuncao de inocencia que deve prevalecer, nesse particul~I;'~~ mas a necessidade de ser afastada toda e qualquer suspeicao sobre quem deseja ser investido na representa<;ao popular. A eleicao de urn cidadao nao pode gerar perspective de desagregacao ou de mutilacao dos bens que serao deixados sob

sua guarda.

Questao interessante ocorre diante do conflito entre dois direitos fundarnentais: a direito ao governante honesto e 0 direito a presuncao de inocencia ate 0 transite em julgado da decisao penal condenatoria Qual deles deve prevalecer?

Dianre do cheque entre principios dessa magnitude, a solucao se obtern atra"'~~'~"'d;""p~~d~~:~~i~-dos'~~iores"ao"s'quCaIs"se"recoril1ecepnoriaaCle'IYara:"meTrror" ····-'7'13\:-:·: ··········K·3·····Ph'E,uii(;iio·ae····itfocenciu·····X·····'vtau'pregressa

protecao do be~ cornum. A certeza da preservacao do ideal dejustic;~ e ati?gid_a,).:.~.·,·~.~.:.i,.

nesse caso, atraves da aplicacao do principia da proporcionalidade, cuja eferivacao ,

ocorre levando-se em conta, permanentemente, estes vetores:"\dl··

~:~..:

34 Direi~o E1eitoral • Djalma Pinto

o Direito E1ei(ornl 35

1. Adequacao entre meio e fim. Quem nao tern boa reputacao como gestor do patrimi'mio publico, bern visualizada pelo elenco de irregularidades que cornetera, comprovadas documentalmente pelos orgaos fiscalizatorios, nfio deve, obviamente, ter qualquer contato com dinheiro da populacao. Ate porque a: aplicacao correta dos recursos ptiblicos mostrar-se-a sempre arneacada, ao permitir-se 0 acesso ao comando dos cofres publicos de pessoa com reputacao duvidosa 0 meio mais plausivel para dar efetividade aquele direito fundamental do cidadao pagador de tribute e a recusa da inscricao do candidate que, por acoes ao tango de sua existencia, se mostre sem as credenciais de elevada dignidade para 0 exercicio do mandato.

2. A necessidade de se impedir a enrrega da guarda dos cofres ptiblicos a pessoa sem boa reputacao e conseqiiencia da propria suprernacia do interesse publico Sem essa providencia, a autorizacao para que disputem mandate eletivo pessoas, cuja documentacao alusiva as suas prestacoes de conta atesta indisfarcavel desonestidade na conducao dos negocios piiblicos, estara a importar numa violacao a primazia do interesse coletivo e intoleravel descaso na preservacao do bern COIDum, Importa, em ultima analise, em estimulo a devassidao e ao desrespeito

a coisa publica .

3" A boa gestae dos negocios publicos nao po de correr rum. Se urn cidadao nao se desincurnbe de demonstrar, ao postular a regisrro de sua candidatura, serem infundadas as provas colhidas pelos orgaos fiscalizatorios de que cometera gravissimas ilicitudes enquanto gestor, falece-Ihe a dignidade exigida para gerir a Administracao Publica Reitere-se que a invocacao da presuncao de inocencia nao pode sobrepor-se a exigencia constitucional de retidao compativel com a magnitude da funcao a ser exercida. A suspeicao, respaldada em docurnentos it refutaveis, acaba por atestar a falta desse requisite essencial. Entre irnpedir 0 acesso ao poder de pessoa sabre a qual recaem justificadas suspeitas da pratica de desvios de verba publica e entregar-Ihe 0 dlnheiro do povo, inclusive, o destinado a saude e a educacao, correndo-se 0 serio risco de ser este desviado, 0 menos gravoso e nao perrnitir contato com a verba a quem ja demonstrou falta de zelo ao gerencia-la .. Sobretudo num pais que tern como regra a nao-devolucao do dinheiro subtraido indevidarnente da Adrninistracao

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o principio da presuncao de inocencia costurna afastar a vigencia de tcdos as dernais princlpios. E aplicado, cumpre reiterar, como se fosse uma regra juridica.

36 Dlreito Eleitoral • Djalma Pimo

A sua prevalencia absoluta sern qualquer ponderacao tern resultado em graves aberracoes, consistentes na garantia de elegibilidade a rnuitos, reconhecidamente criminosos, Para resolver, sob a porito de vistajuridico esse problema, amenizando o drama da cidadania chocada com essas constatacoes, basta ter em mente, como ja enfaticamente sublinhado, que, diante de tensao au conflito aparente entre principios, em materia eleitoral, deve prevalecer aquele que preserve melhor 0 interesse publico ..

o princfpio da presuncao de inocencia costurna atropelar todos os dernais, como se os revogasse .. A predorninancia absoluta desse principle tern gerado graves aberracoes, consistentes na garantia de elegibilidade a muitos reconhecidamente desonestos, criminosos, que todos os cidadaos esdarecidos dos rnunicipios em que res idem sabem serem indignos para 0 exercicio de qualquer funcao publica. Para resolver, sob 0 ponto de vista juridico, esse problema, amenizando 0 drama da cidadania traumatizada com essas constatacoes, basta ter em mente, como enfatizado, que, diante de tensao ou conflito aparente entre principios, em materia eleitoral, deve prevalecer aquele que preserve rnelhor 0 interesse publico.

Nao e 0 caso de revogacao de urn princfpio por outro, mas de interpretacao harmonica, para levar 0 Direito a cumprir seu grande papel de preservador da harmonia e nunca rransforma-lo em instrurnento de destruicao do grupo social, A conquista do mandato, mesmo traduzindo delegacao explfcita do povo, nao pode se sobrepor a necessidaele de sancao efetiva, como represalia a cornprovada utilizacao pelo eleito de meios escusos para obte-lo, nem legitimar a permanencia nele de quem ostenta uma vida pregressa repleta de ilicitos ..

Paulo Bonavides, invocando Robert Alexy, adverte:

"Com a colisiio de ptindpios, tudo se passa de modo inteiramente distinio, confolme adverte Alexy A colisiio ocorre, por exemplo, se algo e vedado par urn principio, mas permitido pot outro, hipotese em que um dos ptindpios delle recuar. Is to, potem, niio signifi.ca que a principia do qual se abdica seja dcdarado nula, nem que uma ddusula de excq:uo nela se introduza.

Antes, qua dizer= elucida Alexy que, em detetminadas circunstiincias, urn principia cede ao autro au que, em situaciies distintas, a questiio de prevalhicia se pode resolver de [erma contriuio" (Curso de direito constuucional. 6. eel. Sao Paulo: Malheiros, 1996 p 251)

E rnuito simples a cornpreensao das ponderacoes aqui lancadas Qual e 0 maior elesejo da sociedade brasileira em termos politicos? Nao ver seus cofres indo parar nas rna os de cidadaos reconhecidamente desonestos, eufernisticarnente designados de Improbos. Qual a maior vergonha vivenciada pela nacao? Assistir, diariarnente, na televisao, nos jomais e no radio, a escandalos envolvendo desvio de verba publica pOI' pessoas quase sernpre ja envolvidas em irregularidades anteriores, sern nenhuma conseqiiencia cfetiva, como, por exernplo, a devolucao do dinheiro desviado e a proiblcao de retorno a funcao para impedi-las de praticar novos cri-

o Direito Elehoral 37

meso Como resolver 0 impasse? Simplesmente sobrepondo 0 prindpio da exigencia de vidapregressa compativel ~om a magnitude do mandato ao da presuncao de inocencia ate 0 transite em julgado da decisao penal condenatoria ..

o Parlamento nao pode ser transformado em abrigo de delinqilentes, em local de trabalho de pessoas denunciadas, indiciadas ou condenadas pela pratica de qualquer crime, sob 0 pretexto de inexistencia de res judicata penal"

o elaborador da lei nao pode trazer consigo a pecha de criminoso ou de denunciado pela pratica de qualquer delito. Ao exibi-la, provoca 0 esfacelamento da autoridade que pressupoe respeito de todos .. 0 surgimento do Estado paralelo passa a ser uma constante ameaca em decorrencia do abrandamenro da reacao aos infratores da lei.

Dai a pertinentia da ponderacao feita pelo entao presidente do TRE do Rio de Janeiro, desembargador Marcus Faver: "Urna pessoa que tern folha penal manchada nfio pode fazer concurso publico .. Se nao pode fazer concurso" publico, como pede

concorrer a urn cargo publico?" (Faiha de S. Paulo, 7 set.. 2004, p. AA). .

. Os interrninaveis escandalos, envolvendo pessoas investidas na representacao popular, acabarao pondo em risco a propria sobrevivencia de nossa democracia. E inadiavel uma reacao vigorosa contra qualquer integrante do Poder Executivo, do Legislative e do Judiciario que transforme em balcao de negocios 0 exercfcio de suas atribuicoes institucionais. Sob pena de sucumbir completarnente 0 Estado pela nao-realizacao de sua missao e pelo descrediro naqueles que receberam poderes para atuar em seu nome,

o TSE, pelo voto de desempate do Min, Gerado Grossi, no RO n21..069, manteve a prevalencia do principio da presuncao de inocencia ate 0 trans ito emjulgado da decisao penal condenatoria sobre a exigencia de vida pregressa compativel com a representacao popular"

Na pratica.iseria possfvel.em 2006, a candidatura ao Cargo de Governador do juiz condenado pelo Tribunal de Justica do Ceara a 15 anos de reclusao pela rnorre do funcionario de urn supennercaelo em Sobral, crime filmado pelas cameras do estabelecimento, cujas imagens constrangeram 0 rnundo .. Aposentado apos a pratica do delito, recorreu da decisao, impedindo, assim, 0 seu transite em julgado. Fnquanto nao consumada a res judicata de sua condenacao, poderia aquele cidadao, invocando a posicao dorninante na jurisprudencia, disputar a vaga para o posto de primeiro rnandatario do Estado ..

Nao e esse 0 desejo de nossa Lei Maior, que utiliza, com muita enfase, no ~~u texto, a expressao vida pregressa. Infelizrnente, a forca politica daqueles que ja praricaram diversos crimes, inclusive contra a Adrninistracao, tern prevalecido em detrimento da forca juridica da Constituicao .. Na tensao entre os interesses dos infratores e a necessidade da analise de sua vida pregressa para 0 exercicio do poder; a norrnatividade da Carla Magna tern sucumbido. Cabe, nesse contexte de espantoso esfacelamento dos valores, aos aplicadores do Direito transformar a

38 Direito Eleitoral • Djalrnn Pimo

Constituicao jurfdica em "forca ativa", modelando a vida do Estado e protegendo-o contra aqueles que buscam incessantemente saquea-lo, utilizando-se da propria via eletiva para acesso ao seu cornando. Diante desse quadro preocupante, e oportuna a ponderacao de Konrad Hesse:

"Embora a Constitui(:ao nao possa; por si so, realizer nada, ela pode impor tareias. A Constuuiciio transjorma-se em fOl'fa ativa se essas tarefas [otem. efetivamente realizadas, se existir a disposi~iio de orientar a propria conduta segundo a ordem nela estabelecida ..

(, .. )

Concluindo, pode-se afirmar que a Constitui~ao converter-se-d em for~a ativa se [izerem-se presenies, na conscisncia gera.l - particularmente, na consciincia dos principais responsiiveis pela ordem constitucional - ndo 56 a vontade de poder (Wille ZUI" Macht), mas tambeni a vontade de Constitui~ao (Wille zur Verfassung)

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A Constuuisiio adquirefor~a normativa na medida em que logra realizer essa pretensii» de eficacia" (Aforfa normativa da Constituiciio, traducao de Gilmar Mendes, Porto Alegre, Sergio Antonio Fabris Editor, 1991, p .. 19- 16).

E certo que vozes crescentes vern se ievantando, no Tribunal Superior Eleitoral, com 0 objetivo de mostrar que infratores da lei nao podem ter assento na representacao popular .. Merece especial relevo, nesse particular, 0 voto vencido do Ministro Aires de Brito no citado Recurso Ordinario nl:! L069-RJ:

"c. ... ) Dentre os crimes pelos quais 0 candidato responde, e~tiio,'falsificar;tio de documentos publicos; crimes contra 0 sistemafinanceiro e tributiuio; ausencia de contribuir;oes previdencicirias; injUria e difamafuo;furto e lcsao carporci:

Em nenhutti dos ccsos, hd senten~a condenat6ria trnnsitadci-em)uigado,

Foi essa incomum joiha corrida, aliada a ouiros jatos publicos e not6rios, que levou 0 TRE a negativa da candidatura do candidato 1\ mim, proccdeu com rozoabiiidiuie E chegada a bora de se dar a essa constituiaio, chamada cidada, a cotuiixiio de limpeza, sobretudo dos costumes eieitorais Hci cerros candidatos que [azem. a opr;ao por um estilo de vida delituosa" (Publicado na Sessfio do dia 209 .. 2006).

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assentado que a apreciaoio, pela Justica Eleitoral; de pedi(io'-dere-grsiToae' candidatura a cargo eietivo, se desenvoive em ambiente processuai de dilmgada,;}J, libcrdade Judicial de pesqtlisa e ponclera~ao do: elementos que acompaniIam'r.

e definem a repuwfi'io do pretendente Se assim ndo [osse, seria a JUstifa;~ ...

Na rnesrna linha, a ponderacao do Ministro Cesar Rocha:

o Dircito Eleitoral 39

Eleitoral completamente aaiiica e infensa aos valores que busca justamente proteget; quais sejam, a probidade e a moralidade do futuro desempenho do ungido pelas umas.

Ora, a a,tividadejudicial cognitiva estd hoje qualificada, com toda a justeza, pela aus€ncia de restricoes aprioristicas djomw.ftio do juizo; hoje, como se sobe, 0 Juiz detem nao apenas 0 poder; porem mesmo 0 dever; de impulsiotuir a atividade proboxoria, aituia que as partes de1a se desinteressem ou mesmo eventualmente a ela se oponham

Ao defedr (au indeferir) pedido de registro de candidato, d 6rgtio da Justica Eleitoral expressa um assetuimento (ou uma recuse) a qllalificafiio civica do postulante, em atividade de avaliarao que niio deve ficar sempre limitada ou jungida aos resultados de ourms avaliafoes judiciais, precedences, emanadas de ourros orga.os da Magistr'atura Nacional, pot mais reverenciados que sejam, em virtude de suas posifoes na hierarquia (merna do sistema .. "

o Interesse pessoal de pessoas influentes, cornprovadamente desonestas, nao pode prevalecer sobre 0 interesse superior da sociedade de ser govemada apenas por cidadaos nao envolvidos com qualquer ilicitude. E descabida a aplicacao de urn iinico principio - 0 da presuncao de inocencia - para solucao da lide em favor de condenado, indiciado ou denuneiado, como se nao existisse no Texto Constitucional qualquer alusao ? rnoralidade, a vida pregressa ou a probidade. Robert Alexy confirma 0 equivoco visualizado nos julgados que emprestam a qualquer princfpio aplicacao com urn cunho exclusivista, sern espac;o a ponderacao, ao advertir:

"Os ptinxipios permitem excefoes e podem ser mutuamente inconsistentes e ate coturadirorios; eles nao reivindicam aplica~ao exdusiva; seu significado real s6 se deseuvolve urrcves de urn processo de ajustamenio e limitafiio de duas mdos alternadas; e des precisani para sua reclizacii», da concretizafao vtu piincipios subottiiruulos e julgamentos particulates de valor com conteiut» material uuieperuiente. 0 sistema axiologico-teleologico em si niio petmlte decisiio unica sobre 0 peso e 0 equilibrio dos prindpios juridicos em dado ca.so au sabre a quais volores particulates deve ser dada prioridade em qualquer situaciio particular.

C·,·,)

POI' outro iado, e precise estabelecer que vista que a pessoa que decide, quando 0 faz como juiz transmite .sua decisiio 'em nome do povo', ndo deve set indiferente cis convicfoes daqueles em cujo nome de [ala." (Ob, cir. p. 23 .. )

o argurnento de que, na epoca da ditadura, havia demincias infundadas e per-

··-·segliit;~io,-crinocentes-·tla0'-'pt1dt"-;jcf-·iiiV0t;at:iri"·pdl":a-·gru:·w1-ci.t~'c·a-"1)-i~f:5~'n~&" .. G·,::···'~~·;5L:~~i~ a.

no pcder para gerir verbas publicae .. Par igual, nao pode prevalecer 0 argumento i

de inexistencia de coisa julgada, no processo em que bern configurado 0 crime

contra a Adrninistracao Os tempos sao outros. Hoje, h<l exigencia constitucional

40 Dlreho Eleitoral • Djalma Pinto

de garantia a ampla defesa em qualquer processo, cabendo, assim, ao prejudicado, simplesrnente exibir a prova que river para refutar a acusacao de desvio de dinheiro publico para credenciar-se ao registro da candidatura,

o que nao se pode aceitar, pelo absurdo que isso representa, e garantir a investidura no poder de quem, comprovadamente, se apropriou de dinheiro destinado a feitura de obra - sem nada construir, restando tudo provado por documentos e fotografias -, sob 6 fundamento de que, por ter havido injustica no obscuro perfodo do rnilitarismo, deve 0 Estado permitir 0 acesso de pessoas moralmente desqualificadas para gerir seus recursos.

3

Atuacao da Jurisdicao Eleitoral

Sumario:

L A Justica Eleitoral

20 Orgaos da .Iustica Eleitoral 3. Mesa receptora

4, A segunda instancia eleitoral S. Instancia superior

6. Cornpetencia da Justica EleitoraI

7, Cornpetencia dos Tribunais Regionais Eleitorais 8, Cornpetencia do Tribunal Superior Eleitoral

9, Cornperencia para fixacao do numero de vereadores 10. Retrospectiva da atuacfio da Jusrica Eleitoral

1 L 0 abuso e a conquista do poder

120 0 momento do afastarnento do cargo 13, Siirnula 1 do TSE

1 A Justica Eleitoral

A Justica Eleitoral e fruto da imaginacao inglesa do ano de 1868 .. No Brasil, foi ela criada atraves do Decreto nQ 21,076, de 24 de janeiro de 1932 .. Ate entao, as eleicoes eram coordenadas pelo Poder Legislative, As fraudes erarn muito freqiientes, comprometendo a credibilidade dos resultados apresentados. Alias, esse foi urn dos argumentos invocados para 0 Golpe de 1930.

Getiilio Vargas foi derrotado na eleicao de marco de 19.30. Irresignado com Co insucesso nas urn as} no dia 3 de outubro desse mesmo ano, comandou uma revolucao, que 0 levou ao poder pela forca e culminou com a prisao do en tao Presidents Washington Luiz, no dia 24 de outubro.

Dois anos depois, atraves do referido Decreto nn 21.076/32, elaborado par Assis Brasil, Joao Cabral e Mario Pinto Serva, foram implantados validamente 0 voto feminino, a representacfio proporcional, alern da eleicao atraves do sufragio universal, direto e secreta. Referida norma ainda se constituiu no primeiro CE a ter vigencia no pais, atribuindo a Justica Eleitoral a cornpetencia para dirigir a processo eletivo.

42 Diretto Eleiroral • Dj,lma Pinta

o CE de 1932 representou extraordinario papel na historia eleitoral de nosso

pais, permitindo.via representacao proporcional, 0 acesso das rninorias ao poder, impossibilitadas de obte-lo pelo sistema majoritario ate entao vigente e pela adulteracao dos resultados .. Essa adulteracao se dava atraves dos processes denominados "bico-de-pena" e "degola". Pelo primeiro, as mesas eleitorais faziam va tar eleitores rnortos e ausentes Ja atraves da degola ou depuracao as carnaras legislativas, utilizando-se de urn tal sistema de verificacao de poderes, "procediam a degola" dos candidates da oposicao, excluindo-os do parlarnento sob a alegacao de incidirem em inelegibilidade ou incompatibilidade. A proposito, observa Raymundo Paoro, "na base, 0 bico-de-pena substituiu a eleicao, no alto a degola ocupo~ 0 lugar das apuracoes" (Os donos do poder, v. 2, p 628), Victor Nunes Leal tambem se reporta a relevancia do papel das mesas eleitorais: "ate 0 Codigo Eleitoral de 1932, a cornposicao das mesas eleitorais continua a ter importancia fundamental, porque lhes eompetia a precisa tare fa de apurar os votes" (CoroneU.smo, enxada e voto, p .. 220), Infelizmente, 0 C6digo de 1932 foi prejudicado pelo regime di-'l tatorial do Estado Novo, implantado com 0 Golpe de 1937. Pela Constituicao de if

1937, inspirada na Constituicao polonesa, dai sua denorninacao de A Polaca, os .' ... I .. :I.h:. deputados erarn eleitos mediante sufragio indireto (art 46). 0 colegio eleitoral '1

~~:d~l~;!i~~o~r~:~~f~sto dos vereadores das Camaras Municipals e outros dez.~.

Compete ~l Justica Eleitoral registrar os candidates, realizar 0 alistamentoil eleitoral, as eleicoes, a apuracao dos votos, a diplomacao dos eleitos, julgar os .. ~

crimes eleitorais, as acces objetivando a cassacao do registro, do diploma au do • ..••..... ·::.:·.".:.I.:~" •. 'l ..... ,· .. u.· mandata dos candidates eleiros ou a declaracfio de inelegibilidade .Ji~

Nao disp5e a Justica Eleitoral, pOI' outre lado, de quadro proprio de magistra- r dos .. As investiduras sao periodicas, prevalecendo, assim, 0 principio da tempera- ';.~.' .. ,~t),~ .• ,.;~!", .• ~. riedade. Nenhurn magistrado tern vinculacao permanence com ela A perrnanencia .>'>'

::~i~:~~J:~~;;l~~e;~::~~~~an: ~:~~~t:::t~::~z;~e!t;:~e:~! ....•. /.i ...• ,.f.~r, ... ~~.;;.· ..• ,: ..•

novas composicoes dos Tribunals, respondendo assim as expectativas da socieda- ...•........•... e ••. !;.t.,~. de em permanente rnutacao .. POI' exernplo, Villas Boas Correa, Torquato Jardim e .~

Fernando Neves, entre outros advogados nomeados Ministros do Tribunal Superior Eleitoral, deram notavel contribuicao ao Direito Eleitoral par ocasiao de sua atuacao naquela Corte ..

Tarnbern nao e possivel a instalacao de feudo. Se, por sua vez, nao for 0 Magistrado efetivarnente eomprometido com 0 ideal de justice provocara danos, 6;""'!:t0.!!'."5n~0oor muito tempo: Ao c()ntrario, porexemplo,dealguns casos

co~tat~d;~ ~~···~~t~~j~~i~di~6esemque osprejwzOsaO-grupOSC)Citi1se'ererrtizam

sern qualquer reacao do grupo social.

A escolha dos integrantes dos Tribunals eleitorais, na vaga de jurista, deveria se dar mediante sorteio entre as tres nomes indicados para a investidura. 0

",~t li<

Atua~iio da .Jurisdiciio Eleitoral 43

sorteio, que prevaleceu na democracia direta de Arenas, libera 0 magistrado de vinculo au da "gratidao" a quem 0 nomeou. Essa desvinculacao e fundamental em se tratando do Direito Eleitoral, onde as paix6es e a busca a qualquer cusro do poder exigem dos julgadores rigor e atuacao com absoluta impessoalidade na aplicacao das norrnas disciplinadoras da disputa para sua conquista ..

2 Orgaos da Justica Eleitoral

Comp6em a Justica Eleitoral: 0 Tribunal Superior Eleitoral, os Tribunais Regionais Eleitorais, que nao sao subdivididos em turmas au carnaras, os Juizes Eleitorais e as Juntas Eleitorais.

Os Juizes Eleitorais sao titulares de zonas eleitorais .. Atuarn essas, na prirneira instancia, como 6rgao judiciario singular. As zonas eleitorais sao unidades de jurisdicao eleitoral. Urn Municipio pode concentrar diversas zonas eleitorais, conforme dernarcacao feita pelo respectivo 'Tribunal Regional Eleitoral, ao qual couber a divisao da respectiva circunscricao, que, entretanto, deve ser aprovada pelo TSE (arts. 23, VIII e 30, IX, CEl. Paralelamente, uma unica zona eleitoral pode abranger diversos Municipios ..

A zona eleitoral e a area de jurisdicao do JUtZ Eleitoral e da junta eleitoral sob sua presidencia 0 Juiz de Direito para ser titular da zona eleitoral deve encontrar-se em pleno exercicio de suas atividades. Em sua falt a, e convocado seu substitute, que deve encontrar-se no gozo das garantias asseguradas pelo art. 95 da Constiruicao (art 32, CEl

As juntas eleitorais, por sua vez, sao 6rgaos colegiados de prirneira instancia, sendo cornpostas por urn Juiz de Direito, que atua como Presidente, e dois ou quatro cidadaos de notoria idoneidade (art 36, CE) ..

As juntas eleitorais sao constitufdas 60 dias antes da eleicao. Dez dias antes da nomeacao, os nornes das pessoas indicadas para cornposicao sao publicados no DiJ.rio Oficial, para fins de impugnacao por partido, no prazo de tres dias. Inexistindo, irnpugnacao ou sendo esta julgada improeedente, os nornes sao submetidos a aprovacao do Presidents do 'IRE (§§ III e 2.Q, art . .36, CE, e Resolucfio nll 21.635/04, art. 4Q).

Nao podern sel' nomeados mernbros das Juntas, escrutinadoras ou auxiliares:

Cal os candidates e seus parentes, mesmo por afinidade, ate 0 segundo grau, inclusive 0 c6njuge; (b) os membros de partidos politicos registrados; (c) as autoridades e agentes policiais, bern como funcionarios ocupantes de cargo de confianca; (d) os que integram 0 service eleitoral (§ 3D, art. 36, CE)

····:pociem··"exiS"[ir··ta:llta·:j'···a:·tifLi"ci~·-··t.tii"ci:i·ito··",f0i:-'··0"""i;'{;_';_7i·~·;:£',--;:i.~· .. J..:..~.iz~~_ d.z .. "di:.8!t8 q!!!:! .

gozem das garantias asseguradas a Magistratura: vitaliciedade, inamovibilidade e inedutibilidade dos vencimentos, mesmo que nfio sejarn Jufzes corn efetiva aruacao na Justica Eleitoral, mas apenas integrantes da Justica Comum (art. 37, CE).

44 Dlreiro Eleltnral • Djalmu Pinto

As materias de cornpetencia da Junta Eleitoral nao podem ser decididas individualmente pelo Juiz Eleitoral que a preside. Todos os componentes da Junta devem se manifestar; tornando-se a decisao pela maioria dos votos, tal como ocorre nos orgaos colegiados.

o Presidente da .Junta, ate 30 dias antes da eleicao, deve comunicar ao Tribunal e divulgar a composicao das mesas receptoras,

3 Mesa receptora

Nao se deve confundir junta eleitoral com mesa receptora .. A mesa receptora destina-se a coleta dos votos, atuando apenas na secao eleitoral em que se processa a votacao. Cada secao eleitoral corresponde a urna mesa receptora de votes (art .. 119, CE), A juntaeleitoral tern jurisdicao sobre toda a zona eleitoral demarcada para SU<;l atuacao.

A mesa receptora e formada por um Presidente, urn prirneiro e urn segundo mesarios, dois secretaries e urn suplente, nomeados pelo Juiz Eleitoral, 60 dias antes da eleicao, atraves de audiencia publica, comunicada pelo menos com cinco dias de antecedencia,

As nomeacoes dos integrantes da mesa receptora, de preferencia eleitores da propria secao, devern ser publicadas no Diorio Oficial; inexistindo esse, em cartorio (§ 3u, art 120, CE). Dessa norneacao, cabe reclarnacao ao JUtZ Eleitoral no prazo de 5 (cinco) dias, que devera julga-la em 48 horas (art. 63, Lei n~ 9.504/97, e art. 37 da Resolucao nU 2L633/04) .. Da decisao do juiz cabe recurso inominado para o TRE em tres dias, devendo ser julgado este em igual prazo ..

Nao podem ser nomeados para a mesa receptora: os candidates e seus parentes, ainda que por afinidade, ate 0 segundo grau, inclusive 0 conjuge: os membros de diretorios de partido politico, que ocupern funcao executiva, as autoridades e agentes policiais, os funcionarios que ocupem cargo de confianca no Executive, os que pertencem ao service eleitoral e os eleitores rnenores de 18 anos (art. 120, § 19, CE e art. 63, § 2!!, Lei nD 9..504/97). Nao podem tambern cornpor a mesma mesa receptora: os servidores de uma mesma reparticao publica ou ernpresa privada e os que tenham entre si parentesco em qualquer grau .. Nao se incluern, entretanto, nessa proibicao os servidores de dependencies diversas do mesmo minisrerio, secretaria de Estado, secretaria de Municipio, autarquia au fundacao publica de qualquer ente federative, nem de sociedade de economia mista ou empresa publica, nem os serventuarios de cart6rios judiciais e extrajudiciais diferentes (Lei nD 9.504/97, art. 64, Resolucao n~ 20.56312000, art 16, § 1 ti, Resolucao nti 20.99712002, art. 31, §§ 22 e 311) ..

o mernbro da mesa receptora que niio comparecer ao local da realizacao do pleito, no dia e hera determinados, sern justa causa apresentada ao Juiz Eleitoral ate trinra dias apos sua realizacao, pagara multa cobrada mediante execucao

Atua,50 da Jurisdi<;ao Eleitor.:lt 45

fiscal. Se 0 faltoso for servidor publico, a pena sera de suspensao de ate 15 dias. As penas serao aplicadas em dobro se a mesa receptora deixar de funcionar (art. 124, §§ lU, 2u e 3u, CE) ..

o eleitor nomeado para compor junta eleitoral ou mesa receptora de votos sera dispensado do trabalho, mediante declaracao expedida pela Justica Eleitoral, sem prejuizo da remuneracao (art. 98, Lei nil 9.504/97)"

No sistema eletronico, se comprovado na ata que votou eleitor que nao era da secao, em detrimento de outro que ficou impossibilitado de faze-lo, a junta eleitoral deve anular a votacao da respectiva urna, A expressao "resolver as impugnacoes e demais incidentes verificados durante 0 traba1ho da apuracao", contida no art .. 40, 1, do CE, que especifica as atribuicoes da junta, significa que os incidentes documen tad os nao podem ser relegados por ela a pretexto de falta de impugnacao.

Se, por exemplo, na ata da votacao, registrou-se 0 voto de pessoa nao integrante da secao, ficando, assim, eleitor desta impedido de votar por ja terem votado em seu lugar, mesmo sem irnpugnacao dos fiscais, que se omitiram em oferecela, a junta deve anular a urna. Resolver incidente nao significa "desconhecer 0 incidents". Cumpre assim a junta enfrenta-lo, dando a solucao mais compativel com 0 Direito na linha da advertericia de Rousseau: "Para que uma vontade seja considerada geral, nem sempre se faz necessario que seja unanime; mas e indispensavel que todos os votos sejam contados. Qualquer exclusao formal rompe a generalidade" (0 contrato social, Sao Paulo, Cultrix, 1995, p .. 136-137) ..

Todos os eleitores inscritos em cada secao eleitoral tern 0 direito de votar no candida to de sua predilecao para 0 exerdcio do mandato em disputa .. Nessa prerrogativa de escolha reside a essencia da soberania popular, cujo exercicio esta assim disciplinado no art. 14 da Constituicao:

'14 soberania popular sen! exercida pelo sUfrdgio universal e pelo voto din ita

e secreta, com igual valor para todos enos termos da lei; mediante:

I - plebiscita; II - niferendo;

III - iniciativa popular."

Todos, sem excecao, portanto, uma vez alistados, tern 0 direito de participar ativamente da escolha pelo vote dos representantes do povo aos quais serao conferidos mandatos eletivos.

As Resolucoes do TSE, que disciplinarn a apuracao dos votos coletados em urna eletronica tern assim detalhado 0 procedimento a ser seguido pela Junta Eleitoral:

'115 juntas eleitorais prccederiio da seguinte forma:

46 ~ireito Eldto",1 • Djalma Pinto

1- tecebetiio os disquetes oriundos das umas eletrtmicas e os documetitos da eieidio, e.:caminando sua idoneidade e regular/dade, inclusive quanto ao funcionamento normal da seriio;

II - resoiveriio todas as impugnafoes constantes da ata da eleiriio e demais incidenies verificados durante os trabalhos da apuradio" (Resolucao nQ 20.565,2-3-2000, art. 12; Resolucao nQ 20 .. 103, de 3··3-1998, art. 11, e Resolucao n(22LOOO, de 26-2-2002, art. 13).

4 A segunda instancia eleitoral

Os Tribunais Regionais Eleitorais sao compostos por sete rnembros, sendo dois Desembargadores, dais Juizes Estaduais, urn Juiz Federal do Tribunal Regional Federal, au, nao existindo, tun Juiz Federal, escolhido pelo respective Tribunal Regional Federal, e dois Juristas nomeados pelo Presidente da Republica.

Os juristas, enquanto Juizes, estao impedidos de advogar perante a Justica Eleitoral, podendo, porern, faze-lo nas demais jurisdicoes ..

. Os Juizes integrantes de Tribunals Eleitorais servirao par dois anos e nunca pormais de dais bienios consecurivos, salvo motivojustificado (art 121, § 2(2, CF) Como regra, pois, 0 periodo de atuacao e de dois <!nos, prorrogavel uma unica vez por igual periodo

5 Instancia superior

',:'

o Tribunal Superior Eleitoral e composto de sete Ministros, sendo tres oriundos'}f~

do Supremo Tribunal Federal, dois do Superior Tribunal de Justica e dois juristas c.;'. i norneadospeloPresidente da Republica··%1

Os advogados integrantes do TRE sao escolhidos pelo Presidente da Rep(lbli-~'I ca, atraves de lista triplice elaborada pelo Tribunal de Justica (art. 120, § p', IIl':~~6 CF). Na capital de cada Estado e no Distrito Federal deve funcionar urn Tdbunal;/:j Regional Eleitoral (art. 120, CF),;"1t

~!~j~fi.:~:~E:~~~}~~:~~~~:i~~f;~~~~~~ 7~~E~ J~~:;~~e~:: ~ ... ic:e':

de candidate a cargo eletivo registrado na circunscricao (art. 14, § 3Q, CE)·S~~

. ·····_·---i.ie-nl:;:-uIT1··candTci·a_-to··-a:·qualquer-caigo'e-re-nvop6ae'tefl5are'hle;-aten"'segunao _ ·.·.'d~.······~

grau, como Juiz ou mernbro de Tribunal com aruacao na circunscricao em que);ii estiver disputandc 0 mandate Uma vez escolhido pela convencao candidate com<~

.":;$

aquele parentesco, deve 0 Magistrado afastar-se imediatamente da funcao

Atua<;iia da Jurisdi~ao Eleitornl 47

Assirn, por exernplo, 0 Juiz Eleitoral Mia pode atuar nazona eleitoral em que o irrnao disputa eleicao 0 membro de Tribunal Regional nao pode, por seu turno, exercer sua funcao caso seu filho ou irrnao esteja disputando mandate de Prefeito, Governador, Vereador; Deputado au Senador no Estado. A circunscricao do TRE

abrange toda a area do respective Estado, .

Ja 0 Ministro do TSE nao pode atuar quando tiver parente disputando mandata eletivo em qualquer Municipio ou Estado da Federacao. Essa a exegese mais compadvel com a garantia de plena isencao dos julgadores na orbita eleitoral. 0 vinculo partidario de eventual parente do julgador, com jurisdicao sobre a area em que for realizado 0 pleito, e elemento inibidor de sua atuacao na judicatura eleitoral. A simplespresenca de julgador, nessa situacao, gera urn clima de desconfianca e inseguranca inadmissiveis no processo eletivo .. Juiz nao pode ter partido nem parente envolvido em disputa eletiva na area sobre a qual exerce jurisdicao sleitoral. Essa a prernissa basica da confiabilidade no processo de escolha dos representantes do povo ..

Sob outre enfoque, 0 exemplo de funcionarnento e a fixacao de urn penodo de permanencia dos Magistrados nos Tribunais Eleitorais poderiam ser levados para os Tribunals estaduais. Cad a integrante desses Tribunals, respeirado 0 direito adquirido dos atuais rnernbros, desempenharia sua funcao durante cerro periodo, previamente fixado, com possibilidade de uma unica prorrogacao, desde que observados certos requisites ..

A experiencia de rodizio, nos Tribunals Eleitorais, rnostra-se extrernarnente saudavel na medida em que assegura maior dinamisrno a atuacao da Justica, propicia notavel oxigenacao das posicoes jurisprudenciais e impede 0 surgimento de "oligarquias" no ambito do Judiciario.

Na verdade, cada sociedade deve adotar 0 modelo para funcionarnento de suas insriruicoes conforme as suas proprias peculiaridades. Nao basta pura e simplesmente irnportar formulas de funcionamento de outros paises .. E necessario exarninar a maneira como os resultados sao produzidos, em cada lugar, buscando, exclusivamente, 0 rnelhor proveito para 0 gruposocial.

A vitaliciedade, como se sabe, e imprescindivel para a Magistratura, Mas a realidade brasileira, bern exposta em todos os Estados, esta a reclarnar nova forma para ingresso e permanencia nos Tribunals de Justica, a refletir os prindpios da democracia consagrados no art. Ii! da Constituicac A CPI do Judiciario, realizada pelo Senado da Republica no final da decada de 90, mostrou que 0 modelo consagrado pela Constituicao de 1988 tornou-se obsoleto e inviavel para responder aos anseios da sociedade do seculo XXI. A forma de investidura, nos diversos postos

·····Jo··j,uciit:iifriu;,··dt::-vc-~}U~·l-i::tf'''';jc-''d''iC:ai:~d'cid0·,dv··pa·i:~'··':::·-i;~v,·~i:;c.Ii;':;J;~'~2i.'~··2L.,,.;:c.,pi~.;_c.~~d~!.0-~ .

adotados em sociedades com valores e tradicoes diferentes .. 0 exarne minucioso da vida pregressa tambem aqui e fundamental

Escreve Tocqueville:

48 Direito Eleitoral • Djalrna Pinto

'Ii. jorr;a moral de que os tribunals sao iuvestidos toma 0 emprego da [orca. material infinitamente mais raro, substuuindo-a na tnaioria dos casas; e quando Ii enfim necessaria que esta ultima aja, aquela redobra seu poder

somando-se a ela" (Ob. cit. p. 158). .

Entre outras centenas de exernplos, que poderiarn ser relacionados, este ilustra rnelhor a necessidade do rodizio: a permanencia de urn mesmo julgador como relator, na segunda instancia, par diversos anos, de processo contra prefeitos ou pessoas influentes no grupo social, sem julgamento algum, ate a data de sua aposentadoria aos 70 anos. A ccnsumacao da prescricao toma impossivel a aplicacao da respectiva sancao, deixando inerte a sociedade em relacao aos que lhe foram nocivos.

A condicao de membra vitalicio de Tribunal corn cornpetencia para desfazer atos de juizes, deputados, prefeitos, govemador e qualquer cidadao, esta a importar uma garna de poderes, no seio da sociedade local, que devem ser contrabalancados com a reducao do tempo de permanencia na Corte. Sob a otica dos fatos, e dolorosa registrar que a vitaliciedade nos Tribunals vem-se transforrnando em fonte de tensao no grupo social ern decorrencia da atuacao de alguns magistradcis sem nenhuma consciencia do papel que lhes e reservado na sociedade. Prevalecendose da vitaliciedade e das demais garantias outorgadas pelos cidadaos, acabam situando-se acima da propria lei. Em alguns Esrados, praticarn Ilicitudes, sern constrangimento algum, curvando-se, porern, todos a seu poder com receio Gas sancoes desencadeadas a partir de qualquer demincia. A luz da consraracao do dia-a-dia, 0 grupo social nao exerce ingerencia nem fiscalizacao na investidura, tampouco na atuacao dos integrantes desses colegiados. .

As corregedorias, na pratica, ao sugerirern punicao aos integrantes de major expressao no Judiciario provo cam crises na respectiva instituicao, deixando os jurisdicionados perplexos com 0 nivel de discordia reinante Constatados os ilicitos graves, a "punicao" e a aposentadoria, onerando cis contribuintes com pagamentos de proventos a quem lhes prestou maus services.

Na verdade, na dernocracia, a caracteristica basica do poder e a transitoriedade.

A separacao dos poderes, concebida por Montesquieu e consagrada pelos povos mais civilizados, objetiva impedir sua concentracao, que e inerente aos governos desporicos.

A vita1iciedade e tipica dos regimes rnonarquicos. Sua adocao, como requisito para a atuacao jurisdicional, teve por objetivo preservar 0 aplicador da lei das investidas dos detentores do poder contra suas posicoes na realizacao da justica. Deve, assim, ser preservada como garantia da autonornia e independencia da magistra tura.

Entretanto, nao pode essa prerrogativa ser transformada em instrumento de salvaguarcla pessoal do rnagistrado, para a pratica de acoes em detrimento da propria sociedade que a confere. Nao deve tal garantia ser usufruida em proveito .

Atua,Jo da Juri5di<;iio Eleirornl 49

proprio, atraves de conduta repugnante aos olhos dos jurisdicionados, porern, em beneficio do grupo social, perrnitindo-lhe que atue de forma isenta contra qualquer urn no exercfcio altivo da funcao. Thomas M" Cooley assim delirnitava 0 sentido da vitalidedade no ambito do Poder Judiciario:

"Os juizes, tanto os do Supremo Tribunal como as dos tribunals infedares, SeTaO viialicios enquanto tiverem boa conduta" (Prindpios gerais de direito constitucional nos Estados Unidos da America. Traducao de Ricardo Rodrigues Gama, Campinas, Russel, 2002, p. 58) ,

Na monarquia absolutista, em que os reis sao vitaliclos, nao se questiona boa conduta do monarca porque ele proprio dita a lei em funcao de sua conveniencia .. o gozo da vitaliciedade pelos magistrados, porern, pressup6e conduta em sintonia com a dignidade exigida para 0 exercicio da funcao em que sao investidos. Os abuses e os desvios comprovados sao incompativeis com a distribuicao da Jusrica, devendo ensejar 0 afastamento do cargo, inclusive, como forma de preservacao do conceito que 0 Judiciario deve desfrutar no grupo social,

Quando as televis6es de todo 0 Brasil exibirarn, ern horatio nobre, desernbargadores e juizes se acusando pela pratica de ilicitos, inclusive venda de alvara de soltura a traficanres, no ano 2000, sem que, paralelamente, como reacao de. sestirnuladora, fossem os infra to res imediatamente afastados da funcao, restou claro ao povo brasileiro gue 0 poder que lhes foi outorgado foi utilizado de forma perniciosa, gravemente nociva ao grupo social, Transformou-se, em alguns casos, o magistrado num autentico imperador, na medida em que submetia todos a suas deliberacoes, agindo, porern, ele acima e contra a lei sem que fosse atingido pelas sancoes disponiveis na ordem jurfdica. Germinarao, nesse contexte, como consequencia de condutas indesejaveis, posturas, no futuro, tarnbem indecorosas, oriundas daqueles que se inspirarao em seus exemplos, apostando na inercia da repressao aos ilicitos cornetidos.

Isso acarreta danos irreparaveis a sociedade .. Os integrantes do Poder Legislativo e do Executive, que praticarn acoes nocivas ao grupo social, recebern, irnediatamente, a reacao dos cidadaos, ao deixar de reconduzi-Ios ao mandata por agirern em detrimento dos interesses superiores da colerividade .. Os mernbros do Judiciario tern ficado, todavia, a salvo de qualquer ingerencia da cidadania em relacao a avaliacao de sua atuacao no exerdcio do poder jurisdicional, que tambern lhes e delegado pelo povo. Nao sao eleitos, e certo, mas isso nao os libera da condi~ao de agentes do poder; sem prerrogativa alguma para se siruarern acirna da lei, indiferentes as sancoes contidas em seus dispositivos.

Adverte Tocqueville:

"0 presidente pede jalllar sem que 0 Estado sofra com isso, porque a presidetite tem lim dever litnitodo. 0 congresso pode errnr scm que a Uniao pereca, porque acima do congresso reside a corpo eieuorol, que pode mudar

A cornpetencia da Justice Eleitoral abrange: a realizacao do alistamento eleitoral, 0 registro de candidaturas para disputa de mandato eletivo, a controle da propaganda eleitoral, organizacao e realizacao dos pleitos eleitorais, disponibilidade de transporte e alirnentacao aos eleitores das areas rurais, proclamacao dos resultados, diplomacao dos eleitos, julgamento dos climes eleitorais, das acoes impugnatorias e da investigacao para apuracao da pratica de abuso de poder no curse da campanha eleitoral.

Compete, privativarnente, a Justica Eleitoral 0 julgamento da impugnacao ao registI·o da candidatura, 0 exarne dos pedidos de direito de resposta par of ens a nos prograrnas do horario eleitoral gratuito, a apreciacao do recurso contra a

diplornacao, investigacao judicial e impugnacao do mandate: .

Sao arribuicoes da Junta Eleitoral (an .. 40, CE): (a) apurar, no prazo de dez

'" dias, as eleicoes realizadas nas zonas eleitorais sob suajurisdicao; (b) expedir di-

~~ plorna aos eleitos para cargos municipals: (c) resolver as Impugnacoes e incidentes

\~. :::::s~~:~2: i~;':::n~:s:::~:~:d:::::t:~:O:::: :~e~t:::~;

