Bolilla 1 Civil

Derecho Civil I Bolilla 1 Claudio Ruben Raffone
1- Derecho. Concepto. Derecho Objetivo y subjetivo; público y privado,

ramas. El Derecho Civil; génesis y evolución histórica; su papel actual frente
a las demás ramas del Derecho; su relación con la moral y la economía.
Nociones Generales: (Borda)

La convivencia de los hombres en sociedad exige la vigencia de normas a las
cuales deben ajustar su conducta.
En las sociedades primitivas estas normas de conducta presentaban un sistema
amorfo: normas jurídicas, religiosas y morales, aparecían indiferenciados y
entremezclados.
La evolución de las sociedades ha ido acentuando la distinción entre los distintos
tipos de normas que presiden la conducta del hombre en sociedad.
Hay algunas normas cuyo respeto se reputa tan necesario a la convivencia social,
que el Estado las impone con carácter obligatorio: son las normas jurídicas.
Además, es preciso que esa norma impuesta sea conforme a la idea de justicia,
para ser considerada derecho.
Entonces se podría definir el Derecho como el conjunto de normas de
conducta humana obligatorias y conformes a la justicia .
1- Derecho. (concepto).
Según la etimología la palabra derecho se refiere a “ directum ”, dirigido. Con lo
que se indica sujeción a una regla . El derecho es anterior a la ley escrita , ya que
los hombres primitivos no vivían sin derecho, pero tampoco tenían una ley
escrita, sino que se apoyaban en las “ mores maiorum ” (costumbre de los
antepasados).
Además hay que tener en cuenta que la ley es imperfecta por oscuridades e
incongruencias, prevé lo que generalmente ocurre (no es exacta) y en muchos
casos posee lagunas. Por lo que se puede decir que no tiene un rendimiento
ilimitado. En suma la ley es un instrumento de expresión del derecho, que debe
conjugarse con otros.
El derecho es así el ordenamiento social justo (Llambías) . Ese orden de la
vida social, que es la única manera de existir la vida humana, es el derecho. Pero
para que éste sea verdaderamente tal, el orden impuesto debe ser justo, es decir,
adecuado a las características propias de la conducta humana.
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Un orden social será justo y verdadero derecho, cuando instaure una disciplina de
la conducta humana que considere al hombre como criatura racional que se
propone los fines más diversos, y en vista de ello le provea un ambiente social
apto en su organización para el logro de tales fines.
Para Arauz Castex el derecho es la coexistencia humana normativamente

pensada en función de justicia .
Borda: el derecho es el conjunto de normas de conducta humana establecidas

por el Estado, con carácter obligatorio y conforme a la justicia .
Enneccerus y Nipperdey: Es el ordenamiento autárquico obligatorio, que se

basa en la voluntad de una colectividad, de la conducta externa de los hombres
en sociedad, mediante mandatos y concesiones.
Salvat: el derecho es el conjunto de reglas establecidas para regir las relaciones

de los hombres en sociedad, en cuanto se trate de reglas cuya observancia puede
ser coercitivamente impuesta a los individuos.
Ihering : el derecho es la garantía de las condiciones de vida de la sociedad en la

forma de coacción .
Kelsen : el derecho es en esencia un orden para promover la paz. Tiene por

objeto que un grupo de individuos puedan convivir en tal forma que los conflictos
que se susciten entre ellos puedan ser solucionados de una manera pacífica, esto
es, sin recurrir a la fuerza y de conformidad con un orden de validez general. Este
orden es el Derecho.
Para Kelsen la concepción de justicia aparece sustituida por la paz, pero la paz no
es la causa final del derecho, sino fruto del mismo. No se busca la paz, sino la
justicia, pero en el logro de ésta también se encuentra la verdadera paz.
Derecho objetivo
Para Borda el derecho es un conjunto de normas de conducta humana
establecidas por el Estado con carácter obligatorio y conforme a la justicia. El
derecho objetivo es entonces la regla de conducta exterior al hombre a quien
se dirige.
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Derecho subjetivo
Se alude a la prerrogativa de la persona para exigir de los demás un determinado
comportamiento.
Ambas nociones se corresponden y exigen recíprocamente. Es entonces que el

derecho objetivo es un ordenamiento social justo. En cuanto al derecho subjetivo
existen diferentes posturas doctrinarias acerca de su naturaleza jurídica:
 S. XIX: el derecho subjetivo es un poder atribuido a la voluntad, para Savigny

es un ámbito en el que reina la voluntad de la persona.
Si bien la voluntad es elemento esencial en la dinámica no lo es en el aspecto
estático (goce) que se comprueban con la adquisición de derechos más allá de la
voluntad del adquirente.
 Von Ihering : el aspecto sustancial del derecho subjetivo radica en la utilidad

que brinda al hombre, afirma que los derechos son intereses jurídicamente
protegidos, interés visto desde el aspecto humano y no económico.
El derecho subjetivo es entonces la prerrogativa reconocida a la persona por el
ordenamiento jurídico para exigir un comportamiento ajeno tendiente a la
satisfacción de intereses humanos.
 Concepción Individualista : se basa en una filosofía del hombre según la

cual éste encuentra su razón de ser en el ser individual. En esta posición toda la
sustancia humana se reduce a la libertad y ésta es considerada como pura
facultad. La libertad vale por encima de cualquier realización que con ella se
obtenga de fin alguno que la ordene.
Derecho Natural y Derecho Positivo
Derecho Natural : es el conjunto de reglas universales e inmutables, fundadas en

la naturaleza humana, en la voluntad de Dios o dictadas por la recta razón. Estas
normas permanecen inmutables a lo largo del tiempo.
Ejemplos son el derecho a la vida, la igualdad, la integridad física, la dignidad humana
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El derecho positivo es el derecho vigente. El conjunto de normas jurídicas que regula, o ha

regulado, la convivencia humana en un lugar (Estado) y en un momento determinado. Es el
conjunto de normas aplicadas coercitivamente por la autoridad pública.
Está constituido por las disposiciones y reglas establecidas por la constitución, las leyes, las
costumbres y todos los demás elementos que integran el pensamiento jurídico de un estado.
Cuando ambos derechos no coinciden debe prevalecer:

