ANÁLISIS JURÍDICO

comercial

Redefinición del capital social y del

patrimonio social*

Carlos Alberto

Alva Lirio**

El autor señala que las

instituciones del patrimonio so-
cial y el capital social
constituyen hechos sociales, los
cuales guardan dentro de sí
un contenido primariamente
económico y por ello deben
ser estudiados de manera in-
terdisciplinaria para
lograr una mejor aprehensión. En
tal sentido, bajo esa
perspectiva, en este artículo explica
los alcances de ambas
instituciones a fin de encontrar una
definición que satisfaga no
a las abstractas estructuras
REFERENCIA LEGAL: jurídicas diseñadas por la
doctrina, sino que responda a
la realidad de las cosas,
es decir, que tenga como punto
• Ley General de Sociedades, Ley
N° 26887 (09/12/1997): arts. 1, 31, 39, 54 de partida su plena
aplicación en la realidad para recién
incs. 3 y 4, 55 inc. 5, y 230. allí encuadrarla en una
categoría normativa.

INTRODUCCIÓN realizar el
presente estudio desde un punto de
En un principio pareciera ser que la travesía vista
exclusivamente legal: Dicha apreciación
de realizar un estudio acerca del patrimonio no sería más
que errónea.
social y el capital social no tendría por qué Hoy en día
hablar de patrimonio social y ca-
generarnos mayores problemas. En efecto, el pital social
no es tarea exclusiva del Derecho,
hecho de estar ambas instituciones reguladas máxime si
vemos ambas instituciones como
en nuestra Ley General de Sociedades (en ade- hechos
sociales que ocurren en el mundo
lante, LGS) podría generarnos la tentación de de hoy, y
que como tales escapan del celo
* “En materia de Derecho, el arte precede a la ciencia, porque el arte, en
efecto se concilia con el presentimiento y con el instinto
mientras que la ciencia comienza solo con el conocimiento” (R. Von Ihering).
** Miembro del taller “Círculo Financiero Corporativo” de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos.

290
comercial

jurídico para ser estudiadas por las más varia- que menciona
que por patrimonio se debe en-
das disciplinas científicas, como la Economía tender al
complejo o conjunto de relaciones
y Contabilidad. jurídicas
valorables en dinero que pertenecen
a la esfera
jurídica de una persona, activa o
En ese sentido el presente trabajo no es sino
pasivamente3.
una primera pretensión que busca compren-
der mejor estos hechos que se presentan en el Es por ello
que, si tomamos como punto de
quehacer social; hechos que guardan dentro partida la
definición de patrimonio que nos da
de sí un contenido primariamente económico la más
autorizada doctrina civil (que la define
y que como tales merecen ser estudiados de como un
conjunto de derechos y obligaciones
manera interdisciplinaria para lograr su mejor de un
determinado sujeto de derecho), no nos
aprehensión. tendría por qué
resultar extraña la respues-
ta que da la
mayoría de la doctrina nacional
En vista de ello nuestra tarea se centrará en
mercantil ante
la pregunta de qué es lo que
buscar una definición de ambas instituciones
deberíamos
entender por patrimonio social:
que satisfaga no a las abstractas estructuras ju-
Aquel conjunto
de activos y pasivos de una
rídicas diseñadas por la doctrina a lo largo de
sociedad4.
los años, sino una que responda a la realidad
de las cosas, es decir, una definición que tenga En efecto, si
hacemos un análisis de la sus-
como punto de partida su plena aplicación en tancia que
subyace bajo dichas definiciones
la realidad para recién allí encuadrarla dentro nos toparemos
con que en realidad ambas
de una categoría normativa. concepciones
son muy semejantes: Lo que se
suele denominar
como activos de la sociedad
Dicha travesía no solo es personal, sino que es
no serían otra
cosa que los derechos a que ella
llevada a cabo por diversas personalidades que
es titular,
mientras que lo que se suele denomi-
en el mundo de hoy conciben que el enamora-
nar como
pasivos de la sociedad no serían otra
miento por las construcciones lógico-jurídicas
cosa que las
denominadas obligaciones en que
de impecable arquitectura debe ceder ante la
ella incurre5.
fuerza implacable de la realidad que reclama
su contención normativa1. En
consecuencia, lo que existiría entonces no
sería una
diferencia sustancial entre una con-
cepción civil y
mercantil acerca de los compo-
I. EL PATRIMONIO SOCIAL
nentes que caen
bajo el rótulo de patrimonio,
1. Definición de patrimonio social sino que en
esencia ambas compartirían la
misma sustancia
en cuanto a sus componentes.
La doctrina francesa devenida en clásica esta-
blece que el patrimonio constituiría el conjun- Sin embargo, es
menester hacer hincapié en
to de derechos y obligaciones de una persona que si bien los
componentes del patrimonio
apreciable en dinero2. Dicha concepción es desde el punto
de vista civil (derechos y obli-
también compartida por la doctrina española gaciones) y los
componentes del patrimonio

1 VERLY, Hernán. “Apuntes para una revisión del concepto de capital social”.
En: La Ley, Tomo 1997-A, p. 756.
2 PLANIOL, Marcelo y RIPERT, Jorge. Tratado práctico de Derecho Civil
francés. Tomo III, Cultural Habana S.A., 1946, p. 23.
3 DÍEZ-PICAZO, Luis y GULLÓN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen
III, quinta edición, Editorial Tecnos, p. 381.
4 LAROZA, Enrique. Derecho Societario peruano. Editorial Normas Legales,
Trujillo, 1999, p. 73. Idea también compartida por
BEAUMONT, Ricardo. Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades. Gaceta
Jurídica, Lima, 2004, p. 122.
5 Es menester hacer hincapié que en esta parte del trabajo utilizamos el
término “pasivo” de una manera amplia y que en ese senti-
do abarcaría a lo que, desde el punto de vista contable, se denomina pasivo y
cuenta capital (este último conocido erróneamente
por la doctrina mercantil como patrimonio neto). Ambos desde un punto de vista
jurídico constituirían débitos de la sociedad: El
primero estaría constituido por las deudas que tendría la sociedad frente a
terceros en general (pasivos) y el segundo estaría
conformado por las deudas que tendría la sociedad frente a sus socios
(conocido como patrimonio neto).