I deixar de receber ou de mencionar em ata os protestos recebidos; (b) impedir 0

~~~~~ exercicio de fiscalizacao atraves de partidos ou coligacoes. Alern do afastamen-

',~.' to, a responsabilidade penal deve ser apurada nos terrnos do art. 70 da Lei nl!

'";1 9504/97.

'.~.!.' •.. ':.".'~'.'.$ ... ' A impugnacao nao recebida pela Junta Eleitoral pode ser apresentada ao

:.'.,' Tribunal Regional Eleitoral, em 48 horas, acornpanhada da declaracao de duas

'!it testemunhas (art. 69, Lei nu 9.504/97).

.:·::;i~

i ~~; ~~s c~~;i;:~::'aC~~' ;,:~s E~:i~~~ ~':;~ !;~~~r~;rt~ ~~~~::r~: :!~::~

~! Ja aos Juizes Eleitorais compete, nos termos do art .. 3S do CE: (I) cumprir e

k,k,' .. 'j: fazer cumprir as decis6es e determinacoes do Tribunal Superior e do Regional;

iff (11) processar e julgar os crimes eleitorais e as comuns que lhe for-em conexos,

:.fl~.i.l .. · ressalvada a cornpetencia originaria do ISE e dos Tribunals Regionais; (III) deci-

" dir habeas corpus e rnandado de seguranca, em materia eleitoral, desde que essa

"Juiza EleitoraL 'Ti'ansferencia tempordria. Ptincipio da inamovibilidade...)}f cornpetencia nao esteja atribuida privativarnente a instancia superior; (IV) Iazer

Nao afeta 0 prindpio constitucional da inamovibilidade 0 cro, de canuer geral, ,.·)l~ as diligencias que julgar necessarias a ordem e presteza do service eleitoral; 0/)

......................................................... quedeslgnaJuizupmUpri;;:;i.dii:,;;;~;:::.j:..:.;::.t[!,!'..0Ln._!:.'?t:.-::5~f-rJ_cr_JU,~Ds..gg_!~_i~?_rH:~:~·;l tamar conhecimento das reclamacoes que lhe forem feitas verbalrnente au par

Transferfndaque, pOl' seu caiiuer rrunsitono, nao se confunde com remo~ao".j~fescntO;reaUiIria6:asalefrtiO;ederermIllanri:oasprovicit:nL-ia:;qut;:'l:i:iJ~l:a;;0c:'x.i-

(DJU 15-12-1988, p. 33294).i~ gir; (VI) indicar, para aprovacao do Tribunal Regional, a serventia de justica que

";1, deve ter a anexo da escrivania eleitoral; (VII) (revogado pela Lei nl! 9868/94, art.

;~._ 14); (VIII) dirigir os processes eleitorais e deterrninar a inscricao e a exclusao de

50 Direito Eleilmal • Ojillma Pinto

seu esptrito, mudando SeLLS membros Mas se a Corte Suprema fosse composta de liomens imprudences ou corruptos, a confederarao teria a temer a anarquia Oll a. guerra civil" (A democracia na America, Sao Paulo, Martins Fontes, 1998, p .. 170).

A maneira rnais pragmatica para conternporizar a situacfio, vivenciada no final ~~ do seculo XX, em que se constatam distorcces geradas pela fruicao indevida cia ' vitaliciedade, flagrantemente incompatfveis com a essencia da democracia, que '? pressup6e 0 exercicio do poder visando sempre ao rnelhor para 0 povo, e atraves de rodizio nos tribunals estaduais.

A proposito, falando aos [ovens recem-formados pela Universidade de Brasilia, em agosto de 2003, a presidente do TSE, Min .. Sepulveda Pertence, fez este comovente desabafo:

"a ciise jLLdiciarid brasileira - tema tao velho quanta recorrente - (..) alcancou nos ultimos anos dimensoes ineditas, que se desdobram u cada dia em ~risma5 de dramatica gravidade. Nao se consrnnrd uma democracia de ~erdade sem instituiroes judicidrias fortes.

(,) E amargo serjuiz honrado no Brasil de hoje. ( .. J $inceramentejd ndo sei se minha gemrao ainda verd recuperer-se a iustica dos traumas que, continuamente, tem sofrido" (Didrio do Nordeste, 18 ago. 2003, p~ 6),

Os bons juizes precisam de reconhecimento e estimulo da sociedade.

o modelo adotado, na Justice Eleitoral, (om ampliacao rnaior do tempo de perrnanencia, poderia ser transposto para todos os tribunais estaduais brasileiros com inegavel prove ito para a sociedade.

POI' outro ladoyuma vet comprovada a parcialidade do Juiz Eleitoral, a garantia constitucional da inamovibilidade deve ser confrontada com 0 principio da necessidade de eleicoes transparentes, insuspeitas, com pre valencia deste .. Com efeito, exige 0 interesse publico, nesse caso, 0 afastamento do magistrado, nos termos do art .. 95, II, da Constituic;ao da Republica.

Nesse passe, no Acordao objeto do processo n!! LOll, decidiu 0 TSE:

Atua.;ao da lurisdicfio E1eitornl 51

6 Competencia da Justica Eleitoral

52 Dlreho E1cilor~1 • Djalma Pinto

eleitores; (IX) expedir titulos eleitorais e conceder transferencla de eleitor; (X) dividir a zona em secoes eleitorais; (Xl) mandar organizer, em ordem alfabetica, relacao dos eleitores de cad a secao, para remessa a Mesa Receptora, juntamente com a pasta das folhas individuals de voracao; (XlI) ordenar 0 registro e cassa<;ao do registro dos candidates aos cargos eletivos municipals e comunica-los ao Tribunal regional; (XIII) designar; ate sessenta dias antes das eleicoes, as locals das secoes; (XIV) nornear; sessenta dias antes da eleicao, em audiencia publica anunciadacom pelo menos cinco dias de antecedencia, as membros das Mesas Receptoras; (XV) instruir as membros das Mesas Receptoras sabre as suas funcoes; (XVI) providenciar para a solucao das ocorrencias que se verificarem nas Mesas Receptoras; (XVII) tamar todas as provldencias ao seu alcance para evitar os atos viciosos das eleicoes: (XVIII) cornunicar, ate as 12 horas do dia seguinte da realiza<;ao da eleicao, ao Tribunal Regional e aos Delegados de partidos credenciados, a nurnero de eleitores que votaram em cada uma das secoes da zona sob sua jurisdicao, bern como a total de votantes da zona,

7 Competencia dos Tribunais Regionais Eleitorais

Aos Tribunals Regionais Eleitorais compete (art. 29, CE): I - processar e julgar originariamente: (a) 0 registro e a cancelamento do registro dos diretorios estaduals e municipals de partidos politicos, bern como de candidates a Govemador, Vice-Govemador e membro do Congresso Nacional e das Assembleias Legislativas; (b) os conflitos de jurisdicao entre Juizes Eleitorais do respectivo Estado; (c) a suspeicao ou irnpedirnentos a seus membros, ao Prccurador Regional e aos funcionarios de sua Secretaria, assim como aos Juizes e Escrivaes Eleitorais; (d) oS crimes eleitorais cometidos pelos .Juizes Eleitorais; (e) 0 habeas corpus au rnandado de seguranca, em materia eleitoral, contra ato de autoridades que respondarn pe-· . rante as Tribunals de Justica por crime de responsabilidade e, em grau de recurso, as denegados ou concedidos pelos Juizes Eleitorais; ou, ainda, 0 habeas corpus, quando houver perigo de se consumar a violencia antes que 0 Juiz competente possa prover sobre a impeuacao: (f) as reclarnacdes relarivas a obrigacoes irnpostas por lei aos partidos politicos, quanta a sua contabilidade e a apuracao da origem de seus recursos; (g) os pedidos de desaforamento dos feitos nao decididos pelos Juizes Eleitorais em 30 dias de sua conclusao para julgamento, Iormulados por partido, candida to: Ministerio Publico ou parte legitimamente interessada, sern prejuizo das sancoes decorrentes do excesso de prazo.

A cornpetencia dos Tribunals Regionais Eleitorais para exarne de recursos que lhes sao enderecados esta assim delimirada pelo art" 39, II, do CE: II - Julgar os recursos interpostos: (a) dos atos e das decis6es proferidas peios Juizes e Juntas Eleitorais; (b) das decis6es dos Juizes Eleitorais que concederem ou denegarern habeas corpus ou mandado de seguranca

Atua~'iio da Jurlsdi<;ao Eloitornl 53

compete ainda privativamente aos Tribunais Regionais (art 30, CE):

_ (1) el~borar seu regimento interno; (II) organizar sua Secretaria e a Corregedon.a Regional: prove?~o"lhes ~s cargos na forma da lei, e propor ao Congresso NaclOnal, por interrnedio do Tribunal Superior Eleitoral, a criacaoou supressao de cargos e a fixacao dos respectivos vencimentos; (II!) conceder a seus membros e aos Juizes Eleitorais licenca e ferias, assim como afastamento do exercicio dos cargos efetivos, submetendo, quanta aqueles, a decisao a aprovacao do Tribunal SuperiQ~' Eleitoral; (IV) fixar a data das eleicoes de governador, deputados estaduais, prefeitos e vereadores, quando nao determinada por disposicao constirucional au legal; (V) constituir as ~u~tas ~leitorais e designar as respectivas sedes; (VI) apurar; com as resultados parciais enviados pelas Juntas Eleitorais, as resultados finals das elei<;5es de Govemador e Vice-Govemador, de rnernbros do Congresso Nacional e e::redir 0: respeC?V05 diplom~s, re,metendo, dentro do prazo de dez dias apos a dlplomar;a?,. ao Tr:bunal ,Supenor, copia das atas de seus trabalhos; (VII) responder; sabre rnatena eleitoral, as consultas que the forem feitas, em tese, por autoridade publicaou partido politico; (VIm dividir a respectiva circunscricao ern zonas eleitorais: submetend~ essa divisao, assim como a criacao de novas zonas, a aprovacao do Tnbunal Superior; (IX) aprovar a designacao do Oficio de Justica que deva responder p~Ia escrivania eleitoral durante 0 bienio; (X) requisitar a forca necessaria ao curnpnrnento de suas decisoes e solid tar ao Tribunal Superior a requisicao de forca federal; (XI) autorizar; no Distrito Federal e nas capitals dos Estados, a seu Presidente e, no interior, aos Juizes Eleitorais, a requisicao de funcionarios federais est~duais ou ~unicipais para auxiliarern os Escrivaes Eleitorais, quando 0 exigir o aciimulo ocasional de service; (XII) aplicar as penas disciplinares de advertencia e d: :u~pe~sao at~ 30 dias aos Juizes Eleitorais; (XIII) curnprir e fazer cumprir as decl~o~s e.mstru<;oes do Tribunal Superior; (XIV) determiner; em caso de urgencia, pru,,:~encIas para a execucao da lei na respectiva circunscricao; (XV) organizar 0

fichano dos eleitores do Estado. - ..' .

8 Competencia do Tribunal Superior Eleitoral

A competencia do Tribunal Superior Eleitoral esta disciplinada nos arts" 22 e 23 do CE Compete-lhe julgar originariamente:

. (a) ? registro e a cassacao de registro de partidos politicos, de seus diretorios nacionars e de candidates a Presidencia e Vice-presidencia da Republica; (b) os conflitos de jurisdicao entre Tribunals Regionais e Juizes Eleitorais de Estados diferentes; (c) a suspeicao ou impedimenta a seus membros, ao Procurador Geral e aos funcionarios de sua Secretaria; (d) os crimes eleitorais e os comuns que lhes fore.m c~nexos cornetidos por seus proprios Juizes e pelos Juizes dos Tribunais Regionais; (e) as reclarnacoes relativas a obrigacoes impostas por lei aos partidos

54 Direlto Eleitoral • Djalma Pinto

politicos, quanto a sua contabilidade e a apuracao da origem de seus recursos; (f) as impugnacoes a apuracao do resultado geral, proclamacao dos eleitos e expedicao de diploma na eleicao de Presidente e Vice-presidents da Republica; (g) os pedidos de desaforamento dos feitos nao decididos nos 'Iribunais Regionais dentro de 30 dias da conclusao do relator, formulados por partido, candidate, Ministerio Publico e parte legitimamente Interessada; (h) as reclamacoes contra seus proprios Juizes que, no prazo de 30 dias a contar da conclusao, nao houverem julgado os feitos a e!es distribuidos; (i) a acao rescisoria, nos casos de inelegibilidade, desde que intentada dentro do prazo de 120 dias da decisao irrecorrivel, possibilitando-se o exercfcio do mandato eletivo ate seu transite em julgado. 0 STF considerou inconstitucional essa parte da norma que autorizava a permanencia no mandata"

Ao TSE cabe julgar os recursos interpostos das decisoes dos Tribunais Regienais. Dois sao os recursos cablveis nesse caso, a saber, especial e ordinario (arts. 276, CE e 121, § ¥, CF)

Cabe recurso especial das decis6es regionais:

a) quando forem proferidas contra expressa disposicao de lei;

b) quando ocorrer divergencia na interpretacao de lei entre dais ou rnais Tribunals Eleitorais

Atua~iio cia Jurisdi~o Eleltoral 55

25; (XII) responder, sobre materia eleitoral, as consultas que lhe forem feitas em tese por au~oridade com jurisdicao federal ou orgao nacional de partido politico, (XIII) aut~I;za~ a conta~e,m dos votos pelas Mesas Receptoras nos Estados em que essa providencia for ,s~hc1tada pelo Tribunal Regional respective; (XIV) requisitar for~a federal n~cess~a ao ,cun:primento da lei, de suas proprias decis6es ou das deC1So~s dos Tnbunal~ ReglO,nms que 0 solicitarem, e para garantir a votacao e a apurac;a,o; (~ organ,~al' e dlVl~lgc:r a surnula de sua jurisprudencia; (XVI) requisitar func:onano da Uniao e ?O Distrito Federal quando 0 exigir 0 aaimulo ocasional do ~eJ:VlC;o de sua Secr,e~n~; (XVI!), publicar urn boletirn eleitoral; (XVIII) tornar quaisquer outras providencias que julgar convenientes a execucao da legislacao eleitoral (art 23, CE).

9 Competencia para fixaeao do mirnero de vereadores

A Justica Eleitoral nao tern competencia para estabelecer 0 numero de Vereadores nas Camaras Municipals. Sua cornpetencia para essa fixacao restringiu-se ao ano de 1988, nos termos do § 4'.2 do art, 52 do Ato das Disposicoes Transit6rias:

"0 ~umem de ,Vereadores pOT' municipio sera fixado, para a represeniadi»

Ja 0 recurso ordinario cabera nestas hipoteses: a se," e.leua er:r 1988, pelo respective Tribunal Regional Eleitoral, tespeitados

aJ ~~t:~~:~~rsarem sobre expedicao de diplomas nas eleicoes federais e ;.1 0 re~;~.Z~,t;~!;';;~;:;d;;:;~:~pi ;~I;~~~:;~~nMsul'dneirCai~la~Ooeastsaebguelel'nceter

b) quando denegarern habeas corpus au mandado de seguranca. I .,.

o prazo para interposicao do recurso e de LT.S dias (art. 276, § 1', eE) .• ~ proPoICLon,;d:::i:~a;:t:::: ::~:9;e~i:: ~e::~:::MU"idPiOS de ati urn

Compete ainda privarivamente ao 1SE: f'll mrlhao d: ~~bltantes;. b) minima de trinta e tT'es e maximo de quarenta e um

"1) 1 b ,. (II)·· Secretari C ccsil nos Mumcrpros de mats de urn milhiio e menos de cinco milh6es de habitantes.

lea orar seu regimento interne; orgaruzar sua ecre ana e J orrege-i:t~ , < ,

d 'G 1 do ao Cons s Nacio al a ri cao ou extincao dos carGos·}!" c) mm,imo de, quare,nta_ e dais e mciximo de clnqiienta e cinco nos Munt'cr'p';o·s ,~

ona- era, propon 0 ao ongres 0 n c a.,. . .,. o . J~i~ d L

adrninistrativos e a fixacao dos respectivos vencimentos, provendo-os na forma Al~~ e mats de cinco mrlhoes de habitantes"

da lei; (III) conceder a seus mernbros licenca e ferias, assirn como afastarnento <;';1 '. A gr~n,de rnaioria dos Municipios optou por fixar 0 numero de Vereadores no

do exercicio dos cargos efetivos; (IV) aprovar 0 afastamento do exercicio dos ~te rn~o. Ibme-s: con:_o ~xempl0 urn Municipio com 100 mil habitantes que

cargos efetivos dos Juizes dos Tribunais Regionais Eleitorais; N) propor a criacao fixou, atraves de sua lei orgarnca, em 21 0 nurnero de seus Vereadores.

de Tribunal Regional na sede de qualquer dos 'Ierritorios; (VI) propor ao Legis- T

lativo 0 aurnento do nurnero dos Jufzes de qualquer Tribunal Eleitoral, indican- rata-se, porern, de norma ofensiva ao principia da razoabilidade, gravemente

do a forma desse aurnento: (VU) fixar as datas para as eleicces de Presidente e dan~sa aos cO,ntribuintes responsaveis pelo pagamento de salaries e pela manu-

ten<;ao de gabinetes flagrantemente desnecessarios,

Vice-presidente da Republica, Senadores e Deputados Federais, quando nao 0 , ,.

trvererri-siao'por-Tef;TvrnTaprovara-divba0·JG5-:S;;~G.~~s_~~1.~~!':-~Ei_rc2.r~~_Q~--:-"= ,, "C:,rn base no~nncl~lO da razoabilidade, consagrado no art 52, Uv, da Cons-

a criacao de novas zonas; (IX) expedir as instrucoes que julgar convenientes a :%ti!k-- 111.:.UI\~IU=paru:''-Uu:>i:<illtlV<i-di:1dtLC-Pi;,;.;;.;.;a_v/l':;_;;'; __ rG.p;;;;,~;-::;s,M:.!r.i::.!~ic:!:csc:~ __ nrn

execucao deste C6digo; (X) fixar a diana do Corregedor-geral, dos corregedores,::Wr~'i mtlhao de. hab~tal1tes deve~anl comar,com 21 Vereadores. Municfpios com menos

Regionais e auxiliares em diligencia fora da sede; (XI) enviar ao Presidente da':\!:'· d~ 200 ~tl ~t:ltores devenam tel" 0 numero rninimo de nove Vereadores previsto

Republica a lista trip lice organizada pelos 'Iribunais de Justica nos terrnos do art'i,~~:,,',;' na COnStltU1<;ao ..

56 Dircito Eleitorul • Djalrna Piruo

Essa exigencia se imp6e diante do interesse publico. Com efeito, COl)'lO justificar que gaste urn pequeno Municipio rnais de R$ 100,000,0"0 todo rnes com pagamento de salaries para 21 Vereadores, se nao dispoe sequer de verba para construir e manter escola para centenas de criancas residentes em seu territ6rio?

o dinheiro publico nao pode ser desperdicado em funcao de prioridades pessoais do legislador municipal, maxirnizando 0 nurnero de edis apenas por conveniencia politica, sern levar em consideracao 0 custo dessa deliberacao para a populacao, cornpelida ao desernbolso de salaries, manutencao de gabinetes, pagamento de assessores etc

o numero maximo de Vereadores, insista-se, somente deveria ser adotado nos Munidpios que atingissem 0 limite maximo de habitantes reportado na Constituicao Assim, para melhor cornpreensao, 0 ruirnero de 41 Vereadores nao se justifica num Municipio com menos de tres rnilhoes de habitantes, sem escola e hospital para a grande maioria da populacao. Tal mimero deveria existir apenas nos Municipios com cinco milh5es de moradores, a luz da exegese constitucional mais cornpativel com 0 interesse publico ..

No caso dessas flagrantes distorcoes, pode 0 cidadao ingressarcorn acao popular, demonstrando as danos causados ao Erario Municipalcorn a fixacao do rnimero de Vereadores em afronta ao princfpio da proporcionalidade. 0 Supremo Tribunal Federal ja explicitou, com rnuita propriedade, a conteudo desse principia de indole constitucional na ADIN n(! L407/DF:

"0 Estado niio pode legisiar obusivametue .. A atividade legisiativa estii necessaria mente sujeita a rigida observdncm de diretriz fundamental, que, encontmndo suporte teoiico no principia da proporcionalidade, veda os excesses normativos e as preticrir;:oes irrazotiveis do Poder Publico ..

o ptindpu: da proporcionalidade - que extrai a sua justificafuo dogmdtica de diversas cisiusulas constitucionais, notadamente daquela que veicula a garantia do substantive due process of law - adio-se vocacionado a intbir e a neutralizer os obusos do Poder Publico no exercicio de suasjuniiies, qualifiauuio-se como partutietro de aJerir;:uo da propria constitucionalidade material dos atos estatais

A norma estatal, que niio veicula qualquer conteudo de irrasoabilidade, presta obsequio ao postulado da proporcionalidade, ajustando-se a clriusula que consagra, em dimensiio material, 0 principio do substantive due process of law (eF; art SQ, LlV).

Essa cuiusula tutelar; ao inibir os ejeitos prejuiiiciais decotrentes do abuso de poder legislativo, enJatiza a nor;:do de que a prerrogativa de legislat outorgada co Estado constuui atTibuir;:uo juridica essencialmenie limitada, ainiia que 0 momento de abstrata instauredio nortnctiva possa repousar em juizo mcramente politico ou ducricioruuio do legisuuior" (Tribunal Plena, Relator Min. Celso de Mello, D.IU, 24-11-2000, p. 86).

"lU.~jjO d. Jurisdledo Eleiroral 57

E, portanto, irrazoavel que urn Municipio com 50 mil habitantes tenha 21 Vereadores, 0 mesmo nurnero daquele com urn rnilhao de habitantes .. Ha, rarnbern, como afirmado, of ens a ao principia da propordonalidade na norma municipal que fuca em 41 0 rnimero de Vereadores para Municipio com tIes milh6es de habitantes, o mesmo mirnero de Municipio com cinco milh6es de moradores ..

A Jusrica Comum e competente para processar e julgar a<;ao popular, visando a reductio do mimero de Vereadores. Nesse sentido, decidiu 0 STJ no Conflito de Cornpetencia nil 23183/SP (1998/0063248-4):

"1. Niio rem configuradio de materia juridica eleitorol a discussCio em sede de ar;:ao publica, a respeito da eficdcia e validade de dispositivo de Lei Organica Municipal que fixa 0 mimero de vereadores para determinada legislatura ..

2. 0 tema em debate deve ser discutido no ambito da Justixa Comum ..

3.. Ccmpetencia, no caso, do Tribunal de Justice do Estado de sao Paulo para processor e julgar apelafao intetposta de sentenr;:a proJeTida por Juiz de

Direiio. .

4.. Conflito conhecido nos termos acima" CDJU, 28-2-2000, p .. 3L No mesmo sentido, 0 Acordao do STJ, no Conflito de Competencia nQ 28.776/SP, ReI. Min .. Francisco Falcao, DJU, 17-9-2001, p. 101).

Em 24 de mar<;o de 2004, 0 STF; por oito votos a tres, deu provimento ao RE 197917, interposto pelo Ministerio Publico de Sao Paulo, postulando 0 reconhecimento da inconstitucionalidade do art" 6Q da Lei Organica do Municipio de Mira Estrela.

A a<;ao civil publica em que requerida a reducao do nurnero de vereadores foi proposta pelo MP em 1992 .. Em 1995, 0 Tribunal de Sao Paulo referendou a lei municipal, que fixava em 11 0 rnimero de vereadores de Mira Estrela, cuja populacao e de 2.596 habitantes, A decisao da Corte paulista foi reforrnada pelo STF, que determinou a reducao do nurnero de vereadores daquela Casa legislativa para nove.

Ao interpretar 0 art. 29 da Constituicao, 0 Supremo Tribunal Federal estabeleceu a diretriz corn base na proporcionalidade, fixada na Constiruicao, que deveria prevalecer na fixacao do mimero de vereadores nas Carnaras Municipals do Brasil: Populacao ate 47619 - nove vereadores; 47620 ate 95238 - dez vereadores C.·) acima de 6.5470612 habitanres - 55 vereadores etc. Preservou-se, porern, a mandata dos vereadores cujas Carnaras apresentavam numero superior ao previsto, tomando-se como base para 0 calculo do nurnero a proporcao consagrada na Suprema Corte.

o TSE, em 2 de abril de 2004, atraves da Resolucao n!! 2L702, estendeu os efeitos da decisao do Supremo Tribunal Federal para todo a rerritorio nacional, obrigando a observancia do enteric ali estabelecido ja para preenchimento das

58 Diretto Eleiroru! • Djalrna Pinto

vagas em todas as Camaras no pleito de 2004 .. Le-se no art" 211 da referida Resolucao:

'llrt. 2'1 Ate lq de junho de 2004, 0 Tribunal Superior Eleitoral verificani a adequafiio da legislafiio de cada municipio ao disposto no art .. lq e, na ormssdo ou df;!sconJormidade dda, detetminaui 0 ruimero de vereadores a eieger:

Art 32 Sobrevindo emenda constitucional que altere 0 art 29, ~ da Constituidio, de modo a modifi.car as criierios refeiidos no art ]f!. 0 Tribunal Superior Eleitoral promovetd a obsetv/incia das novas tegras."

Conquanto acertado 0 posicionarnento do 8TF, reduzindo 0 numero de vereadores em algumas Camaras, a conclusao daquele julgado alguns meses antes da eleicao gerou intranqiiilidade entre partidos e candidates envolvidos no processo eleitoral de 2004 Mais uma emenda constitucional estabelecendo novos criterios para fixacao do ruimero de vereadores, num arnbiente contarninado pela paixfio politica, passou a ser votada para ter vigencia antes das convencoes em junho de 2004. 0 Senado, porern, a rejeitou, prevalecendo a Resolucao do TSK

Na verdade, em alguns municipios, a reducao em plene ana eleitoral mostrouse drastica, afetando 0 mimero de candidates a serem indicados por cada partido ou coligacao .. Por exernplo, no caso de Camara cujo ruimero de vereadores passou de 21 para 10, lima coligacao que podia indicar 42 candidates sornente pode indicai 20,Jil 0 Partido que concorreu sozinho sornente apresentou 15 candidates (150% do mimero de vagas) .. Das 15 vagas, quatro eram reservadas ao sexo feminine all masculino (30%). Logo, 0 Partido que tinha 17 dos 21 vereadores em 2004 deixou seis vereadores sem legenda. Sequer puderam estes ser candidates. Grave tensao vivenciou-se no memento das convencoes para escolha dos candidatos. Nao ha candidatura nata. Em alguns casos, ao Juiz Eleitoral coube a rnissao de excluir os candidates acima do numero perrnitido por rneio de sorteio.

o SIF, ao julgar as ADIs nU'i 3345 e 3..365, afirmou a constitucionalidade da Resolucao do TSE nn 21.."702/04, que estabeleceu os criterios para a fixacao do numero de vereadores ern cada municipio. Em seu voto, destacou 0 Relator; Min. Celso de Mello, que 0 TSE limitou-se a "dai expansao a uma interpretacao constitucional que, ernanada do Supremo, definiu 0 exato alcance e 0 precise significado da clausula de proporcionalidade inscrita no inciso IV; do artigo 29 da Constituicao Federal",

10 Retrospectiva da atuacao da Justica Eleitoral

Ao Ion go de su~~~i~~&~~i~,ajl..1.sti~aEleitorartemTriegavelmeiitetrazTa0 mais seguranca a disputa eletiva, Entretanto, e forcoso reconhecer, a partir de urn exame na jurisprudencia consolidada nos seus diversos momentos, urna variacao de intensidade na reacao ao abuse do poder econornico e politico. Na pratica, a.

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Atua~;;() do Jurisdi¢o 8eiwrn! 59

preservar;ao dos mandates, obtidos a partir desses vicios, alem de contribuir para a distorcao do conceito da atividade politica vivenciada no grupo social, se reflete no perfil dos pr6prios representantes eleitos. Muitos deles, nao rare, sem a minima qualificacao moral, buscam, apenas, atraves do Parlarnento, a imunidade para proter;ao contra as sancoes pela pratica de seus dimes .. Urna retrospectiva, corn toda isencao, das posicoes assumidas pela Justica Eleitoral, parece pertinente,

Antes de 1988, a Justica Eleitoral se recusava a aplicar a sancao de perda dos mandates aos candidates eleitos, que praticassem irregularidades durante" carnpanha eleitoral, sob 0 fundamento de que, ap6s a diplornacao, encerrava-se sua competencia para aruar no processo eletivo ..

Em conseqiie~cia dessa postura, restou consagrada a irnpunidade na seara do Direito Eleitoral, E que as apuracoes dos ilicitos, praticados durante a carnpanha, em principio, so mente ficavam concluldas apes a realizacao do pleito Afirmava, porern, 0 pr6prio Tribunal Superior Eleitoral sua incornpetencia para cassar mandate, apos a realizacao das eleicoes e diplornacao dos eleitos, qualquer que fosse a magnitude da fraude praticada ..

Registre-se, para bern ilustrar essa situacao de manifesta incompatibilidade com a finalidade do Direito, 0 caso de Deputado, cujo mandato foi obtido apos intensa pratica de abuso do poder econornico, fazendo, inclusive, "escola" por seu estrondoso volume. 0 TRE-Cearei, em 1984, cassou-lhe 0 mandato com base no relatorio produzido pela Corregedoria Eleitoral, que apurou os ilicitos praticados por aquele candidate, tal como previsto no art. 237 do CE e art. 94 da LOPP. As irregularidades foram assim resurnidas pela Corregedoria:

"Uma analise detida das proves coletadas levou-me a condusiio de que o candidato realizou, sem duvida, alarmaiues disp€ndias financeiros, Com a objetivo de cotiseguir man.data parlamentor federal A pletora de documentos apreseniados a este 6rgiia reveia que para adquirir a mandata pariameniar em causa 0 candidato mobilizou vuliosos recursos financeiros, que em muito ultrapossovam os limites legais estabelecidos."

o Acordao do TIlli-CE, que cassou 0 mandato daquele candidate, assinalou:

"Realmenie, reconhecendo a pttuica do abuse do poder econbmico, 0 que, pda evidencia dosfa.tos, e INEGAVEL, como betn demonstra 0 Parecet do ilustre Dr: Procurador Regional Eleitorol, 0 que impotta, aJastada a preclusiio como foi, na declara~iio de inelegibilidade superveniente de C'), com fundamento

. .. :!.::",.:.l[:!~"",!" A () .. "i~..!:!!.'~'_'!r.,r1 ".- 0Lt~''''''!~:J'-."dtJ.."I.J!..f._J.7,0.'!.!!_.r.l],~,~E!7.~ .. '2t(! .. !: .. n.:, .. ,;~.~~?_(] E~.,(]_0..",p.o.d_e este Tribunal deixar de dedarar a anulabWdade dos votas atribuidos ao mesrna candidato, nos precisos termos do art. 222 do C6digo Eleitoral, que assim dispiie, verbis:

60 DirellO Eleitor~l • Dja[m. Pinto

}trt. 222 - t tambem. anuldvel a votadic, quando viciada de falsidade, jraude, coap1o, usa de meios de que trata 0 art, 237, ou emprego 'do prozesse de propaganda ou captaciio de sufnigio veda do por Lei:'

Se assim niio se eniendesse, esmr-se-iam burlando os propositos morolizadores da legislar,::ao eleitoral previstos e definidos, inclusive, no texto consti- .. tuciona~ pois, beneficiado pelo abuso do poder economico continueria a ser 0 Partido Pol(tico a que pertence 0 candidato, que, porforr,::a do disposto no art 241, do Codig.o Eleitoral, e com este solidariamerue respons6.veL"

o TSE, entretanto, reformou 0 julgado cearense atraves do Acordao n'27.939, corn 0 seguinte teor:

"Competencia da Justica Eleitoral Processo EleitoraL Diplomar,::ao rrdnsita. em julgado.

1) Com 0 trans ito em .iulgado da diplomar,::ao, exaure-se a competencia da Justica Eleitoral para todos os efeitos do processo eleitoral,

2) A posterior cotnprovosiio de abuso de poder econ6mico pode dar lugar a imposiiii» das sanr,::oes do art. 237 do C. Eleitoral ou de sanr,::oes penais, mas niio implic{lni, par si mesma, desconstituioi» do diploma ou do matuuux: do pariameruar responsavei pdos fatos apurados" (Revista Brasileira de Direito Eleitoral, Editors ABC, nU 13, p 113; DJU, 17-12-1984, p. 21746).

Mostrararn-se irrelevantes, na 6tica do julgado reformador, as meios utilizadospara a obtencao do mandate. 0 infra tor da legislacao eleitoral s6 deveria ter urna unica preocupac;ao: evitar a conclusao da apuracao de seus illcitos antes da diplomacao. Consagrava-se paralelarnente, no Pais, lima situacao inusitada: a inaplicabilidade das sancoes eleitorais para as infracoes mais graves praricadas pelos candidates, visando it obtencao do mandate A of ens a a ordem juridica deixava, pois, de receber a respectiva sancao pela ausencia de 6rgao apto a faze-to, po is a Justice Eleitoral se declarava incornpetente para examinar as infracoes corneridas, uma vez diplomado 0 candidato, sem embargo de dispor a Constituicao de 1967, entao vigente, em seu arlo 130, VI:

"Ale! estabe1eceni a competincia dos juizes e Ttibunais Eleitomis, indulndo-se entre as suas alTibuir,::oes:

VI - a decisiio das argilifoes de inelegibilidade"

A abrangencia dessa cornpetencia nao justificava, concessa venia, a-limitacao para decidir sobre inelegibilidade apenas ate a diplornacao dos eleitos.

POliCO antes da vigencia da Constituir;ao de 1988, surgiu a ar;ao de impugnacao de mandata eletivo, atraves do art 24, da Lei nQ 7,,664, de 29 de junho de 1988 o art, 14, § 10, do texto constitucional, promulgado em outubro/S8, emprestou

Atun<;50 do Jurisdi<;5o Eleitoral 61

rnais visibilidade a referida acao, reconhecendo seu grande papel na depuracao do processo eletivo brasileiro.

A LC nU 64/90, por sua vez, disciplinou a irnpugnacao do registro de candidatura, trazendo como inovacao, em seu texto, a invesrigacao judicial, Tanto a irnpugnacao de mandata quanta a investigacao judicial serao oportunamente abordadas.

No final do ano 2001, 0 TSE passou a retificar posicoes anteriores, cassando a. G6vemador do Piaui, alguns Prefeitos, Vereadores, enfim, todos os que ousaram afrontar a Iegislacao eleitoral, Editorials em jornais de todo 0 Brasil enalteciarn a posrura inovadora dessa corte,

De repente, a nar;~o passou a send! urn entusiasmo incontido. 0 cidadao voltou a tel' esperanca, a partir de posicoes concretas, afastando do poder; apos observancia do contraditorio, quem se valeu de meios comprovadamente escusos para alcanca-lo. Nada educa mais urn povo do que a certeza da sancao pelo descumprimente da lei Em 2002, a TSE vivia sell grande memento. Arraves de manifestacoes hicidas, reformou posicoes anteriores, entre outras, a que sustentava a necessidade de coisajulgada, na investigacao judicial, para instruir recurso contra a diplornacao. Alern disso, ernpenhava-se para a consolidacao da ideia de que a norrnalidade do processo eletivo nao pode ser quebrada, arcando com a perda do mandato aquele que ousar faze-lo.

Sob outro enfoque, nada mats deseduca urn gmpo social do que a constatar;aa de que a violacao da lei nao se segue a represalia nela prevista a sell infrator, o novo milenio se iniciou promissor para 0 Direito Eleitoral com a cidadania euf6rica, testernunhando a efetiva aplicacao da sancao nos casos em que, efetivamente, comprovada a infracao a lei. Afinal, demonstrada a violacao da norma, em processo em que assegurada ampla defesa ao acusado, a punicao prevista na

lei deve ser inevitavel. .

11 0 abuso e a conquista do poder

. Sob 0 ponte de vista formal, restou, pois, a partir de 1988, preenchida toda a lacuna para combate aos abusos, que se sucediam no processo eletivo. Entretanto, ainda assim, a jurisprudencia, que se seguiu, rnanteve-se tolerante no sentido de prestigiar os mandatos obtidos de forma comprovadamente ilicita, Atestam essa conclusao, entre outros, estes acordaos:

"Recurso orduuirio. lnvestigadio judicial julgada procedente Abuso de poder politico .. Prazo de uielegibilidade ..

Preliminai es de ilegitimidade; ilicitude da prova e intempestividade da repr esentaplo.: iuiprccedencia.

Abuso de podet de autoridade, em beneficio de candidatos, [artamente comprovado Caso, entretanto, em que se encontra prejudicado 0 decreta

62 Direito Eleltorn] • Djalm" Pinto

de inelegibWdadeJ porque ultrapassados dois anos da data da eleir;ao em que se verificou 0 abuso e por ndo haver disputa eieuoro! no ana seguiiue" (Rec. Ordinario nQ 421!Goifmia, DJU, 16-2-2001, v. 1, p, 326),

Em terrnos prances, perdeu-se tempo para concluir que,o abuso s~ enco~ltrava "fartamente comprovado" na medida em que restouconsagrada a irnpunidade, como se 0 decurso do tempo pura e simplesmente, sem sancao alguma suportada pelos candidatos, fosse suficiente para inibir a proliferacao dos ilicitos. Essa posicao da jurisprudencia tem-se mostrado de~isiva p~ra 0 surgirnento de novos casos de irregularidade na disputa pelo poder, E que nao basta apenas constatar a infracao. E imprescind{vel puni-la efetivament.e, ~ssa a linguagern entendida, no grupo social, sob pena de restar esfacelado 0 Direito ern decorrencia da cert.ez~ ~a irnpunidade dos infratores, que passam a multiplicar-se ao perceberern a mercia

da sancao.

Na mesma linha, exirnindo de punicao os infratores da legislat;ao eleitoral,

estes posicionamentos:

"Investigar;cro judicial para apurar abuso de autoridade (art. 22, LC nil. 64/90).

1" 0 termo inicial da sanr;ao de inelegibilidade e a data de realizar;iio da.s eleir;8es nas quais ocorrernm os fatos supostamente abusivos.

2 Ironsconidos mais de ties, a investigap'io judicial perde 0 objeto

3. Recurso prejudicado" (lSE, Acordao nl! 12239, RAREG-Agravo Regimental em recurso - Rio de Janeiro, DJU, 29-9"2000, v. 1,

P .. 168).

Cumpre refletir sobre as consequencias desse posicionamento objeto do Recurso Especial Eleitoral n!l 16633 - Marnbore CPR):

"Begistro de candidatura lndegibilidade. LC nil. 64/90, art. 12, I, olineas e, g e h.

Deciarada a prescrifao retroativa peia decisiia penal condenaunia, niio

hci cogitar de inelegibi/idade,

E de se alas tar a inelegibWdadeJ tambcm, quando 0 ato de desaprovar;tio das contas anuais do ex-Prefeito ndo foi submetido ao crivo do orgtio legisla-

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A condenacdo em afao popular; para configurar ineZegibilidade, ......... naril:!t::li;ur"Liici;i;~.:ld';;;'::'.:::'~~~!:0!T!..}!:r2'1Ji_dQdl>,(>.le(t,t:}ral" (TSE, publicado

Rat;::::':,:: ::~2::~~;erancia para com a improbidade do candidate, r~r

mesrno repelida esta veementemente pela Constitui~ao, confira-se: ':j~

Aruo<;<io da .Iuri5di,50 Eleitoral 63

"RECURSO ORDINAiIo APLICA(:AO DO PRINciPIO DA FUNGIBILIDADE, REGISTRO DE CANDIDATURA

CANDIDATO CONDENADO EM A(,."'AO POPULAR POR IMPROBIDADE ADMINISTRAT IVA

lNELEGIBILlDADE DO ART. 1 It, v, 'lt', DA LC 64/90, s6 QUANDO FOREM PRATICADOS ATOS COM PINS ELEfTORAlS" (Acordao nl! 15406/ MG, Rec. Especial Eleitoral, TSE, publicado em sessao, 31-8-1998)..

Na verdade, a improbidade cornprovada descredencia 0 candidate, independentemente de ter sido apurada em processo eleitoral ou nao. Fundamental e sua demonstrac;ao, respeitada a arnpla defesa 0 processo eleitoral e apenas 0 meio para introduzir 0 cidadao no cornando do poder politico" Se, ao exercer a funcao publica, em qualquer nivel, ja fora ele flagrado em acao de improbidade, mosrrase totalmente desqualificado para 0 exercicio do cargo eletivo ..

E necessario que se tenha uma visao mais critica do exerciciodo poder, cujo acesso se da pela via do processo eleitoral. Na aplicacao da lei, reafirrnem-se infinitas vezes, nao deve 0 Magistrado levar em consideracao apenas 0 interesse do candidate ern ocupar 0 cargo em disputa. Deve sempre ser priorizado 0 interesse do grupo social, que nao pode set governado par pessoas nao cornprometidas com a probidade, ou que se recusant a submeter-se aos ditarnes da lei eleitoral disciplinadora do certarne.

A partir dessa mudanca de enfoque na aplicacao da lei, produzira 0 Direito Eleitoral notavel contribuicao ao Pais, excluindo da disputa pessoas flagranternente sem a minima condicao para 0 exercicio da funcao, muitas das quais, inclusive, ja tendo exibido essa desqualificacao por ocasiao de contato anterior que tiveram com a coisa publica.

o Diretto Eleitoral, insista-se, deve preocupar-se, sobretudo, ern impedir 0 acesso ao poder de candidatos destitufdos de probidade, ou que rnacularam a disputa com ostensivos abuses A razao e simples. Deixaram, com tais aedes, rnostra incontroversa do despreparo para 0 exercfcio da funcao A interpretacao 'da lei eleitoral, por sua vez, como assinalado, deve buscar sernpre a preservacao do interesse da coletividade a ser adrninistrada, nao a interesse particular dos candidatos .. Essa rnudanca de paradigms, a partir de uma correta avaliacao do papel do homem publico, e fundamental para 0 progresso de qualquer nacao.

12 0 momento do afastarnento do cargo

..................................................................... "1

Nos casos em que 0 candidate eleito, par exernplo, utiliza cheque da propria Prefeitura ou do Estado, na carnpanha eleitoral, tipificando com seu gesto abuse de poder politico e improbidade adrninistrativa, em que pese a contundencia

64 Diraito EJcitoral • Djalrnn Pinto

da prova documental irrefutavel, em regra, somente podera ser afastado do mandato depois da manifestacao do TSE, apos exarne do recurso que lhe for enderecado,

Vale dizer, quase no final do rnandato. Essa exigencia de manifestacao do TSE para afastar 0 candidate eleito do exerclcio do mandato, no's casos em que foi comprovada a improbidade administrativa, e incompativel com a norma do § 4tl do art. 37 da CF, que exige 0 imediato afastamento de quem, comprovadarnente, faltou com a probidade no desempenho de qualquer funcao publica, Existente no processo a prova inequfvoca da infracao, nao se justifica 0 adiamento da sancao

POl' sua vez, a populacao, consciente da erernizacao das acoes impugnatorias, cuja conclusao acaba ficando prejudicada pelo termino do proprio mandato apos quatro anos de trarnitacao do processo, rnostra-se cetica, em muitos casas, quanta a aplicacao de sancao aos candidatos que, cornprovadamente, se excedern na pratica de abusos para atingir 0 poder ..

Os magistrados que assim atuam, alongando, deliberadamente, tais processes, apenas para preservar 0 mandato do infrator, nao contribuem para 0 engrandecimento da dernocracia.

Nesse caso, ha desservico a coletividade, ao principio da Usura na disputa e, sobretudo, prejulzo a imagem do Poder Judiciario .. Juiz sem firrneza, isencao e serenidade para decidir niio deve ser convocado para integrar a .Justica Eleitoral De seus punhos e sempre aguardada a realizacao do grande sonho acalentado pela sociedade de ter eleicoes limpas, atraves do curnprimento efetivo da legislacao, enfim, da garantia de igualdade para a disputa do mandate, Ao romper 0 Magistrado essa expectativa, pendendo para qualquer lado envolvido no certame, cornpromete seu conceito pessoal e projeta indesejada desconfianca no Poder Judiciario ao qual deveria servir Com dedicacao, assumindo sernpre postura compativel com 0 ideal de justica, cuja premissa basica e a eqiiidistancia das partes,

As pessoas, vitimas de parcialidade de Juiz Eleitoral, jamais esquecern suas acoes tendendosas,visando a proteger determinado candidate. As imagens degrad antes, que expressam a falta de isencao, ainda quando nao conhecidas do publico, sao guardadas por quem as testernunhou. Sao levadas, pelas virirnas da injustice aborninavel, ao nimulo semjarnais se apagarem, tamanho 0 desconforto gerado por quem fez da toga urn instrumento de aviltacao do Direito.

Tudo em decorrencia da falta de alcance para captar a essen cia da isencao, na arte de julgar, em que a igualdade entre as litigantes e essencial, inclusive, como sustentaculo da propria dernocracia. Rui Barbosa, alias, constatou isso ao resurnir:

"Nao ha tribunais, que bastern, pam abrigar 0 direito, quando 0 dever se ausenta da consciencia dos Magistrados" CO justa e a justica po Hiica, disponfveJ, em 6-11- 2002 em <W'If'W. consultor juridico. com. brc-).

Nao pode, por isso, haver condescendencia por parte das Corregedorias Eleitorais As sancoes especificadas na lei, nos casas de cornprovado desvio de

Atu"~5b do Jurisdi~"b EJeitoral 65

conduta dos juizes eleitorais, sao mecanismos seguros para inibir essa postura tao gravemente nociva a sociedade.

Por outro lado, e forcoso reconhecer a posicao de candidates inconseqiientes que, envolvidos pelo estresse da disputa, saem a difamar os Magistrados responsaveis pela conducao do ple ito .. Muitas alegacoes de parcialidade de Juizes Eleitorais sao destituidas de fundarnento. Decorrem apenas da instabilidade reinante no periodo eleitoral. 0 juiz, para gozar do respeito dos envolvidos na disputa pelo poder, deve deixar claro, desde 0 infcio do processo, seu comprornisso apenas com 0 cumprimento da lei, cientificando a todos de que as sancoes especificadas em seu texto serao aplicadas a qualquer urn que delas se fizer merecedor, sem que iS50 importe perseguicao OU tendencia para este ou aquele lado. Se esse pormenor ficar bern claro, a normalidade do pleito restara preservada e 0 candida to, mesmo gravemente punido, airida assim, enaltecera a postura do Magistrado isento.

13 Sumula 1 do TSE

Ao interpretar 0 art Ill, I, Ietra g, da Lei Cornplementar n~ 64/90, 0 TSE editau a Stimula nQ 1 com 0 seguinte verbete: "Proposra a a¢ao para desconstituir a decisao que rejeitou as contas, anteriormente a impugnacao, flea suspensa a inelegibi1idade "

Disp6e, por sua vez, 0 art. 1!l, I, letrag, da LC nll 64/90:

"sao inelegiveis: I - para qualquer cargo - os que tiverem. suas contas relativas uo exerdcio de cargos ou.flln~6es publicas rejeitadas per inegularidade insanavel e por decisiio irrecorrivei do drgao competetite, salvo se a questiio houver sido au estiver sendo submetida a apreciacio do Poder Judicidrio, para as eleidies que se realizaretti nos .5 (cinco) anos seguitues, contados a partir da data da decisiio. "

Mesrno estando documenralmenre dernonstradas as gravissirnas irregularidades que morivararn a desaprovacao das contas, 0 infrator acabava retornando ao exercfcio do mandato, sob 0 fundarnento de que discutia na justica a desaprovacao de suas contas ..

Nesse passo, e forcoso reconhecer que 0 entendirnento consagrado no verbete daquela Surnula, que perrnitia 0 restabelecirnento da elegibilidade mediante a exibiC;ao de uma simples peticao inicial, contestando a desaprovacfio das contas por irregularidade insanavel atestada em decisao irrecorrfvel do orgao competente, conrribuiu para garantir 0 acesso ao poder de muitos predadores da coisa publica. A constatacao desse fato e simples. Mesmo tendo uma pessoa todas as conras de sua gestao a frente da Adrninistracao desaprovadas pelo Tribunal de Contas e pela Camara Municipal, bern proximo da data limite para posrular 0 registro de sua

66 Ditcito Elcitor~l ' Djalma Pinto

candidatura ingressava com urna acao perante a Justica Comum. Em seguida, por ocasiao do registro, exibia a Justica Eleitoral urna copia da peticao, contestando a desaprovacao. Essa simples exibicao da inicial era suficiente para 0 restabelecirnento de sua elegibilidade, por rnais repugnantes que fossem os ilicitos praricados.

Arualmente, passou-se a exigir 0 deferimento de rnedida cautelar ou tutela antecipada para 0 afastarnento da inelegibilidade Com 0 novo entendimento consagrado no 1SE, alguns cidadaos rotulados pelos eleitores rnais conscientes de marginais, que ja dilapidaram 0 patrirnonio publico ao exercerem funcoes anteriormente, serao impedidos de retornar ao poder para cometer novos crimes

Nesse sentido, entre outros, estes julgados:

"AGRAVO REGIMENTAL, RECURSO ESPECIAL ELEITORAL CONHECIDO COMO ORDINARIO REGISTRO DE CANDIDATO" INELEGlBILIDADK REJElGAO DE CON1AS, ART 14,. § 911, CONST1TUK':AO FEDER..L\L DE _1988. Ac;Ao DESCONSIITUTNA AUSENClA DE LIIVHNAR OU ANTECIPAc;AO DE TUTELA. NAO-PROVlMENTO.

1. 0 pedido de reconsideracao ou de revisao de contas, bem como as acoes ajuizadas najusdca comum, devem estar acompanhadas de lirninar au de antecipacao de tutela, com deferimento anterior a solicitacao do registro,:

de C~~~i:::~Ir~::: ~~:l;~;:~~n:i~~~b~:l~d~~ddn:~ ~ l:perior Elelito~'alj "('d') .·.' .•. · .... · .. ··:.~.:~:.:.:·:.:.·~ ••... :., .. '.:.~6,,",~;.~".i,·.

o recurso de revisao nao afasta a inelegi i i a e, sarvo se a e e river SI 0i'

concedido efeito suspensive pela Corte, a quem incurnbe seu julgamento

( ... )" e "(. ... ) a insanabilidade das irregularidades que causaram a rejei~ao;~ das contas pede ser aferida peia Justica Eleitoral nos processes de registro de .·,;:t .. r.k.'''.~.'

candidatura" (RO 577, ReI Min. Fernando Neves, Sessao de 3.9,2002), .'

! ~eg~:~: :::~~:::~;e::o~~:'~~:~~~~~:~vo Regimental noll

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DECISAO QUE REJEITOU AS CONTAS. w

L 0 Tribunal Superior Eleitoral, revendo 0 Verbete nl! 1 d_a Sumula d.e:::jili _

................................................. _ ·····~··············<>ua···juTj;jpi-iiJ~u·~.;j ~f.:-~_~l!.~.r::es.'3.Ld<1df''-.de_~_9P_!:':.E .. B.51._~SP-:SL2,~s,s9E-~~= ,mL .

tutiva, medida liminar ou a tutela antecipada .. Haven~~ tal entenchment_of~Rocorrido no m~i.o do process~ eleit~ra:, deve ser adrnitida, ~ara as arua~s:r~!i eleicoes a noncra da concessao de lirninar ou de tutela antecipada, depOls;.,)::

do pediclo de registro de candidatura. .~~~.

Atua<;ao da Jurisdlcfio Eleimral 67

2. A rnera propositura da acao anulatoria, sem a obtencao de provimente liminar ou antecipatorio, nao suspende a clausula de inelegibilidade da alinea g do incise I do art. 1 U da LC nU 64/90,

3., Ausencia de noticia de concessao, mesmo posteriormente, de alguma rnedida judicial" (Recurso Ordinario n!l965 - Sao Luis - MA).

E que, a partir do Acordao nl! 9l:?-Roraima, do qual foi relator 0 Min Cesar Asfor; 0 TSE assumiu uma postura historica, impedindo 0 acesso ao poder de pessoas comprovadamente desonestas e sem cornpromisso algum com 0 dinheiro publico. A ementa desse julgado reflete 0 grande avanco da Justica Eleitoral, em 2006:

'}\ analise da idoneidade da a~iio anulaunia e complementar e integrativa d aplicafiio da res salva contida no Enunciado n!! 1 da Sumula do ,[,SE, pois a Justica Eleitoral tem Q poder-dever de velar pela apli.caC;iio dos pteceitos constuucionais de prote~iio a probidade adtninistrativa e a moralidade para o exercicio do mandato Cart 14, § 911, CFI88).."

Por ourro lado, nao basta a simples desaprovacao das comas por decisao irrecorrivel para configurar-se a inelegibilidade. Cases ha em que a desaprovacao ocorre, por exemplo, porque 0 Presidente da Camara Municipal pagou multa pelo arraso no pagarnento da conta de agua e luz A cornprovacao, nesse caso, de nao ter side 0 recurso repass ado em dia, pela Prefeitura.e mais do que suficiente para a configuracao cia inexistencia de inelegibllidade Mats que isso, da propria injustica estarnpada na desaprovacao das contas. A Justica Eleitoral nao esta irnpedida de aferir a configuracao da irregularidade insanavel na rnotivacao da rejeicao das contas pelo Tribunal de Contas.

Entretanto, uma vez comprovado nos autos do proprio pedido de registro de candidatura 0 desvio de verba noticiado pelo Tribunal de Contas, nao se pode adrnitir 0 deferimento deste, por importar autentica condescendencia para com o infrator e descaso para com as normas dos arts. 14, § 9u, 15, V, 37, § ¥ e 85 da Constituicao.

Nao objetiva a decretacao dessa inelegibilidade, precipuarnente, punir a pessoa do gestor, Destina-se, sobrerudo, a proteger 0 interesse da coletividade, impedindo 0 acesso ao poder daquele que, por acoes ou omiss6es no exercicio anterior de cargo ou funcao, procedeu de forma incompativel corn a Usura exigida no seu desernpenho.

4

Os Direitos Politicos

Sumario:

1. Conceito

2. Surgimento

3, Soberania popular

4,. Banalizaeao da expressao sobercnio popular 5, Povo, populacao e nacao

5,1 Populacao 5 .. 2 Nacao

6, Desvio de finalidade no exercicio do mandata 7, Privilegios

8, Perda dos dir eitos politicos

1 Conceito

Os direitos politicos sao aqueles que credenciam 0 cidadao para exercer 0 poder ou participar da escolha dos responsaveis pelo comando do Esrado. A aptidao para seu exercicio se da por via do alistarnento eleitoral. Sao tais direitos exercitados por meio da critica aos governantes, pelo voto para escolha dos representantes queexercerao cargos eletivos, peia impugnacao do mandato obtido ilicitamente, pela dernincia por pratica de crime de responsabilidade a ser apurado pelo Poder Legislative ou pela desconstituicao dos atos do Poder Publico quando ilegais e prejudiciais ao erario. Atraves deles e possivel uma efetiva participacao de cada cidadao na soberania popular; quer exercendo pessoalmente a poder politico, quer participando da escolha dos governantes au fiscalizando as acoes destes .. A exteriorizacao mais nitida dos direitos politicos se da atraves do direito de votar e de ser votado, au seja, do direito de fazer parte do poder politico. Urn direito politico pleno se resume na prerrogativa reconhecida ao cidadao de dirigir 0 grupo social e participar da escolha de seus governantes pelo veto.

E preciso uma radicializacao da sociedade para combater aideia de que exercer o poder politico significa liberdade para fraudar 0 orcamento, atraves de emendas parlarnentares, nornear afilhados au correligionarios incompetences e corruptos para cargos de confianca, enfim, usar 0 mandato em beneficia proprio. Cabe ao

0< Direitos Pulitkos 69

Poder Judiciario uma reacao mais energies, punindo, efetivarnente, aqueles que vierem a incorrer em desvio de conduta no exerclcio da funcao. Nao deixa de ser preocupante, em relacao ao destino da propria democracia, 0 fato de a STF, ate a metade do ana de 2007, praticarnente nao haver condenado nenhum dos parlamentares que cometeram crimes, Sobretudo, em face dos sucessivos escandalos envolvendo pessoas investidas na representacao popular. Is50 deixa a cidadao desolado, disserninando, paralelarnente, urn estimulo ao descurnprimento da lei na base da sociedade. A aplicacao da sancao, aqueles que desviam verba publica, tern por finalidade essencial desestimular 0 surgimento de novos infratores. Par nao sofrerern estes, ao longo dos anos, efetiva punicao, ap6s a pratica de sucessivos crimes, a deforrnacao na representacao popular acabou se agravando, culminando por atingir urn nivel insuportavel, no inicio do seculo XXI, justarnente no perfodo em que 0 Pais rnais desperdicou dinheiro com a corrupcao,