Según el positivismo, sólo es Derecho el Derecho Positivo. Si el Derecho se inspira en la moral
vigente, mejor, aunque si no lo hace, también es Derecho y es de vigencia obligatoria por su sola
sanción legislativa (Kelsen).
Según el Iusnaturalismo, el Derecho para ser válido debe ser justo (concepto moral) y que la
injusticia de la norma justifica su desobediencia. Para determinar si una norma es justa o no, se
debe recurrir al Derecho Natural.
Esta postura fue desarrollada por Santo Tomás de Aquino como oposición a los abusos del poder.
El Derecho Positivo puede dividirse en:

Derecho positivo histórico: Es el que se ha aplicado a un estado determinado, Ej.: derecho
romano.
Derecho positivo vigente: Es el que rige en la actualidad y regula efectivamente la vida de un
pueblo.
Ramas del Derecho Positivo:

En la actualidad existen distintos criterios, teniendo mayores adeptos la que toma en cuenta la
calidad de los sujetos del derecho y, así, cuando la norma se refiere al Estado como poder
publico es de Derecho publico; siendo de Derecho privado cuando la norma esta dirigido a sujetos
que carecen de todo carácter de soberanía política.
Derecho público y privado.

La clasificación más remota de las ramas del derecho se remonta al derecho
romano, que opone derecho público a derecho privado, basándose tal distinción
en el interés protegido por el derecho. El derecho público se refería al Estado y la
cosa pública y el derecho privado lo ateniente a la actividad de los particulares .
Gurvith y Radbruch han desarrollado una tesis donde hablan respectivamente de
las relaciones de subordinación cuando aluden al derecho público y relaciones de
coordinación para referirse al privado, el inconveniente que presenta ésta tesis es
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que deja de lado al derecho internacional público. La postura actual es la que

tiene en consideración la calidad de los sujetos de derecho: si alude al Estado
como poder público, es derecho público; si alude a los sujetos que realizan sus
actos sin soberanía política, es derecho privado.
División clásica: Derecho Público y Derecho Privado. Ramas

Co nst it uc io na l
Administ ra t iv o
P ena l
P roc esa l
D erec ho Int erna c io na l
public o public o
Fina nc iero
Munic ipa l
Ca nó nic o
Ec lesiá st ic o
C iv il
Co merc ia l
La bo ra l
D erec ho Rura l o a gra rio
priv a do Minería
Int erna c io na l
priv a do
D e la Nav ega c ió n
Aero ná ut ic o
Ramas del Derecho Público :
a) Derecho constitucional : organiza los poderes, atribuciones y deberes del

Estado en sí mismo y en su relación con los gobernados.
b) Derecho administrativo : se encarga de la organización de la administración
pública.
c) Derecho penal : determina la represión de los hechos que ponen en peligro la
digan subsistencia de la sociedad.
d) Derecho internacional público : rige las relaciones entre los Estados
extranjeros.
e) Derecho eclesiástico : es el conjunto de norma que rigen las relaciones de la
iglesia.
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Ramas del Derecho Privado:
a) Derecho civil : es el tronco común, es el fondo residual persistente luego de

los diversos desmembramientos.
b) Derecho comercial : rige las relaciones de los comerciantes y determina las
consecuencias de los actos de comercio.
c) Derecho de trabajo : rige las relaciones entre patrones y obreros.
d) Derecho agrario : rige las relaciones de la vecindad rural y resuelve las
dificultades provenientes de la explotación agricola-ganadera.
Además debe mencionarse el derecho procesal que según Borda sería público o
privado según el procedimiento de que se trate, mientras que para Aruz Castex el
procesal está fuera de tal clasificación ya que ésta tiene sólo naturaleza
meramente instrumental.
DERECHO CIVIL. GENESIS Y EVOLUCION HISTORICA
El Derecho Civil.
La palabra civil proviene del latín “ civile ”. En Roma se diferenciaba el derecho
civil por oposición al derecho común a todos los pueblos( Ius Gentium ) y al Ius
naturale, reglas comunes a todos los hombres que derivan de su propia naturaleza
humana. El Ius Civile , derecho propio de los ciudadanos romanos, se refería al
derecho vigente en Roma y abarcaba normas de derecho público y privado.
Evolución Histórica.
Con la caída del Imperio Romano de Occidente y con la invasión de los
Germanos es que las normas del derecho público incluidas en el ius civil,
perdieron vigencia siendo sustituidas por normas germanas. De todas formas se
reserva la denominación (ius civil) para las normas de derecho privado, que
seguían subsistiendo, entonces se identifica al derecho civil con el derecho
privado.
Es durante la edad Media que cobran vigencia los cánones e la Iglesia que
regían las nuevas relaciones suscitadas por la actividad propia de la Iglesia. En
ese momento el derecho civil se refería al derecho privado de origen romano,
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oponiéndose así al derecho canónigo que se originaba en la jurisdicción

