“Año de la lucha contra la corrupción e impunidad”

UNIVERSIDAD CATÓLICA LOS ÁNGELES DE CHIMBOTE

FACULTAD DE DERECHO Y CIÉNCIA PÓLITICA

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

CURSO: Derecho de Sucesiones

TEMA: “El testamento militar, marítimo y el testamento

otorgado en el extranjero”.

DOCENTE: Dr. CORDERO HUAMANI, Artemio

ALUMNO: MAMANI AQUISE, Juan Carlos

CICLO Y SEMESTRE ACADÉMICO: V – 2019_1

AYACUCHO – PERÚ

MAYO – 2019

1
A mis padres por mostrarme el camino

Hacia la superación.

2
 ÍNDICE
1 INTRODUCCIÓN............................................................. 4
2 EL TESTAMENTO ............................................................ 5
2.1 ANTECEDENTES HISTÓRICOS ..................................... 5
2.2 DEFINICIÓN ............................................................. 6
3 TESTAMENTOS ESPECIALES ............................................ 6
3.1 CONCEPTO Y DEFINICIÓN. ......................................... 6
3.2 SU NATURALEZA. ...................................................... 7
4 TESTAMENTO MILITAR.................................................... 7
4.1 PERSONAS QUE PUEDEN OTORGARLO ......................... 9
4.2 PERSONAS ANTE QUIENES SE OTORGA Y FORMALIDADES
10
4.3 PERSONA ANTE QUIENES SE OTORGA EL TESTAMENTO.
10
4.4 REQUISITOS FORMALES .......................................... 11
4.5 TRAMITE DEL TESTAMENTO MILITAR ......................... 12
4.6 CADUCIDAD DEL TESTAMENTO MILITAR .................... 14
5 EL TESTAMENTO MARITIMO .......................................... 14
5.1 PERSONAS QUE PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO
MARÍTIMO ..................................................................... 15
5.2 PERSONAS ANTE QUIENES SE OTORGA Y
FORMALIDADES ............................................................. 16
5.3 PROTECCIÓN DEL TESTAMENTO MARÍTIMO ................ 17
5.4 TRÁMITE DEL TESTAMENTO MARÍTIMO ...................... 18
5.5 CADUCIDAD DEL TESTAMENTO MARÍTIMO ................. 19
6 TESTAMENTO OTORGADO EN ELEXTRANJERO .................. 20
6.1 ANTECEDENTE LEGISLATIVO .................................... 21
6.2 SUGETO ACTIVO DE LA NORMA ................................ 22
6.3 SOBRE TIPO DE TESTAMENTO .................................. 23
7 TESTAMENTO OTORGADO BAJO RÉGIMEN LEGAL
EXTRANJERO .................................................................... 24
7.1 ANTECEDENTE LEGISLATIVO .................................... 25
8 CONCLUSIÓN .............................................................. 26
9 Bibliografía ................................................................. 28
10 ANEXOS ................................................................... 29

3
 1 INTRODUCCIÓN
En el desarrollo del presente trabajo veremos las normas
aplicables a otorgamiento de testamento dadas las circunstancias,
llamados testamentos especiales, que son otorgados bajo ciertos
requisitos, minimos dicho sea de paso, entre esta clase de
testametos especiales tenemos el testamento militar que son
otorgados en me dio de un conflico militar ya sea interna o
externa, en este caos veremos que no solo los militares tienen ese
derecho de otorgar testamento especial, si no también otras
personas que no presisamente tienen que tener vínculos con el
ejercito si no que se encuentren geográficamente en medio del
conflico armado, de otra parte veremos eel testamento marítimo,
cuyos sujetos que pueden otorgarlo son personas que se
encuentren navegando en aguas nacionales o extranjeras, clase
de testamento otorgado de manera excepcional, esos se
fundamenta en el hecho de que estas personas dadas las
circunstacias no pueden manifestar su ultima voluntar con
respecto al destino de sus bienes, y naturalmente por las
circusntacias no pueden otorgarlo de manera ordinaria. Tambien
veremos los testamentos otorgados en el extranjero, a personas
que se encuentren recidiendo o estén de transito por el extranjero,
de la misma manera también veremos testamentos otorgados
bajo régimen legal extranjero, un tema muy interesante, y desde
ya podemos decir que muy oportuno para aquellos que deen
expresar su voluntad y no pueden hacerlo de manera ordinaria, y
pues tienen estas normas que lo falcultan hacerlo.

4
 2 EL TESTAMENTO
2.1 ANTECEDENTES HISTÓRICOS
El testamento, como expresión de transmitir los bienes para
después del fallecimiento, tiene su origen con la aparición de la
propiedad individual al resultar incompatible con la organización
colectiva de la propiedad. Algunos autores encuentran su origen
en la sucesión de la autoridad del grupo social y que en Roma,
desde muy remotos tiempos al pater familias se le reconoció la
potestad de darse un sucesor, hasta que paulatinamente la
facultad de testar fue convirtiéndose en un acto de disposición de
bienes.

En principio en Roma no se admitió la sucesión testamentaria para

evitar que ello trastornase económicamente a la familia del
causante. Tampoco existió en los pueblos anteriores. Recién
aparece en la Ley de las XXII Tablas, y desde ese momento el
derecho de testar ha sido admitido con mayores o menores
limitaciones según las épocas y los países.

Un romano no moría sin más, eso sería demasiado simple, porque

ante todo un romano era un ciudadano, formaba parte de un
conjunto, de una sociedad, o de un status, por ello cada uno de
ellos fueran esclavos o aristócratas, dejaba como legado un
testamento.