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REVISTA JURíDICA DEL PERú

desde el punto de vista mercantil (activos y perjuicio de

la responsabilidad personal de los
pasivos) son en sustancia los mismos, esto socios en
aquellas formas societarias que así
no significa que ambas concepciones del pa- lo contemplan”
(el resaltado es nuestro).
trimonio (tanto civil como mercantil) sean
análogas. Partiendo de
la premisa de que la doctrina na-
cional
mercantil concibe al patrimonio social
En ese sentido el patrimonio social es consi- como aquel
conjunto de derechos y obligacio-
derado por la doctrina mercantil como aquel nes de una
sociedad, y el artículo 31 de nues-
que estará sujeto a un fin determinado. Dicha tra LGS
expresa que será esta la que responda
característica (estar sujeto a una finalidad) lo por las
obligaciones de la sociedad, no resulta
diferenciará del patrimonio en general que, difícil
percatarse en la incoherencia lógica en
por su propia naturaleza, no tendría un destino que incurren:
¿Es posible que puedan respon-
específico. En ese sentido, la finalidad especí- der por las
obligaciones de una sociedad un
fica a la cual estará sujeto el patrimonio social ente (léase
“Patrimonio Social”) que esté pre-
será el ejercicio de una actividad económica6. cisamente
compuesto (además de derechos)
Es por ello que a nuestro entender el patrimo- por esas
mismas obligaciones? ¿Es lógico
nio social sería aquel conjunto de derechos concebir que
una determinada deuda logre ser
y obligaciones de contenido patrimonial que satisfecha por
algo que contiene precisamente
pertenece a una sociedad, y que está sujeto a a esta
(patrimonio social)? Si afirmásemos que
un fin específico o determinado7. el patrimonio
social es el que respondiese por
las
obligaciones societarias llegaríamos al ab-
surdo lógico
de que los pasivos de una socie-
2. El patrimonio social en nuestra
LGS dad se podrían
pagar con otros pasivos de ella.
Habiendo definido ya lo que entendemos por Por tal
motivo, una correcta interpretación del
patrimonio social resulta interesante observar artículo 31 de
nuestra LGS nos llevaría a la
que justamente es en este tema donde ciertas conclusión de
que únicamente serían los ac-
incoherencias lógicas de nuestra LGS saltan a tivos de la
sociedad los que responderían por
la vista, en especial nos referimos al artículo las
obligaciones de esta, pues al ser los pri-
31 del mencionado cuerpo de leyes, el cual meros valores
positivos pertenecientes a la
menciona que: “El patrimonio social respon- sociedad
podrían solventar dichos valores ne-
de por las obligaciones de la sociedad, sin gativos
(obligaciones) en que esta incurre. Sin

6 BRUNETTI, Antonio. Tratado de Derecho de las Sociedades. Traducción por

Felipe de Solá Canzores, 1960, p. 348.
Esta concepción del patrimonio social tiene coherencia con lo dispuesto
por el artículo 2247 del Código Civil italiano que men-
ciona que “con el contrato de sociedad, dos o más personas aportan bienes o
servicios para la explotación en común de una
actividad económica, con el objeto de repartirse sus utilidades” (el resaltado
es nuestro).
Si la sociedad tiene como finalidad la explotación de una actividad
económica (y he allí la causa del nacimiento de la sociedad),
es lógico entender que dicha finalidad también afecte al patrimonio social
puesto que este último al estar dentro de la sociedad
y al haber sido aportado en un inicio por los socios, se vería impregnado con
la finalidad con la que la sociedad cuenta desde su
nacimiento, esto es, la explotación de una actividad económica en común.
En nuestra opinión dicha interpretación podría tener asidero en nuestra
LGS que en su artículo 1 menciona que “quienes constitu-
yen sociedad se convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en
común de actividades económicas” (el resaltado
es nuestro). En ese sentido, al ser la actividad en común la causa del
nacimiento de la sociedad, es coherente que el patrimonio
de la sociedad comparta dicha finalidad, toda vez que este último habría sido
creado para cumplir con dicha finalidad, es decir,
su razón de existencia sería la voluntad de los socios que la aportaron para
conseguir el objeto social.
Por todo ello consideramos que todo patrimonio social siempre está sujeto
a una finalidad determinada que, en todos los casos,
será la misma que tiene la sociedad.
7 Casos como la E.I.R.L. a quien se le otorga un patrimonio con un fin
determinado, las sociedades mercantiles, fundaciones,
etc., nos dan la idea de que el patrimonio siempre estará sujeto a un fin y
que siempre puede ser desmembrado ateniendo a los
requerimientos legales.

292
comercial

embargo, y salvando lo anteriormente dicho, patrimonio

social) los que responden por las
es menester hacer una salvedad: Cuando hace- obligaciones
de esta, entendiendo en sentido
mos referencia a que son los activos de la so- restringido
el vocablo activos, es decir, solo a
ciedad los que responden por las obligaciones aquellos que
por su particular naturaleza pue-
de esta utilizamos dicho término en sentido den cumplir
dicha función.
restringido mas no amplio, es decir, nos refe-
rimos a aquellos activos que por su particular
II. EL
DENOMINADO “PATRIMONIO
naturaleza pueden cumplir dicha función. NETO”

Y es que hoy en día, y como producto de la Patrimonio

neto es considerado por una parte
constante evolución de los mercados, existen de la
doctrina nacional como la diferencia en-
“entes” que son reputados como activos de la tre el activo
y pasivo8. Otro sector de la doctri-
sociedad pero que por su particular naturale- na la define
como la diferencia efectiva entre
za no pueden ser utilizados como instrumen- el valor de
los activos y de los pasivos a una
tos de satisfacción de obligaciones. Un cla- fecha
determinada9. Carlos Torres y Torres
ro ejemplo de este fenómeno es el goodwill. Lara señalan
que: “es fácil deducir la diferen-
Este es un anglicismo que hace referencia al cia entre el
llamado patrimonio bruto y neto.
buen nombre de una empresa, producto, ser- Mientras el
primero es la suma de todos los
vicio, persona, etc. Este es reputado como un derechos
(activos), el segundo es ese mismo
activo de gran valor puesto que es por ese menos el que
se adeuda y que en algunos tipos
mismo buen nombre que la empresa puede de sociedad
se denomina capital”10.
obtener clientes, proveedores, créditos, etc.
Sin embargo (y he allí la peculiaridad de su Si bien no
compartimos la idea de estos úl-
naturaleza), la materialización del goodwill timos autores
quienes asemejan conceptos
(por decirlo así) solo se da en circunstancias como
patrimonio neto y capital social (por
especiales: En las adquisiciones y fusiones de cuanto el
patrimonio neto solo es idéntico al
empresas donde este intangible aumenta el capital
social en el comienzo de la sociedad,
precio de venta de esta. mas no así
cuando empieza a desenvolver sus
actividades)
podemos observar que es credo
En ese sentido, y no siendo materia del presen- común de la
mayoría de los juristas nacionales
te estudio el cómo es que se valoran los valores definir al
patrimonio neto como la diferencia
intangibles de una sociedad, es menester reco- entre activos
y pasivos.
nocer la existencia de esta calidad de activos
que por su particular naturaleza no se adecuan A nuestro
entender dicha conclusión es acer-
como medio para la satisfacción de las obliga- tada, mas no
así el término que englobaría a
ciones de la sociedad. Por todo ello, a nuestro aquella
diferencia que es mal llamada “pa-
entender, una interpretación coherente del ar- trimonio
neto”. Partiendo de la premisa de
tículo 31 de la LGS sería aquella que conciba que muchos
autores explican el concepto de
a que son los activos de la sociedad (mas no su “patrimonio
neto” como la diferencia entre

8 BEAUMONT, Ricardo. Ob. cit., p. 122. En ese sentido dicho autor menciona
las diferencias conceptuales entre patrimonio mer-
cantil y patrimonio civil. El primero sería la diferencia entre activo y
pasivo (patrimonio neto), mientras que el segundo sería el
conjunto de activos y pasivos (patrimonio social).
9 LAROZA, Enrique. Ob. cit., p. 75. Nótese que el mencionado autor menciona
una “efectiva” diferencia entre activo y pasivo, es
decir, se aparta de los postulados que creen que la simple diferencia
matemática entre el activo y pasivo establecido en el ba-
lance general siempre arroja lo que es patrimonio neto. Su concepción
pareciera caminar más hacia un ámbito de “lo que es” en
contraposición a lo que “aparenta ser”.
10 TORRES Y TORRES LARA, Carlos. Derecho de la empresa. Nuevos Temas. Asesor
andina S.R.L. Editores, Volumen II, 1989,
p. 67.