reconocida a la Iglesia.
Ésta forma que incluía todo el derecho privado bajo el rótulo de derecho civil, no
tuvo eco, ya que a fines de la Edad Media los comerciantes dejaron de regirse por
el ius civil para atenerse a las normas consuetudinarias que serían el origen del
derecho comercial.
En la Edad Moderna se produjo otro desmembramiento: el procedimiento ante
los jueces dejó de ajustarse al derecho civil con lo que queda formado el derecho
procesal.
En la Edad Contemporánea también ocurrieron nuevas disgregaciones: las
relaciones entre patronos y obreros serán regidas por el Derecho laboral . Más
allá de tales disgregaciones el derecho civil sigue siendo la disciplina fundamental
ya que comprende todas las relaciones de derecho privado que no están incluidas
en un ordenamiento especial.
Además el derecho civil suministra a todas las demás ramas los lineamientos
básicos de la ciencia del derecho, como la teoría de las personas y actos jurídicos
en general.
Papel actual frente a las demás ramas del derecho. El derecho civil se
conecta con otras disciplinas jurídicas, ya por una razón de orden histórica en
cuanto al derecho civil ha sido núcleo fundamental del cual se han ido separando
los demás ordenamientos especiales, ya que por esa unidad esencial del derecho
se comunica a las diversas ramas entre sí.
Es muy grande la conexión del derecho civil con las demás ramas, porque aquel
sigue siendo el manantial inagotable donde acuden en busca de orientación a falta
de una norma expresa o implícita que contemple la situación. Esto revela que las
otras ramas no tienen completa autonomía, y siguen dependiendo en cierta
medida del derecho civil, como se advierte en lo dispuesto del Código de
Comercio en el art. 1: “ en los casos en que no están expresamente regidos por
éste código, se aplicarán las disposiciones del Código Civil ”.
Especialmente estrecha es la relación entre el derecho civil y el derecho procesal,
porque éste último busca la efectividad de los derechos subjetivos mediante su
adecuando reconocimiento de justicia, se comprenden con cuidado con que habrán
de organizarse las reglas procesales para que resulten desvirtuados los derechos
que las normas de fondo reconocen.
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Por esa función que el derecho civil cumple respecto a las demás disciplinas
jurídicas, es también llamado derecho común.
Dominio de aplicación del derecho civil. No obstante los desmembramientos

ocurridos, el derecho civil sigue siendo la disciplina fundamental con un enorme
contenido residual, puesto que comprende todas las relaciones jurídicas de
derecho privado que no quedan incluidas en un ordenamiento especial.
El derecho civil suministra a todas las demás ramas del derecho los lineamientos
básicos de la ciencia del derecho, tales como las teorías de las personas, de las
cosas, de los hechos y actos jurídicos en general, que son acogidas por aquellas
otras disciplinas en todo cuanto no hubieran sido modificadas especialmente.
En consecuencia podemos decir que el Derecho Civil es:

El Derecho que rige al hombre como tal, sin consideración de sus actividades o
profesiones peculiares, que regla sus relaciones con sus semejantes y con el
Estado, cuando éste actúa en su carácter de simple Poder jurídico y en tanto esas
relaciones tengan por objeto satisfacer necesidades de carácter genéricamente
humano. (Borda).
Los contenidos del Derecho Civil:

Se ocupa del sujeto de derecho, persona natural o jurídica, asimismo de la familia, del objeto
(bienes y cosas), de los actos jurídicos y de los derechos patrimoniales, y en particular de la
propiedad y de las sucesiones, etc.
Relación con la moral. No se puede hacer una separación radical de los ordenes
jurídico y moral, pero sí se puede efectuar su distinción. Moral y derecho difieren
en cuanto a su objeto formal, la moral rige la conducta humana en mira inmediata
del bien de la persona individual; el derecho la rige en vista del bien común. La
moral encauza los actos humano hacia el bien, el derecho los encausa
inmediatamente a la obtención de bienes naturales y sólo mediata y pasivamente
al logro del bien.
Moral y derecho comparten el mismo objeto material, la actividad humana.
Josserand, no distingue las fronteras de uno y otro orden, que según él no han
existido sino en la imaginación de los autores, pues el derecho no sería otra cosa
que la moral social, la moral en acción “la moral en la medida que es susceptible
de coerción”. Por su parte Ripert, no cree que halla una diferencia de naturaleza
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entre moral y derecho, pues entiende que éste aún en sus partes más técnicas es
siempre dominado por la ley moral. Velez Sarsfield no confundió ambos ordenes,
pero al elaborar las normas jurídicas siempre atendió a las directivas morales para
que aquellas no pudieran conspirar al desarraigo de éstas. Ello aparece con
evidencia en el tratamiento del contenido moral del acto jurídico, en la elevación
a la categoría de valores irreparables, que los particulares no pueden desconocer
en sus convenciones, a los que hacen al “orden público y buenas costumbres”, y
en la regulación de la sanción de nulidad absoluta, con todo lo que ello implica,
que recae sobre los actos jurídicos violatorios de orden moral.
Respecto del acto jurídico de todas las menciones que contiene el art. 953, la más
importante y trascendente es la que se refiere a las buenas costumbres, estos es
el contenido moral del acto jurídico. El derecho es una disciplina de conducta al
servicio del hombre, en la plenitud de su vida y en la dignidad de su fines,. Por
esto es que el derecho no autoriza no ampara los actos contrarios a la moral, a
los que esta misma disposición legal declara con una frase enfática: “nulos como
si no tuviesen objetos”.
2 – Instituciones del derecho civil:
1) Personalidad : El Derecho de la personalidad considera a la persona en si

misma y organiza su desenvolvimiento en la sociedad estableciendo las
condiciones bajo las cuales el ser humano o nucleamiento de hombres son
considerados sujetos de derecho. Subdivisiones:
a) Existencia e individualización de la persona física.
b) Capacidad de las personas físicas y sus variaciones.
c) Existencia, individualización y capacidad de las personas morales.
2) Familia : El Derecho de familia rige la organización de la sociedad primaria en

que el hombre nace y se desenvuelve y define dentro de la comunidad familiar el
estado de cada uno de sus miembros. Se divide en:
a) Matrimonio: Normas de celebración, efectos en cuanto a las personas y los
bienes, sanción, disolución.
b) Filiación: Legitima, extramatrimonial, adoptiva.
c) Parentesco.
d) Patria Potestad, Tutela y Curatela.
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3) Patrimonio : El derecho patrimonial rige las relaciones derivadas de la

apropiación de la riqueza y del aprovechamiento de los servicios. Se divide en:
a) Derechos reales.
b) Derechos personales o de las obligaciones.
c) Derechos intelectuales.
4) Herencia : el derecho hereditario rige las transmisiones de bienes mortis

causa, sucesión ab-intestato, testamentaria, legados, etc.. Se hace cargo de la
índole perecedera de la criatura humana y establece la suerte de las relaciones
jurídicas luego del fallecimiento de las personas
3- Derecho subjetivo. Relación Jurídica: elementos. La Teoría del