Variam os direitos politicos conforme 0 estagio de civilizacao do grupo social em que sao exercidos, Representam, porern, indiscutivelmente, a mais notavel conquista do homern enquanto integrante da sociedade .. Preenchidos as requisites para sua fruicao - alistarnento eleitoral, idade, nacionalidade, filiacao partidaria, dornicflio eleitoral etc. - todos devem desfruta-los na mais absoluta condicao de igualdade.

o pressuposto basico para a efetiva fruicao dos direitos politicos e a igualdade de todos .. Sem igualdade de condicoes para seu exercfcio, as direitos politicos exprimern intrinsecamente uma injustica que depoe contra 0 grupo social que exibe esse estigrna.Ja advertia a genic panfletario de Sieyes: "Nunca sera demais repetir que todo privilegio se opoe ao direito comum C ... ), sem os privilegiados os cargos superiores seriam infinitamente melhor preenchidos" (Que IE 0 terceiro estado: a ctmstiiuinte buiguesa, Rio de Janeiro, Editora Lfber Juris, 1988, p" 67-74).

No Brasil, urn exemplo tipico de desigualdade na fruicao dos direitos politicos reside na disputa entre dois candidates, postulando urn deles a reeleicao sem afastamento do cargo publico .. 0 argumento de que, na America do Norte, nao hti obrigatoriedade de afastarnento para quem concorre a reeleicao mais agrava a distorcao, porquanto 0 direito deve ser produzido em funcao da realidade na qual tern ele vigencia ..

A realidade brasileira, como todos sabem, e deploravelmente marcada par abusos de toda sorte .. Iudo em decorrencia da falta de maturidade para compreender-se 0 exercfcio do poder como urn instrumento para servir a coletividade e nao para dele servir-se seu ocupante. Essa particularidade distingue fundarnentalmente as duas nacoes, exigindo disciplinamento juridico diferenciado para 0 mesrno fen omena verificado no ambito dos respectivos territories.

A protecao a liberdade do voto tambem apresenta-se como fator decisivo para a preservacao dos direitos politicos .. A garantia efetiva da liberdade visa a assegurar ao titular da soberania popular sua fruicao em tocla a plenitude .. 0 constmngimento, a perseguicao politica, a opressao destinada a direcionar a vontade

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Significa que a titularidade do poder pertence aos cidadaos Resume a ideia de i·,~ .. !<j que 0 povo e 0 unico titular do poder, Ate 1789, prevalecia, no rnundo, 0 govemo," chefiado nor monarcas. 0 rei era considerado um enviado de Deus eo iinico titu-'~~

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70 o;roilO Elcilora!' Djalmu Pima

do eleitor representam gravissimo cornprornetimento da Iiberdade, que e ponto fundamental para a exercicio dos direitos politicos.

Em caso de coacao ao eleitor; utilizada COJ;n frequencia por rnuitos que ocupam 0 poder para nele se manter, percebe-se inaceitavel manipulacao dasacoes da Administracao Publica em funcao dos interesses pessoais de seu titular. S6 M uma alternativa possivel, nesse caso, para preservacao da liberdade, aviltada par essa forma mesquinha de conduzir-se na vida publica: 0 afastamento do mandate, do cargo au da funcao do responsavel pela pratica da ilicitude.

2 Surgimento

Os direitos politicos surgirarn no memento em que a monarquia absolutista cedeu iugar a soberania popular, quando a povo efetivamente tornou consciencia de sua forca e passou a assurnir a rirularidade de seu proprio destino, exercendo o poder como unico soberano. E possivel a visualizacao com mais nitidez desse fenorneno na dernocracia direta de Arenas e, rnais recentemente, apes a Revolucao Prancesa.

o povo, porern, na condicao de titular do poder, nem sernpre pode exerce-lo diretamente. Imagine-se 0 caos que resultaria se todos os moradoresde uma cidade de 100 mil habitantes,deliberassem diariamente sobre a adocao de providencias . ~tais aquele grupo social, como, por exernplo, 0 fecharnento ou a consrrucao de

escola, alteracao 'no transite de deterrninada rua etc Seria efetivarnente impraticavel essa forma de convivencia

E necessario, assirn, que 0 povo delegue 0 poder, sem prejuizo de sua titularidade, a diversas pessoas para que 0 exercam em seu nome, por conta e risco do titular: Para credenciar-se alguern a receber essa delegacao au, simplesrnente, participar da escolha desses representantes, devern-se preencher certos requisites relacionados pela ordernjuridica de cada pais .. No caso brasileiro, alem do alistamente eleitoral, exige-se 0 preenchimento de outros requisitos para a elegibilidade, as quais sao exarninados no Capitulo 8, que aborda essa materia ..

3 Soberania popular

Os Dlreitns Polulcos 71

nno deveria pertencer ao principe mas ao povo, que seria, na verdade, 0 unico soberano Vitoriosa a Revolucao Francesa, essa ideia se disseminou pelo mundo, passando a ser a povo 0 soberano ern lugar do rei

Observa Tocqueville: "0 povo participa da cornposicao das leis pela escolha dos legisladores, da sua aplicacao pela eleicao dos agentes do poder executive: podemos dizer que governa par si mesmo" (A democracia na America, Sao Paulo, Martins Fontes, 1998, p .. 68) ..

Mais se percebe, porern, 0 poder do povo no comando de seu destino, atraves da prerrogativa outorgada ao Senado para afastar do respectivo cargo aqueles que praticam desvios, no exercicio da funcao, tipificados como crime de responsabllidade,

No caso do Brasil, a soberania popular esta expressamente consagrada no § III do art. III da Constituicao, que dispoe: "todo poder ernana do povo, que o exerce pOI' meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituic;ao" ~

A dernocracia existente na atualidade difere daquela vivenciada em Atenas em que povo nao escolhia representantes .. Ele proprio deliberava, nas assernbleias, exercendo 0 poder, Era a dernocracia direta. No rnundo conternporaneo, os governantes sao escolhidos pelo dono do poder, 0 povo, para exerce-lo em seu nome ..

E precise, porern, educar os cidadrios para que compreendam a verdadeira nocfio do poder, antes rnesmo de passarem a integral' 0 colegio eleitoral, atraves do qual sao escolhidos aqueles que irao exerce-lo.

Cumpre mostrar as criancas e aos jovens que ° povo delega 0 exerclcio do poder a seus representantes para que estes busquem, durante seu exercicio, exclusivamente, a realizacao do bern comurn.

Ninguern e alcadoao poder para ficar rico, para favorecer amigos au perseguir inirnigos. A escolha dos governantes pelos cidadaos destina-se a que esses facam sempre 0 melhor pelo grupo social sob seu comando, busquem a satisfacao do interesse coletivo.

A expressao soberania, isoladamente considerada, como, por exemplo, no item prirneiro do art .. 1!1 da Constituicao, quer dizer poder independente na ordem intemacional, nao-subordinacao a nenhurn Estado estrangeiro, bern como naoreconhecimento, no nmbito interno, de outre poder que Ihe seja equiparado Ser urn Estado soberano significa ser ele dorado de urn poder supremo, absoluto, sem nenhum superior, externarnente, ou igual, internamente.

Lembra 0 Prof Jorge Miranda a necessidade da presenca de tres direitos basicos

.. ptJ.'t·~'··(rt:tJl'd1o·u'l"il~,ci_t,...t:l'ci··ii0t,ci:Q'i;.i~··>{~j.··,.; .. ,d.f;-z,;.~-~, .. d.~",~::I~b:.::!= ... tratcdc, .. 8,j!.!,!;..,t;.~!."!.!.!!..~;""". (b) 0 direito de enviar e receber representantes diplomaticos, 0 jus legationis; e (c) 0 direito de fazer a guerra, jus belli (Manual de direito constitucional, 4. ed. Coimhra, Coirnbra Editora 1998, t 3, p .. 1'72) ..

···················i

72 Dircito Cleitoral • Djalma Pinto

o direito de fazer guerra acha-se hoje abolido pelo art, 2!l, nll 4, da Carta das Nacoes Unidas, somente podendo ser invocado em caso de legitima defesa (arc 51 daquela Carta).

Ao Direito Eleitoral, porern, interessa particularmente a soberania popular, no exercicio da qual 0 povo escolhe seus govemantes mediante eleicoes,

Os homens chegarn ao poder de tres maneiras: atraves da forca, por vinculo hereditario au por via de eleicao ..

A forca foi 0 instrumento mais primitive do exercicio do poder; No estagio da barbaric, a rnais forte sobrepunha-se ao mais fraco, ficando este ao sabor de seus caprichos. 0 Direito surgiu diante da constatacao da inviabilidade da forca como fonte de prevalencia de urn interesse em conflito com outro,

o vinculo sangilineo, durante varies seculos, foi apontado como forma ideal do exerclcio do poder, Os govemantes chegavam ao poder por sucessao hereditaria. Surgirarn, na adocao desse criteria, bons e maus monarcas .. A caracterfsrica da monarquia e a vitaliciedade Par isso, no caso de ser determinado rei nocivo a seu povo, varias geracoes teriam de suportar os danos decorrentes da duracao indefinida de seu reinado.

Na ausencia de outro criteria rna is apropriado, a eleicao traduz a forma mais adequada de expressar a querer dos titulares do poder; Atraves dela, a maioria escolhe quem cornandara 0 destine do Estado. .

Na monarquia absolutista, 0 podei pertence corn exclusividade ao rei. A partir da independencia dos Estados Unidos, em 1776, e, rnais acenruadarnente, com a queda da Bastilha, em 1789, 0 povo passou a ser reconhecido como 0 unico titular do poder; Escolhe seus mandataries e disciplina a alternancia no comando politico do Estado atraves de urna constituicao elaborada par seus representantes .. Cooley resume bern essa particularidade:

"Na America, 0 ptincipio fundamental da liberdade constitucionai tem sido, ab initio, que a soberania reside no povo; e como 0 povo niio po de em sua entidade coletiva exercer poderes govemamentais, resolveu-se, par consenso geral; a elaboTW;o.O de uma Constituidio escritu para cada Estado. Estas Constituuiies escritas cncrn alguns 6rgaos distintos para 0 exercicio de poderes soberanos; prescrevem a extensiio e os metodos do exerdcio deles, e, em casos pcrticulares, proibetn que certos poderes que deviam. esrar na 6rbita da soberania 5t;jam de modo algum exercidos. (..J A Constituidio, aiem disso, tent a natureza de urn pacta entre 0 povo soberano e cada individuo de per si, pelo qual 0 povo confia os poderes governamentais a agentes politicos, pot ~r:;U turno abdica 0 poder soberono de reformar a lei fundamental a niio ser pelo metodo determinado pela Constituiciio sancionada. A Constituuiio Federal cria encargos govemamenuiis semelhantes e imptie-lhes analogas restridies

( ,J 0 valor de uma Constituuiio esrd na razoo direta da sua adaptarao Q~ circunstiincias, desejos e aspirafocs do povo, e tanto mais quanta contiver em ..

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Os Direitos Politicos 73

si as elementos de estabilidade, petmanencia e segwan~a contra a desotdem e a revoluxiio" (Prindpios gerais de direito constitucionai nos Estados Unidos da America, traducao de Ricardo Rodrigues Gama, Carnpinas, Russel Editores, 2002, p, 33-34).

4 Banalizacao da expressao soberania popular

Sob a inspiracao da Constiruicao Americana de 1787, quase todas as constituicoes vigentes no mundo passaram a declarar expressamente ser 0 povo 0 titular absoluto de todo 0 poder, Para ilustrar essa constatacao, basta reproduzir o conteiido do art, 2!l da Constiruicao Popular da China, onde 0 comunisrno sf: rnantern ha varias decadas, AU se Ie:

"Na Republica Popular da China todo 0 poder pettence ao povo

Os argaos turaves dos quais a povo exerce 0 poder politico sao 0 Congresso Nacional Popular e as congressos populates locais dos vdrtos niveis.

o POl'O dirige os assuntos do Estado e administra os nsstznros econ6micos, culturais e socia is otraves de diversos canais e de variers formas .. "

Na verdade, no final do seculo XVIII, consolidou-se a ideia da soberania popular, Dai, porern, para a adulteracao desse enunciado foi urn salta, variando de flagrante aberracao ao simples uso distorcido dessa terrninologia, conforme 0 nivel cultural dos homens, sua historia em relacao ao gozo e fruicao da liberdade.

A banalizacao da expressao "soberania popular", a partir de sua incorporacao por regimes ditatoriais, que tudo praticam em nome do povo sem que 0 cidadao nada possa reclarnar ou reivindicar, levou Norberto Bobbio a optar pela expressao

"soberania dos cidadaos". Sua justificativa procede: .

"Tetiho ditofreqisentemente que, quando nos referimos a uma democracia, seria mais carre to faIar de soberania dos cidadiios e niio soberonia popular. 'Povo' e um eonceito ambiguo, do qual se setviram tambetn tadas as ditaduras modemas E uma cbstuuiio par vezes engarlO;a: ndo fica clare que parcela dos individuos que vivem nurn teiriuuio e compreendida pelo termo 'povo'" (A era dos tiueitos, 9. ed. Rio de Janeiro, Campus, 1992, p. 101.102)

Na verdade, todo ditador sempre argumenta agir ern nome do povo para cometer suas atrocidades. Por isso, entre a literalidade de urn texto constitucional, assegurando ao povo a titularidade do poder, e seu efetivo exercicio POr este, a distancia pode ser quilornetrica. Para saber-se 0 potencial de autenticidade e sintonia com a realidade da norma constitucional, que expressa aquele conteudo,

74 Direitc Eleitoral • Djalrna Pimo

basta avaliar a intensidade com que e reconhecido e respeitado 0 exercicio dos direitos politicos.

Se somente determinado segrnento da populacao ou grupo reduzido de pessoas pode ter acesso a direcao do Estado, participando apenas alguns da escolha dos dirigentes, tem-se restricao evidente ao exercicio de tais direitos .. Nao existira, nesse caso, efetiva legitirnidade no exercicio do poder constiruido .. Ha patente distorcao do conteiido do texto constltucional decorrente da mutilacao do sentido da soberania popular:.

o poder ditatorial equipara-se a uma monarquia nao hereditaria, que se respalda na forca das armas de forma quase sempre virulenta, acabando por levar a homern a colocar de lado a propria dignidade .. Sieyes resumiu rnuito bern 0 nivel de aviltamento gerado pela opressao das pessoas que vivem nesse sistema distorcido:

0, Diretto, Poll,,",;s 75

5 Povo, populacao e nacao

Povo e 0 conjunto de cidadaos habitantes de determinado territorio. "0 povo soberano e constituldo pela totalidade dos cidadaos franceses", dispunha 0 an. 7U do "Ato Constitucional" inserido na Constituicao francesa do ana L

o povo, na condicao de titular da soberania popular, compreende apenas as pessoas aptas ao exercicio do direito de voto .. Nessa acepcao, abrange urn universo menor de individuos do que na expressao populafao .. 0 povo expressa uma sintese perrnanente da cultura consolidada pelas sucessivas geracoes que integrararn determinado grupo social. Os cidadaos, que, juntos, constituern 0 povo, pass am, o povo, porern, se mantern como que uma verdadeira instituicao, uma viga fundamental da dernocracia, renovada e revitalizada pelo ciclo das geracoes ..

Povo, sob a aspecto jundico, esclarece Darcy Azambuja,

"e 0 gtupo humano encarado na sua integraciio numa ordem estatal determinada; e 0 conjunto de individuos suieuos as mesmas leis, sao as suditos, os cidxuiiios de um mesmo Estado" (Introdu~ao a ciencia politico, 13 .. ed., Sao paulo, Globo, 2001, p .. 3n

"Para evimr 0 esmagamento total; 0 que pode [azer 0 inJdiz niio privilegiado? 56 lhe resra como recurso juntar-se pOt toda especie de baixezas p. urn grande. Ao preco da dignidade de compra a possibiltdade de, em certas :';;fl ocasii5es, se voler de alguem" (A constituinte butguesa, p. 72··73).. . ••. 'i~I:J.

Onde 0 poder efetivarnente pertence ao povo, qualquer cidadao a ele pode:r ter acesso 0 direito de oposicao e de substituicao dos governantes, apes deter-1J. minado periodo de seu exercicio, fixada essa duracao previarnente nas regras constitucionais, projeta nota de especial encanto nos Estados onde se prarica a efetiva soberania dos cidadaos.

Como se observa, nao basta apenas a previsao na Constituicao de que 0 poder pertence ao povo. E necessario tambern que os direitos politicos outorgados aos

cidadaos possam ser exercidos em sua plenitude. A renovacao do povo, enquanto con junto de cidadaos responsaveis pela in-

E pelo exercicio dos direitos politicos que se constituern as maiorias atraves das dicacao dos ocupantes do poder; se da atraves dos novos alistarnentos eleitorais,

quais as pessoas sao escolhidas para agir em nome do grupo social. Sem irre$trita,.",.:.!j~ quase sernpre de jovens que, apes atingirern 16 anos, passam a integrar a colegio

garantia de respeito a tais direitos, njio se pode falar em dernocracia, Torna-se ~ eleitoraL Paralelamente, diversos outros cidadaos dele sao excluidos, em sua gran-

por isso falaciosa, nesse caso, a afirmacao, ainda quando inserida na Constituicao, de rnaioria, em decorrencia da morte (art. 71, Iv, CE). 0 povo e, assim, 0 conjunto

de ser 0 povo 0 titular do poder Na verdade, e este usufruido pelo ditador e seus de cidadaos aptos a escolher os tirulares da representacao popular

seguidores. Conforme 0 grau de cultura, a poder aquisitivo, a idade dos integrantes do

A legitimidade ou autoridade de qualquer govemo sornente pode ser extraida colegio eleitoral, e possivel, quase sernpre, tracar 0 perfil dos governantes escolhi-

cia vontade popular. Fora dela havera apenas forma indigente de exteriorizacao dos .. Urn Estado pobre, mutilado pel a COITUpr;ao, dificilmente conseguira ter como

do poder, E 0 total despreparo para a convivencia com a dernocracia a acarretar.-';i dirigente pessoa com ideias arejadas que, no exercicio do poder, priorize 0 inte-

urn inevitavel atraso, em qualquer nacao, pela incapacidade de cornpreeuder a,.ifI resse coletivo. A razao e simples. Nao M disseminacao da cultura de que 0 poder

essencia da S01:>eraniapopular·Jf~ ~ se destina a servir ao bern conium e jamais ao interesse particular do governante.

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justificar sua perperuacao, sernpre nociva, no cornando do grupo SOdal-)L titularidade do poder;

Observa Jorge Miranda:

"Como comunidad: politica, 0 povo identifica-se setnpre com o coniunto dos homens, sejam estes quais [orem, que, em cerro memento, estiio sujeiios as leis do Estado e tem um laco permanente com 0 poder politico; define-se atraves da cidadania" (Manual de direuo constitucional, 4. ed. Coimbra, Coimbra Editora, 1998, t, 3, p .. "76).

76 Direito Eleitoral • Djalma Pinto

Os cidadaos, pela cultura distorcida, absorvida e disserninada nesse arnbiente, costumam entregar 0 comando de seu destine a oportunistas oua pessoas sem cornpromisso algum em retira-los da situacao de rniseria, sernpre crescente e propicia a toda sorte de distorcoes.

Populacao e a elemento humane do Estado. Compreende todos os individuos residentes no seu territorio, inclusive os estrangeiros. Nao traduz urn conceito juridico mas demografico.

5,2 Nap1.o

Nacao, conforme Darcy Azarnbuja,

"e um grupo de individuos que se sentem unidos peia origem eomum, pelos interesses comuns e, principalmen.te, par ideais e aspira{:oes comuns. Povo i uma entidade _iurfdica; nar;iio i lima entidade moral no sentido rigoroso da palavra Nadio e muita coisa mais do que pOVO, e uma comunidade de conscicncias, unidas par urn sentimcnro complexo, indefin(vel e poderosl'ssimo: 0 patriotismo.:" (ob cit, p, 31-32).

Ensina Jorge Miranda que

"uma napio funda-se, portanto, numa hist6ria eomum, em atitudes e esalos de vida, em maneiras de estar na natureza e no tnundo, em instituiiiies comuns, numa idiia de futuro (ou designio) a cumprit: Difereticia-se das demais pelos [atores caracteristicos que o fozem tomar consciincia de si mesma e queficam a marear 0 seu destino .. Estes fatorcs siio extremamente varidveis: h6. nar;oes que apareeem viticuladas mais a fatores lingiiisticos, outras a fatores etnicos, religiosos, geogrdficos ou instuucianais. De aeordo corn csjiucres ptevalecenres, divetsos se manifestam as sentimentos tiacionais" (ob. cit" p 62).

6 Desvio de finalidade no exercicio do mandato

o dire ito de ser votado, ius honorum, a condicao de eleito e titular de mandata nao autoriza a permanencia no poder daquele que age de rna-fe, ou fica rico em detrimento do povoque ° elegeu. 0 simples aumento do patrirnonio, sem explicacao convincente de quem exerce mandata ou qualquer funcao publica, e causa detenninante para 0 respective afastamento do cargo, Constitui-se urn verdadeiro absurdo, a refletir inequivoca dernonstracao de indigencia civica, constatar uma,

os Direltos PoHdros 77

sodedade 0 aumento ostensive do patrimonio de urn represenrante do povo au servidor do Estado, sem questiona-lo, sem cobrar-lhe explicacao, permitir-se, enfim, que continue a enriquecer; silenciosamente, inclusive, rendendo-Ihe homenagens e censurando a propria colocacao de algernas, quando eventualrnente alcancado por acoes isoladas de jufzes desejosos de fazer curnprir as regras constitucionais

recriminadoras dos crimes contra a Administracao. .

Ninguern e eleito para favorecer-se atraves de dinheiro publico sob sua guarda, Ao incorrer em desvio de conduta dessa natureza, deve 0 govemante ser irnediatarnente afastado da funcao. Qualquer invocacao juridica para garantir a pennanencia de cidadao, cornprovadamente sem probidade a frente do Poder Publico, afronta a essencia da soberania popular, reflerindo, por outro lado, irnaturidade e insensibilidade politica dos aplicadores da lei.

Quem tern contra si acusacao de desvio de verba, com base em documentos, deve assurnir a encargo de deixar bern dernonstrado ser improcedente a acusacao para, so enrao, ser credenciado ao exercicio da funcao publica. A presuncao de inocencia ate 0 transite em julgado da decisao penal condenatoria deve restringir-se apenas a 6rbita penal, Nunca, jamais, para, diante de prova documental incontroversa, entregar dinheiro da populacao ao suposto "inocente" para ser novarnente desviado Isso constitui afronta ao interesse publico e of en de 0 bornsensa inerente a qualquer inteligencia humanacom 0 mfnimo de zelo para com a coisa publica

Alias, para garantir ao Juiz condicao de preservar 0 grupo social da investida de pessoas reconhecidarnente desonestas, que bus cam chegar ao poder, para fins escusos, 0 legislador no art. 2.3 da LC nQ 64/90 permitiu que se valesse ele de todos os meios na busca da preservacao do interesse publico.

Interesse publico, naquele rexto, compreende a express5.o proteriio aos "coIres publicos". 0 direito de exercer 0 mandato e privativo de quem for eleito para esse fim. Nao compreende, porern, direito algum de enriquecirnento a frente da Administracao. Isso parece obvio, Entretanto, na pratica, e uma das causas do empobredmento material da sociedade brasileira, 0 excesso de corrupcao esta a colocar 0 Brasil num lugar constrangedor, nas freqi.ientes avaliacoes internacionais sabre essa distorcao,

Ha necessidade de maier esclarecimento para as cidadaos aos quais e assegurada a prerrogativa de escolha dos ocupantes de cargos publicos par via de eleicao:

Disputa-se mandato e nao a propriedade das verbas existentes nos cofres publicos sob a comando dos eleitos.

Ii. precise advertir 0 hornem publico, que, no futuro, conduzira 0 destino da nacao, sabre essa particularidade, ja a partir dos bancos escolares. A proposito, ate a carnpainha para exigir silencio, em Camara de Vereadores, e furtada, tarnanha a falta de cultura para cornpreensao sobre a necessidade de respeito aos bens publicos

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Quando se nomeia par criteria exdusivamente familiar ou se outorga privilegio em detrimento do principia da igualdade, a propria soberania popular, sustentacula da democracia, e ultrajada Floresce, em seu seio, flagrante discriminacao em favor dos que assumem a postura de nobres e prlncipes em favor dos quais, na realeza, sao direcionadas todas as prerrogativas subtraidas dos cidadaos, em acintosa of ens a ao principio da isonomia..;~;~

Numa civilizacao sem baronato, sobretudo com uma Constituicao enfatizando '~i

a exigencia da observancia do principio da igualdade, nao pode haver espaco para :.;.:.[.:.~

privilegios. Eventual fruicao destes cleve irnportar vergonha para as favorecidos e'i provocar constrangirnento geral na nacao, par contribuir, de forma decisive, para"i a degeneracao dos valores na sociedade. 0 excesso de egoismo e responsavel peLo:.t~ surgirnento de barreiras entre seus mernbros e projeta urn povo rnarcado pela de-;\&

·····srguarda2fe~gera .. aora-aoiiisiipiirtaverc11ri'fade-lns-eglitalr~i:rVlVehcmdopoTTOcios ... -_.". as seus membros.-"f'ji -

A proposito, le-se no art. 6u da Declaracao dos Direitos do Homern e do Cida- <iiI

dao, de 26 de agosto de 1789: ,.in!

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78 Diretto Eleiroral • Djnirna Pinto

Por que tudo e passivel de subrracao, na orbita da Administracao Publica?

Ou, par outra, por que a orientacao geral, aquela que brota invisfvel do seio da sociedade brasileira, e no sentido de chancelar essas distorcoes, apesar do constrangirnento que isso possa causar?

Inicialmente, constata-se, numa avaliacao isenta, que todos querem extrair algum tipo de prove ito de tude aquila que for publico> Ao assurnir alguern qualquer cargo, seja no ambito do Poder Executive, Legislative au Judiciario, com rnuita freqiiencia, a prime ira providencia a ser adotada e a norneacao de filho au outro parente proximo para cargo de confianca A questao da competencia para ° exercicio da funcao e literalmente posta de lado em homenagern a consanguinidade.

o STP deu estraordinaria contribuicao ao pais ao afirmar a constitucionalidade da Resolucao do CN] nn 07/2005, que profbe, no ambito do Judiciario, a contratacao, em cargo em comissao ou fun~ao gratificada, de parentes ate 0 terceiro gran de membros ou jufzes a eles vinculados.

Fica comprovado, atraves desse exemplo no combate ao nepotismo, que as decis6es judiciais sao instrurnentos valiosos de educacao da nacao quando imp6em lirnites e estimulam 0 cumprirnento da lei ..

a pais, enfirn, despertou para a observancia dos principles da impessoalidade e moralidade consagrados no art. 3] da Constituicao desde J988, a exigir observancia, tarnbern, no ambito do Legislativo e do Executive

7 Privilegios

Os Direiros Politi"", 79

"Todos os cidadiio: sao iguais a seus olhos, sao igualmente admissiveis a todas as dignidades, lugares e empregos pUblicos, segundo a sua capacidade e sem outra distint;a.o que niio seja a das sues viitudes e dos seus talentos:"

A falta de cultivo do princlpio da igualdade acarreta 0 surgimento de uma populacao mediocrizada, cujos rnembros acabam perdendo a nocao elementar do respeito reciproco, tarnanho 0 desnivel que grassa entre eles.

Facil a visualizacao prarica disso. 0 professor do mho de urn detentor de mandata e seledonado pelo proprietario do colegio particular par ele frequentado .. Ao filho do cidadao sem renda e reservada, porern, educacao rninistrada pelo . professor nomeado sern concurso, com base na conveniencia do chefe politico, cuja rnotivacao e a necessidade pura e simples de obter-lhe a vote.

o jovern residente na periferia, com aclarnado talento, nao exercera a funcao publica para a qual se acha talhado porque a vaga devera ser preenchida pelo filho de quem detern 0 poder de preencher as cargos de livre nomeacao.

Os exernplos se sucedern, no dia-a-dia, deixando visivel a falta de compreensao do principio da igualdade, relegado a urn enunciado purarnente decorative no texto constirucional.

Qual a diferenca do tratamento assegurado pela sociedade brasileira para urn doente pobre e par" urn rico acornerido da mesma enferrnidadejNao se pede falar em isonomia, em respeito a dignidade de cad a cidadao titular de urn fragmento cia soberania popular As proxirnas geracoes de hornens piiblicos, das quais as esrudantes de hoje estarao a frente, par certo, captarao isso melhor e assim poderao usufruir efetivarnente da igualdade que a democracia deve propiciar,

8 Perda dos direitos politicos

Signifies impedimento para seu exerckio. Os casos de perda ou suspensao dos direitos politicos estao relacionados no art. 15 da CF, a saber: (I) cancelamento da naturalizacao por sentence transitada em julgado, (II) incapacidade civil absoluta, (III) condenacao criminal transirada emjulgado, enquanto durarem seus efeiros, (IV) recusa de cumprir a obrigacao a todos imposta ou prestacao alternativa, nos termos do art. sa, VIII; (V) improbidade administrativa nos termos do art. 37, § 4Q, da Constituicao

Urna vez configurada qualquer dessas hipoteses, 0 individuo deixa de ter a qualificacao juridica de cidadao.

A supressao dos direitos politicos irnporta a exclusao da cidadania .. Implica a

-propna retiYamrd()hotrt~d.tfeieltordoroi-ciosimegram:escio···corpoeieiIorai;uu····· seja, 0 cancelamento da inscricao (art. 71, paragrafo unico, CE)c Dai par que 0 atingido par tao rigorosa sancao nfio pode integrar partido politico, muito rnenos fundar ou comandar tais agrerniacoes ..

80 Direlto Eleitorai ' Djalma Pimo

Uma reflexao se irnpoe em relacao a perda dos direitos politicos ern decorrencia de sentence penal transitada emjulgado A resjudicata acarreta a imediata perda do exerdcio do mandate. Cabe, nesse caso, ao Presidente da respecriva Casa Legislativa de posse da sentenca penal declarar a extincao do mandate, ordenando a irnediata convocacao do suplente.

Uma hipotese curiosa se da quando, ao ser convocado para assumir 0 mandato no Legislative, 0 cidadao se ve impossibilitado de faze-lo em decorrencia do transite emjulgado da decisao penal condenat6ria. A impossibilidade de exerdcio do mandate, no momento da convocacao, acarreta sua extincao.

Em alguns casos, em que 0 vereador, ao ser convocado para assumir vaga, em Camara Municipal, se acha impossibilitado de faze-lo por haver transitado em julgado a decisao penal que 0 condenara, a Justica Com urn tern autorizado que exerca 0 mandate, apes 0 curnprimento da pena. 0 argurnento invocado e o de que a punibilidade foi extinra ainda na Iegislatura para a qual ° condenado fora eleito, em decorrencia, por exempIo, da substituicao da pena por services

prestados a cornunidade.

Essa exegese, todavia, nao pode prosperar em decorrencia do art. 55, IV e VI, da Constituicao que disp6e:

'11ft. ss. Perdeni 0 mandata 0 Depurado ou Setuuior ()

IV - que perder ou tiver suspensos os direitos poUticos;

(.)

VI - que sofrer condenaplo criminal em sentenfa transitada em julgado"

o fato de alguern nao se encontrar no exercicio do mandato, no memento em que a condenacao trans ira em julgado, nao a libera da incidencia da norma do inciso VL Dai 0 equfvoco, nesse caso, incorrido por aqueles que invocam 0 verbete da Sumula 9, do TSE: "A suspensao de direitos politicos decorrente de condenacao criminal transitada emjulgado cessa com 0 curnprimento ou a extin<;ao da pena, independende de reabilitacao ou de prova de reparacao des danos", para autorizar 0 ingresso de criminoso no Parlamento, sob 0 fundarnento de que cumpriu este a pena antes do terrnino do mandate. E obvio que 0 Parlarnento nao pode ser 0 destino de gente com esse perfil, dai, insista-se, exigi! a Constitui~ao vida pregressa pautada na dignidade que deve ser exigida para investidura na representacao popular:

Na verdade, urna pessoa com condenacao definitiva par desvio de verba publica, apos pintar algumas janelas em predio publico, a pretexto de subsutulcao da pena privative de liberdade, nao pode ser investida no mandate que n50 pudera assumir no momenta da convocacjio

os Direiros Politicos 81

o fate de, meses depois, gracas a substituicao da pena por services prestados a cornunidade, ocorrer a extim;ao dos efeitos da condenacao penal nao legitima a posse daquele candidate.

E patente a of ens a ao principio da razoabilidade diante da constatacao de a sociedade, que outorgou 0 poder para fazer a lei e fiscalizar a aplicacao dos seus recursos a urn infrator, como tal declarado na sentenca penal, ainda ser obrigada a esperar que 0 mesmo cumpra a pena, que Ihe foi imposta, para que possa retamar a titularidade da representacao popular. Traduz-se isso num absurdo sem precedente.

Choca 0 born-senso aguardar a parlamento a exrincao dos efeitos de uma decisao penal condenat6ria para dar posse a urn crirninoso, como tal reconhecido por decisao que se tomou res judicata .. 0 Legislative nao e lugar para delinqiiente. A simples demincia criminal, recebida pela Justica contra qualquer cidadao, nos casos de crime grave, ja deveria ser mills do que suficiente para obstar 0 acesso a representacao popular, ern qualquer sociedade que sabe avaliar 0 grau de nocividade de pessoas de conduta duvidosa comandando 0 seu destine. A presuncao de inocencia, ate 0 transire emjuIgado da sentence penal, para fins eleitorais, e uma aberracao repelida pelo Direito Romano, pela Declaracao dos Direitos do Homem e do Cidadao e em qualquer lugar onde haja preocupacao com a boa aplicacao dos recursos piiblicos. A Constituicao de 1946 fora rnais lucida ao estatuir no seu art. 135, § }Il, II, que os direitos politicos se suspendern pOI condenacao criminal, enquanto durarem seus efeitos. Ou seja, ao contrario da Constituicao de 1988, cujo art, 15, III, exige ° transite em julgado da decisao penal condenatoria para a suspensao dos direitos politicos, 0 Texto Constitucional de 1946 fora rnais cauteloso, impedindo 0 acesso ao mandato de quem simplesmente exibisse condenacao criminal no cumculo, independentemente de seu transite em julgado.

A Lei Complementar n1l5/70, que teve vigencia no Brasil antes da LC nQ 64/90, considerava inelegiveis os condenados por crimes que relacionava, entre os quais contra a fe publica, a Adrninistracao eo patrirnonio publico, enquanto nao penalmente reabilitados, dispensando 0 transire emjulgado da decisao

Alias, nem a Declaracao dos Direitos do Homem e do Cidadao, votada em 1789 (IX), nem a Declaracfio Universal dos Direitos do Hornern, adotada e proclamada pela ONU, atraves da Resolucao 2174A, de 10 de dezembro de 1948, presumern a inocencia de alguem na dimensao atualmente consagrada no direito brasileiro. Com efeito, le-se no art. 11 desta ultima:

"Toda a pessoa acusada de um ato delituoso presutne-se inocente ATE QUE A SUA CULPABILlDADE FlQUE LEGALMENTE PROVADA no decurso de um processo publico em que todas as garantias necessdrias de defesa lite sejam asseguituias. "

82 Oireito EJeimral • Djalma Pinto

A presuncao de inocencia, ate 0 trans ito em julgado da decisao pe~al :ondenatoria, significa a constitucionaliza<;ao da impunidade diante da eterruzacao dos processos no Brasil.

A Constituicao do Uruguai demonstra mais maturidade e cornpreensao dos

principios republicanos, ao dispor no seu art. 80:

" La ciudadania se suspende:

(.,.)

2~) Por la condici6n de legalmente procesado en causa criminal de que pueda resultar pena de penitenciarra.

42) POf" seniencia que imponga pena de destierro, ptision, penitenciaria o inhabilitaci6n para el ejercicio de derechos politicos durante el tiempo de ki condena.

5!l) Par ei ejercicio habitual de actividades moralmente deslumrosas, que determinara la ley sancionada de ncuerdo com el numeral j'l! del articulo 77.

C,)

'JU) Por la falta superviniente de buena conducta exiguia en ei articulo 75",

5

o POVO e sua Representacao

Surnario:

1, A representacao popular

2 Povo na democracia de Arenas 3" 0 poder do povo em Roina

4" A democracia com delegacao de poderes 5" 0 mandato politico no Brasil

0" A essencia do mandata eletivo

7, 0 povo sern representantes

8,. Reforrna politica

1 A representacao popular

No reinado de Eduardo I, foi criado 0 Parlarnento Ingles. Em 1295, convocou ele 0 "Parlamento Modele", prirneiro Parlamento complete da Historia da Inglarerra. Sobre este escreveu 0 festejado historiador Will Durant:

'''0 que diz respeito a todos', dizia seu documento de convocasiio, 'deve ser por todos aprovado .... setulo que os perigos comuns devem ser enJrentados mediante medidas assentadas em comuin', Desse modo, Eduardo convidou dois buigueses 'de cada cidade, burgo ou localidade principal' a que comparecessem ao Grande Conselho de Westminster: Esses homens foram escolhidos pelos ci,dadiios mais influentes de cada localidade; ningueni sonhava com 0 sUfnigio universal numa sociedade em que apenas uma minoria sabia let: No proprio 'Pariamento Modelo~ as 'comuns' nao tinham, a ptindpio, poderes iguais ao da aristocracia Niio havia, ainda, Parlamento algum anual reunindo-se pOT sua propria vontade, como fonte Llllica do direito. Em 1295, potem, foi ace ita o principia de que nenhum estatuto aprovada pelo Parlamento poderia ser revogado, excero pelo Parlamento; e, em 1297) ficou ainda assentado que

ttiodestos principios de onde sutgiu 0 governo mais democratico da Historia" (A hisuitia da civiliza~6.o: a idade dafe, 2. ed, Rio de Janeiro, Record, 1950, p .. 604-605).

84 Dlreito Eieitora! ' Ojnlma Pinto

Entretanto, somente com 0 Reform Act de 1832, que ampliou 0 sufragio, permitiu-se que osintegrantes das classes cornerciais e industriais parricipassem da gestae dos negocios publicos, ao lado da aristocracia"

. De monarquia ilirnitada e absolurista, a lnglaterra evoluiu pa:a urna m_?narquia lirnitada e constitucional, em que os representantes do povo tern atu~~ao destacada no Parlamento Entretanto, jamais aboliu a figura do rei, dissemmadora de privilegios absorvidos pela cultura britanica, que c~m ela conviv~ ~armonicamente ha seculcs, inclusive, par descobrir, na preservacao dessa tradH;ao, gran~e :o~te de receitas, geradas a partir da industria do turismo, na qual castelos e histonas, envolvendo a monarquia, pontificam pela curiosidade e glamour que dsspertam.

Como ja assinalado, as bases da rapresentacao popular foram projetad.as pela Revolucao rrancesa. A Constitui~ao da Franca, de 1791, no art 2!2 do preambulo

do titulo Ill, dispunha:

':4, narao de onde e.xclusivamente emanam todos as, poderes na~ pode exerce-Ios seniio par delegariio. A Constiildpio francesa e representatlva: os representantes sao a corpo legislativo e a rei .. "

Como se sabe, no primeiro momento da Revolucao, a Assernbleia Nacional, composta de nobres, poupou a figura do rei, preserva~do-~he 0 tJtu.lo Com,o desenrolar dos fates sem nenhum precedente em que se msprrar, movidos os lideres revoluciofi<lrios apenas pel a emocao e pelo irnpulso dos rnais incendic'u:ios, desejosos de romper com as estruturas existentes, 0 proprio rei, LUIS XVI, foi transformad~) em "cidadao". Pouco depots, porern, na condicao de "ex-rei", foi ele levado a gU1-

Ihotina numa rnanha de janeiro de 1793.

o rei, assim, de enviado de Deus para representar e con:andar seu~ su~ito~, nada mais representava, nao lhe sendo reconhecido 0 direito sequer a propria vida. 0 povo tornou-se ° unico soberano, agindo atraves dos representantes que

escolhia

Para Carre de Malberg,

Ua expressao regime representativo designa 0 sisrernc constituci~n~l no qual ° povo se gavema pOT' intermedio de seus eieiios, e isso em oposlfao quer ao despatismo, em que 0 povo ndo tem arao olguma sobre os s,eus gove~~antesl quer ao governo direta, em que os cidadCios governam par st mesmos (apud Darcy Azarnbuja, Teoriageral do estado, 41 ed., 2001, p. 265-266) ..

2 Povo na dem_ocracia de Atenas

A democracia de Arenas, primeiro exemplo do poder sxercido pelo povo, nfio adrnitia, porem, a representa<;:ao popular .. Com e~eito, nos ul:_imos anos do seculo VII a.C; a democracia ali vivendada nao conhecia a delegacao de poder. Este

o Povo e sua Represenrarfio 85

exercido diretamente pela Assembleia do Povo, pelo Conselho e pela Magistratura .. As mul?~res, os escra_vos ,e os estrangeiros eram proibidos de participar da politica; essa atividade era pnvativa dos homens nascidos em Arenas.

Todos os homens cidadaos atenienses, rices ou pobres, participavarn diretamente da Assernbleia do Povo, podendo cada Urn apresentar propostas e votar; em igualdad~ de condicoes, em todas as deliberacoes. Nao havia representacao, 0 poder era exercido pessoalmente par cada cidadao ateniense integrante da Assernbleia.

Qualquer cidadao podia apresentar projeto, bastando apenas dirigir-se a tribuna e subrnete-lo a apreciacao dos presentes. Terminada sua apresentacao, cada um que concordasse levantava a mao como sinal de aprovacao Tal procedirnento, previamente estabelecido, era chamado de "quirotonia" ..

A Assembleia do Povo podia rejeitar as proposicces dos integrantes do Conselho, afastar e exilar 0 magistrado que agisse com desonestidade no exercicio da magistra tura.

o Conselho era integrado por 500 cidadaos com mais de 30 anos, sendo a escolha atraves de sorteio .. Qualquer cidadfio ateniense acima dessa idade podia induir seu nome no sorteio ..

Os membros do Conselho davam executoriedade as decisoes da Assernbleia avaliavam 0 desempenho desta, fiscalizavam a atuacao dos magistrados e zelavarn pela moralidade publica.

Os rnagisrrados adrninistravarn ° tesouro publico, comandavam 0 Exerciro e cuidavam das herancas familiares (Aristofanes, As eves. cotnedia grega, traducao de Antonio Medina Rodrigues, Sao Paulo, Editora 34, 2001, p. 25-26) ..

A dernocracia sem representacao popular de Atenas nao sucumbiu em decorrencia dessa forma de conducao do Estado. Sua ruina decorreu da arnbicao por novas conquistas. As guerras sucessivas esfacelararn a base da prosperidade de Arenas que se assentava na solidariedade, no respeito as diferencas, na conciliacao, na busca do bern co mum e da justica.

, ~m ~eu Ingar .t1o:esce~ 0 carreirismo, a corrupcao e 0 oportunismo na atuacao polmca de parte significativa de seus homens .. Essa decadencia social comprometeu totalmente a dernocracia, acabando pOI' tornar-se Atenas, em 338 a.C; uma colonia do imperio de Felipe da Macedonia ..

3 0 poder do povo em Rorna

~onqllanto grande parte da longa historia de Rorna exiba como protagonistas seus impera.dores e suns atrocidades, por volta do ano 504 a .. c.., 0 rei Tarquinio, 0 Soberbo, foi deposto, sendo insrituida a Republica ..

_ Reuniclos as cidadaos-soldados, em assernbleia, deliberararn pel a substituicao de urn rei vitalicio por dois consules (pretores) com os rnesrnos poderes para

86 Direito £I.i'orol ' Djahua Pinto

governar por urn ano. Entre as regras fundamentais, votadas na ccasiao, duas mereceram especial destaque: qualquer hornem que, sern a consentimento do povo, tentasse assurnir 0 poder era punido com a pena de morte; qualquer cidadao punido com a pena de morte rinha a direito de sub meter a condenacao ao exame

da assembleia.

Uma das rnaiores contribuicoes de Rorna ao Direito e it civilizacao do Odden" re, a consagracao da lei escrita foi fruto desse periodo de vivencia democratica. A plebe em ascensao passou a exigir leis escritas, para rnelhor conhecimento de seu conteudo e rnaior seguranca em suas relacoes, diante da crescente desconfianca nas normas impostas pela tradicao centenaria ..

o Direito romano era, inidalmente, como 0 Direito ingles; nao uriliaava a

lei escrita. Baseava-se nos precedentes catalogados pelos sacerdotes. Will Durant .,"

registra as circunstancias que motivaram 0 surgirnento da lei escrita: •. ~.

'l\.te entiio haviam sido os sacerdotes as guardiiies e iruerptetes dos esta"'~~&

~::££~~~:::~~~:':~;~~,~;~l£~~:~~;~E~~:! Ef~!~J~£:t~ ':.· .. i,\.r,,:.;,;·.· ... •·.·

_ decemviri - para [otmular um novo c6digo e deu-lhes par do is anos 0 goyer- .' .ti no Supremo de Rome. Essa comissao presidida pelo resolute readoncirio Apio;',~i Claudio, transformou Wi velhas leis consuetudindrias de Rama nafamosa Lei';~~

das Doze 'Itibua«, submeteu-us a Assernbl€ia, que as aprovou com algumas .. ~.'.g~ emendas, e afi.l:ou-as no Forum para que rodos as conhecesscm. Este faw, nCl if aparincia tao simples, marcou epoca na histotia da humanidade; equivaleu a pr imeira [orma escrita de estrutura legal" (A hist6ria da civilizarcro: Cesar e Cristo, 3 .. ed., Rio de Janeiro, Record, 1971, p. 21, v. 3).

Vigeu a Lei das Doze Tabuas, com ernendas e adaptacoes, par aproximadamente 900 anos como a lei basica de Rorna Atraves dela introduziu-se a publicacao da lei, rompendo ai 0 direito romano com a direito consuetudinar:io, passando a exigir/j'l lei escrita e publicada para ter eficacia perante sells destinatarios.,;:rJ"

~1~:f~2~i;~~:I~~~A;Y~1~~~~I~vg:~V:~E~~~~i?:~~~il

No livro Histoire de l'antiquite, de diversos autores russos, sob a coordena~ao<;i~,

de ~D~:C::~;~:;':~0:=,:~~:;!~~=~;:,:::::c:s:~::::O toma-I,

se uma coisa dopovo (res publica) eo Estado rorrlanorece'beai;sTifC6 il(jnH(ae-~.;;;r;:;:· Republica mas, nessa epoco, 0 nome povo significflva apenas 0 pessoal armado,·,'.~ij,: e.;'(ercito, exduida, pois, a plebe.·'~t)

t. ) -"t,;".,:,

o Povo c Sua Representadic 87

Por isso que os Comices Centuria: (assembleia de todo a exercito formado por centurias) para decidir sobre as questiies miliiares principolmente de iniciar ou terminal' uma guerra, betn como eleifoes anuais dos generais, tornou-se 0 organismo supremo do govemo.

Essas assembieias se reunian~ duas vezes par dna n~ outono e na primavera no campo de Marte" (Moscou, Editions en Langues Etrangeres).

o Senado, em Rorna, que sobreviveu na Monarquia, na Republica e no Imperio, era cornposto de ex-consules e chefes de cia com mandata vitalicio .. Conforme Will Durant,

"em Iegislsuivo, execunvo e judicidrio. Agia como juiz nos crimes de traifiio, conspirafiio e homiddio c..J quando sobrevinha uma cnse, lansava 0 Senado seu mais formidavel deere to, 0 senatusconsultum ultimum para que os consules providenciassem no sentido de que nenhuni mal sofresse 0 Estado - decreta que estobelecia a lei marciai e dava aos dmsules comanda obsoluto sabre todas as pessoas e proptiedades" (ob, cit. p. 24).

Na Assernbleia Ceriturial, 0 voto era tornado na ordem da posicao finance ira de cad~ ~entUria. 0 voto era direto. Para impedir 0 veto aos plebeus e aos camponios, proibia-se representacao na Assembleia aos irnpedidos de ir a Rorna.

A ordern e a Iiberdade forarn as dais principios basicos nos quais erigiu-se a dernocracia em Rorna. Altino Arantes assim a descreve:

"em Roma, como antes acontecera na Grecia, tudo dependia do povo. Eo povo - adverte Fenelon - dependia essencialmenie da palavra. A coroa de mirto de que se cingiam as frontes dos oradores, tomava-os iiiviolsiveis peuis opinioes e pelos voros que profetissem. E era a ceu aberto, pela livre e irrestrita discussiio dos neg6dos da comunidade, que as cidadiios scberanamenie escolhiara os seus chefes, trafavam as rumos de seu govemo e decretavam as leis que a experienaa inculcasse cattvenientes ou tiecessiirias" (estudo intitulado Cicero, publicado na edicao do livro Dos deveres: Cicero, Sao Paulo, Martin Claret, 2002, p. 18).

A decadencia da Republica e do poder do povo em Roma se iniciou quando JUlio Cesar transpos com suas tropas e armas 0 Rubicao, afrontando urna regra sagrada na preservacao da democracia romana. Tomou-se ditador, mas foi morto dentro do Senado. Esse esfacelamento e atribuido ao "individualismo" que passou a tamar conta do povo, colocando este em segundo lugar as assuntos de interesse publico"

...... ·~perguTI[<r'·~ O"'q uei1.:urucrexige·ue"lrulu'-'rai;:mtn>l:i.iufu·d"uc-{unua"c15u;;:ictt;;a"por

esta indagacao que contaminava a todos: "0 que tenho a ganhar com isso? Onde ~QSSO obter vantagens?" (Allan Massie, Os senliores de Roma,> Cesar, traducao de

Angela Lobo de Andrade, Rio de Janeiro, Ediouro, 2000, p. 100-101).. .

88 Direitu Eleuornl • Djnlma Pimo

A arnbicao pelo poder levou osgenerais rornanos a I utarem entre si, Cesar derrotou Pompeu e nao conteve seu irnpulso para rasgar as normas que disciplinavarn o acesso ao cornando da sodedade em Rorna.

Contra essa usurpacao do poder, insurgiu-se CIcero com ponderacoes comoventes que a imortalizararn na defesa da liberdade:

"D6i-me ver que 0 destino da Reptlblica, que tem de ser imortol; fique sujeito ao aivedrio de um so homem que Ii mortal (,) 0 tirano pode ser indulgence; mas que importa tel' urn senhor bondoso ou cruel? Sob urn ou sob outro niio se deixa de ser escravo (. .. ) 56 naquelas cidaiies, em que 0 povo If soberano, tem seu domict1io a liberdade" (Dos devet es, Sao Paulo, Martin Claret, p .. 2002,

p.22-23).,

Com 0 assassinate de JUlio Cesar, apunhalado no Senado de Roma, Otavio e Marco Antonio travaram luta armada pela conquista do Poder; Embora vencendo em Modeno, Otavio optou por partilhar amigavelrnente 0 Imperio Romano .. 0 poder, que js. pertencera ao povo, passou a concentrar-se nas maos de um unico homern, que governava e conduzia a Senado de acordo com sua conveniencia

Entre as clausulas do tratado de Paz, celebrado entre aqueles dois tiranos sucessores de Cesar; figurava a irnolacfio de Cicero, combative defensor cia soberania do povo. Sobre o tragico fim deste grande orador, C$C1eVeU 0 historiador

Dion Cassius:

"Perseguido e assassituuio nas cercanias de Formic: peIos sicdnos de Marco Antonio, emudece para sempte a grande voz do patriotismo vigilante, silencia a prega~ao pugnaz e incoiruptivei da democracia. A cabeca e as mdos do orador, decepadas do tronco, foram conduzidas para Roma; e a sua lingua transpassoua com urn grampo de seus cabelos, num requinte de feminil maldade, Fulvia, a bela e vingativa esposa do triunviro Marco Antonio" (Historia rornana, 53!!, apud Dos deveres, Cicero, abe cit. p, 27)

o odio de Marco Antonio, sernpre comum aos opressores em relacao aqueles que resistem a sua arnbicao de poder ilimitado, resultou numa brutal represalia diante das ponderac;6es desafiadoras de Cicero:

"Volta os teus olho« para a Republica, consagra-te com ela e faze de mim o que te apro[Jver (. .. ) i\lIo~o a defendi; na velhice niio descrtei a sua causa. A/rontei os punhais de Catilina, niio recuarei diante des reus. De born grado, me sacrificarei, se a minha morte apt essor a restallra~aO da liberdade (. .) Depots de tanms Iutas e de tancas honras, padres conscritos, uma s6 coisa devo desejar; e que, a hora do meu zlltimo alento, des.frute 0 povo romano de sua plena liberdade; e sera esta a maier meree que me possam conceder os deuses imortais" (ob. cit. p. 25).

o Povu e sua Represenl"~"o 89

A partir dai, Roma abre a caminho para viver sob- 0 juga dos imperadores, culminando com implacavel tirania. 0 Senado se avilta, Torna-se subserviente a ponto de os senadores beijarem as pes do Imperador Caligula e agradecerern a honra pela perrnissao desse gesto (Will Durant, A hisuiria da civilizoiiio, Rio de Janeiro, Record, 1971, p 210, v. 3) ..