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REVISTA JURíDICA DEL PERú

activos y pasivos, y que al hacerlo no hacen de una cuenta

por cobrar, pero que en realidad
sino utilizar términos meramente contables, lo ese activo es
irrealizable por no contar con una
ideal sería echar un vistazo a la ciencia conta- base material.
Es por ello que si un tercero al
ble que les sirve de fuente y apreciar si es que ver su balance
general observa una cifra “X”
existe correspondencia entre los términos uti- en lo que se
denomina patrimonio neto (que
lizados por esta y los creados por el Derecho. no es sino el
capital contable) creería que di-
En ese sentido, llama la atención que lo que cha cifra es
lo que la sociedad tiene en verdad
jurídicamente conocemos como patrimonio y que en un
supuesto de liquidación de este el
neto tenga otro nombre en contabilidad: ca- remanente que
le quedaría sería la cifra que le
pital contable11. El capital contable (conocido aparece en el
“patrimonio neto” (por cuanto
por nosotros como “patrimonio neto”) cons- neto implica
líquido, esto es, aquello que que-
tituiría una cuenta del balance general (que da después de
deducir gastos). Sin embargo,
junto a la cuenta activo y cuenta pasivo cons- dicha
conclusión sería más que errónea por
tituyen las tres cuentas “madres” del balance cuanto el
capital contable (y que la dogmatica
general) dentro del cual se encuentran otras jurídica la
etiquetó como patrimonio neto) se
“mini cuentas” como las acciones comunes a basaría en la
diferencia de los valores histó-
la par (capital social), capital social sobre pa- ricos y no
reales de los activos y pasivos de
gado (prima), utilidades retenidas, etc. la sociedad12.
Los valores allí enmarcados no
son valores
que reflejan el valor de mercado
Es conocido, sin embargo, que todo análisis
de los bienes,
sino sus valores históricos. Por
financiero que se quiera hacer a una sociedad
ese motivo
llamarlo patrimonio “neto” no es
sobre la base de sus cuentas patrimoniales
sino un juego
de palabras que causa confusión
arrojará como resultado los valores históricos
de los bienes de que esta es titular mas no así a los terceros
ajenos al Derecho y los lleva a la
los valores reales de ella. Por ejemplo, algunas conclusión de
que esa cifra sería lo que en ver-
cuentas contables reflejan en su balance gene- dad tienen,
cuando la realidad se ha encargado
ral valores inmobiliarios o mobiliarios en fun- de decirles
que casi nunca es así.
ción de su depreciación; valores que muchas Es por ese
motivo que en lugar de denominar
veces no son semejantes al valor que el merca- patrimonio
neto a la diferencia entre activo y
do les asignaría en caso de venta (que muchas pasivo,
consideramos que dicha diferencia se
veces es mayor a la cifra que está en el ba- debería de
llamar “capital contable”, término
lance, y otras veces menor). A su vez también cuya acuñación
existió desde antes, y que la
se dan casos donde una sociedad tiene como doctrina
jurídica se encargaría de llamarla de
activos “cuentas por cobrar”, sin embargo, eso otro modo.
no significa que estas siempre se realizarán
por cuanto podría ser que el deudor se encuen- Para una mayor
comprensión de lo dicho hasta
tre insolvente o haya desaparecido, por lo que ahora véase la
Tabla I que presenta un modelo
formalmente aparecería que uno es acreedor de balance
general.

11 FINNEY, Harry A. y MILLER. Herbert. Curso de Contabilidad. Volumen I,

Montaner y Simon S.A., Barcelona, 1978, p. 6.
12 En ese sentido Van Home & Wachowicz nos mencionan que “el valor de activos
fijos se tasa en sus costos reales (históri-
cos) y no sobre lo que costarían en la actualidad (el costo de reposición). Los
inventarios se valúan de la misma forma. La
cifra de cuentas por cobrar implica que todas en las partidas por cobrar serán
cobradas, pero quizás no sea el caso” (el resaltado
es nuestro).
Tomado de las lecturas de FERRERO, Guillermo. Material de curso Derecho
Mercantil II: Sociedades. Primera parte, PUCP,
Lima, 2009.

294
comercial

Tabla I: Modelo de balance general sociedad y la

cifra con que se ha estimado este
COMMUNITY TELEVISIONS, S.A. representaría el
capital social14. Dicha concep-
Balance general ción es también
compartida por Joaquín Ga-
Al (día) de (mes) de (año) rrigues y Rodrigo
Uría, quienes al detallarnos
Activo Pasivo y capital contable la naturaleza de
la sociedad anónima española
Caja $ 3,400.00 Pasivo nos mencionan
que el nacimiento de esta tiene
Cuentas Cuentas por como presupuesto
la aportación consumada o
por cobrar 500.00 pagar $ 1,200.00 al menos
prometida del capital15.
Partes para Capital contable
Vista así las
cosas podemos afirmar que la
instalación y Capital social $ 8,000.00
reparación 3,800.00 doctrina le
ha otorgado al capital social un
Terrenos 1,500.00
papel
preponderante en la sociedad, llegando
incluso a
considerarla como una suerte de base
$ 9,200.00 $ 9,200.00
piramidal sin la
cual la sociedad no se podría
constituir. Es por
ese motivo que resulta nece-
III. EL CAPITAL SOCIAL sario dar una
definición de capital social que
abarque a todas
sus implicancias, como a su
1. Introducción vez analizar
las funciones que tradicionalmen-
Los más variados tipos societarios en nuestra te la doctrina le
ha reservado pero que muchas
LGS (cada una con características peculiares) veces no tienen
asidero en la realidad.
tienen en común la necesidad de contar con un
capital social para el inicio de sus actividades. 2. Hacia un
concepto funcional de
Y es que al constituir el capital social un ele- capital social
mento funcional en la sociedad13 (en la medi- a. Definición
económica del capital
da en que existe una correlación permanente
entre aquel y el objeto social) resulta incon- Desde un punto de
vista económico se ha con-
cebible pensar en una sociedad que no cuente cebido al capital
como una fuente de financia-
con un capital social ni un capital social que miento más que
junto con las deudas consti-
no esté sujeto a una sociedad, razón por la cual tuirían las dos
formas clásicas de conseguir
consideramos que ambos llegan a formar un efectivo para la
sociedad16. Dicho lineamien-
binomio inseparable donde el uno estaría in- to es seguido
también por cierto sector de la
desligablemente unido al otro. doctrina nacional
que concibe junto al capital
social a las
cuentas comerciales y bonos como
En ese sentido, apunta Tullio Ascarelli quien, fuentes de
financiamiento de la sociedad17.
al detallarnos los aspectos principales de la
sociedad mercantil italiana, nos menciona que Por ello, y como
bien lo menciona Hernán
esta es una persona jurídica dotada de un patri- Verly, un aspecto
de la noción económica de
monio separado cuya constitución presupone capital que se
conviene retener es su prescin-
necesariamente. La constitución de dicho pa- dencia del origen
de los fondos que lo com-
trimonio se daría en el acto fundacional de la ponen. En efecto,
en el término capital se

13 MARTORELL, Ernesto Eduardo. Sociedades Anónimas. Abeledo-Perrot, Buenos

Aires, 1994, p. 71.
14 ASCARELLI, Tullio. Derecho Mercantil. 1940.
15 GARRIGUES, Joaquín y URÍA, Rodrigo. Comentario de la Ley de Sociedades
Anónimas. Tomo I, 1953.
16 Corporations raise cash in two principal ways- by issuing equity or by
issuing debt. MC DERMOTT, Richard. Legal aspects of
corporate finance. Fourth edition.
17 FERRERO, Guillermo. Estructura de capital. Tomado de las lecturas de
FERRERO, Guillermo. Material de curso Derecho Mer-
cantil II: Sociedades. Primera parte, Fondo editorial de la Pontificia
Universidad Católica del Perú, Lima, 2009.