Abuso del Derecho antes y después de la reforma del año 1968.
Derecho Subjetivo: Son prerrogativas, facultades que las normas jurídicas

reconocen a las personas para que puedan satisfacer sus necesidades y exigir de
las demás personas un determinado comportamiento. Ejemplo: el acreedor tiene
el derecho subjetivo de exigir el pago de la deuda al deudor.
Para Llambias es la facultad reconocida por el ordenamiento jurídico para exigir
de los demás un determinado comportamiento.
AGREGAR TEORIAS QUE AFIRMAN Y QUE NIEGAN
La relación jurídica: El análisis de toda relación jurídica permite la

discriminación de tres elementos esenciales: sujeto, objeto y causa.
1) SUJETO:
A) Sujetos activo : es la persona que puede ejercer la prerrogativa a que ella se

refiere. Si hablamos de derecho de propiedad, el sujeto activo es quien puede
usar , gozar, disponer de la cosa y exigir de la sociedad el respeto de su derecho.
B) Sujeto pasivo : es quien soporta de manera inmediata el ejercicio de la
prerrogativa del titular. Si se trata de una obligación de dar una cosa el sujeto
pasivo es el deudor, y es el que debe entregar la cosa al acreedor.
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Los derechos llamados absolutos carecen de sujeto pasivo individualizado ya que

se ejercen erga omnes, es decir contra cualquiera que se oponga a su ejercicio,
es lo que sucede con los derechos reales de dominio. En estas relaciones
jurídicas, que corresponden a derechos absolutos, el sujeto pasivo es toda la
sociedad mientras que en las otras relaciones jurídicas además de un sujeto
pasivo universal hay uno individualizado.
2) OBJETO : Esta constituido por el contenido de la prerrogativa del titular. En el

derecho de propiedad el objeto es ese cumulo de beneficios y provechos que la
cosa puede brindar al dueño. Mientras en los derechos de crédito el objeto es la
prestación que debe dar el deudor a favor del acreedor.
3) CAUSA : Es el hecho del cual deriva. En el caso del ejemplo anterior del
derecho de propiedad la causa puede haberse originado en un contrato de
compraventa o de una disposición testamentaria, En esos ejemplos como la
relación jurídica reconoce su origen en un hecho que la antecede es decir, en la
causa de la relación jurídica.
Desde el punto de vista del titular o sujeto activo como dueño de la facultad o
poder, se considera a las relaciones jurídicas como derechos subjetivos.
Los derechos subjetivos se dividen en políticos y civiles; los primeros son
inherentes al titular por su condición de ciudadanos, mientras que los civiles son
los que le pertenecen al titular por su condición de habitante, son las garantías
establecidas en la constitución nacional (art. 14 a 20).
Teoría del abuso del derecho antes y después de la reforma del 1968. Para
ésta concepción es necesario distinguir entre uso y abuso de los derechos. Tiene
la intención de afirmar los derechos subjetivos ya que de su reconocimiento
depende la dignidad humana, pero estos derechos pueden apartarse de la justicia
o del fin por el cual fueron reconocidos, y se usan para aplastar o explotar a los
demás.
Esta teoría es un principio regulador de los derechos subjetivos que extiende su
influencia a todo el orden jurídico, es decir, que aunque haya diversos criterios
para determinar cundo hay abuso de un derecho subjetivo hay total coincidencia
en la afirmación de la validez de ésta teoría:
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a) Criterio Subjetivo:
1) Identifica el abuso en la intención de perjudicar que tenga su titular.

2) Considera abuso tanto el ejercicio doloso como el culpable del derecho.
3) Hay abuso cuando el titular obra sin interés legítimo o sin utilidad alguna, no
aporta nada porque si falta interés o utilidad, debe entenderse que su conducta
es dolosa o culpable.
b) Criterio Objetivos:
1) El abuso es el ejercicio anormal o contrario al destino económico o social del

derecho subjetivo. No debe pensarse que estos dos fines son los únicos de los
derechos subjetivo, también hay que tener en cuenta el fin individual.
2) El acto abusivo es el contrario al objeto de la institución del respectivo
derecho, es buscar un fin diferente al que tenía el legislador, se desvía el derecho
del destino norma para el cual ha sido creado.
3) El abuso se caracteriza por el ejercicio del derecho contrario a la moral y
buenas costumbres.
c) Criterio Mixto: considera que es imposible elaborar una noción del abuso
aplicable a toda clase de derecho, liberando la determinación de esto a la
apreciación judicial en cada caso. Para este criterio solo se requiere la intención
de perjudicar en algunas situaciones o la culpa más o menos grave y aún la
ausencia de un motivo legítimo en otras situaciones, los tribunales sobran en cada
caso hacer la aplicación adecuada.
Antes de la ley 17711 se hacía referencia al art. 35 de la Constitución del año
1949: “los abusos de derechos y garantías constitucionales que perjudique a la
humanidad o que lleven a cualquier forma de explotación del hombre por el
hombre, configuran delitos que serán castigados por las leyes”. Esta constitución
fue suprimida por el gobierno de facto de 1955.
La ley 17711 sienta el principio general en el art. 1071: “el ejercicio regular de un
derecho propio o el cumplimiento de una obligación legal no puede constituir
como ilícito ningún acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se
considerará tal al que contraríe los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos
o al que exceda los límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres”.
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Para ésta ley hay abuso cuando se ejerce un derecho contrariando el objeto de su
institución y además subordina el ejercicio de un derecho a la moral.
Efectos del abuso. Las consecuencias se operan en dos direcciones:
1º) El abuso configura un acto ilícito y comprende la responsabilidad del titular

del derecho exortándolo al resarcimiento del daño.
2º) El abuso es una causa legítima de paralización del derecho. Mediante acción
judicial se procederá para que el titular cese en el ejercicio irregular, o bien
deducir la excepción que permita bloquear el intento abusivo de tal derecho.
4- Teoría de las fuentes (formas en que se manifiesta el derecho).
a) La ley. (concepto)
Legislación: modo de creación de normas generales escritas, emanadas de una

