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JUZGADO MERCANTIL Nº 1 PROCEDIMIENTO ORDINARIO

Proc.:
Av. Pedro San Martin S/N (IMPUGNACIÓN ACUERDOS
Santander
Teléfono: SOCIALES - 249.1.3)
Fax.: 942-357037 Nº: 0000317/2018
Modelo: TX004
NIG: 3907547120180000333
Materia: Sociedades mercantiles (impugnación
acuerdos sociales)
Resolución: Sentencia 000064/2019
Intervención: Interviniente: Procurador:
Demandante AGRUPACION INMOBILIARIA JAVIER CUEVAS IÑIGO
VERDEMAR SL
Demandado RESTAURACION Y OBRAS DEL ALBERTO RUIZ AGUAYO
NORTE S.L.
Carlos Martínez de Marigorta Menéndez,
Maria de las Nieves Garcia Perez

Juzgado Mercantil Único de Cantabria.


JO 317/2018.
Firmado por:

SENTENCIA Nº 64/19

En Santander a ocho de abril de 2019.


Fecha y hora: 08/04/2019 16:36

Magistrado Juez: Ilmo. Sr. D. Carlos Martínez de Marigorta Menéndez.


Demandante: AGRUPACIÓN INMOBILIARIA VERDEMAR S.L.
Procurador: Javier Cuevas Íñigo.
Letrado: Rafael Ramírez-Escudero de la Miyar.
Demandado: RESTAURACIÓN Y OBRAS DEL NORTE S.L.
Doc. Electrónico garantizado con firma electrónica. Dirección verificación:https://portalprofesional.juscantabria.es/scdd_web/Index.html

Procurador: José Alberto Ruiz Aguayo.


Letrado: Javier Garrucha Orallo.
Objeto: Impugnación acuerdo junta.

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO.- La representación procesal de la parte actora interpuso el día 26-6-


2018 demanda solicitando:
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1. Declare nulos “los acuerdos impugnados derivados de la supuesta junta


general ordinaria y universal de 30 de junio de 2017”.

2. Ordenar al Registro Mercantil de Santander la cancelación del correspondiente


asiento en el Libro de Depósito de Cuentas de la demandada (con carácter
subsidiario, y para el caso de que SSª considerase que no ha lugar a ordenar esta
cancelación se suprime este pedimento).

3. Ordenar la publicación de un extracto de la sentencia en el Boletín Oficial del


Registro Mercantil.

4. Condenar en costas a la demandada.

SEGUNDO.- Admitida a trámite la demanda, la demandada contesta allanándose


a los puntos 1 y 2, oponiéndose a los puntos 3 y 4 de la demanda.

TERCERO.- Celebrada la audiencia previa el día 6-2-2019 quedaron los autos


vistos para sentencia.

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FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO.- Cuestiones discutidas.

1. La demandada admite la suposición de junta universal esgrimida por la actora,


así como a la cancelación de la nota marginal del depósito de cuentas.

2. En cuanto a la publicación de la sentencia en el BORME, desaparecida la


obligación de publicar en el BORME el depósito contable, no habría lugar a
Carlos Martínez de Marigorta Menéndez,

publicar la sentencia por la que se anula la aprobación de las mismas. Se opone


asimismo la demandada a la imposición de costas.
Maria de las Nieves Garcia Perez

3. En el seno del expediente de convocatoria registral de la junta general que la


parte actora instó del RM tuvo conocimiento de que las cuentas anuales del
ejercicio 2016 estaban depositadas al haberse aprobado en la junta cuya nulidad
se insta ahora.
Firmado por:

4. Ni de la demanda ni de la contestación resulta cuáles son los “acuerdos


impugnados derivados de la supuesta junta general ordinaria y universal de 30 de
junio de 2017”. Solo cabe afirmar que en la misma se aprobaron las cuentas de
2016.
Fecha y hora: 08/04/2019 16:36

SEGUNDO.- Cancelación del asiento en el Libro Depósito de Cuentas y


publicación de la sentencia. Planteamiento.

6. El objeto de la impugnación en las acciones ex art 204 LSC son los acuerdos
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adoptados en la junta, no la junta en sí misma, por más que en el caso de


haberse supuesto una junta universal tales efectos alcancen a todos los acuerdos
adoptados.

7. La demanda, ni en su cuerpo ni en su suplico identifica acuerdos concretos


impugnados, aunque cabe deducir que se impugna el acuerdo de aprobación de
las cuentas del ejercicio 2016.