Testamento viene de las voces latinas testatio o mentis, a las que

se les da el significado de testimonio de la voluntad y que Ulpiano
define como la “manifestación legítima de nuestra voluntad, hecha
solemnemente para hacerla válida después de nuestra muerte”.

5
2.2 DEFINICIÓN
Ulpiano ya había definido lo que era un testamento en aquellos
tiempos tiempos, ahora podemos decir que un testamento es una
manifestación de la voluntad de una persona expresando lo que
quiere que se haga con sus bienes después de su muerte, es
también un acto solemne sometido a ciertos requisitos de forma y
en el que necesariamente consta la institución de un heredero.

Federico Puig Peña lo define como “El acto jurídico por cuya virtud
una persona establece en favor de otras para después de su
muerte, el destino o parte de su patrimonio o la ordenación de
otros asuntos de carácter no patrimonial”.

En líneas posteriores, nos enfocaremos a desarrollar los

testamentos especiales y el testamento otorgado en el extranjero.

3 TESTAMENTOS ESPECIALES
3.1 CONCEPTO Y DEFINICIÓN.
Los testamentos especiales, llamados también privilegiados o
extraordinarios, pues son aquellos que, por sus condiciones
singulares o por su particularidad se otorgan, estos se apartan de
las formalidades que la ley exige para cualquier otro testamento
común, y adquieren validez no obstante la inobservancia las
formas ordinarias, por tanto estos no están sujetas a las
formalidades que se requiere para la validez de los demás
testamentos. Este se otorga en situaciones de urgencia de peligro
en las cuales se hace el acto, así por ejemplo como cuando
suscitan los terremotos, maremotos, epidemias o enfermedades
contagiosas, incendios, guerra, etc., este testamento especial
pierde su eficacia después de un determinado periodo de tiempo,
cuando el testador está todavía con vida, y existe la posibilidad de
rehacer su testamento.

6
Podemos definir a los testamentos especiales o privilegiados como
un acto jurídico de última voluntad que otorga una persona
omitiendo las formalidades y requisitos exigidos para los
testamentos llamados ordinarios o solemnes, obligado por las
circunstancias insuperables hacen temer fundamentalmente por la
vida del testador.

3.2 SU NATURALEZA.
Los testamentos especiales se caracterizan por que su eficacia es
eminentemente temporal y circunstancial, siendo ésta la forma la
forma que lo diferencia particularmente de un testamento solemne
u ordinario.

Por su naturaleza, este requiere de un menor rigor formal y el

cumplimiento de requisitos mínimos, por esa misma razón que son
denominados testamentos especiales, extraordinarios o
privilegiados, sus efectos surten a la muerte del testador, están
sujetos a caducidad de ipso facto, porque tienen una duración
temporal, por lo tanto cuando desaparecen las causas que han
fundado su otorgamiento, para testar, solo se requiere de
presencia de testigos, si es que lo hay dependiendo de la forma
testamento. Finalmente se los otorgan en situaciones especiales
de riesgo inminente sobre la vida del testador.

La ley prevé formas extraordinarias de testar. En nuestro

ordenamiento jurídico existen dos clases de testamentos
especiales: militar y marítimo.

4 TESTAMENTO MILITAR.
En el derecho romano, los milites gozaban de un fuero particular
que les permitía testar bajo determinadas formas. En el derecho
moderno, el testamento militar no conserva ese carácter, y sólo
se autoriza esa forma testamentaria en caso de guerra.

7
El art. 720 del c.c. señala que “ Pueden otorgar testamento militar
los miembros de las Fuerzas Armadas y de las Fuerzas Policiales,
que en tiempo de guerra esté dentro o fuera del país, acuartelados
o participando en operaciones bélicas; las personas que sirvan o
sigan a dichas fuerzas; y los prisioneros de guerra que estén en
poder de las mismas . Los prisioneros que se encuentren en poder
del enemigo tienen el mismo derecho, conforme a las
convenciones internacionales.

La norma señala enunciativamente a las personas y los criterios

para identificarlas, que se encuentran facultadas para otorgar
testamento militar. Este tipo de testamento “reemplaza al
testamento en escritura pública y al cerrado. No así al ológrafo
que, como se ha visto, se puede otorgar en cualquier ocasión”.

Cabe señalar que el testamento militar estuvo regulado en el

artículo 674 del Código Civil de 1852, no así en el Código Civil de
1936; pero este vacío ha sido subsanado. El hecho de que
anteriormente estuviese regulado por el Código de Justicia Militar
no justificaba su omisión, ya que la materia no es propio de ese
código, cuyo contenido es penal, sino del Código Civil, como es
regulado en las diferentes legislaciones del mundo.

Su incorporación al Código Civil vigente fue altamente

controvertida. Así por ejemplo Echecopar y Corvetto, apuntan por
la eliminación de este tipo de testamento bajo el argumento de
que la forma ológrafa puede ser empleada en cualquier caso de
emergencia, por un civil o un militar en tiempo de campaña o paz.
Claro está que la idea del testamento militar es que se consiente
cuando concurren circunstancias que permiten suponer que no sea
fácil utilizar otra de las modalidades que el Código llama
ordinarias. No obstante, la necesidad de brindar la posibilidad de
otorgar un testamento especial a quienes se encontraran en
vinculadas con un conflicto bélico prevaleció en el seno de la

8
Comisión Reformadora del Código Civil de 1936, así admitiendo la
incorporación del testamento militar en nuestro Código.