autoridad competente (Congreso o legislatura). El desarrollo de este
procedimiento tiene como resultado la ley (dualismo = proceso-legislación /
producto-ley ). Se incumbe al poder legislativo y ocasionalmente al poder
administrativo.
Ley: es la norma general establecida por la autoridad competente mediante la
palabra escrita. Es la expresión más importante de un órgano o funcionario de la
comunidad mediante la cual se establece una relación general entre ciertos
hechos y ciertas conductas que deben ser aplicadas.
Clasificación de las leyes.
Imperativas: normas que se imponen a los particulares inmediatamente y aún

contrariando cualquier manifestación de voluntad de los mismos. Los titulares no
pueden regular a su placer sus relaciones jurídicas, sino que se encuentran
previstos y normados por la ley contra lo que nada puede la manifestación de la
voluntad privada. Son leyes en las que se encuentra interesado el orden público,
la moral o las buenas costumbres y que por consiguiente han sido establecidas
teniendo en la mira la estructura general de la sociedad por sobre la situación
privada.
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Supletorias : en principio el orden jurídico concede a las partes la regulación de

sus relaciones jurídicas, no obstante, la ley prevee el caso en que las partes no
regulen específicamente esas relaciones con normas supletorias. Es decir que las
partes pueden dar a sus convenciones el contenido que deseen (siempre que no
se vea afectado el orden público, la moral o las buenas costumbres) y para el
caso de silencio u omisión en algún aspecto especifico por parte de las
interesados existen normas supletorias a las cuales recurrir.
b) La costumbre.
Son conductas que se repiten ante similares circunstancias con convicción de

obligatoriedad. Debe existir un sentido común que una a todas las circunstancias
que son costumbre. Es al primer fuente del derecho en la historia. En el derecho
primitivo antes de aparecer la legislación, las costumbres eran las fuentes básicas
del derecho.
La costumbre como fuente es la costumbre jurídica, es repetición de costumbre e
interferencia intersubjetiva, tiene como finalidad la creación de una norma
consuetudinaria.
Clasificación de la costumbre en su relación con la ley.
 Costumbre según la ley: ( secendum legen) costumbre jurídica como fuente de

derecho para que la
ley se remita a al conducta.
 Costumbre más allá de la ley: ( piraster legen) cuando no hay ninguna ley para
solucionar el caso,
el juez utiliza la costumbre.
 Costumbre contra la ley: ( contra legen) lo que prescriben las costumbres es

diferente a la ley.
Además se puede hablar de:
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- Desuetudo: es la derogación o anulación de la ley por la costumbre, pero a la

ley sólo puede derogarla otra ley, por lo tanto, sería la pérdida de vigencia de
una ley por una costumbre violatoria que prevalece.
- Costumbre derogatoria: es la costumbre que deroga una ley que alguna vez
tuvo vigencia.
- Costumbre abrogatoria: costumbre que esta en contra de la ley desde su
principio, la ley nunca entra en vigencia, nunca se cumple.
Importancia de la costumbre según las distintas ramas del derecho.
1º D.Constitucional. La Constitución no tiene porque tener necesariamente una

fuente legal sino que puede emanar de una fuente consuetudinaria. En nuestra
Constitución prevalece la fuente legal sobre las consuetudinarias, no obstante
tenemos algunas instituciones de origen consuetudinarias como la derogación
consuetudinarias de algunos textos constitucionales. Ej: la municipalidad puede
ser una ley consuetudinaria.
2º D.Civil. Excluye a la costumbre. Art. 17. Cod. Civil: “las leyes no pueden ser
derogadas en todo o en parte sino por otra ley. El uso, la costumbre no pueden
crear derecho, sino cuando las leyes se refieran a ellos”. Más allá del texto legal,
la realidad nos muestra que hay instituciones civiles consuetudinarias, es decir,
regulados por la conducta, por ejemplo: los contratos de servicio doméstico, a
veces están en contra de lo legal.
3º D.Penal. Utiliza a al costumbre como fuente. Pero hay que mantenerse al

margen del principio, “no hay crimen ni pena sin ley previa”, porque esta es un
obstáculo para formar la costumbre incriminatoria. No existe nada que se oponga
a al formación de una conducta sobre el apoyo de los juristas a la ley considerada
esta como única fuente del Derecho Penal.
4º D.Comercial. En nuestro derecho las costumbres ocupan la máxima importancia

en esta rama. El Código Comercial las considera específicamente como fuente del
derecho y se remite a ella en lo que se refiere a interpretar la voluntad de las
partes.
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c) La jurisprudencia. (concepto).
Etimológicamente es la Ciencia del Derecho. Para Ulpiano era el conocimiento de

las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo e injusto. Actualmente se
refiere a los fallos judiciales que sirven de precedente a futuros
pronunciamientos.
Se discute si la jurisprudencia debe ser considerada como fuente formal e
independiente del derecho.
Desde el punto de vista lógico, para la dogma tradicional, el juez no hace otra
cosa que aplicar e interpretar la ley, nunca crea derecho. Sin embargo, en la
practica, la jurisprudencia es una fuente rica de norma. Los profesionales
(abogados) recurren a los repertorios de la jurisprudencia para dar solución
objetiva a sus casos.
Se diferencia con la costumbre ya que ésta nace de la comunidad y la
jurisprudencia, en cambio, es elaborada por los órganos jurisdiccionales.
Doctrina Inglesa: en Inglaterra se designa jurisprudencia a al Ciencia del Derecho
o a la Filosofía del Derecho.
Como fuente del derecho: jurisprudencia es el conjunto de fallos y sentencias que
dictan los jueces (sentido amplio) y más específicamente es el conjunto de fallos
concordantes sobre un mismo asunto.
Clasificación.
 Pacífica: los jueces resuelven, dictan sentencias, en sentido similar.