4 A democracia com delegacao de poderes

Na segunda metade do seculo XVIII, a dernocracia voltou a ser restabelecida no rnundo com a independencia da America e a Revolucao Francesa. Assumiu, porern, ela uma nova roupagern .. Na representacao popular encontrava-se sua essencia. A formula ateniense tornara-se irnpraticavel diante da impossibilidade material de convocacao e reuniao de todos as cidadaos para deliberar, em curto espaco de tempo, sobre assuntos de interesse geral, A delegacao de poderes aos governantes e aos Parlamentos, para conducao do destine de todos, foi a formula encontrada para desfruta-la.

Todavia, dos 191 Estados no mundo contemporaneo, menos de 80 realizarn eleicoes sem coacao e asseguram aos cidadaos 0 exercicio dos direitos politicos sem os quais n50 se pode falar ern dernocracia

Segundo Robert Damron e Olive! Huharnel, apcnas urn quinto da populacao do mundo (au 1,5 bilhfio) reside em paises democraticos (Democracia, Rio de Janeiro, Record, 2001, p .. 1 I).

A grande dificuldade a ser superada no mundo conternporaneo pode ser resumida na crescente divergencia entre a querer efetivo da sociedade, em deterrninado momenta, e as posicoes adotadas pelos representantes do povo a pretexto de expressar sua vontade.

A reacao contraria a postura assumida pelo eleito, no desernpenho do mandato, somente pode ser efetivada pelo cidadao no momenta fixado para a escolha dos novas representantes, atraves da nao-reconducao daquele ao cargo ..

Impoe-se, assim, rnaior atencao sabre os mecanismos institucionais de destituic;ao de quem se acha investido no poder: E. necessario urn firme disciplinarnento, que prime pela transparencia e seguranca, visando afastar do cargo, com a celeridade necessaria, aquele que 0 utiliza em proveito proprio, garanrindo-se, dessa forma, a plena eficacia das norrnas existentes, sobretudo nos casas de gestores que optam pela corrupcao de forma acintosa .. A represenracao popular nao pode, sob hipotese algurna, transforrnar-se em simples meio de fazer fortuna" Urna vez constatada essa anomalia, arraves de prova incontroversa, assegurada a arnpla defesa, 0 eleito deve ser destituido incontinenti do mandato.

Em verdade, constitui atestado inequivoco de atraso, au de loucura, como suo gere Cooley, urn povo manter a frente de sua represenracao alguern que, ernbora

Ate 1822, 0 povo votava em masse, scm limiiadies, sem restrisoes. Ao ganhar 0 B:'as~l a sua indepetuiincia pclitica, 0 povo perdeu 0 direito que teve, dura~te tres seculos, de votar, pois 0 voto tornou-se tambem um privilegio. 0 Brastl =»: ~ sua in~:pendencia politico; e, ao mesmo tempo, 0 povo perdeu os !eus dr,rettas politicos (de vata,. em masse). Curiosa paradoxa esse" (A evol~f,ao do srsremn eieitora! brosileiro, Colecao Biblioteca Basica Brasileira, Brasilia, Senado Federal, 2001, p 95)

Tern razao. A Constituicao de 1824 consagrou a eleicao indireta para escolha de deputados e senadores A rnassa dos cidadaos ativos elegia os eleitores de provincia e estes os rep.r:senta~t~s ~araa Camara e 0 Senado (art. 92), Nao podiam, porern, v~t~r nas elel(;oe~ ,pnmant,is: 0) os menores de 25 anos, exceto os casados, oficiais ffil~ltares, bachareis forn:ados e clerigos de ordens sacras; (II) os filhos-familias que es~vessem na ~omparu:la de seus pais, salvo servindo em oficio publico; (III) os criados de servn; em cuja classe nfio entram os guarda-livros e primeiros-caixeiros das Casas. d.e Cornercio, os criados da Casa Imperial que nao forem de ga15.0 branco, e os ~dmlIllstradores .das fazendas rurais e fabricas; (N) os religiosos e quaisquer que Vl~am,~m cornunidade claustral; (V) as que nao tiverem de renda liquida anual cern rrul reis por bens de raiz, industria, cornercio ou emprego (art. 92).

Na eleicao de segundo grau, para escolha dos deputados, senadores e membros dos co~s~~l~os de p~o~incia, nao tinharn direito de veto: (I) os que nao tivessem da reuda liquida cornercio, ou emprego; (II) as liberatos; (III) os criminosos pronunciados em querela ou devassa (art. 94).

Cad a provincia, por sua vez, na Constituicao de 1824, tinha urn Presidente nomeado pelo lmperador (art. 65)., Em cada uma funcionava 0 Conselho-Geral da Provincia, cujos integrantes eram eleitos de forma indireta para urn mandato de 4 anos (arts, 73-74, CF de 1824),

Para ser eleito para 0 Conselho Geral da Provincia, exigia-se alern da idade de 25 anos "probidade e decente subsistencia" (art. 75)0 Portanto desde 1824 a le~sl.a~ao brasileira tenta impedir 0 acesso ao mandata aqueles destituidos d~ decencia 0 problema, como se ve, nao e de norma, E de falta de deterrninacao

Do descobrirnento a proclamacao da Independencia, ernbora Fosse 0 Brasil urna para torna-la eficaz ..

colonia de Portugal, 0 povo votava para escolher os oficiais das Camaras, jufzes, Com a proclamacao da Republica, atraves da Constituicao de 1891, consagrou-

vereadores, escrivaes, almotaceis, procuradores, tesoureiros, que juntos formavam ~e a representacao popular sendo feita a escolha do chefe do Poder Executivo e dos

urn conselho - a Camara Municipal -, responsavel pela adrninistracao cia cidade mtegrantes do Parlarnento pela via do "sun'agio dire to da nacao" (art 47)..

Cada urn deles exercia rnandato por urn ana, Escreve sobre 0 fato Manoel Rodri- POl' outro Iado, a representacao popular e exercida atraves do mandato. 0

gues Ferreira: m d I' ., .

----~---- -------~;;~~~r~~~~;i~~~~~;~~;~~~-i~j~--~W;;A;~~~~~~;~~~~~~iffi.~~-_~~.~--_n·~a~n!~a~to~~p~o~tl~n,co~ por~s~ 0 ~s~mentodessarepresentac;:Ao. o mandato de

"0 alvard de 12 de novetnbro de 1611, ourros

tCincia, determinava que, nas eleif6cs, que eram de dois grnus, 0 povo podia liberdade absoluta para agir, buscando sernpre 0 melhor para seu titular, 0 povo ..

votC!l; mas nao ser votado Votar era urn direiio, mas servotado (eleiso) era um 0 mandata politico difere do mandato civil. Neste, 0 rnandatario recebe dire-

privilegio. No entanto, era difidl, 110 nosso meio, estabeiecer esses privilegios, tamenrs do rnandante as poderes para executa-In .. Naquele, 0 poder para aruacao e

90 Diretto Eleiloral • Djaltlla Pinto

eleito, atua em detrirnento dos representados. Por exemplo, desviando verba da merenda escolar, da saude etc. E necessario reiterar: 0 maier vexarne da sociedade brasileira do inicio do seculo XXI reside no faro de nao assegurar eficacia as norrnas constitucionais que visam impedir 0 acesso de pessoas comprovadarnente desonestas ao poder, A exigencia de probidade administrativa e de vida pregressa compativel com a magnitude do mandate, a despeito da enfase que lhe deu 0 constituinte, parece inexistir no texto da Constituicao. Nao se consegue desriruir dos respecrivos cargos os devassos da coisa publica, nem irnpedir-lhes a investidura.

E crescente, no mundo contemporaneo, a ideia de dernocracia participativa. 0 povo delega aos representantes a direcao da suciedade, sendo, porern, seus diversos segmentos ouvidos sobre temas relevantes Ninguem melhor do que a cidadao pode apontar as prioridades de seu grupo social em determinado memento. 0 orcarnento participative, 0 referendo, a iniciativa popular eo plebiscite sao formas consagradas de viabilizacao da parridpacao do povo nas decis6es a serem tornadas pela Administracao (art, 14, I, II e III, CF),

A Lei de Responsabilidade Fiscal, no paragrafo unico do art. 48, estirnula a participacao dos cidadaos nas tomadas de decis6es do Poder Publico como garantia de traf1spar~oc~a na aplicacao dos recursos

'Os candidates, ao apresentarem suas proposras de govemo durante 0 periodo de carnpanha, recebern 0 aval ou a rejeicfio destas atraves da rnanifestaodo dos eleitores nas urnas.

, A realizacao das propostas do candida to vitorioso e urna consequencia natural de seu exito nas eleicoes. 0 abandono delas ou 0 descaso em relacao a seu conteudo, quando nao rnotivado por razoes justificaveis, deve ensejar 0 proprio afastarnento do gestor da funcao, sob pena de consagrar-se 0 estelionato eleitoral materializado na formulacao de propostas, que sabe aquele jarnais poder realizar, destinadas apenas a enganar a boa-Fe dos eleitores

5 0 mandato politico no Brasil

o Povo e sua nCprcsenti1~50 91

92 Direitc Eicitor~! • D].lma Pinto

outorgado pelo COrpO eleitoral, formado pelo conjumo dos cidadaos, ao mandatario para que represente toda a sociedade, nfio apenas seus eleitores.

A finalidade do mandata politico e permitir que 0 mandatario atue em nome de toda a nacao, buscando exclusivamente 0 melhor para seus integrantes. 0 objetivo do mandate civil e a atuacao do mandatario apenas para agir, visando aos interesses do mandante ..

No mandato politico nao ha a figura db procurador, que pressup6e a identificacao do outorgante. A representacao e generica e institucional; 0 eleito, a luz do direto vigente no Brasil, nao pode ser destituidopor quem 0 elegeu, 0 rnandante, neste caso, 0 povo, transfere todo 0 poder ao eleito, abdicando, inclusive, do direito de cassa-lo, pelo que considere desvio de finalidade em sua aruacao, A cornpetencia para cassacao e privativa do Poder Judiciario au da Casa Legislative a que esta vinculado 0 eleito. Nos EUA alguns Estados consagraram a recall, instrurnento de revogacao popular de mandata elerivo. Ao pavo e assegurado nao apenas 0 direito de investir 0 cidadao na represenracao popular; mas, igualmente, 0 de destituir as eleitos que faltarem com 0 decoro ou desempenharem de forma insatisfatoria a funcao que lhes foi confiada.

6 A essencia do mandate eletivo

o mandata eletivo foi a mais notavel conquista para a consolidacao da democracia, cuja caracterfstica reside em atribuir aos cidadaos a exclusiva titularidade do poder. Sua fonte inicial e a Inglaterra. Todavia, consolidou-se como instrumento da representacao popular, em 1776, com a Independencia dos Estados Unidos e, de forma rnais irreversivel e eloquente, com a Revolucao Francesa ern 1789. Esses dois portentosos eventos materializaram as ideias de John Locke, Montesquieu e outros que sempre visualizaram nos cidadaos, coletivarnente denominados de povo, a titularidade do poder; sendo essa titularidade exercida atraves de representantes eleitos. Rousseau, ernbora reconhecesse no povo a origem do poder; nao considerava legitima a delegacao para seu exerdcio, exigindo que fosse 0 mesmo exercido coletivamente I

I Jean-Jacques Rousseaujti esclarecia em 1762, em "0 Contrato Social", editado em Arnstercla: "Cada urn de nos poe em cornum sua pessoa e toda a sua autoridade, sob 0 supremo comando da vontade geral, e recebernos em conjunto carla membra como parte indivisivel do todo. Logo, <l? inves da pessoa particular de cada contrarante, esse am de associacfio produz urn corpo moral e colcova: cornposto de tantos mernbros quanto a.assembleia de vozes, a qual recebe desse mesmo am sua unidade, seu eu cornurn, sua vida e sua vontade A pessoa publica, formada assim pela unifio de todas as outras, tornava ourrora 0 nome de cidade, e torna hoje 0 de republica ou corpo politico, a qual e chamado por seus rnembros: Eswdo, quando e passlvo; soberano, quando e ativo; alltoritiade, quando cornpar~do ~ seus. semelliantes. No que conceme aos associados, adquirem coletivameme 0 nome de povo, e se chamam_

o Povo C ~UJ fI"pres~ni3~"O 93

Rousseau achava que os cidadaos deviam coletivamente decidir em nome do Estado, sem representantes .. Ponderava ele:

'fusim que a servirO' publico cessa de ser a principal preocuparao dos cidadiios, ao qual inelhor preferem setvir COm a balsa que pessoalmente, jd. se encontra 0 Estado proximo da tuina .. Se e precise seguir para 0 combate, des pagam as rropcs e pennanecem em casa; se Ii precise lR A ASSEMBLElA, eles nomeiam os deputados e continuam em casa .. Afor~a de dinheito e preguisa; eles dispiietti de soldados para setvir a pdtria e de representantes para a vetuierein" (0 contrato social, Sao Paulo, Cultrix, p. 94-95),

No seculo XVIII, antes da independencia da America, os povos conheciam apenas a titularidade do poder atribufda ao rei. 0 monarca encamava 0' poder; "Eu sou a lei" - proclarnava 0 soberano -, resumindo a concepcao dominants, durantes varies seculos, em que se reconhecia nele urn enviado de Deus para exercer 0 poder sob sua delegacao.

Coube a John Locke - reirere-se - dernonstrar que Deus jamais distinguira alguern, na terra, para exercer 0 poder em seu nome." Os Estados Unidos da America acolherarn, pela primeira vez, sua tese, proclamando, enfaticamente, ser 0

particuianuernc cirladiios, na qualidadr, de participantcs nil autoridade soherana, e vassalos, quando sujeitos as leis do Estado" (S50 Paulo, Cultrix, 1995, p 31).

2 John Locke, no livre Dois tratados sobre ° governo, cuja prirneira edit;ao exibe a data de 1690 da

uma resposta ao livro de Robert Filmer Patriach, a poder natural dos rets, ern que esre afirma: '

''l\ superioridade dos prfncipes esta acima das leis. A ilimitada jurisdic;ao dos reds esta amplamente descrira em Samuel. A razdo pela qual as leis tarnbern forarn baixadas por reis foi a seguinte: como os rnonarcas esravarn ocupados em guerras, ora absortos nas questoes publicus, de modo que :!a impossive! a cada hornern privado ter aces so a suas pessoas, conhecer suas vontades e desejos, mventaram-se as leis por necessidade, de modo que cada sildito particular pudesse ver dedfrado 0 bel-prazsr de seu principe nas tabuas de suas leis. Urn reino perfeito e aquele em que 0 rei governa todas as coisas segundo seu proprio arbfrrio "

Locke refutou rais afirrnacces com veernencia em sua obra, escIarecendo:

"Sabemos. porern, que Deus niio deixou urn unico hornern a rnerce de outrern de modo que esre pudesse faze-to rnorrer de fome se assirn 0 desejasse. Deus, 0 Senhor e 0 Pai de todos, a nenhum de seus filhos concedeu sernelhante propriedade em sua particular reparticao das coisas d:ste rnundo, mas deu. a seu irmfio necessirado, 0 direito ao excesso de seus bens, de sorte que nao se pode negar-lho quando sua prernenre necessidade 0 reclamil. a autoridade do rico pro. prieta rio e a submissiio do mendigo nccessirado originam-se nfio das posses do senhor, e sirn do COllsentimento do pobre, que preferiu ser sud ito a morrer de forne. Eo hornern que se submete dessa fonna nfio pede pretender estar su bmetido a urn poder maier do que aquele em que consendu m~diante pacto ... Ainda que Deus houvesse concedido a Adao urn dominio privado, tal dominio p::vado nao poderia conferir-lhe soberania alguma Mas j;i provarnos suficientemente que Deus nao concedeu a ele dominio privado algurn ( .) Deus, que deu 0 mundo aos homens em comum dell-llies rambem a razjio, a fim de que dela fizessem uso para rnaior beneficio e conveniencla da vida. A terra, e tudo quanlo l1eIi\ 11'\, e dada aO$ homens para 0 sustento e 0 conforto de sua existencia" (Dais tratados sabre 0 govemo, Silo Paulo, Martins Fontes, 1988, p 244-245)

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J Will Durant, no livre A hist6ria da filosofia, resume 0 poder diretamente exercitlo pelo povo em <lr;J

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aristocrarica; era 0 corruptor de [ovens inebriados pelo debate. Seria melhor, disse Anito a Mlhto,_", ..

que Socrates morresse ..

o resto da hiscoria e do conhecimento do rnundo inteiro, pois Plarao 0 contou em prosa rnais .,' Diz-se reforrna politica toda alteracao na legislacao disciplinadora do acesso

bela do que ern poesia .. Somas privilegiadcs par POd"lUlOS ter aquela simples e cotajos~ (senao •. ' .•. ; ..... ~.i .• ·.:~.... ao poder politico. Nela se compreende, par exernplo, a introducao e a extincao da

legendaria) 'apologia' ou defesu, na qual 0 prirneiro rnartir da filosofia proclamou os direitos e ',0" reeleicao para a chefia do Executive, a modificacao dos requisites para a postulacao

___ . .~J~~~~~~~~~~~~~:;-~---.~mpnrl~m~m~d3D£~d~.~~~~~_~I~~~4~~~i~~~~Q~onodi~

1 nfi - d f d os Jwzeri·;j i - ciplinamento da captacao de recursos, fiscalizacao dos gastos de-~~panh~--~t~,-

~~:1~~¥~;~~:~~ii~~~lI;~~"z~,~~1gf.:/i¥~:;;:E~~:~~e:~:;~n;~I", tica:~~~t:~~~n~:':~~:'~n::~~:~: :~: ~~~:%~~:al;~::::;~~~:i~~~~

94 Direito EicilOral • Djalrna Pinto

povo a titular absoluto do poder, que deveria ser exercido par seus representantes legitimamente escolhidos pelos cidadaos

E certo que, em Arenas, como afirmado, 0 povo detinha 0 poder, Todavia, nao elegia representantes" Reunia-se na Agora e deliberava diretamente sobre assuntos do seu interesse. Alias, Socrates foi uma das vitimas dessa forma de governo, que tanto revoltou Platao, levando-o a descrer naquela dernocracia.'

Coube, porern, a Revolucao Francesa, Inspirada nos idea is que motivararn a independencia da America, consolidar no mundo 0 entendimento de que 0 poder pertence com exclusividade ao povo

Somente 0 povo e soberano Essa a essencia da democracia que se espraiou pelo munclo e prevalece no Brasil desde 1891, a partir de sua prime ira Constiruicao, no que pese ao obscurantismo de alguns que, de tempo em tempo, mergulham 0 Pais nas trevas, suprimindo 0 estado de .direito, sob fundamentosaberrantes que a Historia, logo depois, desmascara, impondo vexame aos seus personagens reconhecidamente danosos a nacao.

Pertencer 0 poder ao povo, ser exercido em seu nome, traduz ~lgo sublime que exige altrulsmo e educacao trabalhada para sua cornpreensao. E preciso esforco redobrado para dissemina-la entreos habitantes de paises em que 0 egoisrno e a falta de sedirnentacao da igualdade impedem a percepcao de sua essencia, fragi-

lizando a dernocracia

7 0 povo sem representantes

o exercicio do poder direrarnente pelo povo somente em casos excepcionais deve ser adrnitido. Deixar ao arbitrio das multid5es a conducao do destino do Estado e pratica nao recornendavel, como multo bern constatou Darcy Azambuja:

o Povo e sun Represcntacdo 95

'.1\ historia estd cheia de exemplos, e a Revolu~ao Francesa e 0 maior deles, de que as assembleias populares VeIO, muitas vezes, ate a supressiio completa da Iioerdade. 0 despotismo das assembleias, em tempos anonnais, e 0 tnais violento de tados e 0 piot; porque if irresponsavel. Mesmo em cpocas normais, os Patlomentos, por ignortuicia, paixiio ou interesse, [azem freqiientemenie leis iniustas, que desnecessariamenie cerceiam a liberdade individual au, ao coturario, enfraquecem de tal modo a autoridade, que esta niio mais pode proteget as direiios dos ddadaos, como e seu dever supremo" (Tearia gero! do Estado, 41. ed., Sao Paulo, Globo, 2001, p, 159-160) ..

Alias, como destacado, a multidao, no exercicio do poder atribuido a cada cidadao, sern outorgar mandata eletivo a representantes, decidindo diretarnente sabre todos os assuntos, tambern recebeu grave recriminacao de Platao, como resurniu Kelsen ao estuda-lo:

"0 governa das massas, porem, segundo nossa convic~Eia, e fraco em todos os aspectos, ndo dispondo de grande poder nempara 0 Bem nem para 0 Mal, porque nele a autoridade estcifragmentada e dividida entre muitas pessoas .. Par isso, ele e a pior de todas as formas estatais reguladas pot leis, mas a tnelhor das [ormas para contrarui-las .. (..) Jamais uma grande massa de pessoas, seja de que tiatureza forem, seric capaz de apoderar-se de tal conhecimento (0 conhecimento que 0 soberano real possui) c administrar urn Estada de maneira rccianol" (apud Hans Kelsen, A ilusiio d(lju,~tica, Sao Paulo Martins Fontes 2000, p 498). ."

Igualrnente nociva e a perpetuacao no poder de ditadores inconsequentes sob a surrada e inaceitavel alegacao de exerce-Io em nome do povo. A primeira caracteristica do poder efetivamente exercido no nome deste e a alternancia em sua titularidade.

A Consrituicao em vigor, consagrando a essencia da soberania popular, alern de garantir ao povo a escolha de representantes para atuarem em seu nome, ainda the assegura 0 exercicio direto do poder por meio de plebiscite, referendo e iniciativa popular (art P, paragrafo unico, e art. 14, en

8 Reforma politica

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96 Direito Eleitoral • Dj~[rn" Pimo

Superior Eleitoral, no desernpenho do poder normativo, para viabilizacao do direito de votar e ser votado, que lhe reservou 0 paragrafo unico do art. Ill, do C6digo Eleitoral. Comprovam esta assertiva: (a) a criac;ao da verticalizacao peia Resolur;ao nl! 20.993, de 26 de fevereiro de 2002; (b) a reducao do numero de vereadores nas carnaras municipals do Pais atraves das Resolur;6es nQ 21-702, de 2 de abril de 2004 e nU 21.803, de 8 de junho de 2004; (c) a perda do mandato por infidelidade partidaria consagrada na Resolucao nfr 22..526, de 8 de marco de 2007

A reforma politica pede ser process ada por via de emenda constitucional ou pot normas infraconstitucionais, conforme a alteracao importe em modificacao ou

nao da Constituic;ao.

A Emenda Constitutional nU 52/06, por exernplo, assegurou a liberdade aos partidos politicos para celebrarern coligacoes sem obrigatoriedade de vinculacao entre as candidaturas em ambito national, estadual, distrital ou municipal. Aboliu da ordemjurfdica a chamada "verticalizacao" das coligacoes, que proibia as agremiacoes partidarias de se coligarern, nos Estados, com agrerniacoes que apresentass em candidates diferentes na eleicao presidenciaL

No caso espedfico da introducao na ordem juridica da verticalizacao das coligacoes atraves da citada Resolucao nU 20 .. 993, de 26 de fevereiro de 2006, sob 0 fundarnento de garantir efetividade ao carater nacional dos partidos consagrado no art, 17, I, CF, 0 TSE prcduziu urn institute jurldico novo, de grande impacto na disputa pela alternancia do poder. Tamanha acabou sendo a sua relevancia que contra ele se insurgiu 0 Congresso, produzindo a citada FC n'" 52/06

Curiosamente, entre os ternas permanentemente incluidos nos debates sobre reforrna po1itica destaca-se a proibicao das coligacoes nas eleicoes proporcionais. lsso apenas reflete a falta de compromisso e maturidade no trato de quest6es tao relevantes como as que se referem ao rnandato politico. Por ocasiao da elabora<;ao da Emenda Constitucional n2 52/06, essa materia deveria ter sido nela disciplinada, evitando-se sucessivas alteracoes no Texto constitucional que acabarn provocando a sua fragilizacao. Afinal, como proibir por lei ordinaria os partidos de celebrar coligacoes, nas eleicoes proporcionais, diante da ampla liberdade para "adotar 0 regime de suas coliga<;:5es", assegurada pela citada Emenda 52?

Por outro lado, a Lei nn 11..300, de 10 de maio de 2006, que disp5e sabre propaganda, financiamento e prestacao de contas das despesas em campanhas eleitorais foi denominada "mini-reforma" politica Simplesmente, em plene ana eleitoral, rnodificou algumas regras contidas na Lei nQ 9.504/97, que regula 3S eleicoes no Pals" Tinha como prop6sito dar mais transparencia a utilizacao de recurs as para conquista do poder, Consagrou, por exemplo, a responsabilidade solidaria entre o candidato e a pessoa encarregada da adrninistracao financeira da carnpanha. Introduziu a investigacao judicial per captacao irregular de recursos e pOl' gastos ilicitos em carnpanha (art 3D-A, § 2Q). Proibiu showtnicios, outdoors, distribuicao de camisetas, bones, cestas basicas, caneras, brindes e quaisquer bens que possarn propiciar vantagern ao eleitor; tudo isso depois de 0 TSE ja haver editado a Reso-.

o Povo e SU3 Hepresento~50 97

luc;ao n[! 22,.} 58, de 2 de marco de 2006, disciplinando a propaganda nas eleicoes de 1 U de outubro daquele ana Com a entrada em vigor da Lei nl! 11.300/06, Ioi, entao, elaborada pelo TSE a Resolucao nl! 22,261, de 29 de junho de 2006, revogando a anterior pouco mais de tres meses antes do pleito.

Ap6s 0 TSE consagrar 0 entendimento de que 0 mandato pertence ao partido, a fidelidade passou a ser tema prioritario em todos os debates sobre reforma polltica. A PEe nQ '4/2007 inclui a infidelidade partidaria como causa de perda do rnandato.

Entre os demais ternas inclufdos nos debates sobre reforma politica destacarnse: (a) financiamento publico de campanha; (b) lista fechada; (c) federacao de partidos; (d) fim das coligacoes nas eleicoes proporcionais, Embora a presenca, no Senado, de suplentes nao votados e sem expressao alguma provoque constrangimente na cidadania, a rnudanca nas regras para eleicao de senador nao e inserida nas propostas de reforrna politica,

Por outro lado, a Lei n2 9504/97 dispoe no seu art", 79: "0 financiamento das campanhas eleitorais com recursos publicos sera disciplinado em lei especifica."

Portanto, 0 financiamento publico ja esta incorporado na nossa ordemjuridica.

Apenas, nao ocorreu 0 seu disciplinamento por tratar-se de materia cornplexa que provoca reacoes de hostilidade em grande parte dos integrantes cia sociedade.

Essa hostilidade tem como causa basica os sucessivos escandalos, envolvendo pcssoas investidas na represenracao popular que cornprovadarnente ja sc apropriaram de recurs os publicos. Nao ha devolucao do dinheiro desviado nem aplicacao de sancao aos infratores. Isso desmotiva 0 contribuinte de financial' integralmente as carnpanhas eleitorais. Como se sabe.ja gasta 0 cidadao com 0 custeio do Fundo Partidario e com 0 pagarnento do horario eleitoral gratuito destinado aos partidos e candidates. Exigir que ainda financie a campanha de candidato indicado pelo partido, estando, porern, este indiciado em inquerito ou mesmo ja condenado, e urna indisfarcavel agressao ao titular da soberania popular.

6

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Organizacoes Partidarias

Sumario:

L Os partidos politicos

2. 0 programa

3. Partido, sodedade e Estado

4. A criacao do partido no Brasil

5. A representacao partidaria

6.. A ausencia de cultura partidaria

7. Objetivo

8. Natureza juridica do partido politico

9. Autonomia dos parridos

10 0 partido politico eo direito do filiado ~I legenda 10.1 A tltularidacle do mandate

10.2 Listas partidarias

1 L A competencia para julgat demanda entre partido e filiado

12. Mandado de seguranca contra ate de partido

13. Dnipartidarismo e pluripartidarisrno

14. Partido, candidate e eleicao

15. Coliga<;50

1 Os partidos politicos

Os partidos politicos sao associacoes de pessoas unidas por ideais comuns, que buscarn atingir 0 poder para conduzir as interesses da sociedade de acordo com certos principios ou gerenciar 0 Estado segundo prioridades que julgam adequad as para determinado momenta. "Partido", conforme os estudiosos, vern do verbo partir, que, ern frances antigo, designava "dividir, fazer parte". lei significou faccao, bando, grupo de luta, porern, hoje, e expressao consagrada no mundo para

,

poder Sao pessoas juridicas de dire ito privado.

Conforme Norberto Bobbio, na nocao de partido entrarn "todas as organizec;6es da sociedade civil organizadas no memento em que se reconhece teorica au.

Organiz<l<;01!S Partidarios 99

praticamente ao povo 0 dire ito de participar na gestae do poder politico. E com este firn que ele se associa, cria instrumentos de organizacao e atua" .

Em termos gerais - ensina esse grande jurista:

"0 nascimento e 0 desenvolvimento dos pattidos estii ligado ao problema da participosiio, au seja, ao progressive aumento da demanda de participafiio no processo de jormafiio das decis8es politicos, por parte de classes e estratos diversos da sociedade. Tal demanda de participafiio se apresenta de modo mais intenso nos mementos das grandes transjormafoes econ6micas e socia is que abalam, a ordem tradicionai da sociedade e amearam modificar as relafoes do podet: E em tal situadio que emergem grupos mais ou menos amplos e mais ou menos organizados que .se proptiem agir em prol de uma ampiiacd« da gestao do poder politico a setores da sociedade que dela ficavam excluidos au que propiiem urnc estruturtuiia politica e social diferente da propria sociedade" (Norberto Bobbio, Nicola Matteucci e Gianfranco Pasquino, Didotuirio de politica, 4. ed, Brasilia, UNB, 1992, p_ 899, v. 2)

Para Kelsen, os partidos sao "forrnacoes que agruparn os hornens da mesma opiniao para assegurar-lhes uma influencia verdadeira na gestae dos assuntos politicos e publicos" (Essen cia e valor da democracia, p. 19) Segundo Nawiaski, seriam os partidos "unifies de grupos populates com base em objetivos comuns" (Allgemeine staatsichre, 1952, p 92)

Edmund Burke, em 1770, ja concebia 0 partido politico como "urn corpo de pessoas unidas para promover; mediante esforco con junto, 0 interesse nacional, com base em algum principia especial, ao redor do qual todos se acham de acordo" (Thoughts on the cause of the present discontents, The Works of Edmund Burke, I, p.189)..

Segundo Jose Afonso da Silva, 0 partido politico He uma forma de agrerniacao de urn grupo social que se prop6e organizar, coordenar e insrrurnentar a vontade popular, com 0 fim de assurnir 0 poder; para realizar seu programa de govemo" (Curso de direito constitucional. positivo, p .. 344).

Celso Ribeiro Bastos define partido politico como uma organizacao de pessoas reunidas em torno de urn mesmo programa politico com a frnalidade de assumir o poder e de rnante-lo au, ao rnenos, de influenciar na gestae da coisa publica atraves de criticas e oposicao ..

Os fundadores da democracia americana eram radicalmente contraries aos partidos politicos. George Washington, por exemplo, ao despedir-se do povo em

, .

do espirito partidario. Adams, James Madison e John Marshal visualizavam permanente arneaca nos parridos politicos 0 partido divide a nacao, denunciarn seus critlcos. A Constituiciio norte-americana nao se reportou a eles ..

100 Dirnito Eleimral • Djalrna Pinto

Prevaleceu, entretanto, naquela nacao, a corrente oposta que ve nos partidos o proprio sustentaculo da democracia. No Brasil, detern eles 0 monopolio da elegibilidade. Sem partido, ninguem pode candidatar-se a cargo eletivo. 0 partido e, assim, 0 veiculo de acesso ao mandate, E urn fenorneno inevitavel, como constatou Daniel-Luis Seiler:

"Os partido: politicos constituem a condirao sine qua non do [uncionamentO do regime represenuuivo .. Toda vez que, na histotia, mOTTe uma democracia liberal, sob os golpes de alguns militares fanfarroes ou daqueles dos poucos guerrilheiros padecendo do mal rousseoniano, a primeira decisiia dos novas senhores e abolir os pattidos para uns, 0 pluralismo para ourros. Muitas vezes, quando If visivel que tem pouca respeitabilidade burguesa, des se apressam em ctiar simulacros de paitidos: crueldades pseudomodemizadoras ou correias de transmissiio no ceme de uma Frente Em compensadio, a pt;Lrrir do momento em que surgem alguns botiies anunciadores de uma primavera democttuica, que perfuram a camaiia glacial do totalitatistno ou da duadura, temos sob os olhos umaj1orar;uo de partidos politicos. Foram vistosflorecendo em Budapeste em 1956, em Praga em 1968 e, em seguida, em Lisboa, Arencs, Madri, Vars6via e no coniunto dafalecida esplanada sovietica" (Os pattidos politicos, Brasilia, UNB, 2000, p. 6)

Na lnglarerra, observa Noberto Bobbie,

"os partidos aparecem com 0 Reform Act de 1832,0 qual, ampliando 0 sujttigio, permitiu que as camadas industriais e comer-dais do pats participossem, juntamente com a aristocracia, na gestiio dos neg6cio.s publicos. Antes dessa data, ndo se podia [aiar propriameiue em partido: politicos na Inglaterra" (Dicioruuio de politica, p. 899),

Os partidos, com a feicao apresentada no momento, surgem, segundo aquele publicista, na primeira metade do seculo XIX na Europa enos Estados Unidos, no "momento de afirmacao da dasse burguesa e, de urn ponto de vista politico, memento da difusao das instituicoes parlamenrares au da batalha politica pela sua constituicao" (ob, cit" p. 899)..

2 0 programa

Urn dos requisites para a constituicao de urn partido politico, no Brasil, e a exibicao de seu programa para regisrro no Cartorio de registro das pessoas juridicas .. Nao se pode falar em partido sern programa .. Infelizmente, em muitos casos, a prograrna do partido estabelece uma diretriz e sua atuacao, no dia-a-dia, e completamente diferente, causando ate perplexidade 0 confronto de ambos

Otg'ni,"~iies Partidarias 101

o partido apresenta-se ao grupo social atraves de seu programa, que e urna sfntese de sua linha de aruacao, de seus objetivos, de sua visao sabre a sociedade na qual seus fundadores se acharn integrados, expondo, enfim, as realizacoes que alroejam seus integrantes concretizar par ocasiao de sua chegada ao poder; Contern, assim, 0 prograrna, urn resurno das ideias em tomo das quais se aglutinam os filiados.

o partido consciente de seu grande papel nao pode Iirnitar-se a aglutinar pessoas para apenas extrair, conjuntamente, proveito particular dos cargos que alroejam elas conquisrar atraves da vitoria nas urnas.D fisiologismo deve ser banido da atividade partidaria,

Jose Carlos Cardozo visualiza no programa de cada partido sen ponto de destaque, que deve fomecer uma ideia segura de como seria 0 governo, caso alcancasse 0 poder, Resume ele:

"0 menta maior dos partidos politicos eo de cortigir 0 regime representativo, no sentido de tonui-Io realmente democuitico. Eles formulam progra. mas, isto e, tnetodos para tratar e resolver os problemas de administrafao e de poliiica, e apresentam candidates que se propiiem, uma vez eleitos, a realizer esses programas. Pode-se dizer que 0 programa deve ser 0 resultado do comportamento transpcrente, estabeiecido, ordentetnente, pelo partido que ird governm:

i; essencial [1 democracia pelos partidos que estes gire17l em ramo de programas definidos" (Afidelidade partidiina, Rio de Janeiro, Lumen Juris, 1997, p. 49·50).

Quem muito contribuiu para a sisternatizacao da atuacao politica, objetivando o alcance e a preservacao do poder, foi Maquiavel, quando elaborou urn tratado sohre como conquista-lo e nele perperuar-se, para oferece-lo ao monarca como forma de garantir sell acesso a corte. Essa doutrina do poder; que 0 imortalizou, esta contida em sua obra festejada "0 Principe"< Consagrou, porem, uma forma egoista de atuacao, na politica, que se projeta mais intensamente nos dias atuais, a partir de rnanifestacoes como estas de largo usa, na sociedade brasileira: "feio mesmo e perder" .. Trata-se de versao conternporanea da celebre advertencia daquele autor: "os fins justificarn os meios". 0 poder e visto ali nao como uma forma de servir ao grupo social, mas como urn instrumento para dele servir-se 0 seu titular, em detrirnento dos suditos.

Os abuses do poder econ6mico e politico, que persistern no processo eleitoral brasileiro, agravados que forarn com a introducao da reeleicao, tern estimulado a pratica dos principios formulados por Maquiavel, totalmente incompanveis com a democracia .. A inercia das sancoes previstas para reprimir ilicitos comprovados, as interpretacoes sernpre tendentes a prestigiar os mandatos, ainda quando obtidos por via manifesrarnente inidonea, rude isso concorre para a pratica do vale-tude no processo eletivo, com lamentavel prevalencia da asnicia e do amoralismo. Os

"Portidos Politicos. Presuuiio de Contos Aprovaplo com resscivcs.

1 Aprovam-se as contas do partido pol{tico com ressalvo; ante a constata-

Jo Lapalombra e Myron Winer apontarn quatro requisites para que urn grupo faa de que ntio Joi aplicado 0 percentual de 20% das coturibuiciies estatuuirias em INSTrrUIC;OES DE ESTVDOS votincos.

possa ser considerado urn partido politico:

2" Determina-se 0 cumprimento de tal obrigafiio, devendo sua comprovaftio

"1) a continuidade na organizafao - ista e, uma organizafao euia esperanfa de dar-se quando da apresentaciio das contas referentes ao exercicio financeiro

vida niio dependa da dos seus dirigetues atuais; 2) uma organizar;:tio visivel. e . seguinte" (Peticao nll 263-Classe 18il - Sao Paulo, Sufragium _ lnformativo

verossimilmente permariente em nivel local, dotada de comunicasiies regulares do TRE~Ceard, nll 25, jun. 2001, p. 13)"

e de outros modos de relar;:oes entre elementos locais e regionais; 3) uma deter-

minadia conscience dos dirigetues em conquistar e conserver 0 poder de decisiio Urna das preocupacoes das instituicces de esrudos politicos deve direcionar-se

sozinhos ou em coolisosiio com outros, tanto em nivel iocal. quanta tuicicnal, a educacao para 0 exercicio do poder. Somente atraves desta sera posslvel inibir

e nao influenciar simplestnente 0 exercicio do poder; 4) uma preocupadio com seu ocupante, provocando-lhe constrangimento em praticar qualquer ato contra

a organizariio, tendo em vista ganhar partiddrios por ocasido das elei~oes au a erario, desestirnula-Io, enfim, da pratica de acoes nocivas ao grupo social, de

usar a Adrnlnistracao para se favorecer, prejudicar ou perseguir adversario. Abrande quaiquer ourro meio de obter () apoio popular" (apud Daniel-Louis Seiler,

dara a postura arrogante de muitos que nao aceitam crlticas, sequer recebern em

Os partido, politicos, Brasilia, UNB, Irnprensa Oficial, 2000, p 11). f

audiencia, enquanto ocupantes de uncfio publica, aqueles que sao prejudicados

Ao partido politico curnpre exercer a funcao de ligacao entre 0 govern a e a pelas ar;6es ilegais de sua pasta

sociedade. Da sociedade saern para integrar os quadros partidarios jusrarnente . Ii da essencia, pois, do partido politico a busca do poder atraves das vias ins-

aqueles que serao escolhidos para 0 comando do poder politico que a dirigira. titucionais .. Nenhum segmento social, ern nosso Pals, pode disputar au almejar a

Cumpre assim ao partido uma missao especial de manter perrnanente vigilancia poder politico sem vincular-se a uma instituicao que tenha natureza partidaria.

sobre seus membros, no sentido de persuadi-los para cumprimento, quando Infelizrnente, percebe-se que, no Brasil, a grande maioria dos politicos nao

investidos no poder, das diretrizes partidarias em que foi inspirada a captacao prioriza 0 vinculo partidario, mas a garantia da legenda para disputar 0 poder. Isso

dos votes do eleitorado. E, enquanto oposicao ao govemo constituido, construir explica por que ocorrem freqiientes mudancas de partido, inclusive, ern muitos

altemativa viavel e eficiente para ocupacao posterior do poder atraves da livre casos, logo apos 0 fechamento das urnas. Nao ha, na maioria das vezes, qualquer

escolha dos cidadaos. sintonia entre partido e filiado .. Ha, advirta-se, rnera busca de abrigo na legenda

Para tanto, nao deve 0 partido manter-se estatico, aguardando a chegada porque nfio pode existir candidatura avulsa no Brasil

do periodo eleitoral para interagir corn seus filiados e a sociedade .. Deve penna- Esse esfacelamento partidario no pais e fruto de sucessivos golpes - 1930,

nenternente reciclar seus integrantes, qualifica-los, visando a toma-les aptos ao 1937, 1964 - que fragilizaram tais instituicoes, obrigando seu ressurgtrnento das

gerenciamento da coisa publica e para 0 exercicio do poder em qualquer nivel. cinzas apos 0 restabelecimento da normalidade democratica. Os partidos nao

Cacla partido deve deixar bern sedirnentado, na mente de seus filiados, que exercer conseguem sequer usufruir urna maturidade prolongada.

funcao publica nao significa apossar-se de verbas nern direcionar licitacoes para Em decorrencia dessa distorcao, 0 voto e direcionado pelo eleitor ao candidate

·············································_·-·fi;n:;c:e~:~n:~tiE·~'~~a~r~d~~e~b~a:,~te;~~s~~n~~o~s;~bl~oa~~~:~.~ ~~;~~;~e~fi~l~C~~ija.gm~~~~~~:~~;~d~~e~{~te~r~c~e~ir.:·~0~s .. ~.A~.~s~a~gr~e:n~1~.~ia~~<;;6~~e~!~s~~p~r~_~e~~c:i~s~~a~~m~ •. __l.~: l .. _.. ~~,e~m~,:q;:u~:al~·~iq·~u,~e~r",~c.~~.~~~~~~~.~~ .. ~:~~;~~:~.~~~;~~,.~~~c:~ .. ~~.e~~~~~ .••. ~~~t!~~~.~~~~,~~~.~i~~ .

tivo, do Legislative e do Judiciario na sociedade, deixando claro que, em qualquer ..•...•...... dessas esferas de atuacao do ocupante do poder; deve este perrnanente satisfacao aos cidadaos, em nome de quem age no exercfcio do poder,

102 Direito Eleitoral • Djalrna Pinto

expedientes escusos para acesso ao mandato sao, porern, incornpanveis corn a nocao de politic a dorninante no rnundo civilizado, em que seu foco central deve ser a preservacao da dignidade do cidadao, corn todas as acoes dopoder voltadas para a satisfacao do interesse coletivo

3 Partido, sociedade e Estado

Alias, a Lei nQ 9096/95 deterrnina, ern seu art. 44, Iv, que sejam destinados para aplicacao ern institutes de estudos politicos, no minimo, 20% do total recebido do Pundo Partidario .. Essa ornissao acarreta inclusive a aprovacao das contas, com ressalva especifica dessa irregularidade, como dernonstra a Resolucao do TSE nt! 20.784-Sao Paulo:

Enfraquecidas as agrerniacoes partidarias, nao e tarefa facil reconhecer-lhes a titularidade do rnandato, salvo nos cases ern que 0 eleito 0 foi, exclusivamen-

104 Oireito EI.itora! • Ojalma Pinto

te, ern decorrencia da apllcacao das sobras no calculo dos quocientes eleitoral e partidario, para preenchimento das vag as referentes as eleicoes proporcionais (§ 92, art. 109, CE),

o eleitor vota pelo nome e pela atracao que 0 candidate lhe desperta, Isso tern desestimulado urn disciplinarnento rnais rigoroso em relacao a fidelidade partidaria, motivando 0 surgirnento das charnadas "legend as de aluguel",

Como enfatizado, esse quadro somente podera ser revertido com 0 aprimoramento da educacao politica do cidadao. 0 estudo da dernocracia, do papel dos partidos politicos em sua consolidacao, deve ser iniciado, com a maior brevidade, ja a partir do segundo grau nas escolas publicas e privadas.

Na verdade, a educacao, 0 discernimento do eleitor para bern escolher seus representantes sao requisites para a durabilidade do regime dernocratico. Todos devem ter acesso a educacao de qualidade, pols, sem educacao efetivamente disponivel a populacao, qualquer grupo social caminha para a instabilidade, para a inseguranca e desarmonia em decorrencia da predisposicao de seus integrantes a violencia, fIUtO de seu embrutecimento interior

POI' outro Iado, 0 Estado e 0 gestor da sociedade cujos integrantes habitarn seu territorio. Exerce esse gerenciamento atraves do governo, cujo titular deve ser eleito pelos cidadaos

Para que posse 0 Esrado realizar suas atribu icoes, e necessario que os mernbros do grupo social lhe transfirarn dinheiro de sell patrimonio particular atravcs dos tributes. Com Esses recurs as sao custeadas as despesas publicas necessaries para a rnanutencao do aparato estatal (despesas de custeio), bern como e realizado 0 aprimoramento do grupo social (investirnento), sendo ainda pagos todos os encargos de saude, educacao e seguranca.

o Estado e gerenciado pelo governo, cujos integrantes, na dernocracia, sao eleitos pelo povo e se alternam ternporariamente no comando do poder 0 partido assume, assim, a posicao de intermediario entre 0 Estado e a sociedade, De seus quadros, como assinalado, sao escolhidos os gestores, que gerenciam a Adrninistracao Publica, e os responsaveis pela producao das leis

A proposito, observou 0 Ministro Celso de Mello:

"E extrcmamentc significative a porticipadio dos partido: politicos no processo de poder. As agremiacbes politicos, cuja institucionnlizasiio juridica e historicamente rccenre, atuatn coma corpos intermediarios, posicioniuuiose entre a sociedade civil e a sociedade politico. Os partidos pol(tico~ ndo sao 6rgilos do estado e nem se acham incotporados ao aporeliu: estatal.. Constituem, no entanto, entidades revestidas de cartuer institucional, absolutamente. indispensiiveis a diniimica do pTocesso govemamental, na medida em que, consoonte registra a experihicia constitucionoi comparada coticorrem para a jornwfGo da vontade poiitica" (art 21, da Lei Fundamental de Bonn) (Adin ng 1.096-STF) ..

Organiza~6es Parriddrins 105

Justamente para chegar a esse comando do Estado, as homens se aglutinarn ern partidos politicos. As agrerniacoes partidarias escolhern, entre os seus integrantes, aqueles que irao representa-las na disputa eleitoral, visando a conquista do mandata para a chefia do poder executive ou para a composicao do parlamento Entretanto, 0 Estado nao pode converter-sa numa simples extensao da agrerniacao partidaria dorninante no grupo social de determinada epoca 0 partido e consriruido por alguns integrantes da sociedade que almejam alcancar 0 poder. Par sua vez, 0 Estado destina-se a satisfazer aos anseios de todos os cidadaos indistinta-

mente considerados. .

o Estado e de todos, por isso, os govemantes que fazem parte do partido vitorioso, por ocasiao da cornposicao da equipe de gaverno, devem selecionar seus integrantes tomando como crirerio a cornpetencia, a dedicacao e a seriedade .. 0 governo nao e do partido, insista-se, edo povo; apenas os govemantes sao eleitos atraves do partido,

Toda agremiacao partidaria tern sernpre por objetivo chegar ao poder; per meios institucionais, para irnprimir as transformacoss que seus filiados julgam necessarias no grupo social. 0 partido, assirn, deve estar apto para conduzir 0 gerenciarnenro do Estado nos diversos momentos de sua existencia.

Infelizmente, ha disrorcoes no Brasil em relacao a participacfio do cidadao nas agrerniacoes partidarias, Muiros buscam 0 partido rnenos par afinidade com o programs da agremiacao mas, sobretudo, visando it fruicdo pura e simples das benesses do poder eventual mente sob 0 comando daquele.

o administrador njio deve transformar-se em dominador; em distribuidor de benesses para preservacao de seu poder, 0 profissionalismo deve prevalecer na Admirusrracao, inclusive, com 0 afastarnento do cargo do gestor negligente no trato da coisa publica .. Quem governa manda, 0 poder do Estado e 0 poder politico, que se funda na forca, como ja dissera Trotsky a Brest-Litovsk. Logo, e precise que 0 partido qualifique bern seus filiados para a convivencia com 0 poder, inclusive, para que 0 exercfcio deste nao se resuma no uso puro e simples da violencia fisica, como forma de exteriorizacao de sua autoridade em determinado territorio

4 A criacao do partido no Brasil

No Brasil, 0 surgimento do partido politico Ocone com 0 registro do ato constltutivo - ata de fundacao, exemplar do Didrio Oficial contendo a publicacao do estatuto e do prograrna, bern como a relacao dos fundadores - no carte rio de Registro Civil das Pessoas Jurfdicas (art, SQ, da Lei nQ 9,096/95). Entretanto, somente esse registro nao autoriza 0 partido constituido a participar do processo eleitoral nern a ter acesso ao radio, televisao e ao fundo partidario, tarnpouco lhe assegura exclusividade no uso do nome. Tais prerrogativas sao adquiridas apenas

o partido registrado no TSE pode credenciar delegados perante 0 Juiz Eleitoral, os Tribunais Regionais e 0 proprio TSE..

Os delegados credenciados pelo orgao de direcao nacional do partido estao legitimados a representa-lo em qualquer Tribunal ou lutz Eleitoral; os credenciados pelos argilos estaduais, somente perante 0 TRE e os Juizes Eleitorais do respective Estado, do 'Ierritorio Federal ou do Distrito Federal; os credenciados pelo orgao municipal, apenas junto ao Juiz Eleitoral da respectiva jurisdicao.

o partido deve cornunicar obrigatoriamente a Justica Eleitoral a cornposicao de seus orgaos de direcao, os nomes dos respectivos integrantes e as alteracces que forem promovidas. No caso dos integrantes dos orgaos de ambito nacional, a cornuuicacao deve ser feita no TSE,. Perante as Tribunais Regionais Eleitorais, no cas a de mernbros dos orgfios de ambito estadual, municipal au zonal (Lei n~l 9,,259/96, art, Ill, que acresceruou 0 an. 10 a Lei n~ 9.096/95).

Os names dos orgfios de direcao do partido ficam a crirerio de seu Estatuto?

A Consdtuicao consagra a autonomia dos partidos politicos, no § III do art, 17, para definir sua estrurura interna, organizacao e funcionamento.

Nada impede, portanto, que urn partido denornine os orgfios de sua estrutura interna de acordo com a conveniencia de seus fund adores ..

Todavia, a cultura consolidada nas agrerniacoes partidarias, incorporada na legislacao infraconstitucional, subdivide os orgaos partidarios desta forma: (a) Diretorio, (b) Comissao Executiva e (c) Convencao.

Essa estrutura abrange 0 ambito nacional, regional e municipal de cad a agremiacao. 0 Diretorio e 0 orgao colegiado de rnonitoramento da Comissao Executiva .. o Codigo Eleitoral disp6e em seu art. 90: "Somente poderao inscrever candidatos os partidos que passu am Diretorio devidamente registrado na circunscricao em que se realiza a eleicao."

A Comissao Executiva e 0 orgao de atuacao do partido Seu presidente e 0 presidente da agremiacao partidaria, exerce 0 comando do partido, respectiva-

................................................. -ffii~si~itclmgjll~Uruoop~~cn~oljeirorm~ - - ············~r;~--m~I!~;nu&wDitulmciulm;~:~rntiuci~-0

106 Diruito Eleitoral • Djalmu Pinto

com 0 registro dos estatutos, no TSE, que somente podera ser eferuado se civet a agrerniacao carater nacional ..

A fundacao de urna agrerniacao partidaria e feita da seguinte maneira: um numero nUI1(:a inferior a 101 eleitores, com domicilio eleitoral em, no rninimo, um terce dos Estados, subscreve urn requerirnento dirigido ao carte rio do Registro Civil das Pessoas Jurldicas, de Brasilia, solicitando a registro do partido politico. Nesse requerirnenro, deverao ser indicados 0 nome, a funcao dos dirigentes provisorios e a endereco da sede do partido na Capital Federal Cart 1~, § 19, Lei nn 9.096/95)_

Ao requerirnento, pedindo 0 registro devem ser anexados os seguintes documemos: (l) copia autentica da ata da reuniao de fundacao do partido; (II) exemplares do Diorio Oficial que publicou, em seu inteiro tear, 0 programa e 0 estaruto; (III) relacao de todos os fundadores com 0 nome complete, naturalidade, nurnero do titulo de eleitor com a Zona, Secao, Municipio e Estado, profissao e endereco da residencia.

Ultirnado 0 registro, no carte ria, tem-se como adquirida pela agrerniacao a personalidade juridica de direito privado. 0 partido, nao ha mais discrepancia neste ponto, e uma associacao de natureza privada (art. lQ da Lei nU 9.096/95).

De posse da certidao do inteiro teor do registro, expedida POt seu Oficial, passam as fundadores a articular a adesao dos eleitores para satisfacao da exigencia do apoiarnento minima, necessaria para a constituicao definitiva da agrerniacfio.

o apoiamento deve corresponder a, pelo menos, meio por cento dos votos dados na Ultima eleicao geral para a Camara dos Deputados, nao computados as votos em branco e os nulos, distribuidos por um rerco, ou rnais, dos Estados, com urn minimo de urn decimo por cento do eleitorado que haja votado em cada urn deles (art. 'l11, § Ill, da Lei nU 9,.096/95) ..

