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Expediente :
Cuaderno : CAUTELAR.
CAUTELAR INNOVATIVA
FUERA DE PROCESO
(ANEXO 1-A), debidamente representada por su Gerente General Sr. Lucio Carlos Ccapa
identificado con DNI N° 29733635 (ANEXO 1-B), según poder anexo (ANEXO 1-C), con
domicilio real en Av. Javier Prado Este N°4039, Urbanización Santa Constanza, del Distrito de
para estos efectos en la Casilla N°11699 de la Central de Notificaciones del Poder Judicial
(Sede Alzamora Valdez); y, cumpliendo con consignar nuestra Casilla Electrónica N°29520
139° de la Constitución Política del Perú, debidamente concordado con el artículo VI del
Título Preliminar del Código Civil y con el artículo 7° del TUO de la Ley Orgánica del Poder
Novecientos Treinta y Nueve Mil Setecientos Treinta y Tres con 15/100 Soles) (ANEXO
CONTRATANTE; y,
Seiscientos Noventa y Ocho Mil Seiscientos Sesenta y Cinco con 72/100 Soles) (ANEXO
1-E), y ejecutada por un monto de S/.5'172,095.21 (Cinco Millones Ciento Setenta y Dos
LUGAR DE NOTIFICACIÓN:
Una vez trabada la medida cautelar solicitada, deberán ser notificados los obligados
señores:
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Por cuanto, en este caso, se requiere de tutela urgente, con el fin de evitar un
perjuicio inminente e irreparable, la medida cautelar solicitada tiene por finalidad asegurar el
24. (Controversias) y 25. (Procedimientos para la solución de las controversias), así como, en
las Condiciones Especiales del Contrato (CEC) previstas en el literal CGC 25.3 del CONTRATO
CONTRATANTE y el solicitante, a fin que el Tribunal Arbitral, que se constituya, deje sin
del 2016 (ANEXO 1-G), mediante la cual la ENTIDAD CONTRATANTE pretende resolver el
haber incurrido éste último en causal de incumplimiento de la cláusula 59.2 (g) de las
Condiciones Generales del Contrato; así como, ordene el pago de una Indemnización
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Veintiocho con 36/100 soles), por el Daño Emergente (S/.7'111,828.36) que equivale al monto
mora” el denominado “fumus boni iuris” siendo configurado ambos como presupuestos
supone que a la adopción de una medida cautelar debe preceder un preventivo cálculo de
posibilidades sobre lo que podrá ser el contenido de la Resolución principal, esto es que
pueda extraer la conclusión de una decisión en sentido favorable a quién solicita la medida
EN EL CASO CONCRETO:
estipulado en la cláusula CGC 3.1 de las CEC se rige por las normas de contrataciones del BID,
haciéndose mención expresa que no son aplicables la Ley de Contrataciones del Estado y su
Reglamento.
Código Civil, “Las disposiciones del Código Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y
situaciones jurídicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean incompatibles con su
naturaleza.”.
ni en las normas de contrataciones del BID (ANEXO 1-O), una normativa que regule el caso
o supuesto particular del procedimiento para resolver un contrato de obra (en el CONTRATO
DE OBRA en cuestión, sólo se consignan algunas causales para dar por terminado el
recurrir a otra normativa distinta con la finalidad de suplir dichas falencias o vacíos existentes,
por lo que, se hace necesario acudir a otra fuente normativa supletoria, para determinar la
regulación de este caso concreto y dicha normativa supletoria es, qué duda cabe, el Código
Civil peruano.
En este punto cabe precisar que si bien los contratos de ejecución de obras públicas
por el Código Civil –en el primero prima el interés público que la Entidad contratante
persigue-, ello no enerva el hecho que nos encontremos ante un acuerdo de voluntades a
través del cual tanto la Entidad como el contratista buscan satisfacer su respectivo interés. En
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este aspecto no existe mayor diferencia entre los contratos administrativos y los contratos
privados, más aún, si como en este caso, se excluye del CONTRATO DE OBRA en mención
con el solicitante.