 No Pacífica: Se produce un conflicto y los jueces proceden y resuelven en
sentido diferente.
d) La doctrina. (Concepto).
Es el saber de los juristas, es el conjunto de opiniones de los juristas sobre un

caso o una materia. No es posible desconocerle a la doctrina el carácter de
fuente, puesto que es invocada por los jueces para fundar en ella la fuerza de
convicción objetiva de los fallos. Según la clasificación de fuente, la doctrina sería
una fuente formal ya que no solamente suministra un género en el cual analizar el
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caso sino que denota una valoración vigente. No obstante, debe admitirse que la
doctrina de la obligatoriedad propia de la ley y la costumbre y en la que participa
en cierta medida la jurisprudencia. En aquellas fuentes el sentido general que
goza de acatamiento comunitario, está directamente dado en la comunidad
(costumbre) o en sus órganos (ley y jurisprudencia).
El juez accede voluntariamente a al doctrina para encontrar el sentido objetivo del
caso, señala en ella la intersubjetividad necesaria pero no se encuentra
constreñido a ello por la comunidad.
Importancia en la actualidad.
En nuestro país la doctrina no es obligatoria, vale conforme al prestigio e

importancia que tiene el autor. Es invocada por los jueces para fundar con ella la
fuerza de convicción de sus fallos, puede decirse que no es fuente formal aunque
influye en las decisiones de los juristas u órganos del Estado.
Se atribuye a los jurisconsultos la elevada misión de elaborar conceptos generales
que ayudan al juez a capturar jurídicamente los casos concretos y además de
revisarlos a renovarlos de acuerdo con las exigencias de los hechos.
La doctrina de los juristas es fundamental cuando se trata de cuestiones que no
han sido previstas en los Códigos.
Otras fuentes.
 Equidad: es la versión inmediata y directa del derecho natural, es el derecho

natural interpretado objetivamente por el juez a la medida de los casos concretos
y de sus exigencias. El juez se servirá entonces de la equidad para decir el
derecho cuando el legislador es oscuro o incompleto.
La función de la equidad es complementaria a la de la ley; para adaptar la
generalidad de la ley a los casos particulares o cuando la ley remite a ella, por
ejemplo el art. 4 de la Constitución Nacional exige el carácter equitativo de los
impuestos.
Da origen a la obligación natural (que son aquellas que no tienen una acción para
exigir su cumplimiento, pero una vez cumplidas autorizan al acreedor a retener lo
que se le ha dado), en este caso la equidad es una fuente de eficacia jurídica
restringida.
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Impide que una prerrogativa individual fundada en una norma de derecho positivo
menoscabe una facultad o atribución fundada en el derecho natural. Casares ha
visto con lucidez singular cuales son las virtualidades de la equidad, establece el
propósito general y esencial de la constitución Nacional, según el cual uno de los
fines de la organización político – social argentina es “afianzar la justicia”
(preámbulo), que no significa solamente crear el Poder Judicial. Una magistratura
sabiamente organizada, que obliga a aplicar sin recurso alguno leyes inocuas, no
afianza la justicia, sino la inequidad.
El art. 59 del antiguo Código de procedimiento de la Capital Federal, se oponía a
ésta supremacía de la equidad sobre la inequidad legislativa: “el juez debe
siempre resolver según la ley. Nunca le es permitido juzgar el valor intrínseco o
de la equidad de la ley”.
La equidad es una fuente del derecho incuestionable, pero mal aplicada puede
quebrantar la seguridad de la ley positiva. En algunos casos es mejor que la
equidad ceda ante la ley para salvar el orden de la sociedad.
La ley 17711 agrega al art. 907 el principio de la equidad: el juez puede, en caso
de daño involuntario, disponer un resarcimiento a favor de la víctima por razones
de equidad, teniendo en cuenta el patrimonio del autor del hecho y el de la
víctima del daño.
 Derecho Comparado: consiste en el estudio de las diversas instituciones

jurídicas, a través de las legislaciones positivas vigentes en distintos países.
El derecho comparado es una disciplina auxiliar del derecho nacional positivo que
contribuye a reforzar las soluciones de éste o insinuar sus cambios. Según
Saleilles no se trata de difundir el derecho local en un sistema comparativo
unificado, se trata de estudiar principalmente en una o varias legislaciones dadas
el funcionamiento de la institución en la cual se busca inspiración a fin de
examinar de cerca la organización práctica, pensar las ventajas e inconvenientes y
preguntarle cuales han sido los resultados adquiridos.
Es innegable la importancia del derecho comparado, aún más cuando la evolución
económica y social de los pueblos se orienta hacia un tráfico más frecuente de
personas, ideas y bienes.
En nuestro Código se utilizó el derecho comparado para redactar el art. 152 bis
(causas de inhabilitación judicial, sobre todo en el caso del pródigo) y el art. 954
(donde se ha adoptado la lesión enorme como causa de nulidad de los actos
jurídicos) ambos según ley 17711.
18
5- Sistema de las fuentes en el derecho argentino: En nuestro país, por el

sistema federal adoptado por la constitución conviven dos ordenes jurídicos
yuxtapuestos, el nacional y el provincial. Para evitar conflictos entre los dos
ordenes, la constitución nacional deslinda las competencias propias de cada uno.
Bases constitucionales; leyes nacionales y provinciales; códigos nacionales: En la
cima de la jerarquía de leyes esta la constitución nacional, todas las leyes
deben ajustarse a ella; y las constituciones provinciales deben garantizar el
sistema representativo republicano (articulo 5 de la C.N.)
Los decretos reglamentarios son los que dicta el presidente de la nación en la
capital federal, o los gobernadores para facilitar y precisar el cumplimiento
de las leyes, las ordenanzas municipales y los edictos de policía hacen
efectivas las funciones que les competen a los municipios o policía.
La constitución nacional en el art. 67 inciso 11 reserva como atributo del
congreso nacional, dictar los códigos civil, comercial, penal, de minería y del
trabajo y seguridad social (que no esta hecho); manteniendo la legislación
básica heredada de España. La reforma constitucional del 60 aclaro que la
aplicación de esos códigos correspondía tanto a los tribunales nacionales
como provinciales según que las cosas o personas cayeran bajo sus
respectivas jurisdicciones, se ha interpretado que corresponde a las
provincias dictar los códigos de procedimientos.
Las fuentes en materia civil: La principal fuente de manifestación del derecho