TOMO 123 / MAYO 2011

295
REVISTA JURíDICA DEL PERú

involucra tanto a los aportes

b. Definición contable de
que los socios efectuaron como
a los préstamos otorgados a la
sociedad por terceros18.
En ese sentido, y para tratar de
“ Una interpretación
coherente del artículo 31 de
la Ley General de Socieda-
des sería aquella que con-

capital

Desde el punto de vista conta-

ble el capital social resulta ser

una cuenta que se enmarca den-

esclarecer mejor el presente ciba a que son los activos
tro de lo que se conoce como
panorama, es que se concibe de la sociedad (mas no su
capital contable20. La inscrip-
como capital desde un punto de patrimonio social) los que
ción del capital social dentro
vista económico a toda rique- responden por las obliga-
del capital contable respondería
ciones de esta, entendiendo
za que permita llevar a cabo la
a una razón: Se considera a esta
en sentido restringido el vo-
producción. Dicha riqueza no
como una deuda que la socie-
cablo activos, es decir, solo
solo provendría de lo que se co- a aquellos que por su par-

dad tiene frente a sus socios.

noce como capital social, sino ticular naturaleza pueden
Esta última característica es la
también de las obligaciones cumplir dicha función.
razón por la cual se lo ubica
(deudas a corto plazo y a largo

dentro de las cuentas que tiene

plazo) y utilidades que la socie-

el capital contable y no en las

dad tiene, etc.

cuentas que están dentro pasi-

Sin embargo, y pese a que la concepción ju- vo, en la
medida en que esta última involu-
rídica de capital social y la concepción eco- cra las deudas
que tiene la sociedad frente a
nómica de capital son distintas entre sí (por terceros.
cuanto la concepción económica del capital
hace prescindencia de su fuente, mientras Esta deuda sui
géneris que la sociedad tiene
que la concepción clásica de capital social hacia sus
socios se considerará extinguida en
solo alude a los aportes que los socios dan a un supuesto:
Cuando la sociedad se encuentre
la sociedad), es menester reconocer el aspec- inmersa en un
proceso de liquidación y, tras
to financiero que cumpliría el capital social este, los
remanentes que queden se dividan a
dentro de la sociedad (y que precisamente la prorrata de la
participación que los socios tu-
teoría económica se encargaría en resaltar): El vieron en el
capital social21.
ser una fuente de financiamiento de la socie- c. Definición
jurídica de capital
dad que es mayormente utilizada por ella en
sus inicios operacionales con la finalidad de Desde el punto
de vista jurídico se considerará
realizar actividades que le permitan lograr su como capital
social al monto correspondien-
objeto social; así también el capital social pue- te a los
aportes suscritos por los socios, con
de ser una fuente de liquidez para la sociedad independencia
de su total integración. En ese
cuando esta lo requiera mediante un aumento sentido, dicha
definición tiene plena corres-
de capital19. pondencia con
los incisos 3 y 4 del artículo 54

18 VERLY, Hernán. Ob. cit., p. 758.

19 Resulta interesante observar las ventajas y desventajas que llevaría
realizar un financiamiento de la sociedad ya sea por una
nueva emisión de capital social o simplemente por una emisión de deudas. Por
ejemplo, pretender un financiamiento por au-
mento de capital social tiene como atractivos otorgar utilidades a los socios,
las cuales se medirán en función del manejo de la
sociedad (una suerte de renta variable). Esto en contraposición a los débitos
comunes que están sujetos a una renta fija, por
lo que el pago de estas no se encuentra supeditada a los vaivenes de la
sociedad. A su vez, el atractivo de poder participar en
una asamblea y manejar la sociedad son razones por las cuales los terceros
prefieren suscribir un capital social; esto en contra-
posición a las deudas comunes que si bien no permiten un manejo de la sociedad,
si permiten incluir dentro del contrato ciertas
garantías que permitan salvaguardar su crédito, cosa que no ocurre con los que
suscriben el capital social.
20 Es menester recordar lo que dijimos líneas atrás, y es que el capital
contable no es otra cosa que lo que jurídicamente se conoce
como patrimonio neto, pero que por razones ya expuestas preferimos utilizar
dicho término.
21 VERLY, Hernán. Ob. cit., p. 758.

296
comercial

de nuestra LGS, y con el inciso 5 del artículo En palabras de

Tulio Ascarelli esta regla sig-
55 del mismo cuerpo normativo. nifica que:
“al tiempo de otorgarse la escri-
tura
fundacional debe estar comprometida
En ese sentido, el inciso 3 del artículo 54 del
la aportación
de todo el capital, cuya cifra la
mencionado cuerpo de leyes menciona que:
exprese la
misma escritura” (el subrayado es
“El pacto social contiene obligatoriamente el
nuestro)22. A
su vez el artículo 8 de la Ley de
monto del capital y las acciones en que se di-
Sociedades
Anónimas Española (fuente ins-
vide” (el subrayado es nuestro). El inciso 4 del
piradora de
nuestra LGS) establece como re-
mismo artículo nos menciona que: “El pacto
quisito del
capital la íntegra suscripción de su
social contiene obligatoriamente la forma
capital y el
desembolso íntegro de una cuarta
como se paga el capital suscrito y el aporte
parte.
de cada accionista en dinero o en otros bie-
nes o derechos, con el informe de valorización Por todo ello
se considerará como capital so-
correspondiente en estos casos” (el resaltado cial desde el
punto de vista jurídico a aquella
es nuestro). cifra total
que los socios se comprometieron
a desembolsar
en el momento fundacional de
A su vez el inciso 5 del artículo 55 de la LGS
la sociedad y
que permanecerá indiferente a
nos dice que: “el estatuto contendrá obligato-
las
circunstancias positivas o negativas de
riamente el monto del capital, el número de
esta,
constituyéndose así en una suerte de cifra
acciones en que está dividió, el valor nomi-
pétrea. esta
última característica es bien apun-
nal de cada una de ellas y el monto pagado
tada por Jesús
Rubio, para quien el capital so-
por cada acción suscrita” (el resaltado es
cial
constituye una cifra matemática, un dato
nuestro).
de valor
inmutable cuyo volumen no tiene que
En ese sentido, podemos apreciar que dichas ver con las
oscilaciones prósperas o adversas
reglas imperativas obedecen a una sencilla del negocio23.
A su vez para Efraín Hugo Ri-
razón: Independientemente del monto pagado chard la
noción jurídica de capital lo considera
por cada acción suscrita (y que quedará mate- a este como un
valor nominal inmutable den-
rializado en el estatuto si es que pagó todo lo tro de la
normativa societaria, el cual ha sido
que se comprometió, o al menos el 25%) lo confirmado por
las disposiciones vigentes que
que le importa a la normativa son dos cosas: El privilegian el
principio de unidad24.
compromiso que el socio asumió al momento
d.
Nuestra definición del capital social
de la suscripción de las acciones y que la ci-
fra establecida en el capital social (resultante Vistos ya los
distintos enfoques que en materia
de la suma total de todo lo suscrito) quede in- económica,
contable, y legal se tienen del ca-
variable. Si se pagó simplemente el 25% de pital social
consideramos oportuno dar nuestra
la acción suscrita esto no influye en el capital definición de
esta: Consideramos al capital so-
social ya que la normativa se contenta –por un cial como la
suma total de los aportes que los
decir claro está– que se desembolse como mí- socios se
comprometieron a dar a la sociedad,
nimo lo requerido por ella. cuyo valor se
encuentra enmarcado dentro de