8. Los efectos de la sentencia estimatoria se regulan en el art 208 LSC:


Código Seguro de Verificación 3907542010-a4ed3949f7e3a7981437bc94e3bec020BKg2AA==

a. Su apartado 1 indica que “la sentencia firme que declare la nulidad de un


acuerdo inscribible habrá de inscribirse en el Registro Mercantil. El Boletín
Oficial del Registro Mercantil publicará un extracto”.

b. Su apartado 2 indica que “en el caso de que el acuerdo impugnado


estuviese inscrito en el Registro Mercantil, la sentencia determinará además la
cancelación de su inscripción, así como la de los asientos posteriores que
resulten contradictorios con ella”. Es decir, se acordará la cancelación de la
inscripción si el acuerdo impugnado lo estuviera.

9. De modo que tanto la inscripción de la sentencia firme y su publicación en el


BORME, como la cancelación de la inscripción del acuerdo anulado, están
condicionadas por el art 208 LSC a que el acuerdo fuera inscribible y estuviera
inscrito respectivamente.

10. Las partes se muestran conformes en la cancelación “del correspondiente


asiento en el Libro de Depósito de Cuentas”, pero discrepan (se opone la
demandada) a la publicación en el BORME.

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TERCERO.- Efectos de la nulidad del acuerdo sobre el depósito de las
cuentas anuales.

11. Aprobadas las cuentas anuales (art 279 LSC) los administradores han de
presentar “para su depósito” en el RM certificación de los acuerdos de aprobación
de cuentas y de aplicación de resultado, y el registrador (art 280 LSC) tras
calificar, tendrá en su caso por “efectuado el depósito, practicando el
correspondiente asiento en el libro de depósito de cuentas y en la hoja
correspondiente a la sociedad depositante”.

12. El RRM distingue al abordar el objeto del RM (art 2) entre la inscripción de los
Carlos Martínez de Marigorta Menéndez,

empresarios y de los actos y contratos relativos a los mismos (a) y el depósito y


publicidad de los documentos contables (b).
Maria de las Nieves Garcia Perez

13. También diferencia el libro de inscripciones y el de depósito de cuentas y sus


respectivos diarios de presentación (arts 23.1 letras a y d, 26 y 28).

14. El título II del RRM se ocupa de la “inscripción de los empresarios y sus actos”
Firmado por:

mientras el título III se dedica a “otras funciones” del RM, dedicando su capítulo III
al “depósito y publicidad de las cuentas anuales”.

15. Ciertamente la sección 28 de la AP de Madrid entendió que del régimen


normativo expuesto debía derivarse que el acuerdo de aprobación de cuentas
Fecha y hora: 08/04/2019 16:36

anuales no es objeto de inscripción, y por ello, no cabe ordenar su cancelación.


Así indica la SAP Madrid 81/2015 de 16 de marzo: “Consiguientemente, si el de
aprobación de cuentas no es un acuerdo inscribible, no es procedente, de
acuerdo con el Art. 208 LSC, acordar la inscripción de la sentencia que lo anula,
y si el depósito de cuentas no es una inscripción, tampoco resulta procedente
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acordar su cancelación, debiendo tenerse en cuenta, además, que, como


anteriormente hemos razonado, el hecho de que las cuentas sean objeto de una
calificación registral favorable al depósito no es incompatible con el
pronunciamiento judicial que declara la nulidad del acuerdo aprobatorio de las
cuentas depositadas. Por otro lado, no existiendo inscripción, tampoco cabe
efectuar el genérico pronunciamiento cancelatorio previsto en el Art. 156-2 RRM
relativo a los asientos posteriores (posteriores "a la inscripción", dice el precepto)
que fueran contradictorios con los pronunciamientos de la sentencia, ya que mal
pueden existir asientos posteriores a una inscripción que es inexistente.”.
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16. Pese a la máxima autoridad de la que gozan las resoluciones de la sección 28


ª de la AP de Madrid cabe otra lectura de la cuestión. En primer lugar, la
sentencia referida pese a denegar el mandamiento de cancelación sí acuerda la
publicación de la sentencia en el BORME, cuando tanto una cuestión como otra
se vinculan en los dos párrafos del art 208 LSC al carácter “inscribible” del
acuerdo impugnado.