Como se puede apreciar de la lectura del propio texto de la mencionada carta N°461-
fin al contrato, cuando se limita a comunicarnos del Informe del Administrador de Contratos,
de las recomendaciones hechas por los Gerentes de Obra y por el mismo Administrador de
Contratos y se nos notifica que: “… se ha coordinado con el Área de Asesoría Legal en el marco
del Contrato celebrado con la entidad, para proceder con la Terminación del Contrato de
Resulta evidente que la acción de COORDINAR con el Área de Asesoría Legal PARA
PROCEDER con la Terminación del Contrato, es el anuncio de una futura decisión en proceso
de formularse, refleja una situación aún en trámite o pendiente de ser resuelta, pero no es la
más efectos que cualquier otro acto de requerimiento previo o exhortación para el
cumplimiento del contrato. Más allá de eso, de ninguna manera tendrá los efectos
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noviembre del 2016 (ANEXO 1-H), dejamos constancia expresa de nuestro rechazo a los
Tercero, la doctrina en general exige una serie de requisitos para que proceda la
“El requisito fundamental para que la parte fiel esté legitimada para solicitar la
resolución del contrato por incumplimiento de la otra parte, es que ella misma (la parte fiel) no
sea también incumplidora” (DE LA PUENTE, Manuel. El Contrato en General. Tomo II.
para la captación de aguas subterráneas, es así, que en la localidad de Iscata, los pozos que
se han perforado presentan problemas de falta de caudal y mala calidad de agua. Además,
estructural de las estructuras de los Reservorios Elevados y los Sistemas de Bombeo, los que
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primeros tres meses (enero, febrero, marzo) por lluvias y terreno saturado para la instalación
de redes de agua potable en los tres frentes del CONTRATO DE OBRA, por razones
enteramente ajenas a la voluntad de las partes, lo que constituye una causa fortuita de
2016-ICON PERUANA SAC de fecha 01 de setiembre del 2016 (ANEXO 1-J), carta
N°036-2016-ICON PERUANA SAC de fecha 21 de octubre del 2016 (ANEXO 1-K) y carta
artículo 1429° del Código Civil, por el cual, el acreedor deberá requerir su acatamiento
Es obvio que si el acreedor opta por esta vía, lo que en realidad busca es darle un
período de gracia al obligado; pero porque él aguarda ver satisfecho su interés, y en caso
debe señalar, de manera indubitable, que luego de los quince días (plazo que podría ser
nuevo término, estaríamos ante una simple interpelación al deudor para que cumpla con su
prestación sin apercibimiento alguno, pues, el acreedor, por su posición contractual, posee la
Por ende, sírvase Ud. Señor Juez merituar que LA ENTIDAD CONTRATANTE EN
RESOLUCIÓN.
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ejecución de las Cartas Fianzas referidas, transgrediendo lo dispuesto en el artículo 1429° del
Código Civil y en contravención de la máxima ético-jurídica Venire Contra Factum Propio, que
afirma: “que nadie puede venir contra sus propios actos. Con ello se quiere decir que el acto de
pone en contradicción con el sentido que objetivamente y de acuerdo con la buena fe había
que dar a su conducta anterior. La regla veda una pretensión incompatible o contradictoria con
la conducta anterior.” (WIEACKER, Franz. El Principio General de la Buena Fe. Madrid, Ed.
nos informa que viene solicitando al BBVA BANCO CONTINENTAL la ejecución de la garantía
carta fianza. Habiéndo sido informados que a la fecha, la ENTIDAD CONTRATANTE ejecutó
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Consiste no sólo en el mero peligro de retraso de una Resolución definitiva, sino más
bien plantea la probabilidad que en el período de tiempo necesario para la realización de los
verifique un evento natural o voluntario que suprima o restrinja los intereses mismos,
EN EL CASO CONCRETO:
porque durante el lapso de tiempo en que el Tribunal Arbitral ventile la causa subsiguiente y
falle declarando fundada nuestra demanda, la demora tácita de todo proceso puede implicar
del Código Civil, es decir, que ante el supuesto incumplimiento debió requerir su acatamiento
mediante una carta comunicada por conducto notarial, conceder a la recurrente por lo
menos el plazo mínimo legal de 15 días y, vencido dicho plazo, en caso de persistir el
defensa, y mientras ambas partes se encontraban negociando mediante el trato directo sus
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dependen desde la fecha de ejecución de las Cartas Fianzas bancarias materia de la presente
cautelar.