22 ASCARELLI, Tullio. Ob. cit.

23 RUBIO, Jesús. Curso de Derecho Financiero de Sociedades Anónimas. Tercera
edición, Editorial de Derecho Financiero, Madrid,
1974, p. 70.
24 Consideramos oportuno reconocer que el mencionado autor diferenciaba ya las
concepciones económicas y jurídicas del capital
social que en su época se esbozaban. En ese sentido nos afirma que “desde una
perspectiva general, existen al menos dos
grandes nociones de capital. La primera de ellas alude a su concepción vulgar
identificando al conjunto de bienes o al patrimonio
que se utiliza en el giro comercial. Se trata de una noción económica, que
difiere del concepto de capital que prevalece en materia
de sociedades, y particularmente en las anónimas, donde prevalece los tintes
jurídicos. Una segunda concepción, que da origen
a la noción jurídica de capital lo tiene a este como el valor nominal inmutable
dentro de la normativa societaria y ha sido confir-
mada por las disposiciones vigentes que privilegian el principio del capital
social”. RICHARD, Efraín Hugo. Manual de Derecho
Societario. Astrea, Buenos Aires, 1980, p. 233.
TOMO 123 / MAYO 2011
297
REVISTA JURíDICA DEL PERú

las varias cuentas que tiene el capital contable, Como ya habíamos

mencionado líneas arriba
y que constituye la primera fuente de financia- el motivo de dicho
inciso sería uno: Para nues-
miento de la sociedad. tra legislación
societaria el capital social cons-
tituiría una
garantía para los acreedores; razón
Para una mayor comprensión de lo dicho hasta
por la cual en el
supuesto de que existan uti-
ahora, véase la tabla II donde se podrá obser-
lidades su reparto
se llevaría a cabo hasta por
var el lugar donde se encuentra el capital so-
un monto que no
merme la cifra que se señala
cial y las cuentas que lo acompañan para for-
en el capital
social, es decir, solo se podría re-
mar lo que se conoce como capital contable.
partir utilidades
siempre y cuando este reparto
TABLA II: Modelo de capital contable (llamado también no comprometa el
importe del capital social.
patrimonio neto)
Esta función
denominada “de garantía” es ex-
Capital contable
plicada por muchos
juristas tanto del ámbito
Capital social 421,000.00
nacional como
internacional. En el ámbito na-
Capital adicional pagado (Prima) 361,000.00
cional, Elías
Laroza menciona que el capital
Utilidades retenidas 1, 000 000.00
social
representaría en sí una garantía para los
Capital total de los accionistas $ 1, 782 000.00
acreedores de la
sociedad25. En Italia tanto Tu-
llio Ascarelli como
Francesco Galgano defien-
3. Las funciones del capital social
den el mencionado
postulado: El primero de
A lo largo de la historia se han ido asignando ellos nos explica
que el Código Civil italiano
distintas funciones al capital social, destacán- en su afán de
proteger a los acreedores socia-
dose entre ellas tres: La de servir de garantía a les procura que el
patrimonio de la sociedad
los terceros; la de otorgarle a la sociedad una se constituya
efectivamente en la medida in-
fuente de financiamiento que le permita iniciar dicada por el
capital social26; mientras que el
sus actividades productivas, y la de asignar un segundo concibe que
la importancia del capi-
estatus al socio dentro de la sociedad en fun- tal social sería la
de expresar la entidad míni-
ción del grado de participación que tengan es- ma de esta garantía
(garantía a los acreedores)
tos en el capital social. y de este modo dar
seguridad a los terceros
a. Función de garantía que dan crédito
a la sociedad27. En España,
Antonio Rodríguez
también se adhiere a esta
El término capital social es varias veces alu- posición y nos
menciona que el capital social
dido en nuestra LGS, ya sea de una manera constituye la
garantía que la sociedad ofrece
directa o indirecta. Uno de los varios artículos a terceros y que el
capital social vendría a ser
que efectivamente le hace mención es el inciso una parte del
patrimonio social cuya integri-
1 del artículo 230 del mencionado cuerpo de dad es condición
esencial para la distribución
leyes que justamente alude a la función de ga- de beneficio28.
Mientras que en Argentina
rantía que tendría el capital social frente a los Martorell considera
que tanto el capital social
terceros. En ese sentido, dicho inciso establece como el patrimonio
social serían la principal
que: “solo pueden ser pagados dividendos en garantía de cobro
de los acreedores sociales29.
razón de utilidades obtenidas o de reservas de
libre disposición, siempre que el patrimonio b. Función
financiera
neto no sea inferior al capital pagado” (el Esta función es
defendida en su mayoría
resaltado es nuestro). por estudiosos de
la economía quienes a su

25 LAROZA, Enrique. Ob. cit., p. 76.

26 ASCARELLI, Tullio. Ob. cit.
27 GALGANO, Francesco. Derecho Comercial. Volumen II “Las Sociedades”. Temis,
Bogotá, 1999, p. 208.
28 RODRÍGUEZ, Antonio. Derecho Contable Mercantil. Editorial de Derecho
Financiero, 1960.
29 MARTORELL, Ernesto Eduardo. Ob. cit., p. 72.

298
comercial

entender el capital social tendría como finali- sociedad expresada a través de

las porciones
dad proveer a la sociedad de los recursos ne- en que se divide dicho
capital30.
cesarios para la obtención de su objeto social.
En nuestra opinión dicha
función tampoco se-
A nuestro parecer dicha función también se ría ajena a nuestra LGS ya que
estaría plasma-
encontraría plasmada en nuestra LGS, la cual da en su artículo 39, el cual
menciona que: “la
en el inciso 3 del artículo 54 establece que: “el distribución de beneficios a
los socios se rea-
pacto social debe contener obligatoriamente liza en proporción a sus
aportes al capital”
el monto de capital” (el resaltado es nuestro). (el resaltado es nuestro).
El carácter de obligatoriedad que reviste la
aparición del capital social en el pacto social 4. Un análisis crítico de
las funcio-
no haría sino materializar en una norma una de nes del capital social
las tantas intenciones que el legislador consi- Si bien todas estas funciones
que se le reputan
deró necesario: La de no solo preocuparse en al capital social tienen
asidero en nuestra LGS
establecer los lineamientos a cumplir para que es menester analizar si en
verdad estas tienen
toda sociedad sea regular, sino también obli- plena correspondencia con la
realidad de las
gar a que esta tenga dentro de su pacto social cosas.
una cifra que refleje su capital social con la
finalidad de que esta cuente con recursos que a. ¿Función de garantía o
financiera?
le permitan ejecutar su objeto social. Nuestra opinión