17. La misma sección 28ª, en otras resoluciones, sí acordó la cancelación


derivada de la impugnación de acuerdos de aprobación de cuentas (y los
subsiguientes con ella relacionados), atendiendo a un concepto más amplio del
concepto “inscribible”: el de la trascendencia registral de los acuerdos
impugnados. Así, en sentencia 46/2012 de 9 de febrero, tras indicar que la
aprobación de unas cuentas que no reflejan imagen fiel infringe la ley y constituye
no solo un problema interno de la sociedad, sino que también se trata de una
información que va a estar disponible para terceros a través del RM, anula el acuerdo
referente a la aprobación de las cuentas del ejercicio (lo que “arrastra como necesaria
consecuencia” la nulidad de ulteriores acuerdos directamente relacionados: censura de la
gestión social y aplicación del resultado del ejercicio, y liquidación societaria cuyas bases
“quedan desbaratadas” por las deficiencias en las cuentas), accediendo, dada la

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trascendencia registral de los acuerdos impugnados, a la petición de que se libre
mandamiento al Registro Mercantil a los efectos previstos en el art 208.2 LSC, es decir,
para la cancelación de su inscripción, así como la de los asientos posteriores que resulten
contradictorios con ella.

18. De la propia regulación del RRM cabe extraer una consecuencia que avala la
tesis que sostenemos en la presente sentencia, manejando un concepto amplio
del término “inscripción” vinculado con la publicidad y el reflejo registral de los
asientos (no estrictamente “inscripciones”) que se vean afectados por la
declaración judicial de nulidad de un acuerdo.
Carlos Martínez de Marigorta Menéndez,

19. Los tipos de asientos que cabe practicar en los libros del RM según el art 33
del RRM son los siguientes: asientos de presentación, inscripciones, anotaciones
Maria de las Nieves Garcia Perez

preventivas, cancelaciones y notas marginales. El “depósito” (de las cuentas), no


es una categoría o tipo de asiento diferenciado, de modo que su acceso al RM
habrá de producirse mediante alguno de los indicados en el art 33 RRM.

20. Aunque el artículo 208 LSC solo se refiera a acuerdos “inscribibles”, los
Firmado por:

efectos de la sentencia de nulidad alcanzan también a anotaciones marginales


(art 156 RRM, que califica de título suficiente “para la cancelación de la anotación
preventiva, de la inscripción de dichos acuerdos y de la de aquellos otros
posteriores que fueran contradictorios con los pronunciamientos de la sentencia”
al testimonio judicial de la sentencia firme que declare la nulidad de todos o
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alguno de los acuerdos impugnados).

21. Respecto del depósito y publicidad de las cuentas anuales, el art 367 prevé la
práctica de asiento de presentación en el libro diario, y el 368 bajo la rúbrica de
“calificación e inscripción del depósito prevé el asiento en el libro de depósito de
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cuentas y en la hoja abierta a la sociedad. Esto puesto en relación con el hecho


de que el “depósito de cuentas” no es una categoría de asiento (art 33 RM),
existiendo un asiento de presentación en su libro diario, y vista la rúbrica del art
368LSC, lleva a concluir que se trata de un asiento de inscripción (no es
anotación preventiva, cancelación ni nota marginal).

22. A ello no empece el hecho de que el art 94 relativo al contenido de la hoja


registral de las sociedades, no aluda a las cuentas anuales entre las inscripciones
obligatorias, ya que sí indica que “en la hoja abierta a cada sociedad se inscribirán
obligatoriamente: (10) las resoluciones judiciales o administrativas, en los
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términos establecidos en las Leyes y en este Reglamento, y (13) en general, los


actos o contratos que modifiquen el contenido de los asientos practicados [el de
depósito de cuentas] o cuya inscripción prevean las leyes o el presente
Reglamento.

23. También el art 194 RRM cuando prevé (pfo 1) la solicitud de constancia
registral de la solicitud de acta notarial de la Junta de una SL, permite la nota
marginal “siempre que en el orden del día figure algún acuerdo susceptible de
inscripción o la aprobación de las cuentas anuales”, poniendo en el mismo plano
el acuerdo de aprobación de cuentas y cualquier otro inscribible, para en su pfo 4
condicionar la inscriptibilidad de estos acuerdos adoptados por la Junta (entre
ellos el de aprobación de cuentas) a que se refiera la nota a su constancia en acta
notarial, que, en consecuencia, “será presupuesto necesario para la inscripción
del título o documento en que aquéllos se formalicen y para el depósito de
cuentas en el Registro Mercantil”.

24. En conclusión tanto el asiento en el Libro de depósito de cuentas como en la


hoja abierta a la sociedad en que se materializa el depósito de cuentas (art 368.2
RRM) deben verse afectados por la sentencia que anula la aprobación de éstas.

