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I.- PETITORIO:
De conformidad con lo dispuesto por el Art. 29° de la Ley Orgánica de Municipalidades
concordante con el Art 37 del DS. Nº 017-2008-JUS y art 47 de la Constitución
Política del Perú en defensa de los intereses y derechos de la Municipalidad Provincial
de Huaral, tengo a bien en APERSONARME a vuestro despacho estando al traslado
conferido por la Resolución N°01 de fecha 05 de diciembre del 2018, en el término de Ley
vengo a CONTESTAR LA DEMANDA INTERPUESTA, NEGÁNDOLA Y
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2.1.- Que, el demandante aduce que ha venido laborando desde el 14 de abril del 2006
hasta el 31 de enero del 2019 como CHOFER II PARA LA GERENCIA DE SEGURIDAD
CIUDADANA DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL, percibiendo una
remuneración mensual de S/. 1,350.00 Nuevos Soles, durante 13 años bajo la modalidad
de Locador de Servicios y Contratos Administrativos de Servicios.
2.3.- Que, el demandante invocando interés y legitimidad para obrar, interpone demanda
contra nuestra entidad edil teniendo como pretensión objetiva originaria principal lo
siguiente:
2.6.- Que, como segunda pretensión accesoria solicita que se le reconozca la relación
laboral con nuestra entidad edil desde el 14 de abril del 2006 al 31 de enero del 2019.
2.8.- Que, como cuarta función accesoria solicita se le registre en el libro de planilla bajo
un contrato indeterminado obrero 728, en la labor que venía realizando antes de ser
despedido, percibiendo una remuneración mensual de S/. 1,350.00 Nuevos Soles, con
sus respectivos costos y costos del presente proceso.
3.4.- Señor Juez, no se puede dar lugar que se considere una DESNATURALIZACION
DE CONTRATO a plazo indeterminado, si de por medio no ha existido un concurso
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público abierto de méritos con igualdad de oportunidades tal como lo exige la Ley Marco
del Empleo Público aplicable a todos los regímenes laborales a que se hallan sujetos los
servidores públicos (régimen laboral de la actividad pública regulado por el Decreto
Legislativo N° 276, régimen laboral de la actividad privada regulada por el Decreto
Legislativo N° 728, e inclusive el régimen especial de contratación administrativa de
servicios regulado por el Decreto Legislativo N° 1057 y sus modificatorias). En este orden
de ideas, se debe concluir categóricamente que las disposiciones contenidas en el Texto
Único Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (Decreto Supremo
N° 003-97-TR), que establecen la existencia de un contrato laboral sujeto a plazo
indeterminado, sólo son de aplicación cuando se trata del sector público, si el trabajador
ha ingresado por concurso público, y de no ser así, dichas disposiciones se relativizan.
3.7.- Que, por otro lado la doctrina especializada en Derecho Laboral ha utilizado
precisamente el elemento de “subordinación” para distinguir entre los “servicios
personales” y los “servicios no personales”. Así, la existencia de un vínculo de
subordinación determina una relación laboral y, consecuentemente, la existencia de un
contrato de trabajo; mientras que, la ausencia de dicho vínculo determina la existencia de
un vínculo de carácter civil, un contrato de locación de servicios. Ahora bien, ante las
restricciones para la contratación de personal bajo el régimen legal correspondiente, se
generalizó la práctica de contratar personal bajo la forma de “locadores de servicios”,
siendo necesario convocar procesos de selección para su contratación, pese a que, en
estricto, las personas contratadas no eran contratistas del Estado.
3.8.- En ese sentido, a los locadores de servicios, en su condición de prestadores de
servicios autónomos que se rigen únicamente por el marco normativo del código civil no
es legalmente factible extenderles la aplicación de disposiciones exclusivas de un régimen
laboral del Estado (como es el del D. L. N° 276 y D. L. N° 728). Debiendo precisarse
asimismo que no existe base legal alguna que permita reconocer derechos laborales por
las actividades de carácter civil.-
Por tanto, las personas que brindan servicios a la Administración Pública bajo las reglas
del artículo 1764 del Código Civil, prestan sus servicios a éste de manera independiente,
por un determinado tiempo a cambio de una retribución, sin que ello implique una
vinculación y reconocimiento de derechos de naturaleza laboral o estatutaria con el
mismo.
3.10.- Que, señor magistrado deberá tener en cuenta que, la Autoridad Nacional del
Servicio Civil ha emitido el INFORME LEGAL 458-2011-SERVIR/GG-OAJ, que señala lo
siguiente:
Que, toda relación laboral se caracteriza por la existencia de TRES elementos esenciales
que la definen como tal: Prestación de Servicio, Subordinación y Remuneración.
En contraposición a ello, el contrato de locación de servicio es definido por el Art. 1764°
del Código Civil, como acuerdo de voluntades por el cual el locador se obliga, sin estar
subordinada al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo
determinado a cambio de retribución.
En consecuencia solo aquel trabajador que hubiera sido contratado a plazo indeterminado
bajo régimen privado y por concurso público tendrá derecho a ser repuesto en caso de
ser despedido sin causa justa.
3.18.- El articulo III de la Ley N° 28175 Ley Marco del Empleo Público, ámbito de
aplicación, señala que se aplica a la prestación de los servicios personales, subordinada y
remunerada entre una entidad de la administración pública y un empleado público,
cualquiera fuera la clasificación que éste tenga, y la parte orgánica y funcional de la
gestión del empleo público.
ASIMISMO, ESTA LEY SEÑALA EN SU ARTÍCULO 5 QUE EL ACCESO AL
EMPLEO PÚBLICO SE REALIZA MEDIANTE CONCURSO PÚBLICO Y ABIERTO POR
GRUPO OCUPACIONAL EN BASE A LOS MÉRITOS Y CAPACIDAD DE LAS
PERSONAS EN UN RÉGIMEN DE IGUALDAD DE OPORTUNIDADES.
