EL ARBITRAJE (PARTE 1)

1.
INTRODUCCIÓN
En el inicio del módulo quise ilustrar la línea de tiempo del tema
que nos ha convocado;
esta vez hablaremos del arbitraje, método alternativo de solución de
conflictos, de origen remoto y que además fue una de los primeros
métodos utilizados para administrar justicia.
El arbitraje, al igual que los otros mecanismos de solución de
conflictos, lo que permite es dejar de lado la violencia y la fuerza, para
entrar en una composición armónica de solución del conflicto, donde
exista ganancia tanto para la parte A, como para la parte B. Sin
embargo, este método tiene unas generalidades muy marcadas que
lo diferencian de los demás métodos, aunque por decirlo
literalmente, su función y su objetivo está cimentado sobre la
solución del conflicto de manera pacífica y rápida.
2. MAPA DE LA CARTILLA
3. OBJETIVO GENERAL
El objetivo general de la cartilla es aprovisionar a cada uno
de los estudiantes de las generalidades del arbitraje, su
clasificación, su importancia, su normatividad y los principios sobre
los que se soportan cada uno de ellos, con el fin de que el
estudiante conozca e identifique el método y tenga la capacidad
deaplicarlo en el momento indicado. Comprender la razón de ser del
Arbitraje como método alternativo de solución de conflictos
EL ARBITRAJE
CONCEPTO
EVOLUCIÓN
HISTÓRICA
NATURALEZA
JURÍDICA
PARTES
CARACTERÍSTICAS
CLASES
CLÁUSULAS
DENTRO DEL ARBITRAJE
3[ HABILIDADES PARA LA NEGOCIACIÓN Y MANEJO DEL CONFLICTO ]
Dar a conocer los aspectos más relevantes del arbitraje Proporcionar al
estudiante todos los conocimientos sobre la legislación aplicable a
la materia, con el fin de que maneje adecuadamente el método y
conozca cada una de sus implicaciones.
4. DESARROLLO TEMÁTICO
El tema que trataremos a lo largo de la cartilla, será útil para que
el estudiante, conozca las herramientas que están incluidas en este
método y tenga la capacidad de saberlo utilizar en el momento indicado.
“EL ARBITRAJE”
1.1.¿QUÉ ES EL ARBITRAJE?
Para empezar a tratar el tema del arbitraje, lo primero que
debemos decir es que es un mecanismo muy importante, por la
cantidad de conflictos a resolver, sobretodo de índole económico,
esta connotación, hace del método una herramienta de
asesoramiento y capacitación. De acuerdo con lo anterior, el arbitraje
cada día está más en auge, por la cantidad de esferas que surgen en el
mundo.
Este método de solución de conflictos es muy antiguo y ha
evolucionado a través del tiempo, tema de trataremos en otro acápite
por ahora lo que hay que decir es que, inicialmente, era un instrumento
para temas mercantiles. Es decir, que podemos catalogar el
arbitraje como un mecanismo de solución de conflictos muy específico y
especializado.
4[ POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO]
4.1. ¿Pero qué es el arbitraje?
Es un mecanismo por medio del cual las partes involucradas en un
conflicto de carácter transigible, difieren la solución a un tercero, el
cual queda transitoriamente investido de la facultad para administrar
justicia profiriendo una definición llama da laudo arbitral. El arbitraje
puede ser resuelto en Derecho, en equidad o técnico.
El arbitraje es una expresión del Estado Social de
Derecho No solo puede elegir o solucionar el
aparato judicial, sino a particulares envestidos bajo
este método.
5[ HABILIDADES PARA LA NEGOCIACIÓN Y MANEJO DEL CONFLICTO ]
1.2. NATURALEZA JURÍDICA
Existe una parte que dice que es de naturaleza contractual y
jurisdiccional
Se divide el arbitraje en dos partes, la 1. A con el fallo del 29 de
mayo del 69, en donde este método hacia parte de la actividad
jurisdiccional, lo cual se avala por la ley 105 de 31 y la ley 2 del 38.
La 2. A parte con el fallo del 21 de marzo del 91, se adelanta al
artículo116. ° de la Constitución Política, en donde este método hacía
parte de la actividad contractual.