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En este sentido, la Res. DGRN de 9 de enero de 2003 (BOE 26 de febrero) dijo:
“Procede rechazar, en primer lugar, en el presente recurso, la alegación societaria
relativa a haber existido error de concepto en la nota de calificación, por denegar
una inscripción, cuando no se trata de una inscripción sino de un depósito. En
efecto, tanto la Ley como el Reglamento del Registro Mercantil hablan de tener
por efectuado el depósito. Pero ello no significa que el hablar de inscripción
(en sentido amplio) constituya un error, puesto que dicho término comprende
todo tipo de asientos a realizar en el Registro Mercantil, incluyendo el que,
una vez efectuado el depósito, ha de practicar el Registrador en el Libro de
Depósito de Cuentas y en la hoja abierta a la sociedad.”.
Carlos Martínez de Marigorta Menéndez,

CUARTO.- Publicación de la sentencia.


Maria de las Nieves Garcia Perez

25. El motivo por el que la demandada se opone a esta publicación es que la ley
25/2011 de 1 de agosto ha intentado reducir costes y facilitar las gestiones, como
indica su preámbulo (apartado II) suprimiendo el carácter obligatorio de la
publicación de la convocatoria en el BORME, y en materia de cuentas anuales, la
publicación en éste del anuncio de las sociedades que hubieran cumplido con esa
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obligación de depósito. Desaparecidas estas obligaciones del art 281 LSC cuyo
contenido tras la indicada reforma es que “cualquier persona podrá obtener
información del Registro Mercantil de todos los documentos depositados”, carece
de sentido la publicación del extracto de la sentencia anulatoria del acuerdo en el
BORME.
Fecha y hora: 08/04/2019 16:36

26. Debe decaer este motivo de oposición, toda vez que el art 208 LSC no se ha
visto afectado por la reforma indicada, y que su contenido avala expresamente la
pretensión actora, estando vinculada la consecuencia del apartado 2, como la del
apartado 1 del art 208 LSC, al carácter inscribible del acuerdo, debiendo por lo
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tanto correr la cuestión de la publicidad de la sentencia la misma suerte que la de


la cancelación de los asientos, tal y como ya hemos avanzado en el fundamento
de derecho segundo párrafo 4 de esta sentencia.

QUINTO.- Costas.

27. Se imponen a la demandada al ser íntegra la estimación de la demanda

PARTE DISPOSITIVA
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ESTIMANDO ÍNTEGRAMENTE la demanda interpuesta por AGRUPACIÓN


INMOBILIARIA VERDEMAR S.L. contra RESTAURACIÓN Y OBRAS DEL
NORTE S.L., declaro la nulidad de los acuerdos adoptados en la junta general
ordinaria y universal de 30 de junio de 2017, ordenando al Registro Mercantil de
Santander la cancelación del correspondiente asiento en el Libro de Depósito de
Cuentas y en la hoja abierta a la sociedad de la demandada, así como la
publicación de un extracto de la sentencia en el Boletín Oficial del Registro
Mercantil.

Con imposición de costas a la parte demandada.

La presente resolución no es firme.

MODO DE IMPUGNACIÓN: mediante recurso de APELACIÓN ante la Audiencia


Provincial. El recurso de apelación se interpondrá ante el tribunal que haya
dictado la resolución que se impugne dentro del plazo de veinte días contados
desde el día siguiente a la notificación de aquélla, debiendo exponer las
alegaciones en que se base la impugnación, además de citar la resolución
apelada y los pronunciamientos que impugna.

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Para interponer el recurso será necesario la constitución de un depósito de 50
euros, sin cuyo requisito no será admitido a trámite. El depósito se constituirá
consignando dicho importe en la Cuenta de Depósitos y Consignaciones que este
Juzgado en el Banco Santander nº 2258000004031718 con indicación de
“recurso de apelación”, mediante, consignación que deberá ser acreditada al
preparar el recurso (DA 15ª LOPJ), especificando en el campo “CONCEPTO” que
se trata de un recurso, seguido del CÓDIGO 02 CIVIL-APELACIÓN.

Están exentos de constituir el depósito para recurrir los incluidos en el apartado 5


de la disposición citada y quienes tengan reconocido el derecho a la asistencia
Carlos Martínez de Marigorta Menéndez,

jurídica gratuita
Maria de las Nieves Garcia Perez

Así por esta mi sentencia, de la que se expedirá testimonio para su


unión a los autos, lo pronuncio, mando y firmo.
Firmado por:

El Magistrado-Juez
Fecha y hora: 08/04/2019 16:36

PUBLICACIÓN.- Leída y publicada fue la anterior sentencia por el Ilmo./a


Sr/a. Magistrado-Juez que la suscribe, estando celebrando audiencia
pública en el día de su fecha. Doy fe.
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