NEOCONSTITUCIONALISMO

Cómo y por qué se formó la teoría neoconstitucional

R/El neoconstitucionalismo es una nueva teoría jurídica que busca transformar el
Estado de Derecho en el Estado Constitucional de Derecho, para eso plantea
mayor intervención estatal y la creación de espacios democráticos igualitarios y de
respeto a los derechos humanos.
Principales características del neoconstitucionalismo
a) Se reconoce por algunos una conexión débil entre derecho y moral. b) Se
admite que el derecho no sólo está conformado por reglas sino por principios y
otro tipo de normas.
c) El derecho no sólo consiste en la estructura normativa sino también en la
argumentativa, contextual y procedimental.
d) La legalidad se supedita a la constitucionalidad en un sentido fuerte.
e) Las normas que no son reglas no pueden interpretarse con los métodos
tradicionales. Se debe acudir al principio de proporcionalidad, la teoría del
contenido esencial, la razonabilidad, entre otras.
f) Más que hablar de interpretación se destaca el papel de la argumentación no
sólo en su faceta retórica sino en sus ámbitos hermenéuticos, contextuales y
procedimentales.
g) La búsqueda de la certeza jurídica se vuelve más exigente y difícil; se apoya,
principalmente, en la calidad de la argumentación. h) Las normas jurídicas se
interpretan desde la Constitución.
i) El juez constitucional en ocasiones se coloca por encima del legislador
(“legislador negativo”,
Según Kelsen), y lo desplaza, lo que pone en cuestión su legitimidad democrática.
j) Se intenta poner fin con las técnicas de la argumentación a la discrecionalidad
judicial en el sentido en que había sido entendida por Kelsen o Hart.
Relaciones entre el neocontitucionalismo y el estado social de derecho
R/ el concepto del Estado Social de Derecho ha evolucionado, desde la
perspectiva del neoconstitucionalismo partiendo históricamente desde la Segunda
Guerra Mundial hasta nuestros días, dependiendo del tipo de Estado que tenga un
país, la democracia avanzará pacificando las civilizaciones, y eso es uno de los
acontecimientos más importantes de la posmodernidad, los liberales consiguieron
el derecho a la propiedad para acaparar la riqueza, pero cedieron ante la
intervención del Estado en las políticas económicas, y se implementó el respeto de
los derechos fundamentales de las personas, debido a la tutela efectiva que es
controlada por el máximo órgano constitucional, en aras de propender por el
cumplimiento de los lineamientos constitucionales, y la democracia participativa,
que permita el cumplimiento de los fines esenciales del Estado. Ante los peligros
que la democracia enfrentó en el siglo XX (estalinismo, nazismo, fascismo, etc.),
surgió, una ola de desconfianza frente al Estado y frente a su capacidad
normativa, pues se consideró que éste aunque se autocalificara de democrático no
necesariamente provocaba el progreso soñado por los demócratas. Frente a esta
desconfianza aparece el Neoconstitucionalismo como la teoría jurídica que elaboró
una noción sobre el “derecho” desde una perspectiva en la que la moral se
inmiscuye en la órbita del derecho para establecer, en principio, que solamente es
“derecho” las normas jurídicas justas.