civil es el código civil, es decir, lo que establezcan explícita y implícitamente sus
normas, es por ello que el articulo 22 CC dispone: “lo que esta dicho
explícitamente o implícitamente” en ningún articulo de este código, no puede
tener fuerza de ley en el derecho civil, aunque anteriormente una disposición
semejante hubiera estado en vigor, sea por un a ley general, sea por una
especial.
Este articulo determina en el campo del derecho civil toda la derogación del
derecho español y de las leyes nacionales desde 1810, como también de las
costumbres vigentes hasta la sanción del código civil. Pero no es la única fuente
del derecho civil, lo que veremos en el siguiente articulo: “Los jueces no pueden
dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes”
art. 15 CC. Como vemos deben recurrir a otras fuentes que son las indicadas por
el art. 16 CC: “Si una cuestión civil no puede resolverse ni por las palabras, ni por
19
el espíritu de la ley, se atenderá a los principios de leyes análogas; y si aun la

cuestión fuere dudosa, se resolverá por los principios generales del derecho,
teniendo en consideración las circunstancias del caso”.
Acerca de los principios generales del derecho, Buso discute, y para el son los
fundamentales del derecho positivo, de la legislación positiva, que no están aun
escritos. Para Borda son principios superiores de justicia, radicados fuera del
derecho positivo (se trata del derecho natural). Art. 17: “Los usos y costumbres
no pueden crear derecho sino cuando una norma se refiere a ellos o en
situaciones no regladas legalmente” (texto según ley 17711).
El anterior artículo solo reconocía como fuente la costumbre, según la ley, en
cambio esta reforma admite la costumbre mas allá de la ley.
6- El Código Civil Argentino: el derecho vigente anterior a su sanción.
Cuando se produjo el descubrimiento de América y su posterior colonización, los

conquistadores Europeos trajeron con ellos los elementos de su propia civilización
y por consiguiente su ordenamiento jurídico.
En el Virreinato del Río de La Plata y luego de la independencia, en las Provincias
Unidas del Río de La Plata, la legislación Española existente en 1810, continuó en
vigencia hasta su derogación por el Código Civil, a partir del 1 de enero del 1871.
Hasta entonces rigió en nuestro país la Nueva Recopilación de 1567, que contiene
leyes provenientes del fuero real, del ordenamiento de Alcalá, del ordenamiento
de Montalvo y de las Leyes de Toro.
Por lo demás, las antiguas leyes quedaron subsistentes, conforme al siguiente
orden de prelación:
1) Nuevas Recopilaciones.
2) Fuero Real.
3) Fuero Juzgo.
4) Fuero de Castilla.
5) Las Partidas.
Pero es de notar que por el prestigio que tenía adquirido este último cuerpo de
leyes y por el mayor conocimiento que tenían los jueces y abogados sobre éste, el
derecho que se aplicaba ordinariamente era el contenido en las Leyes de Partida.
En cuanto a la novísima recopilación de 1805, no tuvo aplicación entre nosotros
porque la emancipación vivida desde 1810, ocurrió antes de que se comunicara
aquella compilación.
20
La recopilación de las leyes de India (1680) tuvo escasa aplicación en el orden del
derecho civil, porque su contenido era substancialmente de derecho público.
Algunas características de las legislaciones pueden ser:
a) Falta de unidad. Los códigos y recopilaciones se sucedían unos a otros sin
derogarse.
b) Confusión e inseguridad respecto del derecho aplicable.
c) Falta de garantía en la organización de justicia.
Génesis y sanción del código. Después de 50 años de vida independiente, era

necesaria la codificación de las leyes Civiles, pues el país, en una etapa de
crecimiento en todos los ordenes, no podía quedar sujeto a la incertidumbre de
una legislación española muy antigua y casi desconocida. En 1824 Las Heras,
designa dos comisiones, una para redactar el Código de Comercio y la otra el
Código Militar. A pesar de esto, nunca se hicieron. En 1831 la legislatura de
Buenos Aires adopta como suyo el Código de Comercio Español de 1829,
designando una comisión para que lo reformara convenientemente.
En 1852, luego de Caseros, Urquiza crea una comisión de 14 miembros, presidido
por Juan García de Cossio, para proyectar los códigos: Civil, Penal, Comercial y de
Procedimiento. El redactor en la subcomisión fue Velez Sarsfield. Pero ese mismo
año, Buenos Aires se separa de la confederación, lo que impide que esa labor
tenga éxito.
En 1853, el 1 de Mayo, se sanciona la Constitución Nacional, redactada en Santa
fe, en el texto se ve la preocupación porque el país tuviera una adecuada
codificación de su Derecho de Fondo, lo vemos en el art. 67 inc.11 (hoy inc.12) y
en el art. 24. En 1854 por ley número 12, promulgada por Urquiza y propiciada
por el senador Zubiría de Córdoba, esta ley autoriza al Poder Ejecutivo a nombrar
una comisión que proyectara los códigos, pero por razones financieras se tuvo
que postergar esta iniciativa.
En la Prov. De Buenos Aires, se sanciona una ley (1857) por la que se autoriza al
Poder Ejecutivo a invertir fondos para la redacción de los códigos: Civil, Criminal
y de Procedimiento.
Un ensayo sobre el Código Civil se frustró, no así sobre el Código de Comercio,
que fue encargado a Velez Sarsfield y Acevedo, quienes al poco tiempo lo
terminaron y se envió a la legislatura en junio de 1857. Fue aprobado gracias al
empeño de Sarmiento. Dos años después se convierte en el Código de Comercio
21
del Estado de Buenos Aires. En el año 1862 fue adoptado por la Nación y
substancialmente modificado en 1889.
En 1863, el Congreso sanciona la ley nro. 36, por iniciativa del diputado Cabral
(Corrientes), por esa ley se autoriza al Poder Ejecutivo a nombrar comisiones
encargadas de redactar los proyectos del Código Civil, Penal, de Minería y de las
Ordenanzas del Ejercito.
Estas comisiones eran pluripersonales, pero el presidente Mitre encargó por
decreto a Velez Sarsfield redactar el Proyecto del Código Civil.
Luego de que Mitre la encargara a Velez Sarsfield tal tarea, éste se puso a
trabajar con su habitual tenacidad. No tuvo colaboradores en la redacción, si fue
ayudado por de la Plaza, Diaz de Vivar y por su hijo, quienes fueron encargados
de pasar en limpio sus borradores.
A medida que culminaban los libros, los remitió al Poder Ejecutivo quien los
mandaba a imprimir y repartir al Congreso y juristas.
El Libro I, fue terminado en 1865; las secciones I y II del Libro II (sobre
obligaciones, hechos y actos jurídicos) fueron terminadas en 1866; la sección III
del Libro II (sobre contratos) fue terminada en 1867; el Libro III (sobre hechos
reales) fue terminada en 1868; el Libro IV (sucesiones, privilegios y
prescripciones) fue terminado en 1869. Con eso se termina el Código Civil, en
cuatro años y dos meses.
Sanción. El presidente Sarmiento en agosta de 1869 emite un mensaje al