c. Función otorgadora de un “estatus” al Resulta interesante observar

cómo es que la
socio doctrina mercantil a lo largo
de los años se ha
encargado de explicar
conjuntamente tanto a
Actualmente existe un sector importante en la la función financiera que
cumpliría el capital
doctrina mercantil que considera que la fun- social como a la función de
garantía que esta
ción primordial del capital social sería la de tendría, cuando ambas figuras
como concepto
definir la participación de los socios en la so- se contraponen y la aplicación
de una conduce
ciedad, pues consideran que será en función de a la inaplicación de la otra: Y
es que mientras
la participación que los socios tengan en el ca- la primera de ellas tiene como
contenido el
pital social que se les atribuirá todo un abanico gasto por parte de la sociedad
de los aportes
de derechos –ya sea de índole política u eco- que efectuaron los socios, la
segunda tiene
nómica– y deberes que los colocarán en una como contenido el dejar indemne
a dichos
determinada posición dentro de la sociedad. aportes para que así estos
sirvan de garantía
En decir, dicho sector considera que será en a los terceros.
función de los aportes que hagan los socios a Es por ello que a nuestro
parecer la función que
la sociedad que se definirá: La responsabili- en realidad cumpliría el
capital social (aparte
dad de estos, su porcentaje de participación en de la de generar un estatus al
socio) es la de ser
las futuras utilidades, sus derechos políticos y una fuente de financiamiento
para la sociedad
otros. y no así una garantía frente a
terceros.
En esa línea argumentativa se encuentra Her- Y es que hoy en día la
denominada función
nán Verly, para quien la división del capital en de garantía que tendría el
capital social frente
acciones confiere al titular de estas la calidad a terceros no resiste a las más
variadas críti-
de socio. En ese sentido, se derivaría de ello la cas que se le han venido dando
en los últi-
existencia de una vinculación del socio con la mos tiempos. En primer lugar si
en verdad

30 VERLY, Hernán. Ob. cit., p. 765.

TOMO 123 / MAYO 2011

299
REVISTA JURíDICA DEL PERú

cumpliese un rol de garantía frente a los terce- pertenecer

técnicamente al capital contable no
ros no se entiende por qué la normativa socie- podría
materialmente cumplir dicha función32.
taria se preocupa por cuidar una cifra matemá-
b. La
función “otorgadora” de un estatus
tica que aparece en el estatuto de la sociedad
al socio
y sus necesarias precisiones
y no así velar si es que en verdad dicha cifra
tiene asidero en la realidad. Lo que interesa a Somos
partidarios de la opinión de que la
los terceros es que dicha cifra que aparece en función por
antonomasia que el capital social
el capital social tenga plena correspondencia cumpliría
sería la de otorgar un “estatus” jurí-
con la realidad, mas no así si un número plas- dico al
socio. Y es que si bien el capital social
mado en el pacto social. también
cumpliría un rol financiero en la so-
ciedad, esta
no tendría el monopolio de dicha
En segundo lugar, un sistema donde el capital
función en la
medida en que existen otros me-
social tuviese que ser una “garantía frente a
canismos de
financiamiento que coadyuvan a
terceros” tendría que velar porque esta variase
esta (por
ejemplo, la emisión de obligaciones,
en función de las obligaciones que la sociedad
débitos,
bonos, etc.). Sin embargo, considera-
asumiese, es decir, el capital social tendría que
mos necesario
realizar algunas precisiones en
estar en función del aumento o disminución de
torno a dicha
función.
las obligaciones de la sociedad, toda vez que si
cumpliese un verdadero rol de garantía hacia En ese
sentido, para poder entender lo que pre-
los terceros tendría que variar en función de cisaremos más
adelante es necesario hacer un
las deudas que la sociedad tuviese con estos y repaso por
dos de los momentos por los que
no mantenerse como cifra pétrea que es lo que toda sociedad
pasa: En un primer momento la
la normativa procura cuidar. participación
que se le asignará al socio esta-
rá definido
por las aportaciones a que este se
Por último, al resultar el capital contable pro-
hubiese
comprometido a dar a la sociedad, el
ducto de la diferencia entre el activo y pasi-
mismo que
quedará plasmado en el momen-
vo31, el capital social (perteneciente al capital
to
fundacional de esta, y se representará en
contable) no podría garantizar ninguna deuda
acciones. En
un segundo momento dicho es-
ya que todas las obligaciones ya habrían sido
quema
primigenio de participación habrá de
técnicamente restadas del activo de la socie-
sufrir
cambios, toda vez que en función de las
dad. Es decir, al ser el capital contable el resul-
relaciones de
intercambio que se generarán
tado de la diferencia de los activos y pasivos
entre algunos
socios y terceros ansiosos en
de la sociedad, no habría razón alguna para
participar en
la sociedad dará como resultado
que el capital social cumpla con dicha finali-
la formación
de un nuevo esquema de partici-
dad de garantía puesto que su objeto de asegu-
pación. Así,
el instrumento que posibilita las
ramiento ya habría sido restado de los activos.
relaciones de
intercambio y que por su mera
Por todo ello es que creemos que en realidad el “titularidad”
generará un estatus al socio serán
rol de garantía hacia los terceros no sería una las acciones,
las cuales representarán la par-
función del capital social sino de los activos ticipación
que los socios tienen en el capital
de la sociedad, debido a que el capital social al social y que
son considerados como títulos

31 En la cuenta pasivo se encuentran todas las deudas que la sociedad tiene con
terceros quienes son los que buscan la efectiva
garantía de sus débitos. Es decir, la garantía la reclaman los acreedores de la
sociedad y los que tengan legítimo interés en dicha
acreencia.
32 Para una mayor comprensión de lo dicho en este apartado véase el modelo de
balance que adjuntamos en la página 5 donde se
puede apreciar cómo es que el capital contable (cuenta donde está el capital
social) al nacer de la diferencia entre el activo y el
pasivo no cumpliría ningún rol de garantía en la medida en que estos últimos ya
habrían sido técnicamente satisfechos por los
primeros, por lo que el verdadero rol de garantía lo cumplirían los activos de
la sociedad.
300
comercial