4.1 PERSONAS QUE PUEDEN OTORGARLO

Este es el testamento aplicable para los miembros de nuestras
fuerzas armadas también es aplicable para los marinos en conflicto
bélico y no propiamente el testamento marítimo de que trata los
artículos 716 y siguientes, que es aplicable en tiempo de paz,
también ocurre de la misma manera para las fuerzas armadas que
se puedan encontrarse en una nave aérea durante un conflicto
armado.

De otro, el concepto de guerra, debemos entenderlo no solo como

un conflicto con un país extranjero, si no también operaciones
bélicas internas, aunque no haya sido declarado un estado de
guerra civil. En este sentido, el diccionario de la Real Academia de
la Lengua Española establece como segunda acepción del término
“guerra” a “la lucha armada entre dos o más naciones o entre
bandos de una misma nación”. En el caso peruano, éste último
supuesto queda ejemplificado por los años de lucha militar contra
la subversión y el narcotráfico, los cuales ponen en relieve que, de
hecho, era perfectamente justificable la utilidad del testamento
militar en tales circunstancias, mas no como una facultad privativa
de quienes ostentan rango militar sino como prerrogativa de todos
los que, en un momento dado, soportan un conflicto bélico.

Adicionalmente debemos tener en cuenta que este tipo de

testamento no es privativo para las personas afiliadas al ejército
o vinculados de manera directa con sus actividades en tiempo de
guerra, sino de la misma forma puede ser otorgado por las
personas que siguen al ejército tales como los observadores
militares extranjeros y los corresponsales nacionales o
extranjeros.

9
Finalmente, debemos tener en cuenta que, en principio, las
personas condenadas a penas privativas de libertad llevan como
sanción complementaria la interdicción civil que los priva del
ejercicio de sus derechos civiles, lo cual determinaría que se
encuentren impedidos de otorgar testamento.

Bajo este razonamiento, este enuncia resulta plenamente

aplicable a los prisioneros de guerra, los cuales dadas las
circunstancias, se encuentran privados de su libertad. No obstante
este razonamiento no es exacto, ya que las personas condenadas
a penas privativas de libertad como los prisioneros de guerra,
mantienen vigente sus derechos civiles, incluyendo sin duda, el de
testar, este derecho se encuentra expresamente regulado por el
artículo 120 del Convenio de Ginebra relativo al trato debido a los
prisioneros de guerra, aprobado por el Estado peruano mediante
resolución legislativa W12412.

4.2 PERSONAS ANTE QUIENES SE OTORGA Y

FORMALIDADES
El articulo 713 seña que “El testamento militar puede ser otorgado
ante un oficial, o ante el jefe del destacamento, puesto o comando
al que pertenezca el testador, aunque dicho jefe no tenga de
oficial, o ante el médico o el capellán que lo asistan, si el testador
está herido o enfermo, y en la presencia de dos testigos, Son
formalidades de este testamento que conste por escrito y que sea
firmado por el testador, por la persona ante cual es otorgado y por
los testigos.

4.3 PERSONA ANTE QUIENES SE OTORGA EL

TESTAMENTO.
La norma bajo comentario no establece la obligación de dejar
constancia de las heridas o enfermedad del causante para facultar
la intervención del médico o capellán. No obstante la omisión de
la norma, ello deberá ser cumplido por estas personas a fin de

10
conceder mayor protección al testamento frente a cualquier
eventual impugnación. De la misma forma no se exigen calidades
especiales de los testigos, por lo que podemos inferir que cualquier
persona puede actuar en condición. Podemos decir que la ausencia
de este requisito resulta plenamente justificado, por las
circunstancias de premura y grave peligro en la que
probablemente sea otorgado este tipo de testamento. En este
sentido, las personas ante quien se otorgue el testamento militar
no tienen las limitaciones del artículo 140 del C.C, referidos a los
impedimentos por vinculación al otorgante. El precepto bajo
análisis no regula el supuesto en que el testador no pueda o no
sepa firma, supuesto que resulta bastante frecuente dadas las
circunstancias en que se otorga este tipo de testamento.

Podemos inferir del artículo en estudio que las personas ante

quienes se otorga el testamento militar: ante un oficial o ante el
jefe del destacamento, puesto o comando al que pertenezca el
testador, aunque no sea oficial, ante un médico si es que esta
herido o enfermo, ante el capellán en las mismas circunstancias,
todas estas personas en su turno desempeñan en esta ocasión
función notarial limitada.

4.4 REQUISITOS FORMALES

De acuerdo con la norma bajo comentario, las únicas formalidades
exigidas son las contenidas en el segundo párrafo. A saber: que
consta por escrito, sin importar que lo haya escrito el testador o
un tercero, esté manuscrito o que haya sido mecanografiado; y
que lo firmen los intervinientes en el acto, que son el propio
testador, los testigos y las personas ante quien se otorga. Lo
expuesto debe ser concordado con el artículo 813 del Código Civil,
el cual estable la nulidad de los testamentos en tres supuestos
específicos: ausencia de forma escrita, falta de la firma del
testador o de la persona autorizada para recibirlos. Por su parte,

11
la anulabilidad de dichos actos viene dada por el artículo 812 del
acotado Código, referido al incumplimiento de las demás
formalidades.

Podemos inferir que la ausencia y consiguiente firma de los

testigos no es causal de nulidad, y ni siquiera de anulabilidad
porque en el primer párrafo la intervención de testigos no ha sido
exigida como cuestión formal; y si su presencia no es exigida y en
efecto no intervienen, evidentemente no podrán firmar.