Obtido 0 apoiarnento minima, devem as dirigentes partidarios buscar 0 registro do estatuto do partido no TSE, atraves de requerimento, acornpanhado dos seguintes docurnentos:

(a) exemplar autenticado do inteiro teor do programa e estatuto partidarios, inscritos no Registro Civil; (b) cerridjio do cartorio do Regisrro das Pessoas Juridicas; (c) certid6es dos cartorios eleitorais que comprovem ter a partido obtido 0 apoiarnento mlnimo de eleitores exigida pela legislacao (art" 9u, da Lei nll 9096/95),

A cornprovacao do apoiarnento rninimo de eleitores e feita an aves da assinarura de cada eleitor, com a indicacao do mimero de sell titulo, em listas organizadas para cada Zona, sendo a veracidade das respectivas assinaturas e 0 mimero des

A cada lista que lhe for apresentada 0 escrivao fornecera cornprovante de seu recebimento e, em 15 dias, devera atestar a veracidade dos ruimeros e dos titulos indicados.

Orgnlli",,~oes Partidririas 107

Cumpridas as exigencias e inexistindo diligencia a ser realizada, 0 TSE deve registrar 0 estatuto do partido no prazo de 30 dins"

Sem 0 registro do Estatuto naquela Corte Superior, 0 partido nao pode disputar elei<;iio no Brasil

5 A representacao partidaria

A Convencao e 0 orgao de dellberacao maxima do partido. A ela compete, entre outras atribuicoes, a escolha dos candidatos do partido. Nesse sentido, dispoe o § 2~ do art. 93, do CE:

108 Direlto Elcimral • Djalrna Pinto

'1\5 convencdes partidiuias para escolha dos candidatos setiio realizadas, no mdximo, ~te dez dias antes do tetmino do prazo do pedido de registro no Cart6rio Eleitotol QU ncr Secretaiia do Tribunal"

Na mesrna linha, a atribuicao as convencoes partidarias para sorteio dos ruimeros dos respectivos candidates, estando essa cornpetencia fixada no § 2!l, do art. 100 do CK Idem § 2!1 do art 8n da Lei nn 9.504/97

Cada estatuto do partido especifica a competencia dos respectivos orgaos ..

Tome-se como exemplo a estatuto do PSDB, que dispfie no art. 58:

'}\ Convenfiio Naciotial, orgao supremo do Partido, tern, entre ourms conJeridas par esre Estatuto au em lei, as seguintes atribuifoes: 1- Eleger os membros do Diretorio Nacional e seus suplentes e as membros . do Conselho Nacional de Etica e Disciplina;

11- decidir sobre dissolw;Cio do Diret6rio Nacional; III - deiiberat; respeitados as prindpios progranuuicas do Partido, sobre as diretrizes para aliancas polinco-oaministrativos ou coligafoes partiddrias;

IV - escelher as candidatos do Partido aos cargos de Presidente e VicePresidente da Repl1bli.ca, OlL prcclama-los, quando houvet eleifao previa para essa escolfw "

,M, as atribuicoes do Diretorio estao assim elencadas naquele Estaruto partidana:

'}:\rt. 61 Ao Diretotio Nacional compete:

1- eleger a sua Comissao Executive; bern como 0 conselho fiscal;

II - baixar resolucoes necesstirias a regulamentaciio das disposifoes deste Estatutc ..

III - deliberar sobre propostas de sanroes a serem aplicadas aos fiIiados que atuam no nivel federal, ouvido 0 Conseiho de Etica e Disciplina;

N - julgm; em grau de recurso, deasiies de sue Comissao Executive all . dos Diretorios estaduais;

VII - estabelecer normas e diretrizes pam escolha de candidates e formurCio de coligar,:oes para eleiiiies nacionais e estaduais."

Por sua vez, a Comissao Executiva esta assim reportada naquele Estatuto: '}:\rt 64. A Comissao Executiva Nacional serd formada, alim do Presidente de lionra, par 23 (vinte e tres) membros efetivos e 7 (sete) suplentes, eleiios peIo Direuitio Nacional para mandato de dois arras, com a seguinte composuiio:

0) Presuietue; b) cinco Vice·Prcsidente,; c) Secreuirio-geral, ({) Ptitneiro e segundo secretiirios, e) Tesoureito."

Org"niza~oes Partidarlas 109

6 A ausencia de cultura partidaria

As sucessivas rupturas da ardem constitucional em 1930, 1937 e 1964 acabaram dizimando a cultura partidaria no Brasil, Por exernplo, com a Revolucao de 1964, foram extintos todos os partidos entao existentes, sendo criados apenas dois em seu Ingar: Arena e MOB. Todas as tradicoes e experiencias acumuladas ao longo dos anos, com vitorias, derrotas, vivencia no poder e fora dele, acabararn soterradas. Surgiram, entao, aqueles dois espectros sem espontaneidade, fruto apenas da irnposicao ditatorial. Dois blocos arnorfos. Urn formado pelos que usufruiarn as benesses do poder e outro pelos que contestavarn sua usurpacao.

A Arena de apoio ao golpe e ao governo enrao instituido pela forca das arrnas; o MDB de oposicao a ele. Consolidou-se, assim, nesse ambiente infecundo para a germinacao da verdadeira dernocracia, uma cultura do mais absoluto fisiologismo, Os govemistas usufruiam tudo, inclusive da permanencia no poder sem necessidade 'de eleicao direta.

as oposicionistas, limitados ate na prerrogativa de critica, recebiarn apenas lic;:6es de gerenciamemo distorcido do Estado, cuja tonica era 0 favorecimento dos dirigentes da Adrninisrracao, a conivencia de Tribunais de Contas com os desvios adrninistrativos e a certeza da impunidade, assegurada pel a censura enrao implantada Urna geracao inteira de politicos foi formada nessa escola de aguda deformacao.

Como desfecho final da distorcao ali germinada, no ano 2001, urn Senador, acusado pelo Ministerio Publico de percorrer com suas ac;6es grande parte dos dispositivos do C6digo Penal, acabou ungido a Presidencia do Senado da Republica e, posteriormente, a condicao de membro do Conselho de Erica daquela Casa, em plene seculo XXI, Calfgula, com seu cavalo Incitatus, talvez tenha provocado menos constrangimento ao povo de Rorna,

E evidente que distorcoes, acumuladas por rnais de duas decadas, formam, ou, mais precisarnente, deformam as geracoes que militam na politica e vivendam tais aberracoes, por passarern a super ser normal essa forma degenerada de conduzir-se na vida publica.

Apos a liberacao para criacao dos partidos pela Constituicao de 1988, desaparecerarn aquelas duas unicas agremiacoes partidarias, que davam fachada de dernocracia ao regime autoritario de entao, surgindo inurneros outros partidos, na rnaioria dos casos, exibindo a cultura de fisiologismo e corrupcao absorvida dos regimes anteriores

A aglutinacao em tomo do partido com perspectiva de acesso ao poder; ou no efetivo comando deste, e rnotivada pela expectativa pura e simples de fruicao pessoal. Visa apenas a obtencao de benesses, ou enriquecimento ilicito com 0 dinheiro repassado pela sociedade para 0 pagamento dos encargos do poder publico.

110 Direito Eleiroral • Djalma Pinto

o rnais grave, porern, e a falta de efetiva preocupacao no sentido de irnpedirse 0 acesso da legenda aqueles filiados, cuja passagem pelo poder ja se rnostrou nociva a sociedade pelo acumulo de dinheiro criminosamente desviado .. Alias, os poucos partidos que se dispuseram fazer essa triagem acabaram desestimulados, inclusive, por lirninares do proprio 1S£. Nurn case ernblernatico, a exclusao da legenda, pelo Diretorio de urn partido, fundou-se ern conclusao de CPI em que ficaram comprovados desvio do equivalente a mais de dez milboes de dolares e deruincia do Ministerio Publico contra 0 filiado .. Ainda assim, 6 candidate obteve lirninar daquela Corte Superior para participar da disputa pelo Cargo de Prefeito do Municipio de Caucaia-Ceara na eleicao de +000.

Percebe-se, por outre lado, a ausencia de uma visao rnais amadurecida sobre o poder a que a partido politico busca ter acesso, sobretudo par objetivar 0 proprio gerenciamento do Estado, fun por excelencia de todas as disputes politicas. Persiste, com manifesto prejuizo para 0 grupo social, a cultura do descaso em relacao a origem e ao destine do dinheiro publico A preocupacao iinica e exclusiva e gasta-lo, quase sernpre no favorecimento de correligionarios. Sentern-se estes como que legitirnados a serem favorecidos corn as verbas piiblicas, tal como se sentiam os soldados rornanos, apos derrotarern os povos conquistados e se apossarern dci butim

Infclizmenre, sao recorrentes os exemplos de cidadaos que ingressarn em partido s~nt1b proprietarios apeuas de um pequcno patrirnonio e, apos rerern acesso ao poder, ficarn rices, despertando perrnanente curiosidade pelo volume da fortuna arnealhada em curto tempo. 0 grupo social acovarda-se diante de pessoas com esse perfil. Ao inves de exigir explicacao sobre a evolucao do patrimonio para aplicacao da sancao, presta-lhes reverencia como se aquela postura nao Fosse criminosa, nem expressarnente recrirninada no art. 9<1, VII, da Lei de Improbidade (Lei n<18429/92)

E: necessaria e urgente uma radical rnodificacao na mentalidade dorninante em relacao aos objetivos das agrerniacoes partidarias. 0 partido - 1S50 deve ser conscientizado a partir dos bancos escolares - destina-se a reunir pessoas para alcancar 0 poder, nao para servirern-se dele seus integrantes, mas para servirern a sociedade atraves de seu trabalho e suas ideias criarivas, postas em pratica durante o tempo em que forem distinguidos com 0 exercicio do mandate, para usa-lo da melhor forma para a sociedade.

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o objetivo do partido politico e conquistar 0 poder para realizar urn programa de governo A conquista do poder, porern, depende cia aprovacao, pelos eleitores, dos nornes par eles indicados, atraves das urn as.

Ocganiz.,~6es Partiddrias 111

Corresponde, assim, uma agrerniacao partidaria, potencialmente, a ante-sala do poder, Deve, por isso, sempre buscar aprirnorar a capacidade gerencial de seus filiados para nao transformar em desconforto e angiistia sua chegada ao cornando do Estado

Para bern exercer seu mandate, nao basta ao eleito por qualquer agrerniacfio ter apenas boa vontade .. E necessario conhecimento minimo sobre Economia, Orc;:amento, Administracao, Direito etc

Alias, urn problema cronico entre os governantes da America do Sui reside na predisposicao para gastar mais do que e arrecadado, na incapacidade de dizer "nao", quando necessario, para a defesa da coisa publica sob sua guarda, Na casa de cada um, ninguern gasta acima do que ganha .. Todavia, a frente do Poder publico, nao sabem alguns center a volupia para gastar multo acima da receita disponiveL 0 born governante precisa ter firmeza para resistir a pressao implacavel e diaria de arnigos, parentes, partidarios, enfim, de todos aqueles sernpre dispostos a aproveitar-se do poder em beneficio proprio,

E precise que a sociedade brasileira reflita e encontre rnecanismos para punir todo e qualquer gestor que desvia verba ou onere irresponsavelmente e de ma-fe a Administracao sob seu comando. A gestae do Estado visa tornar rnelhor e rnais facil a vida da sociedade, jamais transforrnar em supllcio 0 dia-a-dia dos cidadfios, em decorrencia da incornperencia dos adrninistradores com acesso ao poder, pel a via do voto

A prop6sito, no ana 55 antes de Cristo, Marcus Tullius Cicero lancou as prernissas basicas de urn born governo. Os partidos, no seculo XXI, precisam repassar a todos os seus filiados aquelas licoes ainda atuais para nao amargarern 0 vexarne decorrente do mau gerenciamento:

"0 ot~amento nacionai deve ser equilibrado, as dividas publicas devem set retiuzidas, a arrogcrncia das autoridades deve ser moderada e coturouuia, as pagamentos a govemos estrangeitos devem set reduzidos, .se a nasiio niio quiser it if/alencia, as pessoas devem novamente aprender a traballuu; em vez de vivet pot conta publica"

Dificilmente, econornistas e estudiosos da administracao conternporanea conseguirao resurnir com tanta precisao as razoes que tern levado nao apenas 0 Brasil mas a quase totalidade dos paises da America Latina a uma convivencia com perrnanente crise econornica e crescente empobrecimento.

Para reverter essa situacao de gerenciamento deficiente da Administracao Publica, nos niveis municipal, estadual e federal, marcada pela sucessao de ges-

partidos prornover, com frequencia, seminaries, debates, ciclos de estudos com participacao clos mais diversificados segmentos da sociedade, ouvir especialistas, apresentar diugnosticos e buscar 0 aprimorarnento da arte de adminisrrar.

112 Direlto Eld<orai • Djalrna Pinto

o grande drama da sociedade brasileira decorre do excesso de incompetencia de seus gestores. No infcio do seculo XXI, uma parcela expressiva de sua populacao apresenta-se carente. Potencial mente, 0 pais e rico, mas sua populacao e pobre, em decorrencia da falta de prepare de seus lideres, sempre preocupados com a preservacao do poder; impossibilitando, em conseqiiencia, aos cidadaos a efetiva fruicao de suas riquezas .. 0 pagamento, durante longo tempo, de 'valores astronornicos a titulo de juros tern como causa a ma-fe ou incornpetencia dos responsaveis pela conducao do Estado, Devern-se buscar govemantes series, qualificados e devotados a causa publica que sintam mais prazer em desrinar recursos a educacao do que aos cofres dos banqueiros ..

E profundamente deploravel que gestores de diversos rnunicipios ainda estejam a desviar verba da educacao. Em alguns casos, por exemplo, solicitam nota fiscal . de R$ 20 .. 000,00 para comprovacao de pagarnento pela compra de produtos, nao fornecidos como rnerenda na escola municipal.

Com efeito, exigem esses adrninistradores que a ernpresa entregue apenas produtos no valor equivalente a 50% daqueIe total, retire 0 pagamento do ICMS e repasse, em dinheiro, aos responsaveis pelo gerenciarnento da Adrninistracfio, o equivalente a diferenca para apropriacio indevida. Se a empresa se recusa a participar da negociacao crirninosa, acaba ficando sem condicoes de exito nas licitacoes, sernpre direcionaclas nos respectivos municipios.

Isso traduz a mais grave distorcao. Ali{IS, esse problema necessita ser debatido amplamente na sociedade. sobretudo no seio das agrerniacoes partidarias. 0 patrimonic ineompativel com a renda dos filiados distinguidos com 0 rnandato precisa ser questionado, no ambito interno dos partidos, antes de qualquer outre lugar,

Em julho de 2001, 0 bilionario americana Michael Bloomberg, detentor de uma fortuna estimada em quatro bilhoes de dol ares, anunciou sua disposicao de candidatar-se ao cargo de Prefeito de New York pelo partido republicano Indagado sobre os motivos daquela iniciativa, respondeu que ser prefeito requer capacidade gerenciadora, lideranca, comunicacao com 0 povo, alern de prestar contas a populacao (revista Veja, 11- 7 - 200 1)

Na verdade, a capacidade gerencial, a seriedade no trato do dinheiro publico com a disposicao para trabalhar pela coletividade sfio os requisites essenciais para urn born govern ante. De ourra parte, a incornpetencia gerenciaI e gravemente nociva ao grupo social, assim como tambern 0 e a competencia associada a desonestidade. Nesta ultima hipotese, os danos ao patrirnonio publico acabam eamuflados atraves da proliferacao de obras. Em muitos casos, 0 gestor sern probidade ainda se julga com credito para reclarnar honrarias do grupo social, ernpobrecido e grave mente prejudicado par suas acoes criminosas, no mais das vezes, bern ocultadas do povo ..

Organiza,ocs Partid;i ri<)5 113

8 Natureza jurfdica do partido politico

Durante muito tempo, discutiu-se se 0 partido politico tinha personalidade jurfdica de direito publico ou privado. Era acentuada a ingerencia do Estado em seu funcionamento. A Constiruicao de 1988, porern, dissipou todas as duvidas ao proclamar tratar-se 0 partido de pessoajurfdica de direito privado, Dispfie, nesse sentido, 0 § 3Q de seu art .. 17: "Os partidos politicos, apos adquirirem personalidadejuridiea na forma da lei civil, registrarao seus estatutos rio Tribunal Superior Eleitorar."

Na esteira dessa diretriz, estatui, par sua vez, 0 art, 1 Q da Lei nQ 9.096/95:

"0 partido politico, pessoa juridica de direiio ptivado, destina-se a assegurar, no interesse do regime demccttuico, a autetuicidade do sistema representative e a defender os direitos futuiamentais definidos na Constituidio Federal."

A representacao popular no Brasil somente e viabilizada, pols, atraves dos partidos politicos, aos quais compete, entre as arribuicoes precipuas, lutar pela defesa dos direitos fundamentals.

Os direitos fundamentals encontram-se catalogados na Constituicfio Sao os direitos basicos inerenres ao ser humane Sao as direitos irnprescindiveis ao homcm para viver com dignidade em set! giupo social. Dentre outros, podem ser elencados: 0 direito a vida, a Iiberdade.a igualdade, a seguranca e a propriedade:

Os direitos sociais e os direitos politicos sao tambem direitos fundamentais que integrarn 0 Titulo II da Constituicao Federal.

o direito a vida nao compreende apenas a garantia de sua preservacao, mas tambern de dignidade para que 0 homern possa vive-la da melhor maneira possivel. A rnendicancia, a falta de assistencia social, 0 vexame com 0 tratamento dispensado aos doentes nos hospitais piiblicos comp6em situacao incompativeI com 0 direito assegurado na Constituicao:

o direito a Iiberdade e 0 mais almejado por todo ser humano A liberdade sernpre representou 0 maior sentimento de cobica dos homens .. So se percebe, porern, a real dirnensao de seu valor quando deIa nao se desfruta. Os partidos, por isso, devem doutrinar seus filiados e todos os membros da sociedade para cultiva-la e respeita-Ia A liberdade e pressuposto para a fruicio da propria dernocracia Sua conquista decorre quase sernpre cia sangue dos mill-tires de cada nacao, que pagam com a propria vida 0 preco para que outras geracoes dela desfrutem .. Por iS50, cada cidadao deve ser fonnado e educado para defende-la.jarnais para afronta-la.

Deve ser disserninado 0 sentimenro de vergonha em atentar contra a liberdade, a fun de que a nacao se liberte do jugo de efetivos ou potenciais tiranos que, vez por outra, usurparn 0 poder. intitulando-se salvadores da patria apenas para agravar ainda mais os dramas do povo:

114 Direito Eleiroral • Ijjalma Pint~

o direito a igualdade pressupoe a impossibilidade de privilegios. 0 poder nao pode ser fonte geradora de benesses em detrimento da impessoalidade, que deve presidir as acoes de quem 0 exerce. A familia e 0 patrimonio nao podem ser fonte de diferenciacao entre os hornens. Nao ha superioridade entre os habitantes de urn Estado democratico. 'Iodos nascem iguais e terao 0 nimulo como destino. Essa iguaidade, imposta pela natureza, deve prevalecer durante todo 0 ciclo de existencia dos integrantes de cada geracao.

9 Autonomia dos partidos

Ao ensejo de consolidar a dernocracia, a Constituicao em vigor repeliu qualquer ingerencia estatal na criacao ou atuacao dos partidos, deles tratando no capitulo V, em que foram inseridos os dois vetores que inspiram seu disciplinamento: a autonornia e a liberdade de sua criacao A preocupacao do constituinte objetivou afastar da vida nacional a experiencia amarga do perfodo ditatorial, em que 0

ESta~~s:~::i~e:;o:~:~::,l:V:r:O~~s:: ~:~:~~:i:~:~remiaC;6es partidarias ."~}~l

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,esg~!r~;:o; :',:C~,;'~S~~,::~~;:;'~:~~,~,; ';:~:;~'i~~ ,P:~~~~~:,~;~~,~:: I~i

;~c~~o:~::::: ~:::::::nlaiS da pessoa humana e observados as seguitues .~

vern~ ~s~~~;!~~:s ~euT~~es~::~~~ad;a:e::St~::nanceiros de entidade ou gO-'i;ll

III - prestar,:ao de contas d Justir,:a Eleitoral; 'ti;t~

rurn~:~~:;~:~!::i~i::~~~B:~~~~7a~=~:;::~~;; ~~:~:;~~11

:; ;:~~ea:::::~o~~~~~s :~~~~O~:l~'~;:~!~~~:~~~:~:~le !:~~~~;!~r,:~;v::~!;~[[

seus estatutos estabelecer normas de disciplina e fidelidade partiddria," (:);f ;::;1 o texto do & 1 !l.do art. 17 transcrito foi introduzido pela Emenda Constitucional .':f,~'·

····~~S2/06,,· 'C~nt~~'~~~-';e~~lio~ cloCongresso''Nado''nani' verti6iliia~aOdtr$ .corrga= ,;'~k~ <;6es criada pelo TSE atraves da Resolucao nll 20,993/02" 0 fundamento invocado >;\m para a introducao da verticalizacio no mundo jurldico foi garantir a efetividade~,:;:r ao carater nacional dos partidos politicos, exigido no item I do citado artigo.

Organi7.a~fies Partidarins 115

A autonomia assegurada ao partido liberta-o de toda e qualquer tutela estatal ficando livre paradisciplinar sua atuacao, inclusive sancoes a seus filiados. Essa liberdade, porern, nfio pode exceder-se a ponto de violentar 0 direito ao devido processo legal assegurado na Constituicao

Dois balizarnentos constitucionais, pois, delimitam a atuacao partidaria: a autonomia e 0 respeito a ampla defesa. A autonornia partidaria e vital para a sobrevivencia da dernocracia, 0 direito a arnpla defesa, por sua vez, irnprescindfvel para center a "ditadura dos dirigentes partidarios", A analise isenta de cada caso espedfico evita a mutilacao de urn desses prindpios, passivel sempre de oeorrer nos conflitos entre a agrerniacao partida ria e seu filiado.

A rnotivacao ~a a_:uac;ao ,d~ partido, nesses cases, oferece referendal seguro para a correta aplicacao do direito. POI" exernplo, nao se afigura legftima a postura do partido que expulsou filiado por recusar-se a apoiar candidate, por ele indicado para postular determinado cargo, cuja credencial apresentada era apenas uma condenacao, por desvio de verba, com decisao judicial nao transltada em julgado.

POI outro lado, nao e adrnissivel que a Justica Eleitoral subtraia a autonomia do partido politico, rnandando-lhe assegurar legenda, em detrirnento da diretriz estabelecida por sua Executiva no sentido de impedir 0 acesso da sigla a alguns m:l~b~o~ ac~sa.dos po~ desvio de verba ern CPl, denunciados criminalmente pelo Ministerio Publico, apos se convencerem seus integrantss da falta de honestidade daqueles filiados

10 0 partido politico eo direito do filiado a legenda

Todo filiado que preencha os requisites de elegibilidade, entre os quais a vida pregressa cornparivel com a representacao popular, e nao incida nas hip6teses de inelegibilidade, tern 0 direito de postular a inclusao do seu nome no rei dos candidates apresentados peIo seu partido no certame eleitoral (art 3!l, CE) >

Cabe, porern, a convencao partidaria, de forma soberana, fazer a selecao entre os filiados e elaborar a lista dos candidates que postularao mandato ern nome da agrernlacao, seja esta aberta OU fechada.

Qualquer questao entre candidate sern probidade e seu partido, quando recusa este 0 fornecimento da legend a, resulta bern equacioriada a partir da verificacao da finalidade do proprio mandate: atribuir ao eleito poder para agir semprs buscando 0 melhor para a coletividade .. Se 0 filiado, com base em documentos

........... :omproDaroriosocrpnilic(l····ul::·ilTc;:;·uhu·iJ<IJC:lj·ncrV\:;VlrVCl'lI.:C"t:tluC'I"'06 .. Jeri'Cl'i" [

mtegrantes da agrerniacao de reunir bS requisitos necessaries para a desempenho

de tao relevante missao, e evidente a legitimidade do partido para nao inclui-lo

EO 101 de seus candidates ..

116 Direito Eleltcrnl • Djulmo Pintn

Todavia, se nao ha nada que desabone a conduta do filiado e a direcao do partido se recusa a indica-to, sem exibir qualquer motive que justifique sua exclusao da relacao dos candidates, tem-se que a autonornia partidaria passou a s:r utilizada como obstaculo pure e simples a elegibilidade, podendo, em cas os tars, sofrer 0 necessario corretivo da Justica Eleitoral, a fim de que 0 requisito constitudonal da filiacao nao se transforme em instrumenro de abuso e arbitrariedade por parte dos dirigentes da agrerniacao que detern seu rnonopolio. 0 proprio principio da proporcionalidade reclama aplicacao, neste case, para evitar a deturpar;ao da autonomia partidaria assegurada na Consrituicao.

o STE em Ac6rdao do Min. Geiso de Mello na Adin-1063/DF, assim fixou 0 alcanc: d~ autonomia partidaria assegurada na Constiruicao:

"0 prindpi» constitucional da autonomic partidiiria - alem. de repelir qualquer pcssibiiidade de cotitroie ideologico do Estado sabre os portidos poUticos - aia, em favor desses corpos intermediUrios, sempre que se tmt_ar da defi.nirao de sua esttutura, de sua organizarao au de seu interno funcionamento, uma area de reserva escatut6.ria absolutamente indevassavel pela aplo normativa do Poder Prlblico, vedando, nesse dominio juridico, qualquer ensaio de ingerencia legislativa do aparelho estatal .. Of en de 0 prindpio consogrado pelo art 17, § 11, da Constituixiio a Icgra legal que, inte1jerindo na esfera de (l[ltonomia partidciria, estabelece, mediante espccifica designw;iio, o 6rgGo do Partido politico competente ptu a recusar (IS' candiiuuuras nates" (DJ, 27-4-2001, p. 57)

No caso, a Suprema Corte considerou ingerencia indevida na agremia<;ao 0 fato de 0 art, 8i.!, § In, da Lei n!l 8.71.3/93 apontar 0 orgfio partidario competente para recusar candidatura nata .. Posreriormente, a propria existencia da candidatura nata foi tida por inconstitucional pelo STF.

A autonomia partidaria, conforme estabeleceu 0 STF, dlz respeito a intimidade estrutural, organizacional e operacional dos Partidos Politicos Nao pode, porern, ser oposta ao poder normative do Congresso Nacional, no que diz respeito ao disciplinamento do processo eleitoral, como enfatizou aquela Corte no julgamento

da ADIMC!_JA07/DF:

"Os partidos politicos estiio sujeitos, no que se rejere a regcncia normativa de todas as fases do PIOCesSO eleitoral, ao ordenamento juridico positivado peu:

Poder Publico em sede iegisiativa ..

Temas associados a disciplina!_:ao das coliga~oes partidadas subsumem-se a norao de processo eleitoral, submetendo-se, em conseqiiencia, ao prindpio da reserva constitucional de competencia legiskuiva do Congresso Naciotial:

1 At;iio Direta de lnconstitucionalidade com Pedido de Medida Cautelar ..

Org~niza,iies Partidririns 117

o piincipio da autonomic pattidaria ndo e oponivei ao Estado, que dispoe de poder constitucionol para, em sede legisiasiva, estabelecer a regulasiio normativa conceinente ao processo eleiioral.

o postulado da autonomia partidaria niu: pode ser invocadq para exduir os Partidos Politicos - como se estes fossem entidades infensas e imunes a adio legislativa do Estado -r- da situasiio de necessaria observuncia das regras lega!.S que disciplinam 0 processo eleitorol em todas us suas fases" CDJ, 21-11-2000, p. 86, ReI. Min. Celso de Mello).

A Camara dos Deputados, em agosto de 2007, aprovou 0 Projeto de Lei Complementar nl! 35/07, liberando de punicao quem trocou de partido ate 30 de seternbro de 2007 e autorizando, a partir dessa data, 0 partido politico prejudicado a requerer; perante a Justica Eleitoral, a cassacao do diploma do ocupante de cargo eletivo que mudou de agrerniacao fora do periodo de 30 dias, anterior ao termino do prazo de filiacao, exigido para postulacao do respective mandato ..

10.1 A tiiularidade do mandato

Ap6s longa controversia sabre quem efetivarnente detinha a ritularidade do mandata politico, em face da exigencia constirucional da filiacao partidaria como condicao de investidura na representacao popular (art 14, § 3~, V, CF), 0 TSE, na Resolucao n~ 22..526/07, firmou a entendimento segundo 0 qual 0 mandate pertence ao partido pelo qual fora eleito 0 candidate. Em seu vote, na condicao

de Relator, destacou 0 Ministro Cesar Asfor: '

"0 mandata parkunentar pertence, realmetue, ao Partido Politico, pais e a sua legenda que sao atribuidos as voros dos eleitores, devendo-se entender como indevida (e mesmo ilegitima) a afirma¢.o de que 0 mandata pertence ao eleito, inclusive porque toda a condurao ideologica, estrategica, propagandistica f' finance ira e eneargo do Partido Politico, sob a vigiluncia da Justiai Eleitoral, a qual deve prestar contas (art 17,!Il, da Cb).

(. .. .)

os Partidos Politicos e coligaroes conservam 0 direito a vaga obtida pek: sistema eleitoral proporcionol, quando houver pec1ido de cancelamenio de Jiliaroo au transferincia do candidato eleito pot: um partido para outra Iegenda. "

Esta decisao do TSE teve urn papel relevante na vida politica do Pais, pOI' colocar na paura das discussoes a fidelidade partidaria, A despeito de sua relevancia, se encontrava esse tema completamente relegado pelo legislador e pelo aplicador do Direito A excessiva troca de partidos, nurna rnesrna legislarura, de filiados investidos na represenracao popular; assumira feic;ao preocupante quanto

118 Dircito Elcircral " Djalrna Pinto

ao destine da propria democracia que tern nas agrerniacoes partidarias urn ponto de grande relevancia.

A CCl da Camara apressou-se em aprovar a PEC nil 4/07, que incluia a mudanca de partido entre as causas de perda do mandate de senadores, deputados e vereadores, admitindo a saida apenas nas seguintes hipoteses: (a) para partici~ar da fundacao de outra agrerniacao; (b) comprovando-se mudanca ou alteracoes essenciais no prograrna do partido ao qual esta 0 parlamentar filiado (infidelidade do partido ao seu programs); (c) nos 30 dias anteriores ao final do prazo de filiacao partidaria, que e de urn ana, para candidatar-se na eleicao seguinte, ou seja, 13 rneses antes do pleito.

10.2 Listas partiiuinas

Ao exigir a Constituicao a filiacao previa do cidadao para apresentar-se como candidate, deixou implicita a necessidade de elaboracao de lista pelos partidos, con tendo a relacao de todos os seus candidatos as eleicoes proporcionais.

Diz-se lista aberta aquela em que 0 partido nao indica a ordem de preferencia, entre os candidatos, assegurando ao €leitor a prerrogativa de apontar livremente quais, entre os nomes apresentados, devem ser considerados eleitos por c,ada a(rrcmiacao, tornando-se como criterio basico 0 maior numero de votes recebldos entre os.'diversos integrantes da legenda. Vale dizer, 0 veto e uninominal Cada eleitor indica 0 nome daquele em quem pretende votar

A lista fechada consiste na fixacao pelo partido da relacao dos candidatos pm de indicados para serem votados, na sequencia apresentada Nao e. permitido ao eleitor votar no candidate de sua predilecao, ficando assim Impossibilitado de alterar a ordem de colocacao do nome deste na lista que the e exibida Vale dizer,

o voto uninomial nao e admitido

Lista flexivel > ao eleitor e assegurada a prerrogativa de votar, na lista preor" denada pelo partido e rarnbern no candidate de sua preferencia, para indica-lo como primeiro a ser eleito entre as nornes integrantes da lista.

A Camara dos Deputados, emjunho de 2007, rejeitou a lmplantacao da lista fechada e da lista flexlvel, perrnanecendo 0 sistema de lista aberta na eleiC;ao proporcional, preenchendo-se, portanto, os lug ares destinados a cada partido conforme a ordem de voracfio recebida pelos seus respectivos candidates (§ F,

art. 109, CE).

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Organizacoes Partidarias 119

direito eventualrnente violado Assirn, 0 filiado que tenha seu direito afrontado pelo partido pode socorrer-se do Judiciario para remover a violacao.

A questao relevante diz respeito em saber qual orgao do Judiciario rnostra-se competente para solucionar litigio dessa natureza.

Inicialmente, curnpre registrar que a jurisprudencia dorninante repele 0 usa do mandado de seguranc;a, como instrumento processual destinado a reparar viola~ao ao direito do filiado, por inexistir autoridade coatora em face da natureza de dlreito privado do partido politico. Tern, porern, claudicado, na fixacao do orgao competente para apreclacao dessa questao ..

Em relacao a cornpetencia para exame do litfgio entre partido e filiado, assirn tem-se posicionado a jurisprudencia ..

No Acordao nQ 79 C, Santa Catarina, 0 TSE esdareceu que os dirigentes au orgaos partidarios nao sao autoridades para fins de irnpetracao de mandado de seguranca, embora haja deferido a seguranca naquele caso diante da exigiiidade de tempoe da necessidade da preservacao dos direitos politicos. Le-se, na emerita desse julgado:

"Mandado de seguranfa. Recur:so ordituiria. 2_ Ato do Diretorio Regional de Santa Catarina, consistente na expulsiio e cancelamento da filiaf{iio pmti,d6.da dos deputados estaduois, ora recotrentes. Decisiio do IRE, que extinguiu () processo sem julgamento do merito, por impossibilidade juridic« du pedulo, por niio se considerarem outotidades os represeniontes ou orgiios dos partidos politicos, para efeito de mandado de seguranf{a - partig. 1!l, art. lQ, Lei n!!. 1..533151, com a redaf{ao dada pela Lei n!l 9..259196 4. Hip6tese especialissima em que 0 orgao portisuuio afastou a possibilidade de as recorrentes disputarem eleioio, por niio mais haver tempo, antes do pleito, pora fiiiar-se a outro partido politico, caracteriza-se, ncr especie, ata de autoridade publica, impugtuivel. pela via do mandado de seguranfa .. Recurso conhecido e provide para que 0 TRE"SC julgue 0 tnerito do mandado de seguranf{a como entender de direito" (DJ, 7-8-1998, p .. 138) ..

° STF, no RMS 23244/RO, em Acordao do Ministro Moreira Alves, optou pela cornpetencia da Justice Comum por nfio apreseritar 0 litigio ingerencia direta no processo eleitoral:

"Matuiado de segu.ranfa. Confiito entre organs do mesmo Partido Politico. lncompetincia da Justica Eleiiorol. Em si mesmo confiito entre orgaos do rnesrno partido politico niio cotistitui materia elettaral para caracterizar a competiiticia. da Justica especializada, a rnenos que possa configurar hip6tese em que

········eie .. feniru-CTlgerenciu·-ui.r-e((:r-nu-pruct::5.:>ut::[t::iIUlT![;-u·qut::j·f[U·CU3Uj·,/IUu·ucuI··,t::,nuu . .

se configuratuio tal hipotese, como pretende 0 parecer da Procuradoria-Geral

da RepL1blica, pela simples circunstiuicia de a dissoiudu: do direunio partidiirio estadual, que, se existente, participa da escolha dos candidatos aos mandatos

120 Olreiw Elciroral " Djalrnn Pinto

regionais, se rer verificado em ano eieitoral. ReCUT so ordinullo a que se nega provimetuo" (DJ, 28-5-1999, P 32, Primeira Turma, Unanirne).

Reconheeendo a cornpetencia da Justica Comum e nao Eleitoral para solucionar conflitos travados entre orgaos partidarios, podem ser enumeradas estas manifestacoes do TSE:

"Intervem;;iio de diretorio regional de partido poWico em tliretorio municipal, com designaciio de comtssiio provisoria, Alegada afronta aos prindpios da amp/a defesa e do contraduiuio. Incompetencia da Justica Eleitoral para dirimir conJlito instaurado entre 6rgaos do mesmo partido politico. Legitimidade da escoiha de candidatos efetuada por convenrno partidciria convocada por comissao provis6ria cuja nomeafcro decotreu do ato interventivo ndo impugnado perante 6rgaos competentes da propria agremiadio politico" (Rec, Especial nU 13,312/TO, Ae 13212C, 4-11-1997, Ret. Min Ilmar Galvao).

"Diret6lio regional Interveruiio e dissolurao pelo di/et6rio nacional do PRN Questao intema corporis do partido lnexistencia de ilegalidade manifestada Descabimento do exnme, pela Corte, de ato de dissotuctio de diret6rio, resttito ao ambito dos 61gaos portidiuios. Corecedores os impetmntes do direito d arno moruiamentol, cnssou-se a medid« limuuir" (MS n" L211/SP, Ae nQ 1 L088 de 24-4-1990, Rei Min America Luz)

']\aravo reO"imental - Medida cauteiat preparat6ria de a~ao principal

o 0

~ Dissolu~iio de dtrec6rio regional, par determinarao de direiorio nacional

_ Pedido liminal' para dar efeito suspensive a recurso interposto perante 0 6rgao nacional do partido - Impossibilidade .; Inocortetuia do 'fumus bani juris', Agravo ndo provide: A~ medidas cautelares devem ser deferidas a Jim de garantir a eJicdcia das decisi5es judicia is e niu: de outras esferos de delibertlrao, Cabe ao iequerente pleitear as instdncias superiores do partido a medida cauteiar pretendida" (MCAREG nR 319/PA, Ae. 319C de 18-11-1997, ReL Min. Eduardo Alckmin).

"Competencia - Arao Ordinaria Anulataria - Ato de argao de direrao de partido politico - tntetvetuiio Versando a apia a insubsistencia de ato de interven~ao a envalver 6rgiios de partido politico, a competincia parajulga-la ndo If da Justice Eieitoral, mas sim da Justice Cotnum" (RFSP nil 13,456/ PE, Ac nU 13456C de 30·9-1996, ReL Min Eduardo Alckrnin)

No Conflito de Cornpetencia nQ 30357/CE (2000/0089813-9), estabelecido entre 0 Tribunal Regional Eleitoral do Ceara e 0 Tribunal de Justica desse Estado sobre quem deveria examinar materia relaeionada com a expulsao de filiado de partido politico, 0 Ministro Jose Delgado, do ST.J, adrnitiu como competence a Justica Comum, em decisao deste teor:

"Em face dos [ato; e fundamentos apreciados, em juizo provisotio, de acordo com 0 estabelecido no art: 120, do epc, conheco do presenie confiuo para designar 0 juizo de Direito da .25!l Vara Civel de Portaleza para imprimis: rapid» andamento ao feito."

Posteriormenre, nesse mesmo processo, 0 Ministro Hurnberto Gomes de Barros despachou: "De plano, conheco do eonflito e dec1aro a competencia do Juizo Eleitoral" Cart .. 120, paragrafo unico, CPC),

A manifestacao do Ministro Hurnberto Gomes de Barros invoeou 0 precedente da Primeira Secao no Conflito de Cornpetencia nn 3.129, em que fieou decidido:

"E da cornpetencia da Justica Eleitoral apreciar questoes atinentes a filiacao partidaria."

Sobre a siruacao espedfiea do caso reportado em que dais julgadores da Corte Superior designararn juizos diferentes para apreciacao da materia, a questao foi assim solucionada pelo Ministro Gomes de Barros:

''A Iirninar foi ernitida no exercicio de cornpetencia emergencialmente outergada, A circunstancia de 0 Superior Tribunal de Justica reconhecer cornpetencia em outre ramo da jurisdicao, nao faz nula a liminar, Por isso, reeebo os embargos, para declarar que se mantern a liminar concedida pela 25il Vara Civel de Fortaleza" CDJU, 8-2-2002)

Entreranto, no ConflitO de Cornpetencia nIl .10324, 0 Ministro Francisco Falcao, do S1J, decidiu que "as quest6es internas dos partidos politicos, seja entre estes e seus fiIiados, seja entre orgao da propria agremiacao partidaria, deverao ser dirimidas pela Justica Comum, 56 se caraeterizando a competencia da Justica Eleitoral apos a infcio do procedirnento eleitoral" (DJU, 13-11-2001).,

Invoeou ainda este precedents do Superior Tribunal de Justica:

"Gonflito de Cornpetsncia. Criaiiia de Comissao Provisoria. Arao Ordinaria que visa a anularao do respective ato. Compethicia da Justiai Estaduai. Compete a Justixa Estadual 0 processo e julgamento das ccusus em que membros de partido politico discutem a respeito de validade de atos internos; a competencia da Justica Eleiioral s6 se caracteriza apos 0 inlcio do procedimento eleiioral. Conflito conliecuio para declarar competente 0 MM Juiz de Direito da 1.2g Vara Civel. de Porto Alegre" (CC n!l 19,689/RS, ReI.. Min Ari Pargendler).

Na Medida Cautelar nil 1058, 0 Ministro Salvio de Figueiredo, integrando 0 Tribunal Superior Eleitoral, no dia 14 dejunho de 2002, deferiu liminar requerida pelo Senador Roberto Requiao, autorizando-o a submeter sell nome a Convencao do PMDB que escolheria 0 candidate a Presidencia da Republica dessa agrerniacao (DJU,6-9·2002)"

Diante da inseguranca reinante, deveria 0 legislador indicar, na lei reguladora cia atuacao dos partidos politicos, 0 juizo eompetente para a solucao desses conflitos.

o § 12 do art. III da Lei nil 1533/53 dispunha, por sua vez: Segundo Raymond Aron, os regimes politicos contemporaneos dividem-se em

dois tipos: regimes de partido unico e regimes pluralistas (Democracia e totaliia-

"Ccnsideram-se autoridades, para as efeitos desta lei, as representantes ristno, Lisboa, Presenca, 1966, cap .. V).

ou 6rgiios dos paitidos politicos e as represenianies ou administradores das

entidades autarquicas e dus pessoas naturois oujuridicas comftwfoes delegadas No sistema de partido unico, sornente urn partido exerce a poder; 0 direito

de oposicao e reprimido. A "verdade" sempre se encontra com as detentores do do poder publico, somente no que eniender com essas fuw,;:oes,,"

poder A ideologia oficial e dominante e obrigatoria para todos.

Na verdade, ate a vigencia da Constiruicao de 1998, a partido politico tinha, 0 partido iinico e incomparfvel com a dernocracia 0 poeler; nesse caso, nao e

no Brasil, personalidade juridica de dii eito publico, sofrendo forte ingerencia cia exercido direrarnente pelo povo mas arraves daqueles que se aglutinam 118 rnesma

Estado 0 § 2~ de seu an. 17, como ficou assinalado, atribuiu, porern, as agre- agremiac;ao Nao se admite a existencia de nenhum outre partido. A extinta Uniao

miacoes partidarias a natureza de entidade civil com personalidade juridica de Sovietica foi 0 simbolo desse sistema .. Somente votam e sao votadas as pessoas

direito privado, qualificacao esta reiterada pela Lei nil 9,,096, de 19 de setembro filiadas ao partido comunista, que representam menos de 5% da populacao .. 0 na-

de 1995., zismo, 0 fascismo e 0 comunismo se valem de partido unico. Carl Friedrich aponta

Necessitava-se, portanto, de uma adaptacao da lei disciplinadora do man- como caracteristicas basicas dos regimes totalitarios: (a) partido unico controlado

dado de seguranca a nova roupagem juridica atribuida ao partido politico no por oligarquia; (b) uma ideologia oficial; (c) monopolio dos govemantes sobre as

Direito brasileiro:Isso se deu exatamente atraves da Lei n!.! 90259, de 9 de janeiro rneios de comunicacao e propaganda das massas; (d) rnonopolio governamental

de 1996, que excluiu a possibilidade de irnpetracao de rnandado de saguranca dos armamentos; (e) sistema de terror policial e (f) economia centralizada (La

contra ato produzido por essas agrerniacoes. A partir dai, ficou afastada qual- democratie constitutiotuielle)

quer duvida acerca da impossibilidade da utilizacao do mandamus contra ato 0 pluripartidarismo consiste na liberdade assegurada aos cidadaos para a

partidario. formacao de partidos. Darcy Azambuja assim enurnera as caracterfsticas dos re-

Alern disso, ficou a partido politico tambern impossibilitado de pedir suspe.nsa~ gimes pluralistas:

de lirninar em mandado de seguranca au em acao cautelar, Essa prerrogatlva e (1) Pluralidade de partidos politicos, no minimo dois, cuja existencia e ativi-

pdvativa cia pessoa juridica de direito publico interessada, conforme previsto na dade sejarn efetivamente respeitadas, mesmo que nao consagradas na Constituicao

Lei n~ 4 .. 348, de 26 de junho de 1964 (art 4U), assim como do Ministerio Publico au nas leis; (2) eleicao periodica, par sufragio universal, do Poder Legislative e

(Lei nl! 8..347, de 30 de junho de 1992, art. 4l!). do Executive, podendo este ser eleito pelo Parlarnento (governo de assernbleia)

.. ... .02.. d.~,..i .. 3_0 rln Prp,drlpntp cl() Tribunal. oue cassar a liminar, cabe agravo regi- ou sirnplesmente por de aprovado (Govemo Parlamentar): (3) os governantes

men tal-para a Pl~-~;·-~~-p·~;~~d~· ~i~~;·di~~·~Es~~-agravo' estii ·prev:rst6·na~fl)~·IS· n·'""··0*;t················na()uevt~rl1 exerceropodertr rdefir Ii·, ri amenre; m~m·cit!lese m:iiiz:<Iriio·p<Il.-u·inr·pt:1ciir························· ;..

4,,348/64 (art. 4'l) e 8.437192 (art .. 4Il, § 3!l).

Alguns regimentos internes de Tribunals Eleitorais estao ultrapassados ao atribufrern legitirnidade ao partido politico para postular a suspensac de lirninar

122 Direito Eleilor~l • Djnlrna Pinto

12 Mandado de seguranca contra ato de partido

A Lei nf! 9.259, de 9 de janeiro de 1996, dissipou qualquer duvida sobre poder ou nao ser irnpetrado mandado de seguranca contra ate de partido politiCO, ao dispor em seu art. 20.:

"0 § 112 do artigo 1ii. da Lei n!!. L533, de 31 de dezembio, de 1951, passa

a vigorar com a seguinte redaoic: .

§ 1u Considerom-se autotidades, para 05 eieitos desta Lei, os representan· tes ou administttuiores das entidades autcirquicas e das pessoos naturais ou juridicas com funr;oes delegadas do Poder Puhlico, somente no que entetuier com esscs funfoes"

OrganiZ<l~ues Partidarias 123

deferida em mandado de seguranca .. A partir da vigencia da Constituicao de 1988, as agremiacoes partidarias perderam ·essa prerrogativa por nao serem pessoas juridicas de direito publico.

Em 2002, ainda se podia constatar; porern, posicionarnento de Presidente de Tribunal Eleitoral, cassando liminar de relator de processo, em tramitacao na Corte que presidia, acolhendo pedido de suspensao forrnulado por partido polltico. No caso, nem 0 partido politico tem legitimidade para requere-la nem 0 presidente do IRE tern cornpetencia para apreciar tal pedido caso.

13 Unipartidarismo e pluripartidarismo

que a oposicao se tome maio ria e venha a assumir 0 governo. A concorrencia ao poder e pacifica e se resolve nas eleicoes: (4) a mentalidade politica nao pode ser apenas a de obter 0 poder; mas de exerce-lo para harmonizar a sistema politico

124 Direito E.lcitarol " Dj_lmn Pima

com as valores que a sociedade reconhece e deseja, e que sao principalmente os direitos individuals e sociais tTeoria gerol. do Estado, 41 ed. Sao Paulo, Globo, 2001, p, 248)"

o pluripartidarisrno se acha consagrado no Brasil pela Constituicao de 1988" Qualquer partido se acha credenciado a atingir 0 poder, pressupondo-se a igualdade de condicoes para a sua conquista, 0 segredo da sobrevivencia do pluripartidarismo reside na educacao para a convivencia dernocrarica A formacao para a dernocracia deve ser incorporada na consciencia de cada cidadao, desde a infancia Resume-se na conviccao de que 0 poder pertence ao povo, sendo necessaria a alternancia em seu exercicio. Ninguern dele pode apossar-se pela forca, e qualquer pessoa pode exerce-lo, desde que escolhida pelos eleitores, em elelcfio disputada em igualdade de condicoes com os demais candidates, indicados pelos demais partidos politicos" Ninguern e insubstituivel no exercicio do poder 0 ser mais nocivo ao povo e a dernocracia eo ditador, que sequer tern consciencia da sua inutilidade.

14 Partido, candidato e eleicao

Embora seja 0 Partido 0 titular da legenda utilizada pelo candidate para ter acesso ao poder; nfio l.CI11 este praricumente interferencia algurna sobre a atuacfio do fi1iado que disputa mandate no Brasil do inicio do seculo XXI.

o prograrna com 0 qual 0 candidate apresenta-se na carnpanha eleitoral, na realidade dos fatos, e fruto exclusive de sua iniciativa particular. Raramente, 0 programa partidario e lembrado para ser confrontado com 0 programa apresentado, no penodo eleitoral, pelo filiado que pretende eleger-se. Cas os ha de candidates majoritarios, que sao surpreendidos com sua passagem para 0 segundo turno, sern sequer terern-se preocupado com a elaboracao de urn plano de governo.

o discurso de campanha varia, quase sempre, em funcao do que 0 eleitor deseja ouvir, tudo direcionado para a satisfacac de sua conveniencia particular. Ninguern, nesse memento, ousa dizer aquilo que 0 eleitor deve ouvir; ainda quando isso represente 0 rnelhor para 0 destine de seu grupo social.

Acaba 0 cidadao, muitas vezes, enganado pOI sua desinforrnacao e pela esperteza do candidate .. OU seja, na pratica vivenciada em muitos paises, ocoire autentico estelionato eleitoral. Os efeitos dessa distorcao sao desfrutados pelo candidate espertalhao, cujo exito nas urnas decorre da falta de instrucao de parcela expressiva dos integranres do corpo eleitoral, situacao qUE' os impossibilira de realizer uma correta avaliacao das propostas apresentadas.

IS50 e parricularmente grave por importar, nao rare, caso ttpico de indiscutivel ma-fe para alcancar 0 poder. Por exemplo, com base ria pesquisa apontando que

o eleitor prioriza a necessidade de saude entre as reivindicacces feitas ao Estado,

o candidate corneca a exibir; em seu prograrna eleitoral gratuito, a promessa do .~

OrganJt3~Des Pnrriddrias 125

atendirnento atraves de cartao saude, que evitara que 0 cidadao se submeta a fila para atendimento medico, bem como goze da disponibilidade de taxi gratis para remover qua1quer pessoa doente ate 0 hospital para atendirnento,

Aprome~sa bern formulada pelos rnarqueteiros, com ingredientes da computacao eletronica de que todos os cidadaos terao atendirnento medico de alta qualidade, leva euforia e expectativa ao eleitor; ficando este seduzido pela inovacao prometida de forma convincente no programs eleitoral gratuito.

Eleito 0 candida to, cartao, taxi, tudo 0 que se refere a saude e bem-estar da populacao deixarn imediatamente de ser objeto de debate na adrninistracao daquele que se utilizou de tais prornessas para alcancar 0 poder; Isso tipifica estelionaro eleitoral e deve merecer puni~ao ao infrator quando for provado ter usado tal expediente publicitario apenas para enganar 0 e1eitor, avido por rnelhor atendirnento em seus postos de saude, A democracia nao pode conviver com a farsa, com a fraude .. Quem se vale de tais expedientes, prornetendo services ou obras que, de anternao, se percebe impossfveis de serern executadas, inclusive pela ausencia de recursos, e indigno do exercicio do poder,

N~o busca a pessoa com aquele perfil, ao colocar seu nome it apreciacao do eleitorado, uma forma de servir it causa coletiva; pretende, sim, 0 poder a qualquer custer, para exerce-Io, decididarnente, sern preocupacar, alguma com 0 melhor para seu titular; a quem nfio titubeou em ludibriar pOI' rneio de prornessas inexeq ii iveis

15 Coligacao

A Coligacao e a reuniao de partidos, em deterrninado pIeito, para buscarern juntos a conquista do poder politico, Podem as agrerniacoes celebrar coligacao para a eleicao rnajoritaria, proportional ou para arnbas. Os partidos que formalizarn coligacao para a eleicao majoritaria e proporcional podern formar rnais de um"a coligacao para a eleicao proporcional entre as agremiacoes que integrum a coligacdo para 0 pleito rnajoritario (Lei nQ 9..504/97).

o partido que nao integra a coligacao para eleicao rnaioritaria nao pode coligar-se para a eleicao proporcional com nenhum partido integrante daquela (Resolucao 21.608/2004, art. 3!!, § 1!!)" Todavia, 0 partido que integra uma coligacao majoritaria pode consriruir Iista propria de candidates (Resolucao nQ 2160812004) na eleicao proporcional.

Para participar da eleicao, 0 partido politico deve encontrar-se com 0 sell estatuto regisrrado perante 0 TSE, ate urn ano antes do pleito, e ter, ate a data da conven<;ao, orgao de direcao constituido na circunscricao do ple ito (art 4!!, Lei nQ 9.504/97)

. A coligacao tern denorninacao propria, que pode ser a juncfio de todas as siglas dos partidos que a comp6em, cabendo-lha exercer todas as prerrogativas e

126 Direito EldIDrat • Djalma Pinto

Organizacoes Pnrtidarias 127

Na eleicao rnajoritaria para Prefeito so podem ser indicados dois candidatos por c~d.a parti?o ou coligac;~o. ~u~a coligacao de seis partidos, por exemplo, no ~axlmo d~lS deles podena.~ m~lcar 0 c~be<;a da chapa e 0 vice .. Logo, alguns partidos dela mtegrantes pamcipanam obngatoriamente sem indicar candidate.

Na propagand~ par~ a eleicao majoritaria, a coligacao usara, obrigatoriamente, sob sua denomm~c;~o, as lege~das de todos as partidos que a integrarn. Na propaganda para eleicao proporcional, cada partido usara apenas sua legenda abaixo do nome da coligacao.