circulatorios autónomos cuya En esa misma

línea argumen-
transmisión no incide en el es-
tatuto de la sociedad emisora33.
Es por ello que consideramos
(y he allí nuestra apreciación)
“
Al estar el capital so-
cial forzosamente dividido
y representado por accio-
nes resulta lógico concebir
tativa se
encuentra Carlos
Villegas,
quien nos dice que:
“se ha dicho
que la acción no
incorpora no
un derecho de
que si bien la función del capital que la única forma de sa- crédito no un
derecho real,
social será la de definir la parti- ber el ‘estatus’ que posee sino un estado
al que van
cipación que los socios tengan un socio dentro de una unidos
derechos de especial
sociedad será en función naturaleza y
especiales obli-
en la sociedad (generándose así
de la tenencia de acciones gaciones. El
estado abraza el
un “estatus” a los socios puesto
que este tenga, al ser este conjunto de
derechos, cargas,
que los hace titulares tanto de el mecanismo por excelen-
derechos y obligaciones) dicha funciones y
facultades corres-
cia que permite represen-
función se materializará a través pondientes al
socio o frente
tar la participación de los
de las acciones, instrumento que socios en la sociedad.
a la sociedad
(…) el estatus
plasma en la realidad la posición estará
determinado por el
que tiene todo socio dentro de conjunto de
normas legales y
la sociedad. En ese sentido, al estatutarias
que rigen la socie-
estar el capital social forzosamente dividido y dad”36 (el resaltado es nuestro).
representado por acciones34 resulta lógico con-
cebir que la única forma de saber el “estatus”
IV. DIFERENCIA ENTRE EL
PATRI-
que posee un socio dentro de una sociedad será MONIO SOCIAL Y EL
CAPITAL
en función de la tenencia de acciones que este SOCIAL
tenga, al ser este el mecanismo por excelencia Una de las diferencias más saltantes
que existe
que permite representar la participación de los entre el capital social y el
patrimonio social
socios en la sociedad. es que el primero de ellos
siempre estará for-
En ese sentido, Francesco Galgano defiende mado por las aportaciones que los socios
se
dicha posición al precisar que “la acción, en comprometieron a dar, mientras que el
segun-
su función representativa de cuotas de partici- do de ellos estará formado no
únicamente por
pación en la sociedad, es un título de crédito, este, sino por activos y pasivos
que tiene la
ya que ella representa la cuota de participa- sociedad. En ese sentido, Brunetti
afirma que:
ción del socio. De los demás títulos de crédito “el concepto de capital social ha
de distinguir-
la acción difiere por la complejidad particular se judicial y contablemente del de
patrimonio
de la situación jurídica que incorpora pues no social. La diferencia es cualitativa
y cuantita-
se trata de un derecho de crédito en con- tiva. Cualitativa porque el capital
social está
creto sino que se trata de una posición con- formado por la suma de las
aportaciones de
tractual de la posición de parte en el contrato los socios y, por consiguiente, por
un conjunto
de sociedad que implica una pluralidad de de activos. Cuantitativa porque
cualquiera que
derechos y que implica además de esos de- sea el aspecto bajo el que se tenga se
consi-
rechos algunas obligaciones”35(el resaltado dere, el capital no es más que un
componente
es nuestro). del patrimonio, y por
consiguiente indica una
entidad más reducida”37.

33 MASCHERONI, Fernando. Sociedades anónimas. Editorial Universal, 1999, p. 55.

34 CORNEJO, Lino. Derecho Comercial. Lima, 1935.
35 GALGANO, Francesco. Ob. cit., p. 207.
36 VILLEGAS, Carlos Gilberto. Derecho de las Sociedades Comerciales. Abeledo-
Perrot, Buenos Aires, 1991, p. 491.
37 BRUNETTI, Antonio. Tratado de Derecho de las Sociedades. Traducción por
Felipe de Solá, Utera, año 1960, p. 635.

TOMO 123 / MAYO 2011

301
REVISTA JURíDICA DEL PERú

Otra de las diferencias existentes entre ambos patrimonio social y capital

social para de
conceptos es que mientras el capital social es esta forma lograr su mejor
aprehensión.
una cifra de valor inmutable que no varía sal- 2. El patrimonio social es
aquel conjunto de
vo acuerdo expreso de los socios, el patrimo- derechos y obligaciones de
contenido pa-
nio social varía en función del manejo ya sea trimonial que una sociedad
posee y que
positivo o negativo que tuviese la sociedad. están sujetos a una
finalidad específica y
A su vez, otra diferencia existente entre el determinada. Dicha
característica (estar
patrimonio social y el capital social es que el sujeto a una finalidad) lo
diferenciará del
último de ellos es reputado por la normativa patrimonio en general que,
por su propia
societaria como requisito de validez del acto naturaleza, no tiene un
destino específico
constitutivo de la sociedad, mientras que el pri- 3. El artículo 31 de
nuestra LGS considera
mero no. En ese sentido, Galgano nos afirma que es el patrimonio social
el que responde
que: “distinta de la noción de patrimonio social por las obligaciones de la
sociedad: Craso
es la noción de capital social pues la primera error. Afirmar que el
patrimonio social es el
indica un conjunto de bienes ya sean ellos en que responde por las
obligaciones societa-
dinero, otros bienes muebles e inmuebles; la rias nos haría llegar a la
conclusión de que
segunda designa, en cambio, una entidad nu- los pasivos de la sociedad
se podrían pagar
mérica que expresa en valores monetarios el con otros pasivos en la
medida en que al ser
valor total de los aportes prometidos (capital el patrimonio social el
conjunto de activos
suscrito) o efectuado por los socios (capital pa- y pasivos de una sociedad
no existiría co-
gado) y una entidad numérica a la cual la ley le herencia lógica de que un
componente de
atribuye el carácter de elemento esencial de la esta (pasivos) sea
satisfecho por algo que
escritura de constitución de sociedad”38. precisamente la contiene.
Por todo ello es
Por último, y como bien nos lo menciona que una correcta
interpretación del artículo
Mascheroni, el capital pasa a ser una expre- 31 de nuestra LGS nos
llevaría a la conclu-
sión nominal, un rubro más del balance y una sión de que únicamente
serán los activos de
mención en el contrato o estatuto social, con la sociedad los que
responden por las obli-
cifras que dejan de ser representativas del ha- gaciones de esta, pues al
ser los primeros
ber patrimonial de la entidad39, es decir, el ca- valores positivos que
pertenecen a la socie-
pital social no refleja la situación real en que dad estos podrían solventar
a los valores ne-
la sociedad está, sino que dicha función será gativos (obligaciones) en
que esta incurre.
hecha por el patrimonio social. 4. Llama poderosamente la
atención que lo
que jurídicamente conocemos
como patri-
CONCLUSIONES monio neto tenga otro
nombre en la ciencia
1. Bajo el rótulo de patrimonio social y capital contable donde se lo
conoce como capital
social se encuentra una realidad subyacen- contable.
te: El ser ambos hechos sociales. En efecto, En ese sentido, somos
partidarios de que el
reconocer como hechos sociales a dichas término “patrimonio neto”
no sería el más
instituciones sirve de base para que las más correcto a la luz de
nuestra realidad por
variadas disciplinas científicas (léase eco- cuanto “neto” implica
aquello que queda
nomía y contabilidad) puedan estudiarlas, después de deducir gastos,
es decir, expre-
por lo que hoy en día resulta imperioso sa lo que efectivamente se
tiene, cosa que
realizar un estudio interdisciplinario de los en la realidad no siempre
sucede, toda vez
enfoques que cada disciplina da acerca del que la cifra que aparece en
el “patrimonio