Finalmente, cabe precisar que para el caso de los prisioneros de

guerra, el testamento se rige por el artículo 120 del Convenio de
Ginebra relativo al trato dado a los prisioneros de guerra,
aprobado por el Estado peruano mediante Resolución Legislativa
N° 12412. Este dispositivo establece que “los testamentos de los
prisioneros de guerra se redactarán de modo que reúnan las
condiciones de validez requeridas por la legislación de su país de
origen”.

4.5 TRAMITE DEL TESTAMENTO MILITAR

El artículo 714 del C.C, establece el procedimiento que debe
seguirse frente a un testamento militar señalando así que “El
testamento militar se hará llegar, a la brevedad posible y por
conducto regular, al respectivo Cuartel General, donde se dejara
constancia de la clase militar o mando de la persona ante la cual
ha sido otorgado. Luego será remitido al Ministerio al que
corresponda, que lo enviara al Juez de primera instancia de la
capital de la provincia donde el testador tuvo su último domicilio.
Así en las prendas de alguna de las personas a que se refiere el
artículo 712 del C.C y que hubiera muerto , se hallara un
testamento ológrafo, se le dará el mismo trámite”.

Otorgado el testamento militar, se hará llegar, a la brevedad

posible y por conducto regular, al respectivo Cuartel General,

12
donde se dejara constancia de la clase militar o mando de la
persona ante la cual fue otorgada. Luego será remitido al
Ministerio de Defensa, que lo enviara al juez de primera instancia
de la capital de la provincia donde el testador tuvo su último
domicilio. Si el testador fallece antes del plazo señalado ante la
caducidad del testamento militar (caduca a los tres meses desde
que el testador deje de estar en campaña y llegue a un lugar del
territorio nacional donde sea posible otorgar testamento en las
formas ordinarias), sus presuntos herederos o legatarios
premunidos de la respectiva Partida de Defunción pedirán ante el
juez, en cuyo poder se encuentre el testamento, su comprobación
judicial y protocolización notarial. Protocolizado el expediente
respectivo, el cual contiene el testamento militar, se procederá a
inscribirlo en Registros Públicos respectivo; es decir en el Registro
de Testamentos y en los registros de ubicación de los inmuebles
anteriormente inscritos a nombre del testador y que integra la
herencia.

Solo cuando dicho testamento haya sido objeto de la

comprobación judicial y protocolización notarial, recién podrá
ejecutarse como cualquier instrumento público, pero con efectos
retroactivos a partir de la muerte del testador.

La norma bajo comentario, establece el procedimiento que debe

seguirse frente a un testamento militar en caso de fallecimiento
del testador. No obstante, cabe advertir que este supuesto no se
verifica en caso de prisioneros de guerra. En efecto, en el supuesto
de que el prisionero fuera extranjero, y sin duda esa hipótesis es
posible, carece de sentir remitir el documento a un ministerio y
luego al juez del domicilio del prisionero. Lo que habrá que hacer
en casos como éste enviar el testamento al Ministerio de
Relaciones Exteriores para que a través de él sea remitido a las
autoridades pertinentes del país de origen del prisionero.

13
En efecto, ante el vacío que, en cumplimiento de la norma, genera
la remisión de este documento al juez, es preciso traer a colación
lo dispuesto por el artículo 825 del Código procesal Civil, el cual
estable que el juez que reciba el testamento deberá ponerlo en
conocimiento del Ministerio Público, así como disponer su
inscripción en el registro de testamentos, a fin de ponerlo en
conocimiento de los sucesores e interesados.

4.6 CADUCIDAD DEL TESTAMENTO MILITAR

Si se trata de un testamento militar común o corriente, caduca a
los tres meses desde que el testador deja de estar en campaña y
llegue a un lugar del territorio nacional donde sea posible otorgar
testamento en las formas ordinarias.

Dicho plazo se computa a partir de la fecha del documento oficial

que autoriza el retorno del testador, sin perjuicio sin perjuicio del
término de la distancia.

Pero si dicho testamento tuviera los requisitos formales del

testamento ológrafo, entonces caduca al año de la muerte del
testador, si en ese lapso no se solicita la comprobación judicial y
protocolización notarial.

5 EL TESTAMENTO MARITIMO
El testamento marítimo es el acto jurídico que pueden otorgar los
navegantes en un buque durante la travesía acuática. Este fue
nombrado en el Código derogado de 1936 en un solo artículo como
testamento de los navegantes.

El presente mecanismo se ocupa del testamento de quienes, a

bordo de una nave, fuera del lugar de sus actividades ordinarias
del testamento por escritura pública o el testamento cerrado, a
quienes es necesario facilitar la testificación activa.

14
5.1 PERSONAS QUE PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO
MARÍTIMO
El artículo 716 del Código Civil, señala que “Pueden otorgar
testamento, durante la navegación acuática, los jefes, oficiales,
tripulantes y cualquier otra persona que se encuentre embarcada
en un buque de guerra peruano”.

“El mismo derecho tienen durante la navegación, los oficiales,

tripulantes, pasajeros y cualquier otra persona que se encuentre
a bordo de un barco mercante de bandera peruana, de travesía o
de cabotaje, o que esté dedicado a faenas industriales o a fines
científicos”.