3.19.- Que, señor magistrado deberá de tomar en cuenta que la desnaturalización es una
figura jurídica que se encuentra contemplada en el artículo 77 y ss del T.U.O. del Decreto
Legislativo N° 728 D.S. No 003-97-TR norma que regula los derechos de los trabajadores
de la actividad privada, como se ha dicho el demandante JORGE ANTONIO PASACHE
RIOS, ha realizado labores para la Gerencia de Seguridad Ciudadana, por lo tanto; no se
encontraría en este régimen sino que sus pedidos deben ser analizados, desde el
DECRETO LEGISLATIVO N° 276 ó la Ley N° 24041, por lo que siendo esto así su pedido
de desnaturalización debe desestimarse, pues la labor del recurrente no es de carácter
permanente pues no se ha acreditado que dicha labor se encuentre dentro del CAP ni del
PAP de la MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL.
3.21.- En efecto, la Corte Suprema, citando al profesor Rendón Vásquez, refiere: “Los
obreros y los empleados constituyen los grupos más numerosos de trabajadores. Su
diferenciación obedece a la naturaleza del trabajo de cada uno de ellos: Los obreros se
hallan en contacto directo con los instrumentos de producción y con las materias primas,
sobre las cuales ponen en acción su capacidad laboral; los empleados no tienen por lo
general, esa relación, sus tareas son más de oficina, de dirección, de planeamiento o de
control; intervienen más en la esfera de la documentación relativa a la producción de
bienes y servicios”, y en ese entendido, precisa que “…el Serenazgo es un servicio de
seguridad que otorgan las Municipalidades a sus vecinos, que tiene por finalidad
colaborar con las labores de seguridad interna que son propias de la Policía Nacional del
Perú. (…) La naturaleza propia de las funciones del personal de serenazgo, no son
propias de un obrero, dado que en el desempeño de su labor de seguridad interactúa con
los ciudadanos, debiendo guardar el debido respeto por las garantías y libertades propias
de la persona, las mismas que debe conocer; asimismo, coordina con la Policía Nacional
del Perú, y hace cumplir normas legales que regulan la seguridad del ciudadano,
brindando orientación al ciudadano cuando éste lo requiera, para lo cual debe encontrarse
debidamente capacitado; en tal sentido debe concluirse que la naturaleza de las funciones
del personal de serenazgo son propias de un empleado”.
3.22.- Asimismo, sostiene la Corte Suprema que el artículo 52 de la anterior Ley Orgánica
de Municipalidades (23853 modificado por la Ley 27469) disponía que el personal de
vigilancia de las municipalidades son servidores públicos, y que el artículo 37 de la Ley N°
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27972, actual Ley Orgánica de Municipalidades, solo dispone la aplicación del régimen
laboral de la actividad privada para el caso de los obreros municipales, sin hacer
referencia alguna al personal de vigilancia o personal de Serenazgo, por lo que dadas las
funciones desarrolladas por estos, les corresponde el régimen laboral de la actividad
pública, no pudiendo considerárseles como obrero.
3.24.- En este caso, como remarcamos, el demandante refiere que prestó servicios en la
Municipalidad demandada como Serenazgo, afirmación que se encuentra corroborado
con los recibos por honorarios expedidos por la demandante, por la prestación de
servicios como agente de Serenazgo y conforme a las Constancias de Servicios que obra
a fojas 16. Por tanto, si la demandante prestó servicios como personal de Serenazgo en la
Municipalidad Provincial de Huaral, esto es en calidad de empleado (la labor de
Serenazgo no está vinculado con los instrumentos de producción ni con las materias
primas, sino con la producción de servicios), en aplicación del primer párrafo del artículo
37 de la Ley 27972, su relación laboral está sujeto al régimen laboral de la actividad
pública.
3.25.- Ahora, respecto a los trabajadores sujetos al régimen laboral público, no debe
perderse de vista que el Estado es el único empleador en las diversas entidades de la
Administración Pública, conforme se establece en la STC N° 206-2005-AA-TC. Por ello, el
artículo 4 numeral 6) del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, que regula el proceso
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3.28.- En ese sentido, es preciso señalar que lo solicitado por la demandante carece de
sustento legal, toda vez que esta ya ha sido consentida, máxime cuando la Corte
Suprema de la República ha determinado que el trabajador de Serenazgo es un empleado
público y no un obrero.
marcos legales que prescriben que una de las formas de extinción del contrato es el
vencimiento del plazo determinado en el contrato administrativo de servicios es VALIDA
por lo que la PRESENTE DEMANDA DEBE SER DESESTIMADA EN TODOS SUS
EXTREMOS Y SER DECLARA INFUNDADA
V.- ANEXOS:
1.- Copia de mi D.N.I.
2.- Copia de la Resolución de Alcaldía N° 013-2019-MPH, que me designa como
Procurador Público Municipal.
3.- Copia de la Papeleta de Habilitación Profesional.
POR LO TANTO:
A Usted Señor Juez, tener por contestada la demanda y proveer conforme a Ley.
PRIMER OTROSI DIGO: Que, en calidad de Procurador Público en representación y
defensa de los intereses y derechos de esta entidad edil conforme lo establece el art. 29°
de la Ley N° 27972-Ley Orgánica de Municipalidades y asimismo al amparo de lo
previsto en el Decreto Legislativo Nº 1068, art. 22º Inc. 22.8, concordado con el Decreto
Supremo Nº 017-2008-JUS, Art. 37º delego representación a los Abogados LUCERO
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