o descumprin:erito dessa norma pode acarretar a determinacao da retirada da propaganda veiculada por desobediencia it lei.

No Acordao nQ 25 .. 002, de 1!1-3-2005, no Ag. Reg. no RESPE 2S.002-GO 0 TSE considerou nula a investigacao proposta sem a anuencia de todos os partidos coligados:

obrigac;6es das agremiacoes partidarias no processo eleit?raL F~nciona a coligacao como urn so partido politico ao relacionar-se com a Jusnca Eleltoral e no trato dos

interesses intrapartidarios (Lei nil 9504/97).

Par~ fazer parte de urna coliga<;.ao, cada partido deve submeter a con~en!ao a proposta de sua celebracao com 0 partido ou parti~os interessados. ~ a_:eltaC;<lO da coligacao deve ser formalizada na ata da convencao de cada agrerruac;ao. A at? d~ convencao de cad a urn dos partidos coligados e 0 documento em quese baseara

a Justica Eleitoral para considerar existente urna coligacac ..

o partido que nao formalizou seu desejo de coligar-se co~ <:_utro nao cel.ebrou coligadio. E irrelevante 0 fa to de a convenc;ao das duas agrerruacoes ter ocom?o ~o mesmo local. Somente existira coligacao se 0 6rgao competente de cada agrenuac;ao (a conven<;ao) deliberar no sentido de sua constitui9ao. Essa d~libera?ao deve ser formalizada em ata, lavrada em livro registrado perante a Justica Eleltoral. A a!a, arraves da qual cad a partido informa sobre a aceitacao da pr_:>pos~a ~e ~obgac;ao, deve fazer axpressa referenda a esse fato sob pena de sua naO·CXlstenCla~

. A denominac;ao da cougacao nao pote coincidir, incluir ou fazer r.eferen~i~ a nome ou numero de candidate, nem conter pedido de voto para partido polltico

(Res .. 21608/2004, art. 4'2, § 3(1).

A coligac;ao e representada em juizo pela pessoa. designad~ pelos partid?s que a inregrar11 Esse representante tern atrib~ic;6es eqUlvalentcs as de .um presldente de partido politico no gClcnciamento dos interesses e defesa da coltgac;ao durante o processo eleitoral (art. 5~, I, da Res 21 60812004). Podem igLlalmen~e rep:esentar a coligaC;ao perante a Justi<;a Eleitoral: tres del:gados p.erante 0 JUlZ Eleitoral; quatro delegados perante 0 Tribunal Regional EleltoraJ e cinco delegados perante

o TSE (art. 611, Iv, da Lei nU 9504/97) ..

Os partidos politicos integrantes da coligac;:~o: como re?r~, per?e:n a legiti- Nao subscrevemo.s ess~ con_clusao. Ao cidadao nao e assegurada a legitimi-

rnidade para atuar isoladamente. Todavia, na lupotese de dlssldenclU lI_lt.cn:a 01.1 dade para pr?ffi,?ver mvestigacao, denunciando abusos no curso da carnpanha,

quando questionada a validade da propria coliga~ao, retomam des a legitirnidade nem. a agre~lIa<;ao que celebrou coligacao .. A exigencia de aprovacao de todos as

para agir individualmente (Res. 21.608/2004, art. 4Q, § 2Q) part~dos coligados para seu manejo importa em dificultar sobrernodo 0 acesso a

Par exemplo, 0 6rgao regional decreta in~e.rvenc;ao ~~ ?iret6r!o ~~nicip~, Jus.t!.~a Eleitoral p~r:l del:lmcia = ilicitudes graves cometidas durante 0 periodo

designando em sua substituicfic comissao municipal provl:ona ? diretorio mum- eleitoral. ~ apu~ac;ao das rr~egulandades, na campanha, e materia de ordern publi-

cipal se recusa aceitar a interven<;ao e realiza sua conve?c;~o, delt~e~'a~1do est.a .por ~a .. D~v=na, pots, se~ a!nphado e nao reduzido ° rol dos legitim ados para ativar a

celebrar coligacao com 0 partido A Entretanto, a COfmss~o provlsona municipal jurisdicao Essa restl~lf;ao acaba desestimulando a apuracao das anomalias capazes

na sua convendio delibera celebrar coligac;ao com 0 partido K de comprometer a Iisura do processo eletivo ..

A legitimidade para redamar, perante a Justic;:a Eleitoral, sobre ~ val~dad~ Pot outro lado, urna vez realizado 0 pleito, os partidos retomam a lezitimidade

de qualquer das de1iberac;5es tomadas nao e de nenhurna das d~as cohg<:_\oes. E para agir em Juizo Uma questao ainda controvertida, no Direito Eleitoral, reside

exclusiva da comissao provis6ria municipal constituida apes a mtervencao e do em saber em que mo~ento o:_orre a retomada dessa legitimacao. Por exernplo,

••. ,,;_-':..:.:_:._................................................................................................. : : , ; :._J2~4L n .. o: .• ~R:ecurso contra a Dlp1omac;ao nll S84/MT, nao se vislumbrou justificariva para

A chapa da coligacao deve ser formada por candidatos filiados a qualquer ..;H,~~································· ",

partidos que a integram, no numero que deliberarem A Res?l~<;ao nll. p~nderado ~ TSE~ "Tanto rnais que a coligacao, tratando-se de eleicao rnajoritaria,

no art 5!!, Ill, preve que na coliga~ao seja assegurado 0 ~u~lln.o de urn candtdato. ~;~~~~ mats razao de ser apos as eleicoes" (lnfonnativo TSE, Brasilia, 6 a 13 jun.

por partido A Lei nll 9504/97 nao se reportou a essa exigencia

"Recur-so especial Agravo regimental: Elei~i5es 2004 .. Nulidade. Irivestiga~ao judicial. Representadio. Coligafllo. Art. 6~, § l», da Lei nQ 9.504/97 Ausencia. Partido coligado .. Negado provimento ..

A unicidade da coliga{:Qo resulta de sua propria natureza, niio contrariando qualquet disposuivo da Lei Complemeruar nQ 64/90.

o art 6u, § 1 \\ da Lei nu 9 504/97, disciplina as relacoes c..:ctema:; clas

coligm;6es. -

E nula ainvestigaciia suscitada sem aprovasiio de todos as partidos coligados" (DJ, 15-4-2005. Informativo TSE, ano VII, nQ 10, 11 a 17 abr; 2005, p .. 4-5).

128 Direlto Eleiroral • Djalm. Pimo

Ha, porem, controversia sobre 0 terna. No Acordao nQ L208C, restou prestigiada a coligacao, ao decidir a Corte Superior:

'/\gruvo de Instrumento. Recurso Especial Impugnariio de Mandato Eletivo" Coligariio, Legitimidade ativa 'ad causam'. Le 64/90,

1, A coligariio Ii parte legftima para propor arao de impugnarao de mandata eietivo (Respe 11835, DJ de 29.7.94)"

2 Agrava e Recurso Especial providos" (Decisao prolatada em 9-9- 1999),

Entre tanto , 0 Acordao n2 L863-Sergipe assegurou legitimidade ao partido para propositura dessa acao, esclarecendo aquela Corte na sua ementa:

'J\GRAVO DE INSTRUMENTO Ac;:AO DE IMPUGNAc;:AO DE MANDATO. lEGITIMIDADE, PROCESSO ELEITORAL ENCERRAMENro.

Os partidos que durante 0 processo eleitaral eram coligados podem, individuolmente, propor arao de impugnaoio de mandato eletivo.

Agravo ptovido, Respe conheddo e provide" (DJU, 7-4-2000, p. 125).

Em seu voto, que prevaleceu nesse julgado, 0 Relator, Ministro Nelson Jobirn, enfatizou:

'Jipos as eleiroes, as coliga~i5es desaparecem (AC 584; de 8 6 99). Niio tnais representam as agremiar;:oes que a compiiem.

Niio e razoavel atribuir-se a legitimidade exciusivametue as coligar;:oes

quando elas niio mats existetn.

Desconstiiuem-se opos as eleiiiies As vezes nem deixam vestigios.

(, .. J Assim, apos as eleir;:oes e com a diplomarao do eleito, ndo lui que se falar em e.;d.stencia jur{dica, nem em existaicu: politica de coliga<;Cio

NaO se pode atribuir legitimafCio exdusiva para a arao de impugnQ(;ao do mandato ao que niio mats existe, qua no ponto de vista juddico, quer politico.

(: ,) If uma contradisiio insupenivel assegurar a imPllgnar;:aO do mandato e ambuix legitim0.<;ao exclusive ao inexistente au politicamente morro."

Historicamente, tern-se afirrnado que 0 processo eleitoral se encerra com a diplomacao. Alias, antes do surgimento da acao de irnpugnacao de mandate, a jurisprudencia dominante proclarnava que, com a diplornacao dos eleitos transitada emjulgado, encerrava-se a propria cornpetencia da Jusrica Eleitoral para apreciar materia eleitoral Reafirmando ser a diplornacao 0 termo ad quem do processo eleitoral, decidiu 0 TSE no Acordao 12316, publicado no DJU de 13-8-1992:

Org"niza~6es Pnrtidarias 129

"0 processo eleitoralfinda com a diplorizarao,. Mas a diplomarao terti efiaicia definitiva, ou efiaicia provisoria, conforme existarii ou naD pendentes questi5es postas em }UlzO, de cuja soluiiio possa advir alierasiio do resuluuia proclamada e atestado no diploma".

A natureza transit6ria das coligacdes restringe sua existencia apenas it durac;ao do periodo eleitoral. Vale dizer, inicia-se a coligacao com a forrnalizacao do pedido de registro dos candidates integrantes dos partidos que a compoern, indo ate a diplornacao dos eleitos .. Nessa linha de entendirnento, faleceria legitimidade a coligaeao para a propositura de recurso contra a diplornacao e acao de irnpugnacao de mandate.

Alguns, para evitar contra tempo diante da oscilacao dos posicionamentos jurisprudenciais, utilizarn, ap6s a eleicao, conjuntamente, 0 nome da coligacao e de urn au rna is partidos dela integrantes nas suas postulacoes perante a Justica Eleitoral, Nesse caso, qualquer que seja 0 entendimento que vier a prevalecer, estara garantida a legirimidade para ativar a jurisdicao eleitoral, quer pela coligac;ao quer pela agremiacao partidaria enquanto nao for colocado urn ponte final na controversia, especificando 0 legislador 0 momenta em que a coligacao deve, juridicarnente, ser considerada extinta e sem aptidao para atuar em juizo.

Nfio e a coligacfio ou 0 partido litisconsorte necessario na acao de impugnacao de mandate, na invesrigaciio judicial ou no recurso contra a diplornacao, sendo, por isso, desnecessaria a sua citacao (Recurso contra a Expedicao de Diploma nU 584/MT, Informative TSE, Brasilia, 7 a 13 jun. 1999; Acordao nl! 18151- Avare-Sk DJU, 23-2-2001, p, 328),.

Reitere-se: nao podem integra! a coligacao candidates estranhos aos partidos coligados.

o Projeto de Lei nQ 5.268/2001, da Comissao de Reforma Polftica, preve a formacao de federacao de partidos, assirn denominada a reuniao de duas ou mais agrerniacoes que formalizam sua constituicao, passando a aruar; apes 0 respectivo registro no TSE, como se fosse urn unico partido, com garantia da preservacao da identidade e autonomia daqueles que a integram. Nos termos do projeto, os partidos integrantes de federacao devem permanecer a ela vinculados, no mfnimo, por tres an05 ..

A Emenda Constitucional nQ 52, aprovada em 2006, que aboliu a verticalizacao, consagrou a autonomia dos partidos em detrimento do "carater nacional" dessas agrerniacoes. Entretanto, sornente deve ser aplicada nas eleicoes a partir de 2008 em virtude do principio da anualidade. A forca normativa desse principia, essencial para a vitali dade da dernocracia, nao pode ser subestirnada por emend a a Constituicao por atentar contra a solidificacao da cultura de estabilidade das

normas eleitorais. '

7

Principios Essenciais na Democracia

Surnario:

1, 0 principle da igualdade

2" 0 principio da legalidade administrativa 3 0 principio da proporcionalidade

4. 0 principle da anualidade das normas que disciplinam 0 processo eleitoral

5. Direito de oposicao

6, A desigualdade gerada pelo poder

1 O·principio da igualdade

Durante 0 apogeu da monarquia, os homens erarn obrigados a pres tar reverencia a algumas pessoas, distinguidas em seu grupo social pelo sangue, fator, alias, decisive na sucessao hereditaria. Esses "seres superiores" integravarn a familia real. Para justificar essa aberracao, alegava-se que Deus havia escolhido na 'Ierra alguns como seus emissaries para dirigtr a povo vitaliciarnente. Seriam eles os reis, titulares do poder naquele sistema de governo.

A desigualdade entre as homens constituia-se, assim, na essencia da monarquia absolutista. A familia real, 0 clero e os nob res eram superiores e nao pagavam impastos, Toda a carga tributaria era suportada pelo povo. 0 custo do Estado era ainda agravado pelas guerras, cujo financiarnento exigi a a elevacao dos tributes

A Franca, em permanente disputa com a Inglaterra, remeteu divisas aos Estados Unidos para ajuda-los na luta pela Independencia A America libertou-se da Inglaterra, implantando, no novo continente, lima concepcao de pocler des conhecida no Velho Mundo, cuja titularidade privativa era atribuida ao povo, tendo ainda na igualdade entre os homens a condicao basica para seu exercicio.

...................................... _ ... ",._.

Os recurso sei1Vladosperii"Fran~aaArii.edaic.oncbrretamparadesequlII nrar

seu orcarnento, agravando seu deficit. 0 povo, ja na mise ria, nao tinha como suporrar mais lima majoracao de impostos. Nobres e sacerdotes forarn, entao, convocados a abrir mao de sells privilegios, contribuindo para a solucao da crise

Principios Esscnciais na Democrada 131

economica entao vivenciada. A recusa foi imediata e 0 clima de insatisfacao geral uniu, literalmente, todas as classes contra a monarquia, provocando sua derrora. o exterminio da monarquia esta simbolicarnente representado na Queda da Basrilha, em 14 de julho de 1'789.

Liberdade, Igualdade e Fratemidade, este a lema contagiante da Revolucao vitoriosa que iria romper de forma explosiva as fronteiras da Franca, cu1minando com a Declaracao des Direitos do Hornem e do Cidadao, aprovada em 26 de agosto de 1789. Continharn aquelas palavras magicas urn imenso poder de seducao, que mudaria definitivamente 0 destino dos povos em quase todos as quadrantes da Terra, levando os seres humanos a uma profunda reflexao sobre a necessidade do respeito rnuruo entre os hornens. Seu enunciado basico se resurnia nestas palavras:

"Todos os homens nascem epermanecem livies e iguais em direitos .. " Conforme Georges Lefebre: "Proclarnando a liberdade, a igualdade e a soberania popular, a Declaracao foi a atestado de abita do Antigo Regime, destruido pela Revolucao" (A Revolw;ao Francese, Sao Paulo, Ibrasa, 1989),

E certo que a Declaracao da Independencia dos Estados Unidos, inspirada par Franklin, Jefferson e John Adams, enfarizara pouco antes aqueles principios, Iancando, a partir do novo continence, 0 combustive] que incendiaria POllCO dcpois a Velha Europa, inspirada que foi em 0 conrrcro social, de Rousseau. 0 pioneirismo arnericano e atestado pelo conteudo daquele texto:

"Consideramos como incotuesuiveis e evidentes as verdades seguitues: que todos os hamens foram criados iguais e que foram dotados pelo Ctiadot de certos direitos inalietuiveis; que entre esses direitos estiio a vida, a liberdade e a busca da felicidade; que, para assegurar esses direiios, forum estabelecidos entre os homen: as governos e que des tiram a sua justa autotidade do consentimento daqueles que sao govemados; que quando urn governo niio tetuie para esses fins, 0 pova esrd no direitx: de muda-La e aboli-lo e de estabelecer um novo, funda.do nos principios que lhe parecerem mais convenientes a sua seguran~a e a sua jeiicidode" (publicada em 4-]-1776)

Colocava-se, assim, aquele pais na vanguarda do mundo em relacao a consagracao do principio da igualdade, rompendo com a principia hereditario de governo, entao dominante, cuja rnarca erarn os excessivos privilegios para POllCOS, Guglielmo Ferrero resume aquele evento singular na hist6ria dos povos:

........................ . ... ····~·~Fc~,ti·",fi·~~i.;,~,~.~~~ ..... ;: . .;;= ""c .... ,(),.:::~d.::::.!:~····:~,::!£ .... :.~.~~ ..... !.!!7.'-"'o;.:~d.~"" 1: <-ttl rl0"",~ .... !!!.!.1_~ .. gT.0..~ r1 p", .... civilisaiiio scm TeL" imperadores, principes e nobres, partindo do principia de que todos as cidacldos sao iguais" (0 poder, Rio de Janeiro, Irmaos Pongetti, 1945,p,66)

I

,,,.j

132 Direito Eleit'.>r<i! • Djalma Pinto

E certo sustentarern rnuitos que a Declaracao dos Direitos, produzida na Franca pouco depois, constitui mera reproducao de tudo aquilo que fora ja proclamado na America

Entretanto, a America nab convivia com a extrema desigua1dade vivenciada na Europa, onde a monarquia absolutista se mantinha solidificada com toda a sua pompa, Seu ambiente, no outro lado do mundo, cresceu ja propicio ao cultivo da igualdade, pel a presenca, conforme Tocqueville, de dais dos seus ingredientes fundamentals: a pobreza e 0 infortunio. Ambos suportados pelos pioneiros ingleses que,por raz6es religiosas, eram obrigados a abandonar tudo para ten tar a sorte nas tetras do novo continente, repletas de incognitas.

Por isso, ao sepultar, nesse ambients, os privilegios vivenciados na sociedade europeia e romper com as diferencas de classes socials, bern delineadas ao longo do tempo, a Revolucao Francesa destacou-se como 0 marco de rnaior expressao no mundo, visando a resgatar a dignidade do ser humano, suprirnida ou escamoteada nos regimes em que os hornens sao distinguidos em funcao da origem.

Sem falar; e certo, na dosagem indisfarcavel de hipocrisia ostentada nos principios erigidos na America, que asseguravam igualdade entre todos os arnericanos, mas consentiarn no massacre aos indios, habitantes narurais do novo eontinente, e na discrirninacao aos negros, submetendo-os ~l escravidao, numa posture incornpativel com 0 primado do Direito Natural no qual se diziam inspirados, para reclamar igualdade nas relacoes com os nobres e os soberanos ingleses, instalados no Velho Mundo, Vale dizer, a nocao de igualclade soprada da America nao exibia as mesmas caracterlsticas de pureza e legitirnidade moral contida naquela ofertada ao mundo pelo povo frances, ao sacudir; com a ousadia de sua facanha, os dernais habitantes do planeta, que passaram, desde entao, tambern a acalentar crescentes sonhos por sua conquista.

Posta de lado essa polernica, que continua estirnulada por muitos, 0 faro e que, com a consolidacao cia soberania popular, os reis foram para casa. Colocou-se em pratica uma lei elemental da natureza, segundo a qual todos nascern iguais, se alegram e sofrern, devendo, por isso, respeitar a igualdade no curso da vida. Existem, porem, duas forrnas de exteriorizacao cia igualdade que se percebe no diaa-dia: a forma! e a real. Confundern-se ou nao elas conforme 0 grau de maturidade da sociedade para desfruta-la. Nos casos rnais elevados desse amadurecimento, independentemente de imposicao expressa, sua observancia e urna constante.

A igualdade formal e a assegurada no texto da Constituicao e das leis, E irnprescindfvel na dernocracia, mas nao irnplica sua simples descricao abstrata, no texto legal, urna efetiva vivencia de seu contetido pelo grupo social em que tern vigencia 0 enunciado normative que a consagra.

No caso espedfico do Brasil e preciso, com urgencia, buscar urna maior conscienrizacao dos habitantes de todas as cidades, que integram sell territorio, sobre o verdadeiro alcance do principio da igualdade Alias, as privilegios, que sao eon-

Princlpios Esseneiais na Dernocracla 133

sagrados na legislacao dos estados absolutistas, embora abolidos formalmente nos regimes dernocraticos, sao, de fato, grande entrave a consolidacao da igualdade nos pafses habitados par pessoas com baixa escolaridade .. A necessidade da aplicacao do principio da igualdade deve ser mostrada, a partir da escola de primeiro grau, para que 0 respeito a ele se consolide no espirito de cada urn, podendo, assirn, 0 cidadao vivencia-lo cada vez rnais intensarnente ao longo da vida .. Valem tarnbern para a consolidacao da igualdade as observacoes elucidativas e sernpre autorizadas

de Darcy Azambuja em re]a<;ao a Iiberdade: .

"Depende, mais do que dos textos esaiios, da educar;uo e do cardier dos homens, das circunstiincias e vicissitudes que os povos atravessam. Ela niio se conquista de uma vez para sempre, mas lutando diariainente pela Justice, pela paz e pela civilizasiu:" (Teoria geral. do Estado, 41. ed .. , p .. 160-161).

Nenhuma sociedade chegara a Iugar seguro convivendo com privilegios ou distorcoes que provoquem discriminacoes entre seus integrantes. Os homens nascem todos da mesma forma e, apos uma passagern pela Terra, morrern, desaparecendo irrernediavelmente, por mais poder, privilegio ou riqueza que eonsigam amealhar; Nao se justifica, assim, que alguns sejam discriminados de tal forma que nao consigarn usufruir, par urn so dia que seja, de urn minimo de dignidade .. Isso resulta das deformacoes geradas por uma estrurura social de tal forma distorcida que, em geral, se mostra incapaz de projetar governantes e politicos capazes de caprar a essencia do papel do hornem publico em relacao a vida em coletividade: a simples busca do bern-estar de todos ..

John Locke, par sua vez, invoca esta lic;ao de Richard Hooker para fundarnentar a essencia da igualdade:

"0 mesmo impulse tuuural ievou as homens a conhecer que e seu dever arnar as outros niio menos que a si mesmos, par terem que tudo quanta e igual deve ter a mesma uiedida: se niio posse sendo desejar receber 0 bem, tanto de todos as homens quanta qualquer um possa desejar para sua propria alma, como podeiia eu procurar tel' qualouer parte de meu desejo assim satisfeita, a menos que eu mesmo tivesse 0 cuidado de satisfazer a mesmo deseio, que esta sem diivida ern outros homens, sendo todos de uma unica e mesma natureza? Fazel' que llies seja oferecuia qualquer coisa que repugne a esse seu desejo deve necessariUmente, sob todos os aspectos, afligi-Ios tallto quanta a mim; de modo que, se pratico 0 mal, de vo esperar sofrei; por nao haver rtiziio alguma para que outros detnonstrem par mim maier medida de amor do que recebem de mim; logo, 0 meu desejo de ser amado par meus iguafs em natureza, tanto quanta possivel seja, impiie-nie um dever natural de demotistrar par des plenatnente a niesmn afeit;Cio; dessa reiaco» de igualdade entre 1I0S mesrnos e eles, que suo como nos, nenliura homem ignora as diversas regms e pritidpios que a iosiio

134 Dlreito Eleitcral • Djalmu Pinto

natural estabeleceii para a dire~iio da vida" (Dois tratados sobre ° govemo, Sao Paulo, Martins Fontes, 1998, p. 383-384)..

A igualdade para ser sedimentada precisa ser cultivada, insista-se, desde a infancia, a partir dos bancos escolares. As desigualdades ostensivas devern, pOI' sua vez, ser recriminadas pelos segmentos mais lucidos do grupo social a fim de que cad a urn, no fundo do coracao, sinta constrangimento em afrontar 0 principioda igualdade. A igualdade e indutora da felicidade de todos e expressao concrete da fruicao da Iiberdade, em cuja conquista os homens de difererites geracoes sernpre empenham a propria vida para usufrui-la

POl' exernplo, no caso brasileiro, a prirneira of ens a ao principio da igualdade ocorre no preenchimento dos cargos publicos. Os parentes dos tirulares desses cargas, vivenciando as principios rnonarquicos, sao sempre agraciados em detrimento, no rnais das vezes, de pessoas reconhecidamente mais qualificadas e dedicadas para a Administracao Publica.

Muitos se valem do service publico apenas para receber 0 salario .. Em alguns cas os, se aposentam sem nunca terern prestado urn unico dia de service efetivo e proveitoso a populacao, que lhes paga os vencimentos e a propria aposentadoria com 0 produto dos seus impastos, sern a contrapartida de service algurn.

OUtIOS sao agraciados com verbas ptiblicas e services do Estado em detrimento de rnuitos que, sequel, tern acesso it escola de qualidade: 0 poder, conquistado pelo mandate, 11aO pode ser fonte de disserninacao de desigualdade, materializada, tarnbem, na pratica de corrupcao sern a respectiva sancao, a agravar 0 quadro de crescente injustica social em decorrencia da falta de priorizacao das acoes do Poder Publico. Nesse contexte, os verdadeiros objetivos do grupo social sao colocados de lade para favorecimento de interesses escusos ..

Parlarnentos, na orbita federal, estadual e municipal, abarrotados de pessoas - designadas como assessores ou prestadores de services de gabinetes, contratadas sem concurso algum, par forca apenas do criterio politico -, alem de onerarem os encargos dos contribuintes responsaveis pelos gastos com essas contratacoes, atentarn contra 0 principio da igualdade a rnedida que somente alguns sao ungidos a essas funcoes, quase sempre apenas para recebimento das granficacoes, degeneradas nas charnadas "rachadinhas", em que 0 titular do Gabinete fica com a metade do salario pago, terminando, algumas vezes, essa relacao incestuosa na

alcada policial. A disrorcao descrita vale para as demais poderes pelo conteudo At;!

ostensive de privilegios, ness as contratacoes, incornpatfveis com os prindpios que >:!

regern a Administracao Publica. ,;'.· .. :.1

Mais Irrave. ainda. e a invocacao da preservacao da intimidade para nao;};

~~:~~s~~~~::~:~O~~::!~l:i~sJ:::~~:i!~~~~'~~~~:it:r~~qJ~~~~~r~':~q~i~:::: '-;~I

responsavel pelo pagarnento dessas remuneracoes, em muitos casos rigorosamente )}:;j desnecessarias, sabe como a dinheiro do seu tribute e distribuido nessa sinecura, .~

Principia, Essential; na Dernocracia 135

nurn flagrante desrespeito ao principio da publicidade consagrado no art. 37, da Constituicao.

A igualdade entre os homens e questao essencial para a fruicao da paz e do progresso na sociedade .. Ficarernos sempre longe de atingi-los enquanto nao captarrnos a necessidade de sua observancia na educacao das pessoas .. 0 aluno, por ser carente, nao pode ser condenado a uma vida sem perspectiva pela rna qualidade da escola publica que lhe e oferecida. Ai 0 exemplo rnais ostensive de desigualdade vivenciado na sociedade brasileira .. Quem disp6e de poder aquisirivo pode educar seus filhos para competir, com exito, no rnercado sempre exigente de maior qualificacao. Aqueles rnenos afortunados, obrigados a recorrer a escola publica, amargarao, pelo resto da vida, a falta tie qualidade do ensino rninistrado. Isso decorre siinplesmente da obscuridade em relacao ao principio da igualdade, postura gravernente nociva a propria estabilidade social.

Jean-Jacques Chevallier, exaltando a obra de Tocqueville, faz esta cornovente analise sobre a necessidade do cultivo da igualdade, em todos as momentos das relacoes travadas no grupo social:

'i'lliberdade palitica dd, de quando em quando, a um cerro numero de cidadiios, sublimes prazeres. A igualdade oferece diariamente uma multidiio de pequenas sari~fafoes a cada hamem. Os encantos da igl.laldade sentem-se a todc instante, acizam-se ao alcance de todos; os mais nobres cOr([(,:oe5 niio fhe siio insensiFcis e as mais vulgares almas nela encontram suus deliCias .. A paixiio originada pela igtwldade tieve ser simultaneametite etiergeiica e gerai" (As grandes obras politicas de Maquiavel a nossos dias, 8 .. ed .. , Rio de Janeiro, Agir; 1998, p .. 260)

o primeiro pressuposto da jus tic:; a e a igualdade .. A injustice social tem como sua GlUSa rnais expressiva a desigualdade, que se expressa atraves dos privilegios reconhecidos a alguns ern detrirnento do interesse superior da maioria Sem igualdade nao se pode falar em justica por ser esta inccrnpativel com a discrirninacao reinante entre os hornens, A injustica sim, ostenta sernpre a marca da irracionalidade, fruto do obscuranrismo consistente ern atribuir-se superioridade a alguern em funcao do poder econornico, politico ou intelectual que exibe. A esse equlvoco responde a natureza com 0 nascirnento igual e a rnorte. A morte, destine final e inevitavel de todos os hornens.

o Direito do terceiro rnilenio nao se satisfaz apenas em oferecer seguranca jundica nas relacoes entre as pessoas; deve interferir mais ativarnente para a garantia da igualdade, para que seja esta efetivarnente vivenciada .. POl' exernplo, se a Prefeitura, responsavel pelo ensino fundamental, nao oferece escola as criancas

d'edHefffi1fiadcflfaifto;tfapefUEna, ° tnrenoueve msportiem ecanismos"ageis para coagir a autoridade a cumprir essa atribuicao prioritaria do grupo social .. E a solucao disponlvel deve, nesse caso, ser celere, pois 0 tempo referente a idade escolar e irrecuperavel em todos os aspectos.

136 Dlreito Eleltorol • Dja}ma PinEO

A garantia da igualdade exige que a ordem juridica disponha de rneios para enfrentar com rapidez e eficacia as situacoes geradoras ou configuradoras de desigualdade, de sorte a fulmina-las para que todos possam, efetivamente, desfrutar da efetiva sensacao de serern iguais. Privilegios aberrantes so podem subsistir onde 0 principia da igualdade acabou transf.ormado em letra morta. 0 Direito nao pode, porern, ficar indiferente a i5S0. Deve ser fortalecido para reagir contra aqueles que arentarri contra 0 seu principio nuclear, exaltado desde a Revolucao Francesa: igualdade de todos perante a lei.

A consagracao do principle da igualdade foi 0 segredo para Atenas se tornar; no seculo V a. c., 0 maior centro de desenvolvimento de sua epoca. Escreve He-

rodoto:

'}\ssim cresceu 0 podet de Atenas, e assim fica demonstrado niio por um exemplo, mas por muitos, que a igualdade e uma coisa boa; pais que no tempo em que eram goveinadc: por despotas as atenienses nao eram melhores guerreiros do que qualquerpovo vizinho, porem tao logo se livraram do despotismo tomaram-se de lange as melhores de todos" (apud 0 julgamento de Socrates, Sao Paulo, L E Stone, Companhia das Letras, 2001, P: 65)

Onde ela e efetivamente vivenciada, todos as cidadaos recebem 0 mesrno traramento em relacao as suas exigencias basicas: saude e educacao. Sem iS50, trata-se de grupo social em que predomina a obscuridade, necessitando reciclarse para cornpreender a essencia da igualdade, que tanto enobrece os povos que a cultivarn.

2 0 principio cia legalidade adrninistrativa

Ccnsiste 0 principio da legalidade na exigencia de lei como Fonte mottvadora de toda ar;ao de quem desernpenha funcao publica. Decorre esse principia da impossibilidade de 0 adrninistrador publico praticar qualquer ar;aa quando nao esteja previamente autorizado pelo legislador. Sem norma previa autorizativa, e vedada a conduta do agente da administracao

Qual a essencla ou 0 fundamento do principle da legalidade?

o principio da legalidade e consequencia da soberania popular Sendo 0 povo o titular do poder, os agentes publicos nao poderiarn investir em sua soberania para agir, arbitrariameme, no exercicio das respectivas funcoes Sao, assim, condicionados para atuar exclusivamente dentro da esfera de limiracao tracada pelos cidadaos, atraves das normas votadas por seus representanres no parlamento

A proposito, apos analisar 0 berco da dernocracia conternporanea - a sociedade americana - observouAlexis de Tocqueville:

"0 povo poiticipa da composir;da das leis peui escolhu dos legL~ladores, da sua aplicar;ao pela eieisiio dos agentes do poder executivo; podemos dizer que "

Prlncipies Esscncials na Demncrucia 137

governa par si mesmo, a tal ponto a importdncia deixada a administraiiio Ii fraca e restrita, a tal ponto ela Ii marcada pela sua origem popular e obedece ao poder de que emana 0 povo ieina sobre 0 mundo poiitico americano como . Deus sabre 0 universe. fie e causa e 0 Jim de todas as coisas Tudo proven: dele e tudo nele se observe" (A democracia na America, Sao Pau19, Martins Fontes, 1998, p .. 68) ..

Sem a existencia do principio da Iegalidade, 0 adrninistrador equiparar-se-ia a urn rei, ainda que eleito e com urn mandato de duracao previarnente estabeled?o. Sua vontade e apenas ela nortearia suas acoes com graves e imprevisiveis consequencias para 0 povo, compelido a acatar apenas 0 que conviesse ao agenre da Administraeao.

Portanto, para canter esse previsivel arbitrio do gestor da coisa publica, exigiuse que agisse ele somente com base na lei, instrumento de expressao da soberania popular e de contencao de suas acoes.

E preciso, porern, maturidade para usufruir proveitosarnente do principle da legalidade .. Nao deve, por exemplo, 0 Poder Legislativo, titular da atribuicao de elaborar a norma, recusar-se ou dernorar exageradamente em sua edicao quando for ela necessaria ao born desempenho da Adrninistracao.

o administrador eleito e urn gerente cia coisa publica designado pelo povo para agir, em seu nome, exclusivamente na realizacao dos interesses coletivos .. Por isso, quando 0 Parlarnento se omite na edicao de lei necessaria, por questao puramente politica, acaba, em ultima analise, prejudicando 0 povo ..

A exigencia de maioria constituida em bases fisiologicas para governar nada mais express a do que a imaturidade para a convivencia dernocratica e a degeneracao do principle da legalidade, que se transforma de urn desejado instrumento de seguranca para os adrninistrados em urn vefculo de entrave au dificuldades para 0 proprio povo ..

A previsao de rnedidas provisorias, decretos-leis e outros rnecanismos de normatizacao, emanados do Executive, constitui apenas forma de contemporanizacao do principle da Iegalidade as necessidades impostas pelo dinamisrno com que sao exigidas as ac;6es na alcada do poder publico .. Ficasse este, a cad a problema com que se depara, no aguardo da aprovacao de lei a ser votada pelo Parlamento para, so enrao, resolve-In, 0 govemo, freqiientemente, pararia, com inestirnaveis prejuizos a populacfio.

Todavia, os abusos incorridos com a expedicao excessiva daqueles instrumentos norrnativos tipificarn desvio de finalidade, em total descompasso com a excepcionalidade autorizativa de sua edicao. Traduz despreparo para 0 poder que seduz e ernbriaga 0 titular investido na prerrogativa para editar tais normas .. Acaba ele envolvido pela sensacao tipica dos monarcas ultrapassados, que se consideravam a propria lei Postma totalmente incompativel, enfirn, com a soberania popular que todos os detentores de qualquer segmento do poder necessitarn compreender, em

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138 Dircito Eleitoml • Dj~lmn Pinto

sua essencia, para nao incorrerern no vexarne, altarnente danoso, de legislarem sobre todas as materias, inviabilizando a ordem juridica com a infernizacao gerada par normas conflitantes, editadas com a compulsao tipica dos que nao sabern se irnpor limite no exercicio de funcao publica.

Na verdade, a autorizacao dada ao Executive para, excepcionalmente, editar medida provisoria, visa exatamente preservar 0 principle da legalidade, Sem ela, deparando-se aquele poder com situacao especial, a exigir imediata providencia para evitar prejuizo aos administrados, ficaria tiber-ado para agir sern autorizacao anterior expressa em lei,

A medida provisoria, embora emanada do Executivo e com eficacia erga omnes a partir da sua edicao, visa, em ultima analise, preservar 0 principio da legalidade .. Vale dizer; a rnedida provisoria destina-se a manter em vigor aquele principle, impedindo que se de poder ainda rnais nocivo ao Chefe do Executive de agir, diante de certas situacoes, sem norma alguma. Visa ao disciplinamento dos atos, naquelas hipoteses especificas, ao ensejo de evitar 0 pior para os administrados .. Seu uso deve restringir-se a situacoes extraordinarias. 0 abuso em sua edicao deve ser contido de forma eficaz sob pena de inviabilizacao da ordem juridica decorrente da usurpacao das atribuicoes do Legislative pelo Executive.

Platao, contrario a dernocracia, se insurgira contra 0 principio da legalidade, pOl' desconfiar da lei como fonte de poder; prefer ia 0 poder exercido pelo rei, como Kelsen constatou ao estuda-lo:

'Y-\ [eitura das leis 'faz parte, em certa ttiedida, da arte de governcr; mas 0 melhor Ii quando 0 poder ndo estci nas leis, mas sim nas miios de um rei dotado de compromisso'" (apud A iussiio dajustil;a, Sao Paulo, Martins Fontes, 2000, p. 499).-

Essa posicao, contraria a democracia em que 0 poder era exercido diretarnente pelos cidadaos, decorria da sua indignacao com a povo de Atenas que condenou Socrates a rnorte.

o poder, entretanto, na democracia brasileira, e exercido atraves cia lei elaborada por delegacao do povo e para satisfaze-lo .. As medidas provisorias, assirn, devem ficar circunscritas ao ambito de sua excepcionalidade, jamais se convertendo, peio ostensive abuso em sua edicao, ern poder degenerado de normatizacao exercido pelo governo, cuja atribuicao precipua nao e legislar,

3 ... QJ?!~ncipio da l?roporcio'£?:':l:~9:~~e

Princlpios Essendnis na Democrncia 139

o prindpio da proporcionalidade tern sua origem no Direito alernao, sendo seu objetivo a preservacao dos direitos fundamentals contra excessos, restricoes abusivas, ornissao e acao insuficierue dos poderes estatais.' Sobre ele, escreveu

Gilmar Ferreira Mendes: .

"no Diretto Constuucional alemiio, ourorgc-se ao principio da proporciotialidade (VerMltnismcrssigkeit) ou da praibi~ao de excesso CUbermassverbot) qua/idade de norma constiiucional. naa esctiia, derivada do Estado de Direiio. Cuida-se, Jundamentalmente, de aJerir a compatibilidade entre meios e fins, de malde a eviiar restri~oes desnecessdrias ou abusivos contra as direitos fundametuais" (Controle de constitucionalidade: aspectos juridicos e politicos .. Sao Paulo, Saraiva, 1990. p. 43).

Paulo Benavides aponta 0 § 2!l, do art. S!l, da Constituicao como a base cons-

titudonal desse principia no Brasil: .

"0 principia da proporcionalidade e, por conseguinie, Direito Positivo em n05SO ordenamento constitucional. Embora ndo haja side ainda foimulado como 'norma juridica global: flui do espirito que anima em toda sua extensiio e projundidade 0 § 2-l! do artigo 51!, 0 qual obrange a parte ndo escnta ou expressa dos direitos e gorontias do Constituidio, a sobei; aqueies direitos e gorantios cujo [utulamento decotre da natureza do regime, da cs)cncia impostergdvel do Estado de Direiio e das principios que este consagra e que [azem. iuviouive! a unidiuie da Constituidio" (Curse de direus: constitucional, 6 ed., Sao Paulo, Malheiros, p, 395) ..

Entretanro, os juristas dedicados ao estudo do Direito arnericano 0 identificam como principia da razoabilidade, compreendido no devido processo legal previsto no art .. SQ, Uv, da Constituicao: "ninguem sera privado da liberdade ou de seus bens sem a devido processo legal". Para Celso Antonio Bandeira de Mello, "em rigor, 0 principio da proporcionalidade nao e senao uma faceta do principio da razoabilidade" leurso de direiio administrative, 4. ed., Sao Paulo, Malheiros, 1993, p.S6).

o SIP, por sua vez, equipara 0 principia da razoabilidade ao da proporcionalidade, considerando ser proporcional 0 que nao excede os limites da razoabilidade. No julgamento da medida cautelar na ADln 1407-2, foi destacado pela Suprema Corte:

"0 prindpio da propotcionalidade - que extrai a sua justificar;iio dogmaH!:(1_frf:_d.iy~!~~as cldusulas. constitucionais. natadamente diiaueui que veicula

(l garan ria d~-~-~b~ta-;t~e'-due--pro'ces's--o-f"Iaw"=" acha~-se'--voc~-cio'na(To' 'Q"'Yiiib-li:" - ",.

I SILVA, Luis Virgllio Afonso da 0 proporcional eo razoavel. RT, v. 798, P 1-800, abr 2002

140 Direito Ele;loT~l • Djalm<1 Pimo

e a neutralizer as abusos do Poder Publico no exeiciao de suus .funt,;oes, qualificando-se como partimetro de aferirao do propria constitucionalidade dos atos estatais.

A norma estatal, que niio veicula qualquer conieiuio de irrazoabilidade, presta obsequio ao postulado da proporcionoiidade, aiuscando-se it cldusula que consagra, em sua dimensiio material, 0 principia do substantive due process of law (art 5~, UV)."

Ao julgar a Medida Cautelar na ADI nQ 855, 0 STF suspendeu a eficacia de lei estadual do Parana por visualizar "violacao ao principio da proporcionalidade e razoabilidade das leis restritivas de direitos".

Ajurisprudencia consolidada no TSE tern invocado 0 principio da proporcionalidade com a finalidade de irnpedir disrorcoes que resultariam da aplicacao pura e simples do texto da lei sobre fato levado a apreciacao da Justica Eleitoral. Par exemplo, no AG 5343, julgado em 16-12-2004, decidiu 0 TSE:

"0 disposuivo do art 73. § sa, da Lei nU 9 504197, niio determine que 0 infttuor perca, autornaticomente, 0 registro au a diploma, Na aplicadio desse dispositive reservc-se ao tnagistrado 0 jUlzu de proporcionalidade Vale dizer: se a multa cominada no § 4Q e proporciona! a gl avidade rio iiicito eleitoral, tiiio se aplica a pena de Cct5Sa~aO. "

o principio da propordonalidade, par fim, empresta efetividade a eqiiidade, incorporando-a a ordem juridica para ser aplicada, nao apenas na "ausencia de disposicao expressa", mas tarnbern como norma concretizadora do ideal de justica, passfvel de invocacao em qualquer juizo. Perrnite reacfio a atuacao pemiciosa e injusta do poder publico. Nao deve, porern, ser ele invocado para produzir aberracoes ou neutralizar a incidencia de sancao necessaria para desestimular as investidas contra 0 interesse publico Par exemplo, para livrar de expulsao 0 jovern que, em academia militar; furta 0 revolver de colega, devolvendo-o apos a descoberta do ilicito A aparente insignificancia da acao delituosa nao pode ser invocada para respaldar a aplicacao da proporcionalidade diante da arneaca que essa furura autoridade representara para a sodedade. Se foi capaz de furtar 0 proprio amigo, 6 que nao fara, na condicao de oficial, com 0 patrirnonio daqueles que nao conhece e ira se deparar ao longo de suas atividades poIiciais?

Por sua vez, a sancao de cassacao pela cornpra de voto nao pode ser neutralizada mediante invocacao do principio da proporcionalidade, sob pena da subversao de sua finalidade ao afastar-se a incidencia de norma moralizadora do processo eletivo, cujo objetivo e justamente sustar 0 acesso ao poder de quem se mostra, ostensivarncnte, desqualificado para 0 seu exercicio 0.0 negociar vota para ser eleiro.

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Principles Essencials na Democracia 141

4 0 principio da anualidade das normas que disciplinam 0 processo eleitoral

Trata-se de urn principio salutar, expressarnente consagrado no art. 16 do.

Constituicao. Profbe aaplicacao de lei, cuja vigencia tenha ocorrido ate urn ana antes da eleicao, Ao legislador e permitido alterar a lei eleitoral, todavia, a producao dos efeitos desta sornente alcancara a eleicao que venha a se realizar ate um ana da data em que entrou ela em vigor"

A seguranc;a das normas que disciplinarn a disputa pelo poder e fatar fundamental para a preservacao da democracia .. Nao devem essas norrnas ficar ao sabor das maiorias, eventualmente constitufdas, sernpre avidas pela producao de texto legal que atenda a suas conveniencias em determinado pleito.

o Direito Eleitoral brasileiro somente se consolidou, despertando interesse pelo seu estudo, apos a estabilizacao de suas normas, Faro ocorrido a partir da vigencia da Lei nll 9504/97, produzida para regular todas as eleicoes no pais.

A cornpulsao legislativa, que se expressa na incessante elaboracao de leis destinadas a permanente modificacao do processo eleitoral, provoca intranquilidade e eleva perigosamente as tensoes inerentes as disputas peIo poder, Reflete, enfim, imaturidade e ameaca a propria dernocracia, exigindo corretivo exemplar do Poder Judiciario.

5 Direito de oposicao

Todos os homens sao iguais porque sao homens e porque a lei assirn dispoe.

Por nao ser Deus, esta 0 homem sujeito a erros, falhas, equivocos. Os acertos e as irnperfeicoes se projetam nos govemos por eles exercidos, mesmo quando eleitos pelo povo.

A mesma legitimidade que irnpoe a alguern, que esteja fora do poder, respeitar as ordens das autoridades constituidas credencia-lhe a oferecer criticas, mostrar a vulnerabilidade do govemo, objetivando a substituicao dos governantes no memento oportuno. A crfrica, nos arnbientes onde nao se convive com 0 espirito dernocratlco nem com a tolerancia entre contraries, atrai perseguicao para seu formulador e a opressao como, de seu desterro na ilha de Guemesey, advertiu Vitor Hugo "a os brasileiros seus irmaos":

"Desde que existe a Histotia, duas classes de hotnens diiigem a humanidade: os opressores e os libertadores. Aquele.s dominam pelo mat estes pelo bem. Mas de todos os libertadores, a pensadot; 0 intelectual e 0 mais eficaz .. a espirito.fere de motte 0 mal Os pensadores etnancipam 0 genera humano. Softem mas triwifam E e pelo sacli/ldo que eles, nao raro, alcancam a rede.nriio dos outros. Podem suxumbir no exilio, no aircere ou no patibulo. a seu ideallhes

142 Direito Eleitora[ • Djalrna Pinto

sobrevive; e, mesmo depois de Sua motte, continua a tareja libertadora que eles encetaram em vida" (Texto publicado no Diario do Rio de Janeiro, de l dez .. 1860, transcriro no livro Te6filo Otoni: ministro do povo, de P. Pinheiro Chagas, p. 271-272)..

o direito de oposicao e inerente a democracia e decorre da propria soberania

popular, que autoriza qualquer cidadao a postular 0 poder, .

o direito de critica, porern, nao deve ser confundido com uma suposta faculdade de caluniar, injuriar ou difarnar, Tal conduta extrapola 0 direito de oposicao, passando a tipificar clime, pelo potencial ofensivo a dignidade inerente a tad a pessoa numana ..

o caluniador inconsequente, que invoca 0 direito de oposicao para difamar ou caluniar, e urn desqualificado para a convivencia dernocratica. 'Tern a indole de delinqiiente e exibe inaptidao para 0 exercicio do poder,

A calunia, como se sabe, consiste em atribuir indevidamente a alguem a prarica de urn crime. Entretanto, se 0 ocupante de funcao publica pratica crime, flui para todo e qualquer cidadao 0 direito de recrimina-lo, de oferecer representacao ao Ministerio Publico ou a qualquer orgao de fiscalizacao, bern como levar ao conhecimento da populacao a irregularidade cornetida.

Mais do que 0 exerdcio de simples direito de oposicao, no caso da existencia de crime efetivamcnte praticado por gestor da coisa publica, sobrepoe-se lim dever de zelo pelo poder, inerente a tcdo cidadiio detentor de urn fragrnento da soberania popular, de questionar 0 ate ilicito e exigir a aplicacao da respectiva sancao ao infrator,

A proposito, disp6e 0 arc 54, da Lei nO 4.117/62 (C6digo de Telecomunicar;6es): "Sao livres as criticas e os conceitos desfavoraveis, ainda que veernentes, bern como a narrativa de fatos verdadeiros, guardadas as restricoes estabelecidas em lei, inclusive de atos de qualquer dos poderes do Estado .. "

o direito de oposicao nao deve ser exercido de forma inconsequente .. A oposicao deve sernpre ter como meta 0 rnelhor para a sociedade .. Prejudicar deliberadamente 0 grupo social, a pretexto de exercer suposto direito de oposicao, e postura sern razoabilidade porque a critica existe para alertar; advertir; contestar, visando a propiciar dias melhores para 0 povo .. Oposicao para prejudicar a propria populacao, carregada de ressentimento por interesse contrariado, nao exprirne grandeza de espirito ..

Muitos, por outro lade, sao sabedores, de anternao, da inutilidade, da impraticabilidade ou da impossibilidade material de implantacao de suas propostas

apenas para extrair proveito pessoal. Nao estao, entre tanto, para a

do melhor para 0 povo .. Almejarn, na verdade, sernpre 0 melhor para si. Sao, em muitos casos, hipocritas e pou co confiaveis par fazerern de tudo apenas para obter dividendos politicos ou porque sao contrariados em seus interesses particulates ....

Prirtcipios Essendais na Dernocracia 143

No papel de oposicao os homens publicos devem preocupar-se com a coerencia para que, urna vez no poder, nfio sejam surpreendidos com incongruencia e can" tradic;ao em relacao as suas posicoes anteriores 0 Presidente Fernando Henrique Cardoso pediu que desconsiderassern 0 que escrevera em seus livros. 0 Presidents Luiz Inacio estirnulou a descrenca na oposicao ao ponderar: "Quando a gente e de oposic;ao, pode fazer bravata porque nao vai poder executar nada. Agora, quando voce e governo, tern de fazer, e ai nao cabe a bravata" (Falha de S .. Paulo, p .. A-4, 28 de marco de 2003).

Na eompreensao de prejudicar a populacao nao se inclui, sob hipotese algurna, a apuracio e punicao dos autores de crime contra 0 patrirnonio publico. Em qualquer circunstancia, a ocultacao de crime contra a Administracao, a ornissao em sua apuracao, deixando-se de aplicar a respectiva sancao, e gravernente nociva para qualquer pais .. A divulgacao da ilicitude e a exigencia do processo punitive sao sernpre necessarias e saudaveis para a oxigenacao do gerenciarnento publico ..

A ditadura tern como primeira vitima a liberdade de critica .. 0 tirana so sabe conviver com 0 aplauso, ainda que falso, dos siiditos amedrontados, 0 medo e 0 instrumento de contencao da insatisfacao nos regimes ditatoriais .. A corrupcao, a tortura e os crimes hediondos praticados pelos ditadores, ou a mando destes, nao deixarn de ser monstruosos porque sao ocultados nesse periodo .. A agravante, que os torna sernelhanres aos animals, que sao desprovidos de racionalidade, est." em justarnente suprimirem a liberdade de critica para irnpedir que sejarn denunciados

Nao ha dor ou angustia mais profunda a ser suportada pOl' urn povo do que o amordac;amento, a falta de liberdade de expressao, a consciencia de que a prerrogativa de eriticar existe apenas na pr6pria mente do cidadao, sem possibilidade de exteriorizar cada urn, por rnedo de repressao, ° que realrnente pens a ou sente sabre 0 governante opressor, Todos tern 0 direito de aplaudir e criticar, Ninguern deve ser punido por pensar diferente .. Ovidio, poeta romano, expressava do exilio sua dar por nao poder ingressar livremente em Roma: "Vai livro rneu, e ern rneu nome sauda os lugares que amo e 0 querido solo de minha terra natal."

A virtude maier de qualquer povo oprirnido e a coragern. A ansia da liberdade e a forca que transforrna 0 hornern mais pacffieo em ousado e destemido, capaz de por em risco a propria vida para resistir a opressao de govemantes destituidos de equilibrio para 0 exercicio do poder,

6 A desigualdade gerada pelo poder

o exercfcio do poder; por S1 so, ja importa em desigualdade juridicamente tolerada diante do interesse superior cla sociedade, que consente em ser cornandada per alguern designado por seus integrantes ..

144 Direito Eleitoral • Djalrna Pinto

Todavia, essa tolerancia tern como limite as acces que nao desbordem em abuso do poder politico, caracterizado pelo uso da rnaquina adrninistrativa em favor do particular

No momento em que ocupante de funcao publica de qualquer natureza, juiz, deputado, prefeito etc, dela se utiliza para extrair proveito pessoal, fica descredencidado para continuar em seu exercicio. A desigualdade, ate entao consentida, torna-se ilegitirna. Nao e concebivel que receba alguem delegacao do povo para agir em nome do Estado e pratique acoes ilicitas e prejudiciais a populacso. A sociedade deve aprirnorar os mecariismos para afastar do respectivo cargo quem quer que cornera desvios graves ao exerce-lo ..

Nos pafses mais evoluidos, a Senado e autorizado a investir-se na funcao judiciaria para, em nome do povo, destituir do cargo publico quem se tornou indigno para exerce-lo. Os Estados Unidos consagram essa diretriz na propria Constituicao. Nessa particularidade, ha nitida cornprovacao de pertencer 0 poder efetivamente ao povo. Nele devem permanecer apenas aqueles que se dis poem servi-lo permanenternente.

8

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Capacidade Eleitoral

Summa:

1. Conceito

2, Alistamento eleitoral

3, Requisitas do alistarnento eleitoral 4. Fases