Podemos inferir que pueden hacer uso de este tipo de testamento

los jefes, oficiales, tripulantes, pasajeros que se encuentren a
bordo de una nave de travesía que es la navegación de altura o
por alta mar o en la cabotaje que es a través de puertos de un
mismo litoral, en barcos de la armada, o dedicados a transporte
de carga, a fines industriales, como por ejemplo la pesca de altura,
o a fines científicos como el caso del barco peruano “Humbolt”,
que asiduamente realiza viajes al gélido Polo Sur. Es obvio que no
tendría justificación el uso del testamento marítimo durante la
estadía de las naves en puerto, en naves de recreo, en naves de
recreo o en embarcaciones de bahía tales como remolques por
ejemplo; que se mantienen en puerto como embarcaciones
auxiliares o de servicio, cuyos tripulantes pueden recurrir al
notario del puerto y usar alguna de las formas ordinarias de
testamento, es decir, en escritura pública, el ológrafo y el cerrado.

También el articulo bajo comentario precisa que testamento

marítimo es aquel que se otorga durante la navegación acuática,
motivo por el cual debemos extender su aplicación a la navegación
fluvial y lacustre en el cual podemos aplicar la ratio legis de la
norma, teniendo en consideración sobre todo la realidad

15
geográfica de nuestro país donde contamos por ejemplo con el rio
amazonas y el lago Titicaca que permiten otras formas de
navegar.

Finalmente, podemos destacar que el antecedente legislativo del

presente artículo lo encontramos en los artículos 675 y 6677 del
Código Civil de 1852; y en el artículo 698 del Código Civil de 1936.

5.2 PERSONAS ANTE QUIENES SE OTORGA Y

FORMALIDADES
El artículo 717 del Código Civil señala que “El testamento marítimo
será otorgado ante quien tenga el mando del buque o ante el
oficial en quién éste delegue la función y en presencia de dos
testigos. El testamento del comandante del buque de guerra o del
capitán del barco mercante será otorgado ante quién le siga el
mando. Son formalidades de este testamento que conste por
escrito y que sea firmado por el testador, por la persona ante la
cual es otorgado y por los testigos. Se extenderá, además, un
duplicado con las mismas firmas que el original. El testamento
será anotado en el diario de bitácora, de lo cual se dejará
constancia en ambos ejemplares con el visto bueno de quien
ejerce el mando de la nave, y se conservará con los documentos
de éste”.

Por consiguiente las formalidades del testamento marítimo son las

siguientes: Debe ser por escrito, debe ser firmado por el testador,
debe ser firmado por los testigos y debe ser anotado en el
cuaderno de bitácora. También señala que se extenderá, además,
un duplicado con las mismas firmas puestas en el original y que el
testamento sea anotado en el cuaderno de bitácora, lo cual se
dejará constancia en ambos ejemplares con el visto bueno de
quien ejerce el mando de la nave, debiendo conservarse con los
documentos de éste.

16
El testamento marítimo se caracteriza por la disminución de las
solemnidades, hasta el punto de no requerir otras más que la
intervención del jefe del buque y la de los testigos. El jefe del
buque, cuya función la del notario en otros testamentos, es el
capitán quien ejerce el mando de la nave, sea de guerra o
mercante. Los testigos a su vez, conforme a la naturaleza y
exigencia del acto en que participan, pueden ser indistintamente
elegidos entre los tripulantes y los pasajeros.

5.3 PROTECCIÓN DEL TESTAMENTO MARÍTIMO

Debemos tener en cuenta que el testamento marítimo se otorga
cuando la nave se encuentra fuera de aguas territoriales peruanas,
o hallándose en ellas tiene imposibilidad el testador de descender
en el puerto para acudir ante un notario, o quien haga esas
funciones. El derecho de usar este tipo de testamento especial
perdura por todo el tiempo de la travesía de la nave, hasta que
llegue al lugar de su destino.

EL artículo 718 del vigente Código Civil señala que “Si antes de
regresar al Perú la nave arriba a un puerto extranjero donde
hubiera agente consular, el comandante o capitán del buque le
entregará, bajo cargo, uno de los ejemplares del testamento. El
referido agente lo remitirá al Ministerio de Marina, si el testamento
hubiere sido otorgado en un buque de guerra, o a la Dirección
General de Capitanías, si fue otorgado en un barco mercante, para
los fines a que se refiere el artículo 719”.

Del análisis literal del artículo bajo comentario, podemos inferir

que solo alude a los buques de guerra y a los mercantes, nos
preguntamos ¿Y los otros, osea los destinados a fines industriales
o a propósitos científicos? A pesar del vacío legal, por razones de
analogía nos queda sino concluir que debe seguirse el mismo
trámite que para los mercantes, esto es entregar el testamento a
la capitanía.

17
Asimismo, la referencia al Ministerio de Marina debe ahora
entenderse hecha al Ministerio de Defensa, que remitirá el
ejemplar del testamento a la Comandancia General de la Marina.
Al retorno de la nave al Perú, los dos ejemplares, o el ejemplar
restante si se deja uno al cónsul en puerto extranjero, serán
entregados al Ministerio de Marina si el buque es de guerra; o a la
capitanía del puerto de destino para su remisión a la Dirección
General de Capitanías, si el barco es mercante. En uno o en otro
caso, la autoridad respectiva enviará un ejemplar al juez de
primera instancia de la provincia donde el testador tuvo su último
domicilio y archivará el otro. Si el testador fuere extranjero y no
estuviere domiciliado en él.