38 GALGANO, Francesco. Ob. cit., p. 207.

39 MASCHERONI, Fernando. Ob. cit., p. 55.

302
comercial

neto” es el resultado de la diferencia entre 11. La función financiera

está a nuestro en-
los valores históricos de los activos y pa- tender tipificada en el
inciso 3 del artículo
sivos, por lo que no siempre dicha cifra es 54 de nuestra LGS que
establece que: “el
exacta y en la mayoría de las veces (por no pacto social debe contener
obligatoria-
decir todas) siempre difiere. mente el monto de
capital”. El carácter de
5. Desde el punto de vista económico se ha obligatoriedad que
reviste la aparición del
definido al capital como una fuente de fi- capital social en el pacto
social no haría
nanciamiento más que junto con las deu- sino materializar en una
norma una de las
das constituirían las dos formas clásicas de tantas intenciones que el
legislador consi-
conseguir efectivo para la sociedad. En ese deró necesario: La de
obligar a que la so-
sentido, un aspecto de la noción económi- ciedad tenga dentro de su
pacto social una
ca de capital que se conviene retener es su cifra que represente los
valores monetarios
prescindencia del origen de los fondos que aportados por los socios y
que le permitan
lo componen. ejecutar su objeto social.
6. Desde el punto de vista contable el capital 12.La división del capital
en acciones confiere
social resulta ser una cuenta que se enmar- al titular de estas la
calidad de socio. En ese
ca dentro de lo que se conoce como capital sentido, se derivaría de
ello la existencia de
contable. La inscripción del capital social una vinculación del socio
con la sociedad
dentro del capital contable respondería a una expresada a través de las
porciones en que
razón: Se considera a esta como una deuda se divide dicho capital,
generándose así un
que la sociedad tiene frente a sus socios. estatus al socio. Dicha
función del capital
social estaría plasmada a
nuestro entender
7. Desde el punto de vista jurídico se con-
en el artículo 39 de
nuestra LGS, el cual
siderará como capital social al monto co-
menciona que: “la
distribución de benefi-
rrespondiente a los aportes suscritos por
cios a los socios se
realiza en proporción a
los socios, con independencia de su total
sus aportes al capital”.
integración
 13. Hoy en día la denominada
función de ga-
8. Para nosotros, el capital social sería aquel
rantía que tendría el
capital social frente a
conjunto de aportes que los socios se com-
terceros no resiste a las
más variadas crí-
prometieron a dar a la sociedad, cuyo valor
ticas. En primer lugar, si
en verdad cum-
se encuentra enmarcado dentro de las va-
pliese un rol de garantía
no se entiende por
rias cuentas que tiene el capital contable, y
qué la normativa
societaria se preocupa por
que constituye la primera fuente de finan-
cuidar a la cifra
matemática que aparece en
ciamiento de la sociedad.
el estatuto de la sociedad
y no así velar si
9. Se asignan distintas funciones al capital es que en verdad dicha
cifra tiene asidero
social, destacándose entre ellas tres: La de en la realidad. En segundo
lugar, un siste-
servir de garantía a los terceros; la de otor- ma donde el capital social
tuviese que ser
garle a la sociedad una fuente de financia- una “garantía frente a
terceros” tendría que
miento, y la de asignar un estatus al socio velar porque esta variase
en función de las
dentro de la sociedad. obligaciones que la
sociedad asumiese, es
10. La función de garantía está a nuestro pa- decir, el capital social
tendría que estar en
recer tipificado en el inciso 1 del artículo función del aumento o
disminución de las
230 de nuestra LGS, el cual menciona que: obligaciones de la
sociedad, cosa que no
“solo pueden ser pagados dividendos en ra- sucede en la realidad. Es
por ello que consi-
zón de utilidades obtenidas o de reservas de deramos que en realidad el
capital social no
libre disposición, siempre que el patrimo- cumpliría una función de
garantía sino una
nio neto no sea inferior al capital pagado”. función de financiamiento
de la sociedad.

TOMO 123 / MAYO 2011

303
REVISTA JURíDICA DEL PERú

14. Si bien la función del capital social será la • FINNEY, Harry A. y

MILLER, Herbert.
de definir la participación que los socios Curso de Contabilidad.
Montaner y Simon
tengan en la sociedad (generándose así un S.A., Barcelona., Volumen I,
1978.
“estatus”) dicha función se materializará a • FERRERO, Guillermo.
“Estructura de ca-
través de las acciones. En ese sentido, al pital”; Tomado de las
lecturas de Material
estar el capital social forzosamente dividi- de curso Derecho Mercantil
II: Socieda-
do y representado por acciones resulta ló- des. PUCP, Primera parte,
2009.
gico concebir que la única forma de saber • FERRERO, Guillermo. Material
del curso
el “estatus” que posee un socio dentro de Derecho Mercantil II:
Sociedades. PUCP,
una sociedad será en función de la tenencia Primera parte, 2009.
de acciones que este tenga, al ser este el • GALGANO, Francesco. Derecho
Comer-
mecanismo por excelencia que permite re- cial. Volumen II “Las
Sociedades”. Edito-
presentar la participación de los socios en rial Temis, 1999.
la sociedad. • GARRIGUES, Joaquín y URÍA,
Rodrigo.
15. Existen cuatro diferencias sustanciales en- Comentario de la Ley de
Sociedades Anó-
tre el capital social y el patrimonio social. nimas. Tomo I, 1953.
En primer lugar, mientras el capital social • LAROZA, Enrique. Derecho
Societario
es un requisito de validez del pacto social, peruano. Editorial Normas
Legales, 1999.
el patrimonio social no lo es. En segundo • MARTORELL, Ernesto Eduardo.
Socie-
lugar, mientras el capital social siempre dades Anónimas. Editorial
Abeledo-Pe-
estará formado por valores positivos, el rrot, 1994, p. 72.
patrimonio social tiene dentro de sí valores • MASCHERONI, Fernando.
Sociedades
positivos como negativos. En tercer lugar, anónimas. Editorial
Universal, 1999, p. 55.
el capital social no es el medio ideal para • MC DERMOTT, Richard. Legal
aspects of
ver la situación financiera de la empresa, corporate finance. Fourth
edition.
sino será el patrimonio social quien refleje • MILLER, Clara. The equity
capital gap.
dichos estados. Por último, el capital social • PLANIOL, Marcelo y RIPERT,
Jorge.
no está sujeto a las variaciones de la em- Tratado práctico de Derecho
Civil francés.
presa, cosa que sí sucede con el patrimonio Tomo III, Cultural Habana
S.A., 1946.
social el cual siempre varía en función del • RICHARD, Efraín Hugo. Manual
de De-
 manejo que se tenga de la sociedad. recho Societario. Editorial
Astrea, 1980.
• RODRÍGUEZ, Antonio. Derecho
Conta-
BIBLIOGRAFÍA ble Mercantil. Editorial de
Derecho Finan-
ciero, 1960.
• ASCARELLI, Tullio. Derecho Mercantil.
1940. • RUBIO, Jesús. Curso de
Derecho Finan-
ciero de Sociedades
Anónimas. Editorial
• BEAUMONT, Ricardo. Comentarios a la
de Derecho Financiero,
Tercera Edición,
nueva Ley General de Sociedades. Gaceta Madrid, 1974.
Jurídica, 2004.
• TORRES Y TORRES LARA,
Carlos. De-
• BRUNETTI, Antonio. Tratado de Dere- recho de la Empresa-
Nuevos Temas. Asesor
cho de las Sociedades. Traducción por Fe- andina S.R.L. Editores,
Volumen II, 1989.
lipe de Solá, Editorial Utera, 1960. • VERLY, Hernán. “Apuntes para
una revi-
• CORNEJO, Lino. Derecho Comercial. sión del concepto de
capital social”. En: La
Lima, 1935. Ley-Tomo 1997-A.
• DÍEZ-PICAZO, Luis y GULLÓN, Anto- • VILLEGAS, Carlos
Gilberto. Derecho de
nio. Sistema de Derecho Civil. Volumen las Sociedades Comerciales.
Abeledo-Pe-
III, Editorial Tecnos, quinta edición. rrot, 1991.

304