1.3. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL ARBITRAJE
•Con la ley 105 de 1890 “algunos conflictos podían solucionarse
por el método del arbitraje”
•Con la ley 103 de 1923 “se habla se arbitraje internacional”
•Con la ley 105 de 1931 “arbitraje de manera más estructurada y
de la labor del secretario y su ratificación como labor dentro del
método”
•Con la ley 2 de 1938 “clausula compromisoria y validez, no en
todos los contratos sino solo en los que se pacta esta cláusula”
•Con la ley/decreto 1400 y 1019 de 1970 “aparece dentro de un
capitulo dentro del código de procedimiento civil también se habló
de medidas cautelares y ejecución del laudo arbitral”
•Con el decreto 40 de 1970 “aparece el arbitraje dentro del código de
comercio”
•Con el decreto 222 de 1983 “estatuto de contratación administrativa
–arbitramento técnico”
Naturaleza Jurídica Contractual Voluntad de las
partes Jurisdiccional Hace parte de la jurisdicción
6[ POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO]
•Con el decreto 2289 de 1989 “reglamento de mejor manera de arbitraje”
•Con la ley 23 1991“modifico el anterior decreto”
•Con el Decreto 2651 de 1991 “obligo que dentro del trámite arbitral
exista un momento de conciliación”
•Con la ley 80 de 1993 “apareció el arbitraje jurídico”
•Con la ley 270 de 1993 “indica el arbitraje como parte de la jurisdicción”
•Con la ley 315 de 1996 “aplicación del arbitraje internacional”
•Con la ley 446 de 1998 “hace mención a los métodos alternativos
de solución de conflictos”
•Con el Decreto 1818 de 1998 “desarrollo de los masc”
1.4. CARACTERÍSTICAS DEL ARBITRAJE
•Es una institución jurídica destinada a resolver conflictos sean
individuales, colectivos, jurídicos o de intereses.
•Su más notable característica, tiene que ver es la intervención de un
tercero neutral, por acuerdo de las partes, cuya decisión siempre se
impone.
El arbitraje debe estar precedido del compromiso arbitral, el
cual viene dado por la manifestación voluntaria expresada por las
partes que constituyen el acuerdo, en querer someterse a resolver
cualquier controversia bajo este medio. Además, el acuerdo deberá
especificar las condiciones y términos en que se desea realizar el Juicio
Arbitral.
•El compromiso arbitral, con independencia de la forma que tome,
debe contener al menos:
1. El mandato a los árbitros para actuar como tales
2. La delimitación competencial, esto es, sobre qué materias podrán
decidir; y
3. La adhesión al laudo que recaiga. Otra de las características, tiene
que ver con las materias objeto de arbitraje, que son de dos
clases:
•Todo aquello que sea transigible
•Que exista una controversia
7[ HABILIDADES PARA LA NEGOCIACIÓN Y MANEJO DEL CONFLICTO ]
1.5. EL PACTO ARBITRAL
Es un acuerdo al cual llegan las partes para definir esa situación ante el
arbitramento y no ante la jurisdicción ordinaria. Este pacto puede ser bajo
clausula compromisoria o compromiso.
Las formalidades del pacto arbitral, tiene que ver con que conste
en un documento con voluntad de las partes, es decir que esto nos
dirige al arbitramento si se ha dirigido un proceso ante la jurisdicción
ordinaria entones se suspende.
Cláusula compromisoria
•anterior al conflicto, la pactamos dentro o
Fuera del contrato. Compromiso
•negocio jurídico, posterior al contrato y al
conflicto.
8[ POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO]
El contenido del pacto debe cumplir con las siguientes formalidades:
Clase de arbitraje
Tipo de arbitraje (derecho, equidad o técnico)
Número de árbitros
Asuntos sujetos o no sujetos
Fuente. Collage elaboración propia
1.6. CLASES DE ARBITRAJE
El arbitraje puede ser de tres clases generalmente, pero según el
resultado que este arroje:
1.derecho: se fundamentan las decisiones en el ordenamiento
jurídico vigente en donde no se utiliza una norma que ya estaba
derogada (el árbitro debe ser abogado)
9[ HABILIDADES PARA LA NEGOCIACIÓN Y MANEJO DEL CONFLICTO ]
2. En equidad: es aquel en el que se decide bajo el sentido común y la
equidad, es decir no se ven las normas.
3.Técnico: es cuando versa sobre conflictos especializados y se
pronuncian de acuerdo a su conocimiento.