5.4 TRÁMITE DEL TESTAMENTO MARÍTIMO

El artículo 719 del Código Civil, señala que “Al retorno de la nave
al Perú los ejemplares o el ejemplar restante el caos del artículo
718, serán entregados al Ministerio de Marina, si el buque es de
guerra; o a la Capitanía del Puerto de destino para su remisión a
la Dirección General de Capitanías, si el barco es mercante. En
uno u otro caso, la autoridad respectiva enviará un ejemplar al
juez de primera instancia de la provincia donde el testador tuvo
su último domicilio y archivará el otro. Si el testador fuere
extranjero y no estuviere domiciliado en el Perú, un ejemplar será
remitido al Ministerio de Relaciones Exteriores”.

En caso de la muerte del testador durante el viaje, se agregará a

cada ejemplar una copia certificada del acta que acredite la
defunción. En igual caso, si se encuentra entre las prendas del
difunto un testamento ológrafo, éste será guardado con los
papeles de la nave, agregándosele copia certificada del acta que
acredite la defunción y se le dará el mismo curso indicado en el
párrafo anterior.

18
Debemos tener en consideración que con la finalidad de tutelar la
situación de emergencia del testador únicamente mientras sea
indispensable, se limita la eficacia del testamento marítimo
durante el tiempo que el testador se encuentre en imposibilidad
de acudir a las formas ordinarias admitidas por nuestro derecho
positivo. Es por eso que el testamento marítimo solo tiene validez
cuando el testador fallece durante el viaje o dentro de los tres
meses de haber desembarcado definitivamente el testador. En tal
sentido, la norma establece que al regresar la nave a nuestro país,
los dos ejemplares o el ejemplar restante si se dejó uno al cónsul
peruano en puerto extranjero, serán entregados al Ministerio de
la Marina, si el buque es de guerra; o a la capitanía del puerto de
destino para su remisión a la Dirección General de Capitanías, si
el barco es mercante.

5.5 CADUCIDAD DEL TESTAMENTO MARÍTIMO

Con respecto a la caducidad del testamento marítimo el artículo
720 del Código Civil establece lo siguiente “El testamento marítimo
caduca a los tres meses de haber desembarcado definitivamente
el testador, si muere antes del vencimiento de este plazo, sus
presuntos herederos o legatarios pedirán al juez en cuyo poder se
encuentre, su comprobación judicial y protocolización notarial,
conforme a las disposiciones de los artículos 707, segundo párrafo,
a 711”.

“Si el testamento otorgado en las circunstancias a que se refiere

el artículo 716 tuvieren los requisitos del testamento ológrafo,
caduca al año de la muerte del testador”.

Debemos tener en consideración el carácter provisional del

testamento marítimo, vigente mientras exista la situación anormal
que lo origina. Es por ello que habiendo vuelto el testador a la
regularidad de sus actividades en el territorio patrio o en el
extranjero, y obviamente transcurrido el tiempo necesario para

19
que en esas condiciones esté en aptitud de realizar testamento en
formas comunes, es decir con la intervención de un notario o ante
los funcionarios consulares o diplomáticos del Perú en el
extranjero, según sea la casuística, tiene lugar la caducidad del
testamento marítimo, cuya eficacia entonces se desvanece. El
testamento marítimo caduca a los tres meses de haber
desembarcado el testador. Ampliándose así el plazo de 30 días
establecido por el derogado Código Civil de 1936.

Está claro que como se trata de un testamento especial, su

vigencia es transitoria, es por ello que caduca sin que muera el
testador. Tiene validez solo si el testador fallece durante el viaje,
o dentro de los tres meses de su llegada.

Podemos inferir también del artículo bajo comentario, que si el

testamento otorgado en las circunstancias mencionadas este
tuviera los requisitos del testamento ológrafo, cauda al año de la
muerte del testador, confirmando que es de aplicación el plazo de
caducidad que el artículo 707 de nuestro Código Civil vigente ha
previsto para este tipo de testamentos.

EN caso que el testador muera antes del plazo señalado para su

caducidad, sus presuntos herederos o legatarios pedirán su
comprobación judicial y protocolización notarial para que surta
eficacia; en caso el testador sobreviva a dicho plazo, el testamento
marítimo que haya sido otorgado perderá automáticamente su
valor, por haberse superado las circunstancias contingentes que
permitieron el uso de esa forma especial y haber recobrado el
testador la posibilidad de usar alguna de las formas ordinarias de
testar sin problema alguno.

6 TESTAMENTO OTORGADO EN ELEXTRANJERO

El artículo 721 del Código Civil vigente establece que “Los
peruanos que residan o se hallen en el extranjero pueden otorgar

20
testamento ante el agente consular del Perú, por escritura pública
o cerrado, según lo dispuesto en los artículos 696 a 703,
respectivamente. En estos casos aquél cumplirá la función de
notario público. Pueden también otorgar testamento ológrafo, que
será válido en el Perú, aunque la ley del respectivo país no admita
esta clase de testamento”.

6.1 ANTECEDENTE LEGISLATIVO

Encontramos como antecedente legislativo peruano de la norma
bajo comentario el primer párrafo del artículo 679 del Código Civil
de 1852, el cual establecía a la letra lo siguiente: "Valdrá el
testamento que un peruano hiciere en país extranjero, cuando se
otorgue ante el agente diplomático, ó a su falta, ante el agente
consular del Perú; observándose en cuanto al número de testigos
y demás solemnidades, las disposiciones de este Código". El
artículo 699 del Código Civil de 1936 a la letra señalaba lo
siguiente: " Los peruanos en país extranjero podrán testar ante el
agente diplomático o consular del Perú, observando las
disposiciones de este Código".