5.. Vedacao ao alistarnento 6, Efeitos do alistamento

7. Obrigatoriedade do aIistamento B Transferencia

9. Lirnitacoes pelo descurnprimento do dever eleitoral 10 Cancelarnenro e exclusfio

.:

1 Conceito

. ~apaci~~de eleitor?l e a aptidao para 0 exerdcio dos direitos politicos .. Os direitos politicos de maier expressao sao 0 direito de votar e 0 de ser votado .. Dai a divisfio da capacidade eleiroral em ativa e passiva.

Na democracia ateniense, a capacidade eleitoral nao era reconhecida as mulheres, aos escravos nem aos estrangeiros .. Apenas as homens nascidos em Arenas podiam participar das assernbleias em que erarn discutidos todos Os interesses da Polis, Na America, a raca, a cor e a condicao de escravo deixararn de set obice ao exercfcio do direito de vote, atraves da Ernenda ratificada em 30 de marco de 1870, objeto do art. xv. Set;:ao I, da Constituicao americana.

No Brasil, a capacidade eleitoral das rnulheres somente veio a ser reconhecida em 1932, apos a publicacao do primeiro C6digo Eleitoral. Entretanto, em 25 de outubro de 1927, gra~as ao empenho do en tao candidato ao Governo do Rio Grande do Nolte, Juvenal Lamartine, foi aprovada uma lei eleitoral estadual autorizando 0 voto "scm distincao de sexo". Varias eleitoras compareceram e vorararn nas eleicoes de 5 de abril de 1928. Seus votos. porem, foram anulados pela Comissao de Poderes do Senado ..

. !'1os Estados Unidos, 0 sexo deixou de servir de criterio para 0 exercicio do direito de voto desde a ernenda aprovada em 6 de junho de 1919, ratificada em 26 de agosto de 1920.

Os analfabetos, por sua vez, no Brasil, adquirirarn a capacidade eleitoral ativa apenas a partir da vigencia da Constituicao de 1988. Continuarn, porern, privados da capacidade eleitoral pass iva 0 alistarnento eleitoral do analfabeto e facultative (CF, art. 14, § I!:!, If, a),

Interpretacoes diversas tern permitido 0 acesso de analfabeto ao mandato, contrariando norma expressa contida no § 42, do art 14, CF No caso de diivida sobre set au nao 0 cidadao analfabeto, nada rnais logico do que designar 0 juiz, responsavel pelo deferirnento do registro, urn professor qualificado para aferir 0 real preenchirnento pelo postulants dQ mandato da condicao de nao-analfabeto. Nao parece razoavel ministrar 0 proprio juiz teste de escolaridade, nem tarnpouco a aceitacao pura e simples de urn texto desenhado pelo candidate, informando nao ser analfabeto .. Nao pode ser interpretada sem enfase na sua parte final, a ressalva contida no § 4!!, do art. 28, da Resolucao n!l 21..608/2004. Preve essa norma que a cornprovacao da escolaridade "podera ser suprida per declaracao de proprio punho, podendo 0 juiz, se for 0 easo, determinar a afericao, por outros meios, da condicao de alfabetizado" .. Quem apenas assina 0 nome, sem saber ler, e analfabeto, para fins de afericao da capacidade eleitoral passiva, sendo patente sua inelegibilidade .. Afinal, constitui urn absurdo supremo a investidura no mandate de urn cidadao flagranternente incapaz de ler, por exemplo, urn projeto de resolucao que sera obrigado a vorar

A proposito, sem saber let; urn vereador socorria-se do magistrado residente no seu Municipio para inforrnar-se sobre 0 conteudo dos projetos de lei a serern subrnetidos a votacao em sessao na qual tinha de manifestar-se Os politicos da faccao contraria passararn a denunciar 0 que qualificararn como "interferencia da autoridade judiciaria sobre 0 Legislative". Recusararn 0 argumento de que a atitude do magistrado tinha raz6es humanitarias e consistia na simples leitura de docurnentos ao legislador analfabeto .. Parece, assim, exagerada a visualizacao de of ens a a dignidade da pessoa humana na simples exigencia de um teste, par?demonstracao da condicao de nao-analfabeto, de quem postula 0 registro de candidatura sem cornprovacao alguma de escolaridade.

A capacidade eleitoral ativa consiste na prerrogativa assegurada a cada cidadao de escolher, atraves do voto, os representantes que, durante certo periodo, conduzirao a chefia do Governo ou integrarao 0 Poder Legislative.

A capacidade civil se adquiria, nos terrnos do Codigo Civil de 1916, com a idade de 21 anos. 0 novo C6digo Civil reduz iu-a para 18 anos. A capacidade eleitoral ativa pede ser atingida aos 16 anos. A idade, para fins de aquisicao da capacidade eleitoral passiva, varia em funcao do cargo postulado, desta forma: Ve-,>~""

..... .::~Q~!:,l.8"n0:::;P.!:e£eil:0 .. YLf.:~:P_r:f[~tr9,P~p~~~sl.~_!:~sl~~~l, Estadual ()tl Distrital,',{;"i:l,: Para obter 0 alistarnento, e imprescindivel a nacionalidade brasileira orizi-

21 anos; Governador e Vice-Governador de Estado e do Dbtmo- Fed-erai;' 3cran:057\:!:7S'' ... 'nanaoUadquLtH1a;b~mtomot~romteressa(10;non11mI11O;T5ahos,Em~hO'~~

anos; Presid~nte e vi~e-preside~te da Republica e se.na~or; 35 anos: .·\~;,t'\ eleicao, permite-se, excepcionalrnente, 0 alistamento de quem venha a cornpletar

A capacidade eleitoral passrva se expressa no direito de ser votado {jus ho-'r essa idade ate 0 din do pleito, inclusive (Resolucao TSE nll 21 538, 14-10-2003,

norum) Traduz-se na prerrogativa de 0 cidadao subrneter seu nome a avaliacao .. N;i,~/j" art 14).

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146 Direilo E!cilora! ' Djalrna Pint"

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C'p<,dd"dc Eleitoral 147

do eleitorado por ocasiao da escolha, atraves do processo eleitoral, daqueles que devem exercer funcoes elerivas.

': ~apacida~e eleito.ral ativa, que se visualiza no direito de votar (jus singulO, e adqumda at~a::s do ~ltstame.nto eleitoral, Ja a capacidade eleitoral passiva exige para sua aquisicao, alem do alistamenro eleitoral, outros requisitos que sao denorninados "condicoes de elegibilidade". 0 dornicflio eleitoral, por exernplo, como uma das condicoes de elegibilidade, e tambem urn dos requisites da capacidade eleitoral passiva. Esta somente e adquirida quando satisfaz 0 cidadao todas as condicoes de elegibilidade relacionadas no § 3!l, do art. 14, da Constituicao

Uma coisa e ter capacidade eleitoral passiva, outra e exerce-la, 0 exercicio desta se da com a efetiva postulacao do mandata atraves do registro da candidarura realizado pela Justica Eleitoral .. Sern registro de candidatura, ninguem pode postular mandate elerivo no Brasil .. Vale dizer, sern essa providencia e impossivel o exercicio da capacidade eleitoral passiva.

Ern eleicfio municipal, 0 cidadao sornente pode candidatar-se onde tern domicilio eleitoral Em eleicao federal au estadual, no respective Estado onde aquele siruado 0 candidate a Presidents, por sua vez, pode ter dornicilio eleitoral ern qualquer localidade do pais

'.,~ 1:

2 Alistamento eleitoral

E 0 processo atraves do qual 0 individuo e introduzido no corpo eleitoral.

Co~sist: na inscricao do nome do interessado no ro1 dos eleitores. 'Irata-se, por assun dizer; do mecanisme de aquisicao da cidadania POI' ele se adquire a aptidao para participar da conductio dos neg6cios publicos,

Sem 0 alistarnento, 0 individuo nao se lorna urn cidadao na acepcao juridica da p~_bvra. Nao pode exercer os direitos politicos, Vale dizer; nao pode votar por ocasrao da escolha dos govemantes, nao pode ser votado, nao pode promover a<;iio popular nern oferecer demincia para fins de impeachment, nao pode matricularse, se maier de 18 anos, em estabelecirnento de ensino publico ou privado (Lei n~ 6236, de 18-9-1975, art. Ig)

3 Requisitos do alistamento eleitoral

148 Direito Eleitoral • Djalm" Pinto

A Lei nL! 7444, de 20 de dezembro de 1985, regula 0 processo de alistamento, exigindo, para fins de prova da qualificacao, um dos seguintes docurnentos que deve ser acostado, atraves de copia, ao requerirnento de inscricao: (a) carteira de identidade expedida por orgao oficial cornpetente; (b) certificado de quitacao do service militar; (c) carteira ernitida pelos orgaos criados por lei federal, controladores do' exercicio profissional; (d) certidao de idade extraida do Registro Civil; (e) documento do qual se infira a nacionalidade brasileira originaria ou adquirida.

o requerimento que nao contenha 0$ dados exigidos e tido por imprestavel, devendo ser devolvido ao interessado que fica, em conseqiiencia, sern alistar-se.

Nao existe alistarnento ex officio. Depende este sempre da iniciativa do eleitor, ap6s completer a idade minima exigida para seu deferimento Para tanto, deve dirigir-se ele ao cartorio au posto de alistamento de seu domicilio eleitoral. No momento da formalizacao do pedido, 0 requerente manlfestara sua preferencia em relacao ao local de votacao entre os estabelecidos para a respecriva zona eleitoral. A relacao de todos os locais de votacao da zona com os seus respectivos enderecos deve ser colocada a disposicao do cidadao (art. 9Q, §§ 2Q e 3!.!, Res 21.538/2003).

A assinatura do requerimento ou aposicao da impressao digital do polegar sera feita na presence do servidor da Justica Eleitoral, que atestara impreterivelmente

a satisfacao dessa exigencia (art 9~, § 4'1, da Resolucao 2L538/2003).

Domicilio, para fins de inscricao elcitoral, e 0 lugar de resiclencia au moradia do requerente Se tiver rnais de uma, podera optar por qualquer delas (paragrafo unico, art. 42, CE) Nao se pode requerer inscricao eleitoral onde nao se tem

residencia.

Ap6s a Constituicao de 1988, os jovens de 16 anos adquirirarn legitimidade para 0 alistarnento Antes, sornente com 18 anos podia alguern inscrever-se como eleitor, A. antecipacao da aquisicao da capacidade eleitoral ativa nao se seguiu, porem, nenhurna alteracao no curriculo das escolas. Nem no primeiro nem no segundo grau se transmite aos futuros eleitores, potenciais candidates, alguma informacao sobre a necessidade de vida pregressa compativel com a magnitude do mandate, de exigencia do respeito ao patrim6nio publico para seu exercfcio ou se estirnula a assirnilacao da ideia de pnorizacao do bern co mum em todas as acoes no desernpenho da representa~ao popular etc A conseqiiencia dessa ornissfio e urn numero infindavel de pessoas eleitas, envolvidas em todo tipo de ilicitos em detrirnento dos cofres ptiblicos, enfim, sem nocao alguma do que seja suprernacia do interesse coletivo, bern comum etc.

Despachado 0 requerimento de inscricao pelo juiz eleitoral, 0 setor de processamento e1etr6nico cla Secretaria do Tribunal Regional Eleitoral enviara ao cartorio eleitoral para que coloque a disposicao dos partidos politicos as relacoes de inscricoes incluidas no cadastro, com osrespectivos enderecos C§ In, do art 17, da Res, 2L538/03)

Do despacho que indeferir a inscricao, cabera rccurso a ser interposto pelo alistando no prazo de cinco dias .. Do que deferi-la, cabera recurso, a ser interposto .:

Capacidadc Eleltoral 149

por qualquer delegado de partido no prazo de dez dias, contados da colocacao da respectiva Iistagern a disposicao das agrerniacoes partidarias. A disponibilizacao dessas listagens aos partidos deve ocorrer nos dias 1 u e 15 de cada rnes, ou no prirneiro dia util seguinte, ainda que tenharn side exibidas ao alistando, antes dessas datas, e mesmo que os partidos nao a consu1tem (Lei nQ 6.996/82, art 7n, § 1!2, art 17, Res" 2L538/03),

Portanto, a legitimidade para recorrer do despacho que indefere pedido de inscricao e privativa da pessoa interessada .. Ja do despacho que a defere, e priva .. tiva do partido, devendo 0 recurso ser interposto pelo respective delegado. Para fiscalizar 0 alistarnento, cada partido pode manter ate dois delegados perante 0 Tribunal Regional Eleiroral e ate tres, em cada zona eleitoral, que se revezarao, nfio sendo perrnitida a atuacao simultanea. Os delegados credenciados no Tribumil Regional podem atuar perante qualquer juizo eleitoral (Res. 21.538/2003, art. 28),

4 Fases

o alistamento e um procedimento que compreende duas fases; a qualificacao e a inscricao (art. 42. CE) , Na qualificacao, 0 interessado faz a comprovacao, perante a Justica Eleitoral, dos dados que 0 habilitarn a integrar 0 corpo eleitoral. A inscricao, por sua vez, e a introducao de seu nome no rol dos eleirores.

Inexiste alistamento sem a qualificacao e a inscricao. Atraves da qualificacao sao fomecidos os dados pessoais do alistando a Justica Eleitoral. Sem ela, 0 Juiz nao teria condicoes para aferir; por exemplo, a nacionalidade, residencia, idade do interessado, enfim, os requisites imprescindiveis para 0 deferlrnento da inscri~ao, Por outro lado, sern a efetiva inscricao do eleitor, no colegio eleitoral, nfio se perfaz 0 alistamento,

5 Vedacao ao alistamento

Nao podem alistar-se como eleitores os estrangeiros, os conscritos - durante 0 service militar obrigat6rio -, os loucos de todo genero, os surdos-rnudos que nao puderern exprimir-se, os condenados por decisao penal transirada em julgado, enquanto durarern seus efeitos, e as rnenores de 16 anos que nao completarern essa idade, em ana de eleicao, ate a data do pleito (Resolucao nQ 21.538/2003, art .. 14),

Aos estrangeiros e permanenternente vedado 0 acesso ao alistamento Nunca poder5.o eles integrar 0 corpo eleitoral. Tal nao se verifica, porern, em relacao aos que estao mornentaneamenre presrando 0 service militar obrigatorio - os conscritos: A proibicao em relacao a eles e rransitoria, encerrando-se com a conclusao dessa atividade militar compuls6ria

150 Direito l!ieitoral • Djalm, Pinto

Embora estrangeiros, OS portugueses COm residencia habitual no Brasil ha rnais de tres anos, no caso de reciprocidade, podern alistar-se, votar e ser votados mesmo sem naturalizacao, observados os dernais requisites de elegibilidade, com base no Tratado da Amizade aprovado pelo Decrero nQ 3.927/01 e prornulgadc pelo Decreto Legislative nll 165/01. Nao podem, porern, se candidatar aos cargos eletivos privativos de brasileiros natos (Presidente e vice-Presidente da Republica).

o Ministerio da Justice e 0 orgao responsavel pelo reconhecirnento aos portugueses da igualdade de direitos. Para va tar; necessitarn, ainda, requerer 0 alistarnento eleitoral mediante a cornprovacao da permanencia e residencia minima de cinco anos no pais.

6 Efeitos do alistamento

o principal efeito do afistamento e a aquisicao da cidadania, Com a inscricao de seu nome no rol dos eleitores, torna-se 0 cidadao legitimado para 0 exercicio dos direitos politicos. Pode participar ativarnente da conducao do destine de seu grupo social, quervotando para escolha dos seus dirigentes, quer sendo votado no processo eleiroral para escolha dos representantes do povo, que serao investidos nas funcoes eletivas.

Sem alisrarnento, pode existir nacionalidade, mas nao sera possivel a fruicao dos direitos politicos. 0 brasileiro, nesse caso, nao e cidadao na acepcao juridica da palavra. Nao e elegfvel, nem e sequer eleitor,

7 Obrigatoriedade do alistarnento

No Brasil, tanto 0 alistamento eleitoral- credenciarnento para 0 exercicio clo direito de voto - como este, sao obrigatorios.

Por expressa determinacao do § 1 Q, do art. 14, da Constituicao, todos os brasileiros rnaiores de 18 anos sao obrigados a alistar-se e a votar em cada eleicao,

Entretanto, a obrigatoriedade do alistarnento como a cia voto nao subsiste para os analfabetos, para as maio res de 70 anos, bern assim para as rnaiores de 16 e menores de 18 anos, Nesse caso, 0 alistarnento e 0 voto sao facultarivos (arc 14, § Ill, II, en

Capacidade Eleltoral IS 1

o deferimento do pedido cle transferencia pressupoe a observancia dos seguinres requisites: (a) residencia minima de 3 (tres) meses no novo domicilio, dedarada sub as penas cia lei pelo proprio eleitor (art Su, Lei nll 6 .. 996/82); (b) decurso do prazo de pelo menos 1 (urn) ana do alistamento au da Ultima transferencia; (c) pro va de quitacao com a Justica Eleitoral (Resolucao TSE 20.132/98, art .. 15, II! N); (d) entrada clo requerimento no cartorio eleitoral clo novo domicflio ate 150 (cento e cinqilenta) dias antes da clata da eleicao (art 91, da Lei nU 9.504/97, que revogou 0 § lu, inciso I, do art. 55, CE) Sern estar quite coni. a Justice Eleitoral nao pode ser defericla a rransferencia do eleitor (art 61, CE) >

No caso de servidor publico au membra de sua familia removido ou transferido, exige-se para a transferencia do respectivo titulo de eleitor apenas que o requerimento seja apresentado no novo domicilio 150 clias antes das eleicoes (§ 2a, art. 55, CE, c/s: art .. 91 da Lei nU 9.504/97).

Do despacho que indeferir 0 requerirnento de transferencia, cabera recurso interposto pelo eleitor no prazo de cinco dias e, do que 0 deferir; qualquer delegado de partido politico podera recorrer no prazo de dez dias, contados da colocacao da respectiva Iistagern a disposicao das agremiacoes partidarias A colocacao clessas listagens deve ocorrer nos dias 1 ~ e 15 de cada rues, ou no primeiro dia util seguinte, ainda que renharn sido exibidas ao requerente antes dessas datas e mesmo que os partidos nfio as consultem (Lei n~ 6996/S2, art 81~; Res .. 21.538/03, § SQ, art. 18).

No novo domicilio eleitoral, 0 eleitor transferido nao pede votar; em eventual eleicao suplernentar; cujo resultado substituira aquele do pie ito ocorrido antes da transferencia (art. 60, CE)

Por ocasiao do processamento para entrega dos titulos eleitorais, 0 TSE determinara de oftcio a revisao ou correicao das zonas eleitorais quando: (I) 0 total de transferencias eleitorais ocorridas no ana em curso seja 10% superior ao do ana anterior; (II) 0 eleitorado for superior ao dobra da populacao entre clez e 15 anos, sornada a idade superior a 70 anos do territorio daquele Municipio; (III) 0 eleitorado for superior a 65% da populacao projetada para aquele ana pelo IBGE (Lei nil 9 .. 504/97, art. 92).

9 Limitacoes pelo descumprimento do dever eleitoral

o eleitor em debito para com a Justica Eleitoral nao pode obter 0 deferirnento da transferencia de dornicflio eleitoral. Os debitos do eleitor decorrern de aplicacao

........................ -~ c~~'''~:~}~ .. ~,~.:.:.c~~~ ~~. np'mH;r~nMr.n

Denornina-se transferencia a rnudanca de domidlio eleitoral (art 55, CE).

Consiste no deslocamento do nome do eleitor para colegio eleitoral diferente daquele do qual fazia parte

bem como pela pratica de irregularidade durante a campanha eleitoral can forme o art 36, § .3'1, da Lei nl! 9.504/97 Oll infracces expressamente tipificadas na lei (art 286, CE).

152 Direitc Eleiturnl • Djalma Pinto

o brasileiro nato, que nao se alistar ate os 19 anos OU 0 naturalizado que nao se alistar ate urn ana depois de adquirida a nacionalidade brasileira, incorrera em mu1ta irnposta pelo juiz eleitoral e cobrada no aro da inscricao .. Nao se aplica, porern, pena ao nao-alistado que requerer sua lnscricao eleitora1 ate 0 centesimo qiiinquagesimo primeiro dia anterior a eleicao subseqiiente a data que cornpletar 19 anos (C6d, Eleitaral, art, 81l, Lei nQ 9,504/97, art, 91, Res TSE 21.538/03, art .. 15l

Se 0 analfabeto deixar de se-lo, devera requerer sua inscricao eleitoral, nao ficando, porern, sujeito a rnulta peia demora na adocao dessa providencia (Res .. 21.538/03, art. 16, paragrafo iinico, C6d. Eleitoral, art 8Q) ..

o TSE, no Processo Administrative hll 19205, esclareceu que 0 conceito de quitacao eleitoral e requisite para afericao da plenitude dos-direitos politicos, nela estando compreendidos:

"0 regular exerdcio do voto, salvo quando [acultativo, a atendimento a convocapS'es da Justixa Eleitoral para auxiliar os trabalhos relativos ao pleito, a inexistencia de multas aplicadas, em carater definitivo, peIa Justica Eleitoral, niio remidas, excetuadas as onistias legais, e a regular prestaiiio de contas de campanha eleitorol, quando se trator de candidates" (Decisao nil 2L823, ] 5·6·2004).

o eleitor que deixa de volar e nao explica sua falta, mediante requerimento dirigido ao Juiz Eleitoral ate 60 (sessenta) dias ap6s a realizacao da eleicao, fica sujeito ao pagamento de rnulta. A multa pelo nao-exercicio do voto e calculada, tornando-se como base de calculo 0 valor de 3.3,02 UFIRs, devendo ser arbitrada entre 0 mlnirno de 3% e 0 maximo de 10% desse valor (art, 78 e art 80, § 4~, Res ... 21538/2003)

A justificacao deve ser formalizada em impresso proprio fomecido pela Justica Eleitoral ou, na falta do irnpresso, datilografada ou manuscrita em ietras de irnprensa, em duas vias identicas (§ 19, art. 79, Res .. 2L538/2003)

o encarregado do atendimento '10 eleitor aplicara carirnbo de recepcao e entregara 0 comprovante '10 eleitor (parte desracavel do irnpresso proprio ou segunda via do pedido), que passa a valer corno prova da justificacao, para todos os efeitos legais (Lei nQ 6.091, de 15-8-1974, art. 16 e paragrafos; § 2Q, art 79, Res 21538/2003).

o eleitor que se encontra no exterior na data do pleito deve justificar sua [alta no prazo de 30 (trinta) dias, contados de sua entrada no pais (§ 2~, art 80, Res 2L53812003)

o eleitor que naovotar e nfio pagar a rnulta, caso se encontre fora de sua zona e necessiie comprovacao de quitacao com a Justica EleitoraI, podera eferuar

o pagamento perante 0 Juizo da Zona em que estiver (C6digo Eleitoral, art. 11), devendo a multa ser cobrada no valor maximo previsto, salvo se pretender 0 elei- .'

Cepacldade Eleitoral 153

tor aguardar a manifestacao do juizo de inscricao sobre 0 arbitramento (art. 81,

§ 12, Res. 2L538/2003)., '

Efetuado 0 pagamento, 0 juiz do localern que recolhida a multa fornecera certidao de quitacao e cornunicara 0 fato ao juiz da zona de inscricaodo eleitor, para registro (§ 2!!, Res" 21.538/2003)

A pessoa portadora de deficiencia que tome impossfvel ou demasiadamente oneroso a cumprimento das obrigacoes eleirorais, relativas ao alistamento e ao exercicio do voto, nao estara sujeita it sancao (art. lll, Res 21.920/2004)"

Mediante requerimento de cidadao, cujo estado de saude 0 impossibilite de votar, ou de seu representante legal, acompanhado de docurnentacao cornprobatoria da deficiencia, 0 juiz eleitoral podera expedir, em favor do interessado, certidao de quitacao eleitoral, com prazo de validade indeterminado (art 2Q, Res. 2L920/2004)

Na avaliacao da impossibilidade e da onerosidade para 6 exercfcio das obrigacoes eleitorais, serao consideradas, tambem, a situacao socioeconornica do requerente e as condicoes de acesso ao local de voracao ou de alistamento desde a sua residencia (§ lQ, art. 22, Res, 2L920/2004).,

Sem cornprovar que votou na ultima eleicao, pagou a respectiva multa Oll se justificou, nao podera 0 eleitor: (a) fazer inscricao Oll prova em concurso publico, investir-se au ser ernpossado em funcao publica; (0) receber vencimentos, rernuneracao, salario ou proventos de funcao ou ernprego publico 11a administracao direta, indireta bern como nas fundacoes gcvernarnentais subvencionadas pelo governo ou que exercarn service publico delegado, correspondentes ao segundo rnes subseqiiente ao da eleicao; ee) participar de concorrencia publica da Uniao, Estados, Tertitorio, Distrito Federal au Munidpios e suas respectivas autarquias; Cd) obrer emprestirno em estabelecirnentos de credito mantidos pelo governo; ee) obter passaporte ou carteira de identidade; (f) renovar rnatrfcula em estabelecimento oficial ou fiscalizado pelo governo; (g) praticar qualquer ato para 0 qual se exija quitacao do service rnilirar ou Imposto de Renda (§ Ill, art, 7fl, CE)

POI' haver faltado, no dia do pleito, quando designado para exercer a funcao de rnesario, sujeita-se 0 eleitor tarnbem ao pagamento de rnulta. Se 0 faltoso for servidor publico, a pena sera de suspensao ate 15 dias ( art .. 124, § 21l, CE) .. Na fixacao da multa, ressalvados os casos de condenacao criminal, deve-se levar em consideracao a condicao econ6mica do eleitor (art 367, CE).

10 Cancelarnento e exclusao

o Titulo II, do Capitulo V, do CE e denominado "Do cancelamento e da Ex. clusao". 0 cancelamento e a retirada do nome do cidadao do rol dos eleitores.

154 Diretto Eleitor::d • Djalma Pinto

Exclusao, por sua vez, e 0 processo atraves do qual se realiza 0 cancelamento da inscricao

A prop6sito, disp6e 0 art. In do CE:

"0 Juiz processcrd a exdusdo pela seguinie forma:

I _ mandani autuar a petit;do ou representat;cro com os documentos que a instruirem;

II ;_ fard publicar edital com prazo de 10 (dez) dias para ciencia dos in. teressndos, que podetiio contestar dentro de 5 (cinco) dias;

III _ concederd, se requerida, dilat;uo probat6ria de 5 (cinco) a 10 (dez)

dias;

N - decidird no prazo de 5 (cinco) dias."

Ja 0 art. 78 deixa claro ser 0 cancelamento consequencia da procedencia do processo de exclusao, ao dispor: "Detenninado, par sentenca, a cancelamento, 0 cartorio tornara as seguintes pro"idencias .. "

As causas do cancelamento estao assim discriminadas no arc 71, do CE: (a) a suspensao ou perda dos direitos politicos; (b) a pluralidade de inscricao; (c) 0 falecimento do eleitor; (d) a ausencia de votacao do eleitor em '3 (tres) elei~6es consecutivas scm (Iplesenta~ao de justificativa; (e) constatacao de irreguladclade na inscricao (pessoas, por exernplo, proibidas de inscrever-se ou sern dornicilio

eleitoral no local do allstamento).

Para urn efetivo controle da Justica Eleitoral, visando a preserva<;ao da reguladdade na composi<;ao do colegio eleitoral com garantia da idoneidade da vontade dos seus integrantes, na escolha dos representantes do povo, os cartorios do registro civil s50 obrigados a encaminhar ao Juiz Eleitoral da respectiva zona, ate 0 dia 15 de cada mes, a relacao dos obitos dos cidadaos com rnais de 16 anos,

ocorridos no rnes anterior"

A exigencia dessa providencia objetiva a efetivacao do cancelamento das inscri<;6es das pessoas falecidas. A ornissao dos cartorios tipifica 0 crime de perturbacao do alistamento descrito no art 293, do CE" E oporruno advertir que muitas elei<;6es ja foram fraudadas pela utilizacao de titulos de pessoas falecidas

Deparando-se a Justica Eleitoral com duas inscricoes do mesmo eleitor devera cancelar, preferencialmente: (a) aquela que nao corresponda ao dornicilio eleitoral; (b) cujo titulo nao tenha sido entregue ao eleitor; (c) a mais antiga; titulo nao tenha sido unlizado para 0 exercicio do voto na ultima

eleicao (art. 75, CE) ..

Sob outro enfoque, 0 processo de exclusao simboliza urn dos casos raros em que a atlvacao da jurisdicao e tam bern atribuida ao proprio julgador Nesse sentido, preceitua 0 art .. 74, do CE: "A exclusao sera rnandada processar ex offi- .-

Capacidade Eleiroral 155

cia pelo JUlZ Eleitoral,sempre que river conhecimento de alguma das causas do cancelamento "

o objetivo do iegislador e preservar a idoneidade do colegio eleitoral, dele expurgando quem nao esteja legitimado a expressar a vontade popular por ocasiao da escolha dos representantes que serao investidos no mandate,

Pode, outrossim, ser instaurado 0 processo de exclusao par iniciativa de qualquer interessado, mediante comunicacao por escrito ao Juiz Eleitoral. Nao ha necessidade de advogado, sendo, porern, assegurado ao interessado 0 direito a arnpla defesa, podendo esta ser feita por ele proprio, por outre eleitor, advogado

ou Delegado de Partido (art. 73, CE). .

Uma vez consumado 0 cancelamento da inscricao, nao se restabelecera esta sirnplesmente por haver cess ado a causa que a motivou Deve 0 interessado requerer novo alistarnento (art. 81, CE).

A condenacao criminal transitada ern julgado deve ser sempre cornunicada pelo lutz Criminal ao lutz Eleitoral, justamente para que providencie este 0 cancelamento do alistarnento do reu ..

Sob outro angulo, quem, par exemplo, esteja condenado por decisao penal transitada em julgado nao pode, urna vez decorridos seus efeitos, simplesrnente considerar-se eleitor Deve, para tanto, requerer novo alistamento.

No case de denuncia fundamentada de fraude no alistarnento, ocorrida em uma zona ou Municipio, 0 TRE pode ordenar a realizacao de correicao e uma vez cornprovada esta em proporcao comprometedora, d~ve determin;r a revisao do eleitorado, cancelando de oficio as inscricoes correspondentes aos titulos que nao forem apresentados a revisao ..

Para melhor operacionalizacao da correicao, deve a Corte Regional observar as Resolucoes do TSE sabre a materia, bern como disciplinar supletivarnente 0 procedimento a ser adorado diante das peculiaridades locais, sempre visando a preservacao da idoneidade do colegio eleitoral.

Na verdade, as fraudes, no alistamento au nas transferencias eleitorais, Sao a prime~ro e mais pe~goso germe a provo car ilegitimidade na representacao popular; ainda quando tormalmente perfeita a escolha dos eleitos A indicacao des governantes, nesse case, se da por pessoas estranhas aos problemas do Municipio. Par exemplo, pessoas Iii. nao residentes ernbora constando, no respective titulo eleitoral, como ali dorniciliadas.

Na RP nQ 708, 0 TSE esclareceu competir originariarnente aos tribunais regionais eleitorais a apreciacao do pedido de revisao de eleitorado que tenha por fundamento a ocorrencia de fraude no alistamento eleitoral (29-3-2005).

t.

72, CE)~ Per outro lado, se postulou validarnente a transferencia de dornicflio eleitoral, rnesmo sem haver recebido 0 titulo de eleitor, pode 0 cidadao candidatar-se. Nao pode, porern, votar por nfio dispor do titulo nem constat seu nome na fo1ha

156 Din!ito Elcitoral • Djalrna Pinto

de votacao .. Nesse caso, a comprovac;5.o do domicilio eleitoraI, na circuns:_ric:;?o do pleito, pode ser feita mediante a exibicao do requerimento de transferenc~a, desde que haja ingress ado no cartorio eleitoral pelo menos :un ano a~tes do pleito e preencha os demais requisitos exigidos ~ar~ 0 seu. def:nmento" Finalmente, a dernora, na entrega do titulo, nao pode prejudicar 0 cidadao que requereu a transferencia de domicillo no prazo legaL Nesse sentido, a diretriz contida no art. ~9 d.o CE: "Os titulos eleitorais resultarites dos pedidos de inscricao ou de transferencia serao entregues ate 30 dins antes das eleicoes."

9

Elegibilidade

Sumario:

1. Conceito 2 Requisites

3. Filiacfio partidaria 4.. Domicilio eleitoral 5,. Inelegibilidade

6, Prazos para desincompatibilizacao 7. Registro da candidature

8.. Substituicao de candidate

9. lrnpugnacao do registro da candidature

1 Conceito

Elegibilidade e 0 credenciamento do cidadao para postulacao do registro de sua candidatura .. Representa a primeiro estagio a ser percorrido par alguem para exercitar 0 seu direito de ser votado .. Para sua visualizacao e necessaria: (1) 0 preenchimento dos requisites enumerados no art. 14, § 3fi, CF; (2) a exibicao de vida pregressa cornpativel com a representacao popular (art .. 14, § 9!l); (3) a nao-, incidencia em incompatibilidade, tampouco nas hipoteses de inelegibilidade ..

Como enfatizado, a elegibilidade nao se confunde com 0 direito de servotado.

Nesse particular; a realidade no campo politico exibe urn flagrante conflito com a Constituicao. No Brasil, ha pessoas votadas que sao inelegfveis, Urn exemplo tipico eo caso do analfabeto eleito prefeito municipal ou vereador, A Constituicao afirma expressamente ser ele inelegfvel. Vale dizer; esta proibido de exercer 0 direito de ser votado (art 14, § 4fi)

o direito de ser votado pressup6e, como regra, alern do preenchimento de todos os requisites enumerados no art. 14, § 3Q, da Consrituicao, tambem a vida pregressa compativel com a representacao popular (§ 911, art, 14), a nao-incidencia em nenhuma das hipoteses de inelegibilidade (art 14, §§ 4!l, Sil, 6n e 7',)., art 15, art .. 52, paragrafo unico, Cl-; art 1!l, I, LC 64/90), bern como 0 registro da candidatura

haver requerido nao 0 transforms em inalistavel (estrangeiro e conscrito, art. 14, §§ 2!! e 4~, Cf'). Embora obrigado a pagar rnulta (art. BU, CE), permanece alistavel. Nesse passo, pode existir pessoa elegivel que, inclusive, mesmo apos escolha do seu nome na convencao, optou por nao autorizar 0 regisrro de sua candidatura como, em contrapartida, se constata a exisrencia, infelizrnente, de alguns flazranrernente inelegiveis com registro deferido para posrulacao de mandato elerivo .. Tome-se como exemplo, nao e dernais repetir, 0 caso do prefeito analfabeto e do assaltante da verba da merenda escolar, cujo crime encontra-se documentado em processo acessivel a qualquer individuo, Tais cidadaos, nos termos da Lei Maier; esrao descredenciados para 0 exercicio do mandata. Sao inelegfveis, ainda quando, em desrespeito a Consutuicao, acabern registrados e eleitos ..

A exigencia da nacionalidade originaria ou adquirida guarda sintonia com a propria soberania .. 0 destine de uma nacao nao pode ser decidido por estrangeiros, au por pessoas sern vinculo earn ela, sern afinidade com os ideais comuns de seus integrantes. No case de inelegibilidade por ausencia de nacionalidade brasileira inexistirao, como regra, 0 direito de votar e de ser votado .. A unica excecao refere-se aos portugueses nao naturalizados, com residencia perrnanente no Brasil, os quais poderao votar e ser vorados se houver reciprocidade em favor dos brasileiros ..

o Tratado da Amizade, Cooperacao e Consulta entre Brasil e Portugal promulgado pelo Decreto nQ :3927, de 19 de setembro de 2001 e ratificado pelo Decrew I.egislativo nP 165, de 30 de seternbro de 2001, fixou em tres anos a prazo de residencia habitual para que porrugueses no Brasil e brasileiros em Portugal pudessern exercer os direitos politicos, sern necessidade de naturalizacao, dependendo ~pena: de req~e~imento a autoridade cornpetente. Excetuam-se do regime de equiparacao os direitos reservados exdusivamente aos nacionais de cada urn desses paises (art. 14, do Tratado)

Ficaram excluidas da igualdade quanto aos direitos politicos as pessoas que, no Estado da nacionalidade, tiverern sido privadas de direitos equivalentes (art. 17, n Por outro lado, 0 gozo de direitos politicos no Estado de residencia importa

Os requisites para aquisicao da elegibilidade estao assirn elencados no art .. 14, na suspensao do exercicio dos mesmos direitos no Estado de nacionalidade.

§ 3il, da Constituicfio: (a) nacionalidade brasileira; (b) plena exercicio dos direitos

politicos; (c) alistarnento eleitoral; (d) domicilio eleitoral na circunscricao; (e) Qt~al 0 prazo para urn brasileiro naturalizado tomar-se elegfvel? A legislacao

filiacao partidaria e idade minima: de 18 anos para Vereador; 21 para Prefeito e brasileira nao se reporta a essa materia .. Limita-se a Constituicao a enumerar es-

Deputado, 30 para Governador e 35 para Presidente e Vice .. Alern destes, a vida res cargos como privativos de brasileiros nates: Presidente e Vice-Presidenra da

pregressa compativel com a representacao popular (§ 9!l, art.. 14) integra as cha- Republica, Presidente da Camara dos Deputados, Presidents do Senado Federal,

rnadas condicoes de elegibilidade que devern SCI aferidas para deferimento do Ministro do Supremo Tribunal Federal, cargos da carreira diplomatica, de oficial

registro da candidatura. das Forcas Armadas e de Minisrro de Estado da Defesa ..

-~~~~-~-~-·~Tn.T~IT~r='~~-~G,~~~:~_~~:~ .. ~.~~~~"~~~~~~~~~~~~~~~_:~.~~~~~_~n~e~c~e~ss~ei;r;io~;~~ __ $%k~ ~r~rE~~r!t~(ie,~ta~n~t~o~,somenteap6sultimadaanatulaliza~ao,

configuracao da elegibilidade. S6 seriarn elegfveis os cidadfios como candidatos, pondera 0 sempre autorizado Adriano Soares da Costa. Pensarnos, entrcranto, que a elegibilidade e anterior ao registro A situacao se assernelha a do jovem de 20 anos que nfio postulou 0 alistamento eleitoral. 0 fato de nao 0

158 Direito Eleitoral • Djalma Pimo

Por outro lado, nao se confunde a elegibilidade com a capacidade civil que se atinge aos 18 anos: :Ii possivel alguern ter capacidade civil e nao ter elegibilidade .. Por exemplo, pessoa com 25 anos sem filiacao partidaria ou que esteja sob os efeitos de condenacao criminal transitada em julgado ..

As exigencias para a configuracao da elegibilidade estao todas enurneradas na Constituicao. lei as cases de inelegibilidade estao relacionados no Texto Constitutional e em lei complernenrar, atualrnente na LC nll 64/90 0 estrangeiro, 0 analfabeto e os conscritos, como assinalado, sao inelegfveis .. A privacao da capacidade eleitoral passiva, nesse caso, provern diretarnente da Constituicao. Dela tambern decorre a inelegibilidade por condenacao penal transitada em julgado, por irnprobidade administrariva, em decorrencia de incapacidade civil absoluta, cancelameuto de naturalizacao e recusa no cumprimento de obrigacao imposta a todos (art. 15) e par ausencia de vida pregressa (§ 9Q, art .. 14).

o grande desafio do Direito conternporaneo reside em assegurar efetividade ao requisite constitucional de vida pregressa compativel com a representacao popular para irnpedir 0 registro da candidature de pessoas flagranternente inelegtveis .. Analfabetos e marginais sao inelegiveis mesmo quando registrados .. 0 deferimento do registro nao os transforma em pessoas alfabetizadas tampouco em hornens dignos, credenciados a investidura do mandato .. Nesse caso, mesmo a existencia de eventual coisa julgada, como enfatiza 0 art. 469, II, do crc, nao altera a verdade dus fares Rcstringe-se ela it parte dispositive cia decisiio ern que o julgador defere 0 registro. Por OUlrO lado, a registro de urn crirninoso configura uma aberracao deconente da falta de compreensao cia essencia do poder politico. o exercicio deste e incornpativel com a condicao de analfabeto, bern como de delinqiiente, seja de colarinho branco, seja descamisado ..

2 Requisitos

Elegibilidade 159

para filiacao e de urn ana antes do pleito (art. 9~, Lei n~ 9..504/97) .. Logo, sornente 03 naturalizados hii rnais de urn ana antes da data da eleicao poderfio tel condic6es

de filiar-se a partido politico para, entao, disputar mandate eletivo. •

160 Direlto Eleitoml • Djalrna Pinto

A Constituicao dos Esrados Unidos, por sua vez, exige dos americanos naturalizados, para a exercicio da representacao popular, como regra geral, sere anos de nacionalidade americana e residencia no Estadp em que pretenda candidatar-se. No caso de $enador, esse prazo e de nove anos. E, porern, privative de america no nato a Cargo de Presiderite da America, devendo 0 cidadao desse pais contar mais de 35 anos e tel residido 14 anos nos Estados Unidos (art, II, Secao I, 5, Constituicao americana).

Por outro lado, 0 ple no exercicio dos direitos politicos e condicao essencial para a configuracao da elegibilidade. A plenitude dos direiros politicos se expressa peia aptidao para votar e ser votado. Sem encontrar-se apto a seu exercicio, nao e passive! ao individuo nem se alistar, nem tampouco se filiar a partido, requisitos imprescindfveis a configuracao da elegibilidade, No Capitulo 4, as direitos politicos sao estudados mais detalhadamente.

o alistamento e elernento necessario a elegibilidade porque, sem integrar 0 colegio eleitoral, sem ser cidadao, nao pode alguern participar da conducao do destino do povo brasileiro No Capitulo 7, encontra-se a abordagem desse tema ..

3 Filiacao partidaria

A filiacao partidaria, par seu turno, expressa 0 vinculo do cidadao com a respective partido politico. No Brasil, nao ha candidatura sem partido. Deve a filiacao estar ultimada, pelo menos, urn ano antes do ple ito no partido pelo qual disputara 0 cidadao a eleicao. A filia~ao deve ser unica. A dupla filia~ao acarreta a nulidade de ambas e, por via de consequencia, a inelegibilidade ..

A filiacao deve ocorrer no local do dornicilio eleitoral. A lei, e certo, nao especifica 0 lugar para sua efetivacao Trara-se, porern, de questao relevante, pais, em alguns cases, 0 diretorio municipal se recusa a receber a ficha de filiacao mesrno quando recornendada pelo diretorio regional do partido. Cabe, assim, ao estatuto partidario disciplinar a materia.

No Acordao nQ 4.774, de 1976, decidiu 0 TSE:

"FiliafaO partiddria. Eleitor que a tern cancelada porfiliar-se em municipio em que ndo tern domicilio eleitoral Filiafiio nula. Ttonsferencia do domidlio eleitoral, sem ulterior pedido de filiafiio. Registro itideferido Recurso niio conhecido. "

No mesmo sentido:

"Niu: e valida a filiafaO portidiiria efetuada em Direuitio de Partido situado em localidade diverse daquela em que 0 eieiiorpossui 0 scu domidLio eieitoral" CAc. TSE 6.147, BE 307/169)

Elcg[bilid ode 161

Entretanto, com a autonornia outorgada pela Constituicao aos partidos pollticos e diante da inexistencia de lei, tratando de filiacao no caso de mudanca de dornicilio, 0 estatuto deve disciplinar a materia. A proposito, disp6e 0 art. 17 da Lei nU 9.096/95: "Considera-se deferida, para todos os efeitos, a filiacao partidaria, com 0 atendimento das regras estatutarias do partido."

Nao existindo comissao provisoria au diretorio municipal, a filiaciio deve ser feita perante 0 diretorio regional do partido. Caso nao haja diret6rio regional, deve ser feita no diretorio nacional, em Brasilia ..

A declaracao de inelegibilidade por abuso do poder econ6mico ou politico acarreta a desfiliacao do partido?

Em principio, nao, pais persiste a capacidade eleitoral ativa .. Todavia, se 0 estaturo da agrerniacao incluir, entre os casos ensejadores do cancelarnento, a condenacao por abuso do poder econornico ou politico, deixara 0 condenado de integrar 0 quadro partidario,

o cancelamento imediato da filiacfio sornente ocorre nos casos de: morte, perda dos direitos politicos (cancelarnento da naturalizacao par sentenca irrecorrfvel, incapacidade civil absoluta, condenacao criminal transitada em julgado, recusa de cumprir obrigacao imposta a todos e improbidade adrninistrativa), expulsao e outras formas previstas no estatuto, com cornunicacao obrigaroria ao atingido, no prazo de 48 hOU1S da decisao (art 22, Lei nU 9.096/95).

Quem, porem, sofre condenacao criminal transitada em julgado, automaticamente, tern cancelada a sua filiacao partidaria .. Apos extintos os efeitos da condenacao, deve filiar-se novamente, somente podendo candidatar-se, observado 0 prazo de urn ana da nova filiacao ..

Sem plena gozo dos direitos politicos, 0 cidadao nao pode se filiar a partido politico (art. 16, da Lei nU 9.096/95). Quem tiver coma desaprovada por decisao irrecorrivel do 6rg5.0 competente e inelegivel, nos termos do art. lU, I, letra g, da Lei Complernentar nil 64/90, Nesse caso, antes de filiar-se, deve 0 interessado promover a acao para restabelecer a sua capacidade eleitoral passiva Sem 1SS0, a filiacao e nula porquanto feita no periodo em que prevalecia a inelegibilidade decorrente da rejeicao das contas ..

Nos meses de abril e outubro de cada ano, na segunda semana, 0 partido, atraves de seus orgaos de direcao municipal, regional ou nacional deve encarninhar aos Juizes Eleitorais, para arquivamento e afericao dos prazas de filiacao, a relacao de todos os nomes dos seus filiados, consrando a data da filiacao, ° mimero do titulo de eleitor e respectiva secfio (art. 19, Lei nil 9.096/95).

Para desligamento do partido, a lei disponibiliza duas formas que acabam, visivelrnente, por estimular a troca de agremiacoes no ano que antecede a pleito, a saber: (a) a filiado comunica par escrito seu desligamento ao Juiz Eleitoral da Zona de sua inscricao e ao orgiio de direcao municipal do seu partido Apos dois dias da entrega dessa comunicacao, tern-se par extinto 0 vinculo partidario; (b) 0

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exerce sua atividadc politico, comunitdria ou plofissional, illdependentemente,;.·.··l: de ser 0 local da sua I csiderlcia. lnteligincia do art 42, par-cigrafo unico, do

C6digo Eleitoral" (Ementsirio de Jurisprtuuincia, v.. 7, 2003, p. 79).J

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162 DireilO Eleitoral • Djalrnn Pinto

cidadao se filia em outro partido, cornunicando 0 seu desligamento a agrerniacao partidaria e ao Juiz Eleitoral de sua respectiva zona, no dia imediato ao da nova filiacao. A nao-cornunicacao no dia imediato acarreta a configuracao de dupia filiacao, sendo ambas consideradas nulas (paragrafo unico do art. 22, da Lei nS! 9.504/97).

Par sua vez, no ARESPE nf! 22..375,0 TSE esclareceu:

"Havendo 0 candida to [eito comunicccdo de sua desfiliafii.o a Justixa Eleitoral. e it agremiarao antes do envio das listas a que se refere 0 art 19 da Lei n!! 9 .. 096/95, tiiio Iui folax em duplafiliafG.o" (24-9-2004) ..

4 Dornicilio eleitoral

o dornicilio eleitoral, por sua vez,e a lugar da residencia ou rnoradia onde o cidadao forrnaliza seu alistamento .. Se river este mais de urna, considerar-se-a dornicilio, para fins de inscricao, qualquer delas,

o Codigo Civil de 2003, no art. 70, considera domicilio 0 lugar onde a pessoa estabelece a sua residericia com animo definitive. Se tiver duas residencias allele viva, o dornicilio sera qualquer lima delas

o dornicilio eleitoral, segundo 0 paragrafo unico do art 41 do Codigo Eleitoral, e 0 lugar de residencia au moradia da pessoa .. Se river mais de uma, sed. qualquer delas onde opte por fazer parte do colegio eleitoral. Ii 0 local de alistarnento do eleitor,

A Resolucao do TRE-Ceara n~ 172, de 16 de dezernbro de 1999, assirn regularnentou a cornprovacao de residencia para fins de demonstracao do domidlio eleitoral no § 1Q, do seu art .. IQ:

'J\. comprovaxiio de residencia podera serjeita mediante urn ou mali donrmentos dos quais se infira tel' 0 €leitor nascido no municipio, ser 0 mesmo residence, ter vinculo projissional,. patrimonial ou comuniuirio no municipio a abonar a residenda exigida, a exemplo de conrcs de luz, tigua au telefone, envelopes de correspondencia, nota fiscal, contrachecue, cheque banairiss, documento do INCRA, entre OllUOS, a criterio do juiz:"

No Acordao nQ 17A66, decidiu a TRE de Santa Catarina:

ElcgibUidade 163

o TSE, por sua vez, assinalou no Acordao n~ 120808, Sao Jose da Lapa-MG:

"Domicilio Eleiroral. Transferincia (C6digo Eleitoral, arts, 55 e ss). Estando 0 eleiior patrimonialmente vinculado a localidade, tulmite-se tombem possa ele at ter 0 seu domicilio eleitoral. Caso em que a pretensiio de transferir joi acolhida, tratando-se de pedido de transJerencia para local onde 0 eleitor tem propriedade, e onde presto servif05 como medico e Seaetdrio municipal de Soiuie. Recur-so Especial conhecido pelo dissidio e provide" CD], 27,6,2003, p, 124)

No HC n!l 210, 0 TSE esclareceu, finalrnente, que, em relacao ao dornicflio, o "animo definitive, proprio do direito civil, nao comp6e 0 conceito em direito eleitoral" (lISE nl! 6, p. 11),

No processo 12.488, Classe 32, 0 TRE do Ceara concluiu:

"1 .. Domidlio eleiiorol abrange, inclusive, a existencia de vinculo pessoal com 0 municipio, constituindo-se local do exercicio de atividades politicas, de aspectos comunitdrios ou meramente profissionais A jurisprudincia do 'ISE e pacifica no sentisio de que d comptovodio do domici7io eleitoral. se dd com a existincia de vinCtllos, itiduindo os de natureza econbmica, politica, comuniuuia, dim dos sentiiuentos de amizadcs 2 Pedido de LTan5Jen2ncia qlle se de/erc, nos teimos c/o art. 42, pmdgtafo tlrlicu do C6digo Eleitoral" (Publicado na sessao do dia 24 de novernbro de 200'3),

Ressaltou, entretanto, a Corte cearense no Recurso Eleitoral n!l12.495, Classe 32, do qual foi Relator 0 Juiz Abelardo Benevides:

"Na transferencia de dotnidlio eieitorol, tambem deve ser observada a norma insetida no art 55, panigrafo lll, III do C6digo Eleitoral, niio deTTOgada

o abrandamento do requisu» referenie a residencia deve se escornr na comprovada existencia de vincuios economicos, sociais e afetivos do eieitot; com 0 novo domiciiio, inexistentes no caso. "

A Constituicao Federal incluiu 0 domicilio eleitoral entre as condicoes de elegibilidade, A Lei nQ 9 504/97, no art. 9!l, estabeleceu em urn ana 0 prazo do domidlio eleitoral. Significa dizer que, para participar do processo eletivo, a cidadao deve ter inscricao eleitoral na circunscricao do pleito pelo menos urn ano antes da eleicao.

A circunscricao do pleito para Presidente da Republica e todo 0 territorio nacrona.r~para···governacior;cit:pumuuC'··:>cnadoI,fi:"'JtToi:cl:L';i:0i'l0-J.0-i;.;i:Ct~0;--PCti:<i· prefeito e vereador; 0 respective municlpio (art 86, do CE) ..

Por outre Iado, a utilizacao de documento false para instruir processo de inscricao ou de rransferencia eleitoral, alern de tipificar 0 crime descrito no art. 350

164 Dlretro EleilOml • Dj"lm. Pinto

do C6digo Eleitoral, acarreta a nulidade da inscricao ou transferencia a ensejar a propria inelegibilidade do infrator lima vez deferida a Inscricao com esse estigma, sua desconstituicao deve ocorrer atraves do processo de exclusao.

o reconhedmento da inelegibilidade, em decorrencia da utilizacao de documento falso na inscricao, se da atraves da aC;ao de impugnacao do registro da candidatura. Afinal, nao pode a Justice Eleitoral, uma vez comprovada a falsidade, chancela-la atraves da manutencao do infra tor na disputa.

5 Inelegibilidade

E a ausencia de aptidao para postular mandate eletivo. Decorre da falta de qualquer uma das condicoes de elegibilidade relacionadas no texto constitutional da ausencia de vida pregressa cornpatfvel com a representacao popular; ou da incidencia em quaisquer das hip6teses de inelegibilidade previstas na Constituicao (art. 14, §§ 3f1 ao 9Q, art. 15) e na LC nl! 64/90. Para Swenson e "a impossibilidade legal de alguern pleitear seu registro-corno postulants a todos ou a alguns cargos eletivos" (apud Direito eleitoral. positive, Torquato Jardim, p_ 67). Nao significa, necessariarnente, total ausencia de capacidade eleitoral, pois pode a capacidade eleitoral ativa conviver sirnulraneamente com a inelegibilidade do cidadao. Tomese, como exernplo, a declaracao de inelegihilidade dccorrente de investigacao judicial ou acao de irnpugnacao de mandate, julgada procedenre pela Justica Eleitoral em face da cornprovacao de abuso do poder economico, corrupcao OLl fraude. Nao ocorre, nesse case, a perda da capacidade eleitoral ativa. Nao ha 0 cancelamento au a exclusao do alistarnento. 0 cidadao pode exercer 0 direiro de vote, apenas nao pode ser votado nas eleicoes que se realizarern nos tres an os seguintes (art P', I, letra d, LC n!l 64/90)

Pode, outrossirn, a inelegibilidade decorrer da supressao total dos direitos politicos Nesse casa, verifica-se a inexisrencia de capacidade eleitoral ativa e passiva .. Por exemplo, relaciona 0 art" 15 da Consriruicao os casos de supressao total dos direitos politicos, nesta ordem: (a) cancelamento da naturalizacao por sentenca transitada emjulgado; (b) incapacidade civil absoluta; (c) condenacao criminal transitada em julgado, enquanto durarern seus efeitos; (d) recusa de cumprimento de obrigacao a todos imposta ou prestacao alternativa; e (e) improbidade adrninistrativa.