de las medidas cautelares, garantiza dos cosas i) que quien pretende algo en el proceso
obtenga aquel medio que requiere para garantizar realmente su pretensión y ii) que el
medidas cautelares”. (el subrayado es nuestro) “La tutela cautelar, su configuración como
con el tipo de medida cautelar solicitada, en el presente caso se configura del siguiente
modo, pues concurren los dos supuestos adicionales de la medida cautelar innovativa: 1)
irreparable dado que de no concederse la medida cautelar solicitada hasta esperar el laudo
medida, en el presente caso resulta procedente reponer un estado de hecho cuya alteración
construcción y ejecución de obras de ingeniería civil, finalidad que sólo puede ser cumplida a
Sustento la presente en los Artículos 608° (Juez competente), 610° (Requisitos), 611°
principal y a fin de lograr la eficacia de la decisión definitiva, el Juez puede dictar medida
innovativa) del Código Procesal Civil, que ante la inminencia de un perjuicio irreparable,
cuya alteración vaya a ser o es el sustento de la demanda. Más aún, como cuando en el
presente caso, la demanda versa sobre el ejercicio abusivo de un derecho, puede el Juez
(abuso de derecho), según lo prescribe el artículo 685º del Código Procesal Civil.
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modo, el artículo 1362° del Código Civil establece que los contratos deben negociarse,
celebrarse y ejecutarse según las reglas de la buena fe y común intención de las partes.
Invocamos a nuestro favor el artículo II del Título Preliminar del Código Civil, y como
"La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un derecho.”; por lo que, nos
En ese sentido, el artículo 685º del ordenamiento procesal civil nacional, regula que
cuando la demanda verse sobre el ejercicio abusivo de un derecho, puede el Juez dictar las
supuesto abuso del derecho cabe precisar que el mandato constitucional de proscripción del
abuso del derecho “(…) se configura en el campo del ejercicio de los derechos subjetivos, una de
cuyas características es que [es] de aplicación ante el ejercicio de los derechos subjetivos, siendo
más propio hablar del abuso en el ejercicio de los derechos, antes que del abuso del derecho”.
En ese contexto, la proscripción a que se refiere el último párrafo del artículo 103º de
modo tal que si alguna persona es titular de un derecho exigible, pero en la ejecución de ese
haciendo uso incluso de una medida cautelar que suspenda la afectación que esa misma
conducta le produzca.
Finalmente, invocamos el amparo del artículo 1969º del C.C. que nos faculta a
demandar la indemnización por “dolo o culpa” por el daño causado y porque “El descargo
Así como, todas aquellas normas de derecho material aplicables al caso y que usted
señor Juez se servirá invocar por el principio del “Iura novi curia” consagrado en el artículo VII
De conformidad con el artículo 685° del Código Procesal Civil la forma de la primera
9800201351 ejecutada por un monto de S/.1'939,733.15; así como, de la Carta Fianza por
VI. CONTRACAUTELA.
Como contracautela ofrecemos caución juratoria hasta por el monto que el juzgado
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considere necesario para asegurar el resarcimiento de los daños y perjuicios que se pudieran
irrogar al afectado. Para ello el solicitante cumplirá con legalizar su firma ante el Secretario
cursor, de acuerdo a lo normado en el artículo 613° -tercer párrafo- del Código Procesal Civil.
De conformidad con el artículo 608° del Código Procesal Civil cumplo con señalar que la
pretensión futura a demandar es: 1) Se ordene DEJAR SIN EFECTO la carta N°461-
formalidades establecidas por el artículo 1429° del Código Civil; así como, 2) Se ordene el
Ciento Once Mil Ochocientos Veintiocho con 36/100 soles), por el Daño Emergente
sistema financiero, situación que pone en riesgo la continuidad de la empresa; más intereses
8.1. Con relación a la verosimilitud del derecho que invocamos, ofrecemos el mérito de
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los siguientes documentos: Los Anexos 1-D, 1-E, 1-F, 1-G, 1-H, 1-I, 1-J, 1-K, 1-L, 1-M, y 1-O,
IX. ANEXOS.
1-B Copia simple del DNI del Gerente General de la empresa solicitante.
Millón Novecientos Treinta y Nueve Mil Setecientos Treinta y Tres con 15/100 Soles), a
la fecha ejecutada.
Seiscientos Noventa y Ocho Mil Seiscientos Sesenta y Cinco con 72/100 Soles), a la
fecha renovada.
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del 2016.
del 2016.
1-O Copia simple de “Políticas para la Adquisición de Bienes y Obras financiadas por el
POR TANTO:
A Ud., Señor Juez, solicito se sirva admitir la presente solicitud, tramitarla conforme a
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PRIMER OTROSÍ DIGO: Que, al amparo de lo dispuesto en el Art. 80° del Código Procesal
Civil, vengo a otorgar representación procesal al Letrado que autoriza la presente demanda,
confiriéndole para tal efecto las facultades generales del mandato contenidas en el Art. 74°
del mismo cuerpo de leyes. Conforme a lo dispuesto en el antes citado Art. 80° del Código
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