Como se observa de su simple lectura y en concordancia con lo

establecido por el Reglamento Consular Peruano, el vigente
artículo 721 resulta de una mayor precisión técnica al señalar
que el testamento se puede otorgar ante el agente consular del
Perú, omitiendo mencionar al "agente diplomático del Perú", quien
no cuenta con este tipo de facultades. Debe señalarse, sin
embargo, que esta precisión encontrada en el Libro de Sucesiones
no ha sido recogida en el Libro de Derecho Internacional Privado,
por cuanto el segundo párrafo del vigente artículo 2094 del
Código Civil mantiene esta imprecisión al señalar que "cuando
los instrumentos son otorgados ante funcionarios diplomáticos o
consulares del Perú, se observarán las solemnidades establecidas
por la ley peruana".

21
6.2 SUGETO ACTIVO DE LA NORMA
El vigente artículo 721 de nuestro Código sustantivo otorga una
facultad a los peruanos que "residan o se hallen en el extranjero".
Se puede inferir que, dentro de la lógica de la norma, bastaría con
que se mencione esta facultad a favor de los peruanos que "se
hallen en el extranjero" por cuanto el peruano que "reside" en el
extranjero también se halla en él con la única diferencia que, en
ese caso, lo hace con la intención de vivir en el extranjero
(elemento subjetivo, animus).

En efecto, la norma pretende, por su redacción, efectuar una

diferencia entre los peruanos que residen en el extranjero y los
peruanos que se hallen en el extranjero. En el primer caso se
trataría de peruanos que tengan como domicilio el extranjero y en
el segundo caso se trataría de peruanos que se encuentren en
tránsito por el extranjero. Consideramos que no resulta relevante,
para los efectos de la norma bajo comentario, efectuar esta
distinción por cuanto si un peruano se halla en el extranjero
(porque vive ahí o porque se encuentra en tránsito) en nada
alterará la finalidad de la norma, esto es el contar con la
posibilidad de otorgar testamento ante el agente consular
peruano. En estos casos, el determinar qué ley regirá la sucesión
-ley de fondo- es un tema diferente que se encuentra regulado
por el artículo 2100 del Código Civil y ahí sí tiene vital importancia
el último domicilio del causante. Sobre este mismo tema de los
sujetos activos de la norma, FERRERO critica el artículo 721 del
Código Civil por considerar que esta posibilidad de otorgar
testamento en el extranjero ante agente consular peruano no
debería ser facultad solo de peruanos sino debiera también incluir
a los extranjeros residentes en el Perú que transitoriamente estén
en el extranjero. FERRERO basa su crítica en lo dispuesto por los
artículos 2046 y 2100 del Código Civil. lOHMANN discrepa de esta

22
opinión por cuanto considera que el artículo 2046 del Código Civil
es una norma que garantiza la igualdad entre peruanos y
extranjeros pero dentro del territorio nacional y no fuera de éste.
Por otro lado, citando a TOVAR Gil, considera que el artículo 2100
no puede ser invocado con pertinencia por cuanto atiende a la ley
de fondo.

6.3 SOBRE TIPO DE TESTAMENTO

Debemos señalar que no nos encontramos ante una especie o tipo
especial de testamento como en los casos del testamento militar
o marítimo, sino que se trata del mismo testamento por escritura
pública o cerrada, siendo su única particularidad el no otorgarse
en el territorio peruano sino en el extranjero. En este orden de
ideas, estos testamentos se encontrarán sujetos a las mismas
normas que regulan las formas testamentarias anteriormente
señaladas con las diferencias propias derivadas de su
otorgamiento en el extranjero ante un agente consular. Podemos
coincidir con ECHECOPAR al señalar que como el agente consular
ejerce en estos casos funciones notariales, le serán aplicables los
impedimentos del notario para participar en esta clase de
testamentos. Como consecuencia también del ejercicio de las
funciones notariales, LOHMANN señala que el agente consular
queda obligado a comunicar al Registro de Testamentos la
existencia de los que se hayan otorgado ante él. Concluiré
comentado, señalando que los peruanos que residen o se hallen
en el extranjero pueden también otorgar testamento ológrafo, que
será válido en el Perú, aunque la ley del respectivo país no admita
esta clase de testamento.

Al analizar LOHMANN este supuesto de testamento ológrafo

otorgado en el extranjero con relación al artículo 2094 del Código
Civil, concluye que el artículo 721 del Código Civil constituye una
excepción al citado artículo 2094 en la medida en que le confiere

23
efectos en el Perú al testamento ológrafo otorgado en el
extranjero, aunque la ley extranjera no reconozca esta posibilidad
testamentaria. En este sentido, sigue LOHMANN, se rompe el
principio del artículo 2094 que señala expresamente que la forma
de los actos jurídicos y de los instrumentos se rige por la ley del
lugar en que se otorgan. Estamos de acuerdo con esta posición,
pero consideramos que se aplicaría en estricto la excepción en los
casos en los cuales el testamento ológrafo haya sido otorgado por
un peruano que se encontraba residiendo en el extranjero y
la ley extranjera no permitiese el testamento ológrafo, ya que
en esos casos la ley que regularía la sucesión sería la ley
extranjera; diferente sería el caso cuando el último domicilio del
causante haya sido el Perú, por cuanto si el peruano se encontraba
en tránsito por el extranjero y otorga un testamento ológrafo, no
será el artículo 721 excepción al artículo 2094 sino que por
aplicación del artículo 2100 del Código Civil, esta sucesión estará
regulada por la ley peruana que sí permite el testamento ológrafo.