Arbitraje legal: regula por el Decreto 2279 y se rige por este.
Arbitraje institucional: se rige por el reglamento de la entidad
encargada, si bien tiene características especiales en realidad se rige
por la ley, decisiones voluntarias, experiencia de las instituciones que se
dedican a ello.
Arbitraje independiente: las partes deciden como se adelanta el trámite.
Clases de arbitraje procedimiento legal independiente
Institucional voluntario o forzoso nacional e
internacional son tres árbitros, siempre número impar, además
atienden a la cuantía
número de árbitros cuantía menor mayor
10[ POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO]
Arbitraje de mayor cuantía: de 400 salarios mínimos en adelante y
se debe desarrollar con 3 árbitros.
Arbitraje de menor cuantía: hasta 400 salarios mínimos y se debe
desarrollar con 1 solo árbitro.
Arbitraje proceso, sabiendo que las partes pueden pactar con libertad.
Abitraje colegiado: del arbitraje único: un solo árbitro, atendiendo a la
cuantía y a la libertad que tienen para pactar las partes.
Arbitraje forzoso o voluntario: de manera general el arbitraje se
desarrolla voluntariamente, pero tiene una excepción y es en
materia laboral, con respecto a conflictos sindicales con un
tiempo largo sin solución y que tenga determinado número de miembros.
Arbitraje nacional e internacional: se pacta con libertas, con respecto
también al reglamento de la cámara de comercio del país.
1.7. VENTAJAS DEL ARBITRAJE
•Es un procedimiento más ágil que el judicial.
•Los laudos cuentan con la misma fuerza vinculante de una sentencia
judicial.
•Los árbitros son personas especializadas en los asuntos sometidos
a su consideración y actúan con plena independencia e imparcialidad.
•Todos y cada uno de los procedimientos arbitrales son completamente
confidenciales.
•Conocimiento anticipado de los costos y tarifas del procedimiento
arbitral.
•Es un procedimiento más económico que el judicial (por su rapidez y
fuerza vinculante), factores que traen consigo una reducción en los
costos.
•Tiene mayor eficacia que los procesos judiciales.
1.8. CONCLUSIONES
Luego de analizar algunas de las generalidades del arbitraje, llegamos a
la conclusión que es una institución jurídica, que busca la solución de
conflictos pacifica, la peculiaridad del método de solución, es que su
objeto tiene que ver con la solución de litigios entre particulares y
estados.
De acuerdo con lo visto a lo largo de la cartilla, podemos
identificar, que el arbitraje es el
11[ HABILIDADES PARA LA NEGOCIACIÓN Y MANEJO DEL CONFLICTO ]
método de solución a mi juicio más efectivo, por la eficacia y rapidez con
la que se resuelven los conflictos.
Con cada una de las gene ralidades vistas en la cartilla, podemos
pasar a la segunda parte del tema, donde veremos los temas más
técnicos del arbitraje.
2.GLOSARIO
Arbitraje:
Es un procedimiento en donde se somete a controversia algún
interés para que un árbitro lo resuelva.
Colegiado:
Son tres árbitros, siempre número impar, además atienden a la
cuantía del proceso, sabiendo que las partes pueden pactar con
libertad.
Único:
Un solo árbitro, atendiendo a la cuantía y a la libertad que tienen
para pactar las partes.
Heteroc
ompositivos:
Es otra de las clases de métodos alternativos de solución de
conflictos, en donde participan personas distintas a las afectadas
dentro del conflicto.
Pacto arbitral
Es un acuerdo al cual llegan las partes para definir esa situación ante
el a
rbitramento y no ante la jurisdicción ordinaria.
Equidad:
Es aquel en el que se decide bajo el sentido común y la equidad,
es
decir no se ven las normas.
Derecho:
Se fundamentan las decisiones en el ordenamiento jurídico vigente
en donde no se utiliza
una norma que ya estaba derogada (el árbitro
debe ser abogado)
Técnico:
Es cuando versa sobre conflictos especializados y se pronuncian
de
acuerdo a su conocimiento.
Institucional:
Se rige por el reglamento de la entidad encargada, si bien tiene
caract
erísticas especiales en realidad se rige por la ley, decisiones
voluntarias, experiencia de las instituciones que se dedican a ello