A ocorrencia de qualquer dessas hipoteses importa no proprio cancelarnento do alistamento eleitoral Desaparece, nessa circunstancia, 0 direito de veto, que sornente sera restabelecido com nova inscricao eleitoral, quando ja inexistentes as causas que motivararn a cassacfio de tais direitos (art 71, II, § 1!l e arlo 81, CE).

A inelegibilidade pode decorrer diretarnente da Constituicao ou de lei complernentar, Decorrem diretamente da Constituicao os casos de inelegibilidade relacionados em seu art 14, a saber: (a) inalistaveis e analfabetos (§ 4"!); (b)' dos Chefes do Executivo Federal, Estadual ou Municipal que nao se afastarem ate seis

Ei"gibilidilde 165

meses antes do pleito para concorrerern a outros cargos (§ 6!!); (c) do conjuge e palentes consangiiineos au afins ate 0 segundo grau ou por adocao, 110 territorio de jurisdicao do Presidente da Republica, Governador, Prefeito ou de quem os haja substituido dentro de seis meses anteriores ao plejto, salvo se ja titular de mandato eletivo e candidato a reeleicao (§ 71); (d) daqueles que nao apresentem vida pregressa compativel com a magnitude da representacao popular (§ 911), Relaciona, por fun, a Constiruicao no art .. 15 e no paragrafo iinico do art. 52 as demais hipoteses de inelegibilidade.

A EC nQ 16, de 4 de junho de 1997, introduziu a reeleicao para a chefia do Poder Executivo federal, estadual e municipal, para urn unico periodo subsequente, sem necessidade de afastamento do cargo ..

Alexandre de Moraes divide as inelegibilidades em absoluta e relativa .. Na absolute, esrariam os inalistaveis (estrangeiros e conscritos) e as analfahetos .. As inelegibilidades relativas, esclarece "nao estao relacionadas com determinada caracteristica pessoaI daquele que pretende candidatar-se, mas constituem restricoes a elegibilidade para certos pleitos eleitorais e deterrninados mandatos, em razao de situacoes especiais existentes, no momento da eleicao, em relacao ao cidadao" (Diretto constitucional .. 5. ed .. , Sao Paulo, Atlas, 1999, p .. 221-222) ..

Ainda segundo esse autor, a inelegibilidade relativa divide-se em: (a) par motivos funcionais - caso de vedacao ao terceiro mandata sucessivo do Presidente, Governadores e Prefeiros; (b) por motive de casarnento, parentesco ou aflnidade - art 14, § 7'1, CF; (c) por previsao de ordern legal - inelegibilidades previsras ern lei complemental (LC n!.W 64/90 e 81/94); (d) dos militares - a rnilitar alistavel torna-se elegivel, desde que observadas estas condicoes: (d 1) se contar menos de dez anos de service, devera afastar-se da atividade; (d. 2) se contar rnais de dez anos, sera agregado pela autoridade superior e, caso eleito, no ato da diplomacae, pas sara automaticamente para a inatividade .. E dispensada a exigencia de filiacao partidaria do rnilitar (art 142, § 3'!, V, CF), bastando apenas para candidatar-se 0 pedido de registro formulado por partido politico ou coligacao e a autorizacao do candidate (Resolucao TSE nl! 17.904, de 10"3-1992) ..

Em relacao ao conjuge e parentes de Govemador, 0 TSE decidiu que sao elegiveis para a sucessao deste, desde que 0 titular tenha sido eleito para 0 prirneiro mandate e renunciado ate seis meses antes do pleito (Resolucao TSE nl:! 21.099, de 15-5-2002, DJU, 20-6-2002, p. 159).

As inelegibilidades ernanadas diretarnente da Constituicao podern ser arguidas atraves de irnpugnacao ao registro da candidatura. Vencida essa fase do processo eleitoral sern qualquer alegacao, somente pelo reCUISO contra a diplornacao, corn fundarnento no art. 262, I, do CE, e possivel aprecia-las.

As inelegibilidades infraconsrirucionais necessar iarnente deverao estar inseridas em lei complernentar; no caso, a LC nQ 64/90 Devem ser argilidas em impugnacao ao registro da candidatura. Caso seja perdida essa oportunidade, nfio mais podern ser questionadas con forme entendimento pacifica do no TSE, salvo tratando-se de inelegibilidade superveniente - aquela surgida apos 0 decurso do

166 Direito Eleitoral • Djalma Pinto

prazo para impugnacao ao registro da candidatura -, como, por exemplo, posse e exercicio em cargo publico apos a deferirnento do registro.

Dispoe 0 art. 1!l, I, d, da Lei Cornplernentar n!l 64/90:

"sao inelegivei»: I - para qualquer cargo.:

Os que tenham contra sua pessoa represetiuuiio jul.gada procedente peui Iustica Eleitoral, transitada emjulgado, em processo de apuradu: de abuso do poder economico ou politico, para a eleidi» na qual concorrem ou tenham. side diplomados, bem como para as que se realizaretn nos 3 (tres) anos seguintes . ."

A configuracao dessa inelegibilidade pressupoe ° transite em julgado da decisao condenatoria por abuso do poder econornico ou politico, Nesse sentido, e firme a jurisprudencia do 15£, como comprovam, entre outros, estes acordaos:

"Registro de candida to InelegibWdafle .. Abuso do poder econdrnico LC 64/90, art 1, I, olinea 'd'" A impugnat;.ao ao pedido de registro de conilidatura, ftmdada em abuso do poder econormco, deve vir insttuida com dedsiio da Justit;.a Eleitoral, sendo inadmissivei a apuradio dos Jatos no processo de registro" (Acordao nQ 1 L346, de 31-8-1990, Relator Ministro Celio Borja)

"Registro de Ciuuluiato a Govetnadct de Estado 2. fmpugl1a<;ao 3. Inclegibilidade da tetra 'd'do inciso l, art 1 U da Lei Compiementar nfl, 64/90 .. 4 Hip6tese em que 0.5 Jatos que constituiram 0 abuso de poder econinnico ou politico estavam sendo apurados em represetuacoes no Tribunal Regional Eleicoral, a epoca do pedido de registto. 5, inexistincia de 'decisao com transito em julgado~ nas representacoes, setuio inviiivei 0 acolhimento da ineiegibilidade, no instante do registro do candidato 6. DeJerimento do registro. 7, Decisiio do 'IRE, que, nesta parte se mantem, porque, ao ensejo do julgamento, niio havia 'decisiio com transite emjulgado' de represenuuiies por abuso do poder econdrnico au politico, ut art.. 11'., I, tetra 'd', da Lei Complementar nQ 64/90, nao setulo passivel, no processo de registio, a apreiiaciio dos Jatos respectivos dele caracterizadores, obieto das representiuiies" (Acordao nQ 93, de 3·9-1998, relator designado Ministro Neri da Silveira)

o grande problema, porern, reside na contagem do termo a quo do prazo de tres anos da inelegibilidade prevista na letra "d", diante da norma contida no art, 22, xrv, da LC nn 64/90, que tern esta redacao:

a 0

representado e de quantos hajam contribuido para a pttitica do ato, cominancio-Ihes satuiu: de inelegibi/idade para as eleifoes a se realizarem nos 3 (tris) «nos subsequentes a eleuiio em que se verificou .. "

Elegibilidade 167

De forma flagrantemente equivocada, interpreta-se a norma do art, 1l!, I, d, acirna transcrito, com base na parte final do art. 22, XIv, da referida Lei Complementar 0 resultado e a absurda constatacao de se consagrar uma interpretacao que provoca a inutilidade de urn preceito destinado a desestimular a pratica de ilfcitos no curso da carnpanha. Com efeito, 0 entendimento dorninante e de que a inicio do prazo de inelegibilidade de tres anos se conta da data do pleito, ern cujo periodo eleitoral 0 abuso foi praticado Par sua vez, a condenacao 56 se torna definitive, ern regra, ap6s tres anos ou mais da data da eleicao.

A conrradicao e patente. Se 0 transite em julgado e 0 requisito essencial para a aplicacao daquela inelegibilidade por condenacao em invesrigacao judicial par abuso do poder econornico ou politico, como deixar de considerar 0 momenta de consumacao dOl res judicata como termo a quo da contagern do tempo de sua duracao?

o cidadao, apos observar tanto forrnalismo para nenhurna conseqiiencia, mostra-se perplexo e descrente no Direito: De urn lado, alega-se a irnpossibilidade de aplicacao da sancao pela falta de transite em julgado da sentence condenatoria .. Quando a coisa julgada se consurna, afirma-se que a punicao nao pode mais atingir

o infrator, porque ja ultrapassado 0 prazo para sua aplicabilidade, Esse, enfim, e

o Brasil da impunidade Arraves de uma exegese, que prestigia os violadores da lei, se extrai urna diretriz que rorna imprestaveis as normas destinadas a reprirnir os que comprometern a norrnalidade do pleito, arraves da pratica de infracoes, ao longo da disputa pelo poder

Nesse passo, esta questao rnerece especial analise: 0 que leva uma nacao a consagrar, corn certa frequencia, interpretacoes que provocam a inutilidade de suas norrnas para garantir 0 acesso, aos cargos, de pessoas comprovadarnente sem boa conduta, ou 0 adiamento da aplicacao da sancao aos infratores de suas leis? Por exemplo, tanto a edicao da Sumula 394 como a sua revogacao provocararn a naoaplicacao imediata de penalidade a violadores da norma penal A bern da verdade, nenhuma Constituicao no Brasil tratou da prorrogacao de foro privilegiado, apes 0 terrnino do mandato ou da funcao, em cujo exercicio 0 agente publico corneteu crime,. Assim, tanto a anulacao do processo, em virtude da introducao do entendimento resumido na Siimula 394, arnpliando a prerrogariva de foro aos ex-ocupantes dos cargos com esse privilegio, quanta a anulacao de outros processos por sua revogaC;iio sob 0 argumento de insustentabilidade do seu verbete na nova ordern constitucional, resultararn na nao-aplicacao irnediata de sancao penal Por forca de sua revogacao, a 5TF deixou de julgar 0 ex-Deputado Jabes Rabelo, acusado de envolvimento com trafico de droga, rernetendo 0 processo para a primeira instancia.

adverte:

I

"

"Niia se deve confundir inelegibilidade com incompatibilidade. Enquanto aquel« impede olguem de SCI candidato, ester permite a cundidatuIH, mas impiie a escolha entre 0 mandata eletivo e afunciio ou profissiio tida por incompativei.

168 Dircito Eleitornl ' Djnlrnn Pinto

E obriga, cuida, 0 aJastamento do cargo ou da.fun~ao ao candidato a partir do registro, nos casos expiessamente previstos em lei" (Recursos em materia eleuoral, 5 .. ed. Sao Paulo, Revista dos Tribunals, 1996, p, 130).

A desincompatibilizacao no prazo legal assegura a elegibilidade A sua falta e que acarreta a inelegibilidade do agente ocupante de funcao publica que pretendia postular mandata eletivo.

lncompatibilidade e a obice ao registro da candidatura pelo exercfcio de funcao da qual se exige desligamento para postulacao de mandata eletivo. Desincornpatibilizacao, na pratica, e 0 afastamento do cargo para disputar uma vaga na representacao popular: Decorre de uma exigencia fixada, na Constituicao 0]1 em lei complemental', que estabelecem, respectivarnente, urn prazo limite para deixar o servidor ou 0 agente politico- a funcao publica geradora do irnpedimento.

o objetivo da desincompatibilizacao e impedir que 0 candidate utilize-se do cargo que ocupa para extrair proveito eleitoral. As funcoes que gerarn impedimenta ao exercfcio do direito de ser votado, exigindo desincornpatibilizacao, sao enurneradas, junta mente com os respectivos prazos, na Constituicao e na lei das inelegibilidades (LC n!l 64/90).

6 Prazos para desincornpatibilizacao

Os prazos para desincompatibilizacao costumam germ duvida e controversia, nos anos de eleicao, dar a necessidade de sua abordagem,

Como regra geral, os servidores publicos, inclusive da adrninistracao indireta ou fundacoes mantidas pelo Poder Publico, para disputar qualquer cargo, devem afastar-se da funcao nos tres meses anteriores ao pleito (art. 12, II, letra I, da Lei n!.! 64/90, Ac nQ 559 -Porto Velho,julgado em 10-9-2002, Ac. nU 16.723 - Sobral-Cli, julgado em 10-10-2000), Entretanto, 0 funcionario publico lotado au exercendo cargo em comissao, em outro Municipio au Estado, nao precisa desincornpatibilizar-se (Resolucao n2 20.601, DJU, 12-5-2000, Resolucao n~ 18249, DJU, 20-8-1992) Ja 0 diretor de banco estadual, para disputar mandate eletivo, necessita afastar-se, no prazo de seis meses se candidate a vereadoi, e quatro rneses, no caso de eleicao para prefeito (Resolucao n~ 18.222, lU-7-1992),

Servidores que atuam na fiscalizacao e arrecadacao de tributos e contribuicoes, mesmo parafiscais, devem afastar-se da funcao seis meses antes do pleito, no caso de eleicao federal ou estadual (art 1~, II, letra d, LC n!! 64/90); quatro meses, no caso de eleicao para prefeito (art. 1 D, Iv, letra a, LC n~ 64/90); e seis rneses, no caso de eleicao para vereador (art l£.!, vn. letra a)

Integrantes de direcao de sindicato ou entidade de classe que receba verba publica, no caso de eleicao estadual, federal e eleicao para prefeito, quatro meses antes do pie ito (art. 1D, II, letra g e incise I\; letra a, da LC nQ 64/90), e seis meses em relacao a eleicao de vereador (art. In, V11, letra a),

Elegibilidnde 169

Secretario municipal au estadual, dirigente de autarquia, sociedade de econornia mista, fundacao ou empress publica, no caso de eleicao estadual, federal e para vereador, seis meses (art" Ill, II, nil 9/12 e inciso III, letra b, n!l 4 c/c art. 1~, VII, letra b, da i.C ntt 64/90). Para disputar mandato de prefeito, quatro meses (art. l~, Iv, letra e) ..

Os ritulares de cargos em comissao, de livre exoneracao, devem afastar-se no prazo de tres meses antes do pleito, sem direito a rernuneracao (Resolucao ntt 19.491, DJU, 26-4-1996, p .. 131, Resolucao n!l19,,567, DJU, 1l·6-1996)..

Autoridade policial, inclusive da Policia Rodoviaria, com exercicio no municipio, para disputar mandato de vereador, deve afastar-se do cargo no prazo de seis meses (art. 1Q, VII, b, LC n!l 64/90, Ac .. nQ 14,,358/RJ, 25-2-1997). No caso de eleicao de prefeito, 0 afastamento deve ocorrer quatro rneses antes do pleito (art, P, Iv, letra c, tc n'l64/90).

No caso de membros do Ministerio Publico, entendeu 0 TSE incicialmente que a desincornpatibilizacao deveria ocorrer urn ana antes do ple ito. 0 Ministro Fernando Neves, no voto que proferiu no Acordao nll 647 IRO, explicou a exigencia desse prazo:

'l\.. desincompatibilizaiiio e..:ugida pelo art 1Q, II, j, C/C VI da LC 64190, no prase de seis rneses, c causa de inelegibilidade

Jsi afi.lzar;do partuliiria no prazo de wn ano antes da elci~do e e.:dgcncia da Constituidio tla Republica e uma das condiciies de elegibilidade ..

()

Niio obstante disponlus 0 art. 1Q, II, j, da Lei Complementar nQ 64190, de 18-5-90, serem inelegiveis '05 que membros do Ministerio Publico, niio se tenham afa.stado tias suas Jun~i5es ate (6) seis meses onieriores ao pleito' tenho, porfarra dos aludidos julgamentos (ADIN 1371-DF e ADIN .1. 377-DF), que 0 Membra do Ministetio Publico da Uniiio au dos Estados que pretetuia concorrer a cargo eletivo, para atender a conduiio de elegibiUdade prevista no art. 14, § 3c, v,' da Constituuiio Federal (filia~ao pattidiiria), devetti AFASTr1R~SE de suas .fun~i5es institucionais no prazo referido no art. 18 da Lei n2 9096/95, qual seja: 'pelo menos um ana antes da data fixada para as elei~i5e.s, restando atendida tambem, quanta afilia~ao, 0 prazo do art. 9U da Lei nQ 9.504/97'.

Cotreto a Ministeria Publico Eleuorol, quando anotou que a prazo a ser obseivado pelo membra do MP 'que pretetuia concorrer a cargo eletivo encontm-se diretamente vinculado ao de suafilia~iio partidiiria'" CPublicado em sessao, 17-9-2002, no mesmo senrido a Resolucao nQ 21.080, 30-4-2002) ..

Entretanto, em face da Fe n" 45/04, a situacao dos rnernbros do Ministerio Publico restou equiparada ados Magistrados. Para disputer mandate eletivo, devern

170 Diretto Ei"i(orai " Dj:,lma Piruo

se desvincular definitivamente de suas funcoes ate seis meses da data do pleito: A proposito, esclareceu 0 TSE na Resolucao nU 22.012, de 12-4-2005:

"Consulia .. Exercicio atividade potiiico-paniiuiria. Promotor de Justice:

Eleicoes 2006 (.) 2 Os membros do Ministerio Publico, por estarem submeridos a vedaplo constitucional de filiat;ao partidiiria, estiio dispensados de cumprir 0 prazo de jiliat;iio fixado em lei ordinaria, devendo satisfazer tal condit;Cio de elegibilidade ate seis meses antes das eleit;6es ()

C.') Com 0 adventa da Emenda Constitucional nQ 45, a situaciu: dos metiibros do Ministerio Publico da Uniiio fica como ados magistrados, que pam dedicor-se a atividade poUtico-partidciria, hci de desvincular-se definitivamente de suas ftmt;oes "

o magistrado sornente podera filiar-se a partido politico depois de publicado o ate que comprove seu afastarnento de forma definitiva e ate seis meses antes do pleito que deseja disputar (Resolucao nU 22179/06, Informativo TSE, ana VII, nll 11, p. 3).

Mernbros da Defensoria Publica, em exercicio na cornarca, devem afastar-se

.' de seucargo no prazo de quatro meses, quando candidates a prefeito (art. 1~, rv, letra b, LC nQ 64/90) e de seis meses, no caso de eleicao para vereador (art .. 1 u, VIlL, letra b) Em rdac;:ao 11 eleicao para deputado cstadual, federal, senaclor ou governador; par inexistir recornendacao especifica, manifestou-se olSE, atraves cia Resolucao n~ 21.074, DJU, 16 de julho de 2000, p 1, no senrido de que incide a regra geral de tres rneses prevista na LC n' 64/90 (art. I!!, Il, letra 1, c/c incises \~ letra a, e IV).

Reitores de universidade publica devem se desincompatibilizar para disputar mandate de govemador; senador, deputado e vereador no prazo de seis meses. Para postulacao de mandato de prefeito, quatro meses. Reiter de universidade particular, nao mantida com dinheiro publico, nao precisa afastar-se (Resolucao

nil 22169/06)"

Diretores de escola publica, eleitos pela comunidade, candidatos a p'refeito, vice ou vereador: tres meses antes das eleicces, com direito a afastamento rernunerado (Resolucao n'l 21.097,10-7-2002, Resolucao n~ 19567/96)

Govemadores, presidente e prefeitos para concorrerern a outre cargo devern renunciar seis meses antes do pleito (art. 1 u, § P, LC nll 64/90} Vice-presidente, vice-governador e vice-prefeito podern concorrer a outre cargo, sern perder 0 respective mandate, desde que nao tenham sucedido 01L substirufdo 0 titular nos

seis meses anteriores ao (LC nQ 64/90, art. l'l, § 2<.').

A esposa do prefeito podera a cargo no

se ele puder ser reeleito e tiver se afastado do cargo seis meses antes da eleicao (Precedences: Ac. nU 19.442, de 21-8-2001, Rei Min EBen Gracie e Resolucfio nQ 21.297, DJU, 27-2-2003).

Elegibilidade 171

Ex-c6njuge do chefe do Poder Executive, que teve a separacao judicial durante o mandate, fica impedido de concorrer ao rnesmo cargo na eleicao subseqt..iente (lSE, sessao administrativa de 12-8-2003, apreciando consulta do Deputado Antonio Joaquim (PP-MA)) ..

Presiderite de Camara Municipal, que substitui ou sucede prefeito nos seis rneses anteriores a eleicao, torna-se inelegivel para 0 cargo de vereador (Ac .. UU 16.813, DJU, lQ·2-2002, p .. 248)

Em 2-4-2003, 0 TSE respondendo a consulta formulada peIo Deputado Federal Jorge Alberto (PMDB/SE) manteve 0 entendimento de que 0 cunhado ou a cunhada do prefeito e inelegivel nas eleicoes munlcipais de 2004, invocando 0 Ministro Velloso 0 § 7~, do art. 14, da CF, que dispoe:

"Sao ineiegiveis, no terriuirio do titular, 0 conjuge e as parentes consangiiineos au afins, ate a segundo gmu ou par adofiio, do presulente da Republica, do governador, do prefeito au de quem os haja substuuido dentro de seis meses anteriores ao pleito, :;alvo se jd titular de mandato eletivo e candidato a reeleit;iio "

Reiterou a Corte Superior esse posicionamento no Acordao nll 592 - Maranhao:

';",\ norma do art 14: § 7~, cia COnstittlifG.o Federal, que versa ltiputese de ine1egibilidade par parentesco, olcanca, alem do conjuge, 0$ parentes consangiiineos OLl afins, ate 0 segundo grau ou POt CldOfQO, do titular do cargo e daquele que 0 tenha substituido deturo dos seis meses anteriores ao pieito" (publicado na sessao de 25-9-2002) ..

Par outro lado, na Resolucao nQ 2L297, de 12 de novernbro de 2002, deliberou 0 T8E:

"1 .. Detentor de mandata de prefeito municipal, que tenha ou niio sido reeleito, pode ser candidate a prefeito em outra municipio, vizinho ou ndo, em periodo subsequente, exceto se se tratar de municipio desmembrado, in" coiporado ou que resulie de /usda

2. A candidatura a cargo de prefeito de outre municipio, vizinho ou niio, caracteriza candidature a outro cargo, devendo ser observada a regra do art. 14, § 6!l., da Constituiaio da Republica, ou seja, a desincompatibilizaciio seis meses antes do pleito

3 .. Prefeito em exerdcio pode transferir 0 seu domicilio eleitorai para outra comarca .. As eventuais conseqilencias que esse ato possa acarretar niio

4 Prefeit» pode se candidatar a vereador no mesmo municipio des de que se afaste da titularuuuie do cargo seis rneses antes do pleito .. " (DJU, 27-2-2003)

172 Direito Eleiroral • Djnlrna Pimo

Para candidatar-se em outro municipio, alern do domicflio eleitoral de urn ana, deve 0 prefeito ter filiacao partidaria de igual periodo onde pretende candida tarse.

Presidente de creche au quem preside instituicao mantida diretamente ou parcialmente com recursos publicos deve desincompatibilizar-se no prazo de seis meses para disputar mandato de vereador (Ac. n" 18.068, 17-10-2000, art. 1", II, i, da LC nil 64/90). Para candidatar-se a prefeito, a prazo e de quatro meses (art. 1 ~\ Iv, letra a, LC nl! 64/90),

o empregado de empresa que presta service ao munidpio nao e equiparado a servidor publico, nem se enquadra na situacao de inelegibilidade prevista no art" I!.!, II, letra I, da LC n2 64/90 CAc. nU 17.678, 17-10-2000, Rei. Min. Fernando Neves)

Conselheiro tutelar do municipio deve desincompatilizar-se para disputar mandato de vereador, no prazo de tres meses estabelecido no art .. P, II, I, c/c inciso Iv, a, da LC nll 64/90 (Ac n~ 16.878, 27-9-2000, Rei Min. Neison Jobirn). Para prefeito, quatro meses, art. 12, IV, a, LC n!! 64/90

No caso de funcionario do Banco do Brasil, tIes rneses antes do pleito CAc. n" 16595, DJU, 27-9-2000). Para prefeito, quatro rneses (art 12, VII, a, LC nil 64/90)

Ministro de Estado, quatro meses para Prefeito e seis meses para Vereador (art Iii, rv, letra a, LC nn 64/90 e art 1Q, VII, lena a, LC nQ 64/90)

Radialista escolhido candidato em convencao deve deixar 0 programa a partir de 19 de agosto (Lei nl! 9..504/97, art" 45, § 1!2, Resolucao 21.610/2004, art" 24) ..

OAB - Presidentes e dernais membros das diretorias dos conselhos e subseC;6es - quatro rneses para Prefeito ou Vereador (Res .. 1L173/90, DJU 9.7..1990, p 6633; LC nQ 64/90, an. IU, inciso II, alfnea g, Acordao n~ 14316, RITSE, v 8, r. 3, p .. 288)

7 Registro da candidatura

Registrar a candidatura significa habilitar-se 0 cidadao para ser votado par ocasiao da escalha dos ocupantes de funcoes eletivas .. Atraves do processo de registro, a Justica Eleitoral examina 0 preenchimento ou nao dos requisitos infermad ores da elegibilidade de quem deseja postular mandato .. Para que nenhuma duvida paire sobre a efetiva legirirnacao do interessado em disputar urna vaga na represenracao popular; e perrnitida a impugnacao do registro da candidatura, tema exarninado no item 6 deste capitulo ..

Somente podem lancar candidates partidos com diret6rio devidamente registrado na circunscricao do pleito Sem registro no T5E, 0 partido nao pode participar de nenhuma eleic;:ao (art 90, CE) .

Elcgibilidadc 173

o cidadao, em cada eleicao, somente pode candidatar-se a urn unico cargo eletivo (art 88, en Nao pode, assim, alguern se candidatar a vice-governador e a deputado federal no mesmo pleito

o processo de registro se inieia com 0 requerimento enderecado a Justica Eleitoral pela coligacao ou partido .. No caso de ornissao deste, pode 0 pedido de registro ser postulado pelo proprio candidato, cujo nome foi escolhido na COIlvencao partida ria ..

Sem registro da candidatura perante a Justica EleitoraI e irnpossivel se falar em candidate. Todos os votos atribuidos ao cidadao nao regisrrado sao nulos (essa situacao era verificada, com frequencia, no sistema manual de apuracao, art. 175, § 3", CE).

Candidature registrada significa, em principio, constatacao da elegibilidade pela Jusrica Eleitoral e inclusao do nome do candidate entre os concorrentes de determinado certarne eletivo. 0 registro eo certificado de habilitacao que credencia o cidadao a participar do processo eleitoral. Sem ele podera haver elegibilidade, jarnais candidarura Na pratica, a realidade esta a dernonstrar a ocorrencia de registro da candidatura de pessoas inelegiveis .. Isso ocorre em conseqiiencia do descumprimento da Constituicao, durante a fase de afericao dos requisites de elegibilidade. Retorne-se 0 exernplo do vereador e do prefeito que nao sabem ler nern escrever, sendo, portanto, indiscutivelmente analfaberos. Tern-se, na eventual permissao de sua participacao na disputa eleitoral, 0 credenciamento para recebirnento de veto de pessoas cnfaticamente ridas como inelegiveis pela Constituicao (art. 14, § 4~) .. Nao se pode afirmar que 0 registro da respectiva candidatura transforma tais pessoas em elegfveis .. Na verdade, este apenas as considera aptas ao recebimento de voto, na disputa pelo poder, sem, conrudo, alterar sua condicao de analfabetos .. Nao pode, portanto, desfazer 0 registro a qualificacao de inelegiveis irnposta a tais cidadaos peIo texto constitucional.

Para obter 0 registro 0 eleitor deve, inicialrnente, ser escolhido candidate na convencao do partido ao qual se ache filiado peIo menos urn ana antes das eleicoes (art. 9Q, Lei nQ 9504/97) ..

o partido au a coligacao, apos a realizacao da convencao, deve encaminhar a Justice Eleitoral 0 pedido de registro des respectivos candidates ate as 19 horas, do dia cinco de julho, do ana em que se realizarern as eleicoes. Caso nao seja efetivada essa providencia pelo partido au coligacao, 0 interessado deve requerer o proprio registro, no prazo de 48 horas, ou seja, ate as 19 horas do dia sete de julho (Lei nQ 9.504/97, art. 11 e § 3!.!) ..

Recebidos todos os pedidos de registro, a Justica Eleitoral manda publicar edital para ciencia de terceiros .. A partir da publicacao do edital, e contado 0 prazo de cinco dias para que qualquer partido politico, coligacao, candidate ou 0 Ministerio Publico ofereca impugnacao ao registro.

Apresentada a impugnacao, abre-se vista ao impugnado para apresentacao de defesa pelo prazo de sete dias (LC n!l 64/90, art. 4'1).

~ :.

1·74 Direito Elciloral • Djalma Pinto

Elegibilidadu 175

o rezistro de candidatura, na eleicao municipal, e feito perante 0 Juiz E~eitoral da respective zona. Existindo varias zonas I no Municipio, per ante aqu~le designado pelo TRE; na eleicao para Presidente da Republica, perante oISE, e junto ao IRE, tratando-se de eleir;6es para governador, senador e deputado.

Da decisao que julga a irnpugnacao do registro, cabe recurso n~ ~ra~o ?e tres dias (LC nn 64/90, art. 81 e § 2fr, do art, 11). A intima~ao da decisao ~ feita .; na propria sessao em que foi publicado 0 acordao OU. n:edta~te sua afixacao no respective cartorio, no caso em que for prolatada por JUiZ eleitoral

Caso nao ocorra a desistencia do recurso junto ao TSE, mas apenas comunic~r;?O da ren~ncia da candidatura enderecada ao Juiz Eleitoral, cuja sentenca, defenndo 0 registro, fora reforrnada pela Corte estadual, a luz do art. 15 da LC nQ 64/90, nao e possivel a substituicao.

lsso porque, enquanto pendente de recur so a decisao indeferitoria do registro, o parrido tern candidate. Sem a desisrencia do recurso forrnalizada junto ao TSE persiste a irnposslbilidade de substituicao, mesmo com eventual cornunicacao de renutlcia perante 0 Juiz Eleitoral. E que nao pode este usurpar a cornpetencia do relator do processo no 1'SE, para hornologar a desisrencia em recurso em trarnitaC;ao naquela Corte. Na verdade, uma vez publicada a sentence de registro, 0 Juiz Eleitoral encerra a prestacao jurisdicional que the foi solicitada (art .. 463, CPC), nee podendo alongar sua jurisdicao.

Suponha-se que a eleicao seja no dia tres de outubro e 0 candidate renuncie no dia prirneiro daquele mes. Case 0 registro seja deferido sornente ap6s os cinco dias previstos para a impugnacao, a sentence apresentar-se-a ineficaz porquanto impossivel sera a participacao do novo candidate na disputa.

Nessa situacao excepcional, juntarnente com 0 pedido de registro, deve ser requerida uma medida cautelar, postulando provisoriarnente 0 deferirnento daquele, a fim de assegurar a participacao do candidate substitute na disputa. No prazo de cinco dias, podem os interessados oferecer impugnacao ao registro, devendo ser esta julgacla. apos as eleicoes, no case de vitoria daqucle

. Contra a decisao, ratificando a cautelar e deferindo 0 registro definitive da

·candidatura, cabera recurso ao Tribunal cornpetente no plaza de tres dias (arts. 8D e 11, § 2!l, LC nQ 64/90).

Em alguns casos, diante da prernencia de tempo, 0 Juiz Eleitoral defere de pronto 0 registro, atraves de sentence autorizando 0 candidato substitute a participar da disputa, sern, contudo, abrir 0 prazo para impugnacao. Se, mesmo mcorretarnente, 0 Juiz sentenciou, nao se pode mais falar em impugnacao. 0 ataque a sua decisao deve ser feito atraves de recUISO, sob pena de transitar a mesma em julgado ..

o TSE, alias, no AGMS nU 2,012, enfrentou essa questao, posicionando-se ... nesse se~t~do, como demonstra 0 voto do relator desse julgado, Ministro Flaquer .....• Scartezzini:

8 Substituicao de candidato

Transitada em julgado a decisao que indeferiu 0 pedido de registro, no de renuncia ou morte do candidate, 0 partido ou a coligacao pode apI.ese seu substitute (art. 13, Lei n!1 9.504/97).0 novo registro deve ser requerido partido a que pettencer 0 subsrlruido ate dez dias contados do fate au da ",,,'.l.>au judicial que originou a substiruidio (§ lQ, art .. 13, Lei nQ 9.504/97).

Qual 0 termo a quo da contagem do prazo de dez dias para a ~ubstituic;~o candidate, no caso de renuncia, ap6s 0 TRE haver indeferido 0 pedido de reg! estando, porern, a materia submetida a recurso perante 0 TSE?

l\ questao 6 interessante e LeD1 provocado tensao na disputa eletiva A proposito, disp6e 0 art 15 cia LC ng 64/90:

"Transitada emjuluado a decisdo que deciarara indegibilidade do dato, ser-ihe-d negado r~gistro, ou eaneelado, se j6. river sido jeito, ou rI",-rnl,·"'''I''·'~,

nulo 0 diploma, se j6. axpedido."

Enquanto nao transitada em julgado a decisao que indefere ? registro, se conta 0 prazo de dez dias para a substituicao do candidate CUJO registro " negado pelo Juiz Eleitoral ou pelo TJ;\E Dispoe, por ~u~ vez, 0, art 13, da Lei 9.504;97: HE facultado ao partido ou coligacao substinnr candidate que for siderado inelegivel, renunciar au falecer apos 0 terrno final do prazo do .... =; •• ~u'v. ou ainda tiver seu registro indeferido ou cancelado."

, A norma do art 13, cia Lei nl! 9..504/97, deve, porern, guardar sintonia o art. 15 da LC nQ 64/90. Assim, 0 prazo para a substituiC;5.o nao se conta da

da publicacao da decisao do TRE, que indefere 0 registro, mesrno ,na~ o recurso efeito suspensive, porquanto pode 0 TSE reformat 0 acordao

Conta-se da decisao final na Corte Superior ou no STF, havendo recurso

dinaric, que considerar inelegivel 0 candidato

... "c, .,e • '.", .<" '" " ," •• -1~r.lr:'11t"-::1n

Por outre , se . .. .

"6. 0 pedido de iegistro de seu nome, em substitui{:iio co candidate Jose Vieira de Oliveira, considerado ineleg(vel,jorajormulado em 1-10-92. 0 MM .. Juiz Eleitoral, dada a premsncia do tempo, deferiu-o em 2-10-92, permitindo que 0 Agravante concorrcsse ao cargo de Prefeito no Munidpio de Codajas.

7. 0 ~~:? (cinc?2qias para

"nil no na

Eleitoral (fi.10), evuientemente, jamais poderia set observado no caso, sob ~cna de impossibilita: a participw;a.o do Agravallte no pleito, antes mesmo do Julgamento do pedido de registro (CE~ art. 87)

mento do recurso, em trarnitacao no 'lSE, para ser substituido por outro . .. deve inicialmente desistir do recurso perante a Corte Superior, renunciando candidatura Nos t~rmos do art 68, do Regimento Interne do TS£, a

de qualquer recurso deve ser feita atraves de peticao dirigida ao relator.

176 Direito EldtOr<l1 • Djalrna Pinto

.'

~ ..

8 0 importante, no ceso, sobretl.ldo, Ii queforam observadas, no julgamento do pedido, as normas reiativas a substitui~ao de candidato (fls 13117). 0 registro do candidato agnivante, que se fez as vesperas do pleito, poderia ser fetto a ouolquer tempo, com respaldo inclusive najul'isprudencia deste egr-egio TIibunal Superior £leitoral, conforme se observe dos Acordaos n'M 10.391 e

11 .. 839, (J

9. Note-se que, embora houvesse tide prazo de 5 (cinco) dias para impugnapio, face a premiiticia do tempo parajulgamento do pedido de substituifao, 0 Partido da Frente Libera! _; PFL, ora Agravado poderia rer recorrido da sentenra que concedeu 0 registro, con forme permits 0 aft. SU, da Lei Complemental' nQ 64/90 No prazo recutsal, no entanto, 0 Partido agiavado, de forma equivocada, apresentou impugnarCro., pretendendo, tao-so vel' registrodo em Lugar do Agravante 0 suposto candidato Imadlson Cabral de Oliveira, filiado ao Partido do Movimento Democrtuico Brasileiro - PMDB (fls .. 11/1.2J

(.,) A Resolufao TSE n£! 17.845, de 13 defevereiro de 1992, ao trotar da substituifao de candidato a cargo majoriuiru: nas eleifoes deste ano, em seu artigo 63, § .2~, repetindo a regrado artigo 101, § .2u, do Codigo Eieitoral, dispos que a substituicii», nessa hip6tese, dar-se-ia a oualcuer tempo antes da elcit,:a.o Chega-se a condusii», pottanto, que, de acordo com 0 tempo dispon[vel para o jUtZ eleitoral defedr 0 registro, 0 ediia! de impugnapl0 podetia fer seu prozo reduzuio, ou mesmo dispensado, havendo recur:so, e evidente, da sentent,:a."

Nao se pode, sob hip6tese algurna, subtrair 0 direito de impugnacao ao pedido de registro do candidate substituido .. Dai 0 motivo pelo qual, no caso de exigiiidade de tempo, 0 deferimento de rnedida cautelar; para assegurar a eficacia da decisao,

parece ser a melhor solucao

No caso de eleicdo rnajoritaria, se a substituicao do candidate ocorrer nos. dias anteriores ao pleito, 0 novo candidato sera votado com 0 nome, 0 mimero e, na uma elerronica, com a fotografia do subsrituido, cornputando-se a este os votos atribuidos aquele (Resoluc;iio TSE nQ 20.993, 26-2-2002).

A Resolucao TSE n? 20.993/2002 inovou no exigir; no caso de eleicao majoritaria, 0 requerirnento de substituicao ate 24 horas antes do inicio da votac;ao, ao interpreter 0 § I!!, do art. 13 da Lei nO 9505/97 Parece razoavel a deliberacao, porque 24 horas eo tempo rninimo que se pode exigir para que 0 eleitor saiba que hii novo candidate em substituicao ao excluldo No mesmo senrido, a Resolucao TIel 22 . .156/06, autorizando a substiruicao ate 24 horas, des de que observado 0 prazo de dez dias contadosdo fato ou da decisao judicial que originou a substitui~ao . (art. 52), Em caso de renuncia ou morte de candidate majoritario, a menos de 24 horas antes do pleito, nao rnais era possivel dar-the substitute, considerando-se

nulos os votos dados a ele.

Elegibilidadc 177

Em se tratando de eleicao proporcional, a substituicao somente podera ser efetivada se 0 novo pedido for apresentado ate 60 dias antes do pleito (§ 3fr, art. 13, Lei n!! 9504/97),

Finalmente, a escolha do candidate substituldo deve ser feita na forma prevista no estatuto do partido ao qual cornpetir a Indicacao. No caso de coligacao, a substituicao deve set feita par decisao da rnaioria absoluta dos orgaos executives de direcao dos partidos coligados. Caso 0 partido a que pertencia 0 substituido renuncie ao direito de preferencia, podera ser indicado qualquer filiado integranre de partido que faca parte da coligacao (§ 2!!, art. 13, Lei n!l 9.504/97) ..

A ata da Comissao Executiva que deliberar sobre a escolha do substitute cleve conter a assinatura dos presentes para exarne do quorum exigido no Esratuto cia agrerniacao para deliberacao valida.

9 lmpugnacao do registro da candidatura

E a acao pel a qual 0 Ministerio Publico, qualquer candidato, partido polftico ou coligacao exercitarn seu direito publico subjetivo de exigir a exclusao da disputa eleitoral de quem incorre em inelegibilidade Oll age com abuse clo poder politico, econornico, com fraude

Nao foi feliz ° legislador ao Iegitimar apenas 0 candidate, a coliga~ao e 0 Ministerio Publico, Qualquer cidadao deveria ser legitimado a prornove-la; afinal, e ele que comp6e 0 povo, titular do poder na democracia ..

o TSE tentou minorar essa distorcao, como demonstra 0 Ministro Torquato Jardim, invocando este Acordao:

'J\ inelegibilidcde pode e deve ser declarada de oficio (TSE, Res .. 9118, ReL Min. Borja, JTSE 3(1), P 191)"

Assim, ainda que mio impugnada a candidature, se dela tiver noticia Jundamentada 0 Juiz Eleitorol, esta ele ohrigado a tnanifestar-se (TSE, At. nO 12375, ReI Ministro Pertence, DJU, 21-9-1992) ..

o eleiiot; destarte, embotti ndo anolado dentre os que tern legitimidade para impugner (LC 64/90, art 3,,), pode noticiar ao Juiz Eleitorcl, exercetuio seu direit~ de petidio, a ocorrencia de inelegibilidade de que tenha conhecimento. E veda do ao Juiz Eleitoral deixar de conheci-ia ao fundamento de ilegitunidade da parte, porquanto 0 eleitot; no cnso nao e parte" (Direito eleitoral positive, Brasilia, Brasilia Juridica, 1996)

A Resolucao do TSE n!l 20.100, de 26 de dezembro de 1998, a proposito, disp6e no arlo 23, § 2°:

"Oualque: cidadao no gozo dos seus direitos politicos podeni, no mesmo prazo de cinco dias, mediante petidio ftmdamentada, dar noticia de ineiegi-

178 Dire"'" E1oilO,ol • Djalma Pinto

bilidade, sobre a qual decidira 0 Iuiz" (Acordao TSE [ll! 12 . .375, DJU, 21-9- 2002)

A impugnacao do registro da candidatura deve ser apresentada no prazo de cinco dias, apes a publicacao do edital atraves do qual e dada ciencia a terceiros do pedido de registro. Deve center 0 nome do candidato e 0 fundamento da inelegibilidade .. Acha-se regulado seu processarnento na LC n'.! 64/90, devendo ser oferecida perante 0 juizo competence para 0 deferimento do registro .. Constitui crime arguir inelegibilidade ou impugnar registro de forma terneraria ou de rna-fe

(art 25, LC nl! 64/90), .

Quando a hipotese de inelegibilidade em que incorreu 0 candidate for descrita ern lei, devera ser argiiida, obrigatoriarnente, no prazo para impugnacao do registro. Como ja afirrnado, somente quando aquela estiver disciplinada diretarnente na Constituicao ou for superveniente, e possivel argui-Ia em outra oportunidade .. Por exernplo, no recurs a contra a diplornacao (art. 223, CE),

Pacificou-se, na jurisprudencia, 0 entendimento de que 0 partido politico integrante de coligacao nao pode isoladarnente impugner registro de candidatura .. A legitimidade passa a ser da coligacao (Lei nil 9504/97, art, 611, § 1 il, e Resolucao TSE nO. 2L608/2004, art.. ¥, § 2il) No Acordao nO. 13..421, de 28-6-2001, decidiu a TSE: "0 partido politico coligado possui legitimidade para agir isoladamente apenas lUI hipotese de dissidencia interna, OLl quando questionada a validade da propria coligacao."

Em se tratando de materia constitucional, pode 0 partido au coligacao, que nao impugnou 0 registro, recorrer da decisao que 0 deferiu .. SUIDula 11 do TSE:· "No processo de registro de candidates, 0 partido que nao 0 impugnou nao tem legitimidade para recorrer da sentenca que a deferiu, salvo se se cuidar de materia constitucional."

1 Conceito

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Sistemas Eleitorais

------ ... - .. ~---------.----

Sumario:

L Concelto

2e Sistema majoritario
3" Sistema proporclonal
4. Sistema misto
5. Clausula de barreira
6. Eleicao
7. Voto
8e Votat;ao
9 Voto eletr cnico 10 .. Sufragio

11. Classificacao do sufragio 12~ Valor do sufragio

13, Escrutinio

Na definicao de Jose Afonso da Silva, sistema eleitoral e 0 "conjunto de teenieas e procedimentos que se empregam na realizacao das eleicoes, destinados a organizar a representacao do povo no territorio nacional" tCurso de direito Constitutional positivo, 10 .. ed .. Sao Paulo, Malheiros, 1994, p .. 352).

Eo eonjunto de regras que disciplinam 0 recebimento dos votes pelos candidatos, a transformacao da votacao em mandate e a distribuicao das cadeiras no Parlarnento, viabilizando a representacao popular,

sao rnetodos de

, . Tradiei~nalmente, os sistemas eleitorais sao divididos com base em dois prinC1P~OS: 0 pnncipio da eleicfio majoritaria - sistema majoritario - e a principia da elelc;ao proporcional- sistema proporcional.

180 Direito E!eitoral • Djairna Pinto

2 Sistema majoritario

No sistema majoritario, e considerado eleito 0 candidate que receber maior numero de votos dos eleitores. Apenas a vontade da maioria e relevante para a outorga do mandate. No Brasil, e aplicado nas eleicoes para a escolha dos integrantes do Senado e dos chefes do Poder Executive - Presidente, Governador e Prefeito (arts. 46, 77, § 2u, ar~s. 28 e 29, II, CF)o

o sistema majoritario compreende duas rnodalidades. Na primeira, e consider ado eleito quem pura e simplesmente obtern maior numero de votos entre os candidates participantes do certarne .. Diz-se, nesse caso, sistema majoritario simples ou de um unico tumo .. Verifica-se, por exemplo, na eleicao para 0 Senado .. Basta a rnaioria simples ou relativa para 0 candidate ser proclamado vencedor (art. 46, CF),

Na segunda modalidade, sistema de dois turnos, e considerado vencedor 0 candidate que obtenha, no primeiro tumo de votacao, a maioria absoluta dos votos, nao computados os brancos e os nulos, ocorrendo nova eleicao se nenhurn deles atingir esse percentual. No Brasil, caso nenhum dos postulantes consiga atingir esse percentua1, realiza-se urn segundo turno de votacao, dele participan-

• do apenas os dois candidates rnais votados, sagrando-se vencedor 0 que obtiver maior votacao

Maloria absoluta usualmente e considerada a rnetade dos votos mais urn. Se, porern, 0 rnimero total de votos for Impar, prop6em Luis Virgilio Afonso da Silva e Douglas W. Era que seja emendido por maio ria absoluta "0 prirneiro numero inteiro acima da metade" (Sistemas deitorais, Sao Paulo, Malheiros, 1999, p .. 16). No cas a de ernpate, na eleicao do segundo tumo, considera-se vencedor 0 mais idoso (§ s-, art. 77, CF)o

A exigencia de eleicao em dois turnos aplica-se tarnbern para escolha de Governador e para Prefeito nos municipios com populacao acima de 200 mil eleirores (art 29, II, 77, CF, e § 22, art 3[1 da Lei nU 9504/97).

Se, antes de realizar-se 0 segundo tumo, ocorrer morte, desistencia ou impedimento legal de candidate, sera convocado 0 de rnaior voracao dentre os rernanescentes (art. 2u, § 3°, da Lei nll 9504/97)0

A renuncia ou desistencia de candidato tern tratarnento diferenciado conforme ocorra antes ou depois do primeiro tumo das eleicoes Dispoe, a proposito, 0 art. 13 da Lei nll 9504/97:

"Efacultado ao Partido ou coligarao substituir candidato quefor cons iderado inelegivel, renunciar ou faleceT' ap6s 0 tertno .final do prozo do registro ou, ainda, tiver seu tegistro indeferids: ou cancekuio .. "

Essa norma guarda sintonia com a regra contida no art .. 17 da LC n!) 64(90, e e aplicavel para a substituicao de candidate antes da realizacao do primeiro tumo.

Sisternns Elelrorals 181

Se, porern, antes da realizacao do segundo turno, ocorrer desistencia OU irnpedimento legal, nao podera 0 Partido substiruir candidate. E que us candidatos ja. foram votados. Se algum desistir ou for declarado impedido de ser votado, con~oca-se 0 de maio~ v~ta~ao en:re os rernanescentes. Essa regra aplica-se, inclusl.ve, no caso ~e desistencia do vice .. Nao pode existir candidatura rnajoritaria a chefia do Executive sem candidato a vice. Parece-nos que a rentincla deste, antes da reaHzac;ao do segundo turno, torna irnprestavel a chapa que nao mais pede ser recomposta.

. A ele.i~ao do Presidente, Govemador e do Prefeito importara a do respective VIce ~o: lSS0, a dec)arar;a~ de inelegfbtlidade de qualquer deles, apos a realizacfio da eleicao; acarreta tambem a perda do mandate do vice que, nao sendo votado, tern seu mandate na total dependencia da prevalencia da votacao do titular da chapa (CF, art. 77, § }!le, Lei nQ 9504/97, art .. 22, § 4u, e art. 3!l).

Todavia, a declaracao de inelegibilidade do candidate cabeca de chapa, antes da eleicao, nao se projeta sabre 0 respectivo vice. Pode aquele ser substituido mesmo apos 0 prazo final para registro (art .. 17, LC nQ 64/90). Nao se tern, nesse case, votacao contaminada, porquanto 0 reconhecimento da inelegibilidade verificou-se antes do pleito ..

Por outro lado, urna vez eleita a chapa, no caso de rnorte do vice-presidents, nao ha previsao na legislncao brasileira para preenchimento do carzo. Preve a Constituir;ao apenas que, em caso de vacantia dos cargos de Presidente da Republica e de Vice, seja realizada eleicao 90 dias depois de aberta a ultima vaga. Se, porern, a VaCa~C!a dos dois cargos ocorrer nos tiltimos dais anos do perfodo presidencial, a eleicao para ambos os cargos sera. feita, 30 dias depois da Ultima vaga, pelo Congresso Nacional (art .. 81, CPJ. OS eleitos, nesse caso, complementam o periodo de seus antecessores.

Nos Estados Unidos, no caso de morte do Vice, 0 Presidente norneia urn novo titular, 0 qual sornente toma posse depois de ratificada a norneacao pOI' maioria absoluta dos membros da Camara e do Senado (Constituicao Americana, art. xxv, Ser;ao II, 1 e 2).

I',

3 Sistema proporcional

. 0 sistema proporcional, pOI' sua vez, nao leva em considera~ao apenas a quantld~de de voto obtida pelo candidate. Tanto assim que, no Brasil, pode este ser 0 n~aJs v?tado e na~. ser eleito Tal situac;ao ocorre, por exemplo, quando 0 partido nao a.twge 0 quociente eleitoral. 0 mandate e distribufdo em funcao da votacao recebida par cad a partido. Ensina 0 Prof Pinto Ferreira que

"a representaciio pi opotcional e Urn sistema atraves do qual se assegura aos diferentes partidos potiticos no pariamento uma represeruadio correspotidente

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182 Dircito Eleitcral • Djalrna Pinto

ajor~a numerica de cada urn. Elo. objeriva ossim jazer do parlamento um,espeIho tao fiel quatuo pcssivel. do colorido portidsirio nacional" (C6digo eieuoro: comentado, 3 .. ed. Sao Paulo, Saraiva, 1991, p. 154)..

o sistema proporcional foi introduzido no Brasil pelo CE de 1932 com 0 objetivo de garantir a participacao da minoria no Parlarnento, sendo constitucionalizado pela Carta de 1934, no art .. 23:

'f\ Camara dos Depuiados compoe-se de representantes do povo, eleito: me- . diarue systerna proporcionai e sujragio universal igual e directo, e de representantes eleitos peias organiza9oes profissionais, na.forma que a lei indicat:"

Foi rnantido pelo art. 45 da Constituicao em vigor Para Manoel Goncalves Ferreira Filho:

"Busca estesistema rerruccr no 6rgno coletivo a diversidade de correnres populares, em proporrao as jon;..as de cada uma destas. Pressup6e partidos, pais sem estes ndo lui meio de se mensurarem essas correnres A proporcionaliq.ade gera setnpre a muldplicarao de partidos que tern interesse a sublinhar os ponros de divetgeticia, e ndo 05 pontos comuns, em relaoio aos outros" (Curso de direito constuucionol, 17 eel Sao Paulo, Saraiva, 1989, p 89)

No Brasil, 0 sistema proporcional e adotado para a escolha dos integrantes das Assernbleias Legislativas estaduais, Camaras Municipals, Camara Federal, in-. elusive, para indicacao dos deputados federais nos Territories (art 27, § Ill, arts. 28, 29 e 45, Cf').

Para considerar-se eleito urn candidate, no sistema proporcional brasileiro, seu partido deve obter urn ruimero minima de votes que se denomina quociente eleitoral. Para deterrninar 0 quociente eleitoral, divide-se 0 numero de votes validos apurados pelo numero de lugares a preencher da casa Iegislativa, cujas vagas estejarn em disputa, desprezada a fracao se igual ou inferior a meio, arredondando-se para urn, no case de fracao superior (art. 106, CE), Contarn-se como valid os apenas os votos dados a candidates inscritos e as legendas partidarias. o art. 5!! da Lei n'l 9.504/97 revogou 0 paragrafo unico do art 106, do CE, que rnandava incluir os votos brancos nesse calculo Por exemplo, VOtes validos :::= 100.000, nurneros de cadeiras a preencher = 20, quociente eleitoral = 5.000 0 partido ou coligacao que nao obtiver; nesse caso, 5 .. 000 votos nao tera nenhum representante no parlamento, rnesmo que seu filiado seja 0 mais votado entre os

Conhecido 0 quociente eleitoral, faz-se necessario obter 0 que e, na prarica, a quantidade de cadeiras a serem preenchidas por cada partido, .. ""n.:., .•. """ Para conhece-lo, divide-se 0 ruimero de votes atribuidos a legend a pelo quociente eleitoral, desprezada a fracao Suponha-se, no exernplo invocado, que 0 partido

Sisrcmas E!cilorais 183

tenha obtido 50.000 votes e 0 partido B; 40 .. 000. No caso de coligacao, somam-se os votos dos partidos que a integram.

o partido A terti seu quociente partidario fixado em 10, ou seja, preenchera 10 cadeiras (50,000 : 5 .. 000 =: 10 cadeiras). 0 partido B, par sua vez, ocupara oito cadeiras (40,000 : 5.000 "'" 8) Sao considerados eleitos por urn partido ou coligacao tantos candidates quantos 0 respective quocieme partidario indicar na ordem da votacao nominal recebida par cada urn (art. 108, CE),

Ocorrendo, porern, sobras, ou seja, quantidade de votes nao suficientes para a indicacao de urn candidato por partido, 0 direito vigente, no Brasil, consagra 0 rnetodo da rnaior media para obtencao da qual se divide 0 ruirnero de votos validos, atribuidos a cada partido, pelo mirnero de lugares por de obtido acrescido de mais urn, cabendo ao partido que exibir a major media urn dos lugares a preencher. Repete-se a operacao para a dlstribuicao de cada urn dos iugares (art. 109, CE)" S6 podem concorrer a distribuicao dos lugares os partidos que tiverem alcancado o quociente eleitoral (§ 2l!, art 109, CE)

Torne-se como exemplo uma Camara de Vereadores com nove lugares .. NQ pleito municipal, votaram 15.000 eleitores, sendo 100 votos brancose 900 nulos. o partido A obteve 1..200 votos, 0 partido B, 5700 votos G 0 partido C, 7,,000 votos.

Inicialmenre, busca-se 0 quociente eIeitora! (QE), ou seja, 0 numero de votos rninimos exigidos de cada partido para participar da representacao no Poder Legislativo .. No caso, 0 total dos votes validos e 14.000,. Ou seja, 0 numero de votantes rnenos os votos brancos e nulos (15000 -1 .. 000).

NQ de votos validos QE "'" ---__;:_;~;..::;.:::=

N!! de cadeiras

14.000 15

QE = ::;:: . 55

9

,

/,

Quociente partidario - QP - indica 0 mimero de cadeiras a ser ocupadas por cada agrerniacao .. E obtido atraves da divisao dos votos arribuidos a determinada

legend a pelo quociente eleitoral .

QP = Voto do partido

QE

QP d id 5.700

o parn 0 B ::::; -- = 3,6 + 1(SE)

L555

7.000

o partido B tera tres Vereadores 0 partido C tera quatro representantes. Ja 0 partido A nao tera nenhum representante, pois 0 total de seus votos foi inferior ao