7 TESTAMENTO OTORGADO BAJO RÉGIMEN LEGAL

EXTRANJERO
El artículo 722 del Código Civil señala lo siguiente “Son válidos en
el Perú en cuanto a su forma, los testamentos otorgados en otro
país por los peruanos o los extranjeros, ante los funcionarios
autorizados para ello y según las formalidades establecidas por
ese país, salvo los testamentos mancomunado y verbal y las
modalidades testamentarias incompatibles con la ley peruana”.

DELGADO BARRETO nos dice que dado el carácter bilateral de la

regla en conflicto, puede suceder que la ley extranjera designada
aplicable contenga disposiciones contrarias a nuestras
concepciones morales o jurídicas, al punto que el juez nacional se
niegue a aplicarla. Se dice, entonces, que se descarta la ley
material extranjera por ser contraria al orden público.

24
En el caso de la norma bajo comentario, puede darse el supuesto
de resultar aplicable la ley extranjera por imposición del artículo
2100 del Código Civil (norma del Libro de Derecho Internacional
Privado) pero que esa ley extranjera permita por ejemplo el
testamento verbal. De ser ese el caso, el juez peruano no dará
validez a ese testamento en caso que se pretenda otorgarle
efectos en territorio peruano por ser contrario a una norma de
orden público.

7.1 ANTECEDENTE LEGISLATIVO

Encontramos como antecedente legislativo peruano de la norma
bajo comentario el segundo párrafo del artículo 679 del Código
Civil de 1852, cuando refiriéndose al testamento establecía a la
letra lo siguiente: "Valdrá también cuando se otorgue en la forma
que establezcan y ante quien determinen las leyes del país en que
se halle el testador".

25
 8 CONCLUSIÓN
Todas las personas inevitablemente llegan al final de sus días,
fallecen, y en el transcurso de la misma han ido acumulando
bienes haciendo uso derecho a la propiedad, así el testamento es
el único documento que brinda seguridad jurídica a individuos o
familias sobre su patrimonio, también un testamento evita
trámites engorrosos y facilita la vida de los familiares tras el
fallecimiento de una persona. Pero hay circunstancias en el cual el
ser humano por múltiples razones no necesariamente o
obligatoriamente siempre permanecerá en el territorio nacional,
en unos casos se encuentran desarrollando su labor como
mientras de las fuerzas armadas en conflictos armados dentro o
fuera del territorio nacional o algún trabajo relacionado con las
actividades bélicas, por otro lado, otros que se encuentran
navegando en aguas nacionales o extranjeras, en buques de
guerra o barcos mercantes, de la misma forma están lejos del
territorio nacional, por lo tanto la declaración de su última
voluntad para que puedan disponer de sus bienes y de asuntos
que los atañe, es casi imposible que lo realicen de forma ordinaria
o normal ante un notario público, con todas las formalidades que
la ley exige para ello. Para esos casos nuestra legislación nacional
creo leyes que puedan ser de utilidad para aquellos miembros que
forman parte de las fuerzas armadas, de las fuerzas policiales,
prisioneros de guerra, personas que sigan a las fuerzas armadas,
del mismo modo para aquellos que estén durante una navegación
acuática, para ellos son estos llamados testamentos especiales,
que se otorgan de forma excepcional dado las circunstancias. Las
formalidades para ello podemos decir que son sencillos, basta que
sea por escrito, firmado por el testador, el receptor y dos testigos,
obviamente, que el trámite para estos casos es algo diferente,
podemos inferir que la legislación acertó en elaboración de estas
normas, creo que son de mucha utilidad para aquellos que se

26
encuentren en circunstancias que no puedan otorgar un
testamento de manera ordinaria. Por otro lado también hay
peruanos que se encuentran en el extranjero ya sea que este
residiendo o este de transito por el extranjero, para ellos tambien
la norma prevé una forma de otorgar un testamento, pero ente
caso el tipo de testamento permitido es un testamento por
escritura pública, testamento cerrado y testamento ológrafo, a
diferencia del testamento militar y testamento marítimo, este
llamado testamento otorgado en el extranjero, si debe cumplir con
los requisitos y formalidades establecidos para su aprobación y
eficacia de dicho testamento, es decir cumplir con todos los
requisitos de un testamento ordinario.

27
 9 Bibliografía
Fernadez Arce, C. (2014). Derecho de Sucesiones. Lima-Perú: Fondo
Editorial de la Universidad Pontificia Universidad Católica del
Perú.

FERRERO, A. (2001). Manual de Derecho de Sucesiones. Lima- Perú:

Grijley 2da Edición.

JURÍDICA, G. (2003). Código Civil comentado por los 100 mejores

especialitas. Lima- Perú: ediciones GASETA JURÍDICA.

LOHMANN LUCA DE TENA, G. (1998). Derecho de Sucesiones. Lima-

Perú: Fondo Editorial PUC.

28
 10 ANEXOS

EMPEZANDO A DESARROLLAR EL TRABAJO MONOGRÁFICO EN MI

COMPUTADORA.

29
 REVISANDO EL LIBRO DE DERECHO DE SUCESIONES DE CÉSAR FERNÁNDEZ ARCE,
CON EL PROPÓSITO DE ENCONTRAR INFORMACIÓN RELEVANTE CON RESPECTO AL
TEMA.

30
DESARROLANDO EL TRABAJO MONOGRÁFICO.

31
ANALIZANDO Y COMPARANDO INFORMACIONES TANTO EN LIBRO Y EN OTROS
TEXTOS, PARA QUE NO HAYGA INCONGRUENCIAS O CONTRADICCIONES EN EL
TRABAJO MONOGRAFICO.

32