Congreso propiciando la ley que pusiera en vigencia el proyecto del Código Civil;
confiando su reforma a diferentes leyes dictadas cuando la experiencia determinó
su necesidad. El proyecto se aprobó el 22 de septiembre de 1869 en la Cámara de
Diputados, fijando como fecha de entrada en vigencia el 1 de enero de 1871; el
Senado lo aprobó por ley 340 de igual mes y año.
La aprobación del proyecto se izo con el procedimiento conocido como “sanción a
libro cerrado” que según Llambias es el único posible tratándose de la sanción de
un Código, porque como dice Arauz Castex “los cuerpos parlamentarios, por si
composición y funcionamiento carecen de idoneidad para emprender el estudio y
debate analítico de una obra científica de tal delicado carácter sistemático como
es un Código”.
22
Fuentes. Se denomina “fuente” de una ley o de un Código, a la procedencia u

origen de los materiales de los que se ha valido el autor para confeccionar ese
código o ley.
Las fuentes pueden ser:

a) directas: son aquellas en que se ha inspirado el autor de la ley o del código.
b) Indirectas: son las que han gravitado sobre las fuentes directas y por ésta vía
viene a influir también sobre el autor de la ley o del código.
El derecho Romano como fuente: influye sobre todo el derecho privado de

nuestro tiempo y es donde se han originado casi todas las instituciones actuales.
Su mayor influencia la vemos en la regulación de los Derechos Patrimoniales,
sobre todo en la teoría de las obligaciones; es sensiblemente menor la
importancia dentro del Derecho de Familia, (sobre todo por nuestra religión
Católica) igual que en las ramas de reciente aplicación como el Derecho
Comercial, Procesal, Laboral, etc. Finalmente en el derecho Público los rastros del
derecho Romano están casi totalmente perdidos.
- Como fuente indirecta de Código: lo vemos a través de los romanistas que

admiraba y frecuentaba Velez Sarsfield,como la fueron Vimmio, Heinecio, Cujas y
Pothier; pero el más importante fue el romanista alemán Savigny por medio de su
obra llamada “Sistema de Derecho Romano Actual”.
- Como fuente directa del Código: fue prácticamente nula porque ninguna
disposición del Código fue extraída directamente del Corpus Iuris Civilis o de
algún pasaje romano.
La legislación española como fuente: inmediatamente publicado el proyecto

de Velez Sarsfield se le reprocho a este el haber dejado de lado las leyes
españolas, para usar fuentes extranjeras; crítica hecha por Alberdi y Colmo. El
mismo Velez respondió que de la primer fuente que se valió fue la de las leyes
españolas.
El mayor número de los artículos, tiene la nota de una ley de Partida del Fuero
real, de las recopiladas, etc. La crítica moderna (Borda, Arauz Castex, Salvat) le
han dado la razón, la legislación española ajena a toda sistematización científica
no influyó, con justa razón, en cuanto al método y técnica en la confección de
23
nuestro código, pero sí influyó en cuanto a la substancia o materia que contenía

esa legislación, que sobrevivió gracias a la aplicación de ésta en el código
(siempre adecuada a los nuevos tiempos).
El derecho patrio como fuente: la legislación nacional en el campo del derecho

Privado fue escasa aunque no dejaron de tener su influencia como se observa en
el art. 3572, donde se reconoce vocación hereditaria al cónyuge con exclusión de
los parientes colaterales del ausente; éste art. tiene su antecedente en la ley de
1857 de Buenos Aires.
Usos y costumbres como fuentes: fueron siempre tenidos en cuenta por el

codificador sobre todo en lo referente a la organización de la familia; si bien es
cierto que el art. 17 quita a la costumbre de todo valor.
El Código de Napoleon y sus comentarios como fuente: influyó sobre toda

América. En nuestro código como fuente directa gravita por la versión de varias
de sus disposiciones, Segovia luego de su estudio, calculó que 145 artículos de
nuestro código han sido copiados del texto francés; como fuente indirecta por
medio de los comentaristas frecuentados por Velez Sarsfield, encontramos a Aubry
y Rau quienes en 1838 publicaron un manual que fue casi una aducción a la obra
de Zachariac (jurisconsulto alemán), pero en ediciones posteriores se fue
modificando a tal punto que llega a ser obra maestra de la doctrina francesa. La
tercera edición fue la que más consultó Velez sarsfield, de donde extrajo varios
pasajes convertidos en artículos. Segovia calcula que fueron unos 700 artículos,
otro comentarista fue Troplong que suministró 50 artículos relativos a la sucesión
testamentaria y derechos Reales; otro fue Demolombre de donde Velez Sarsfield
toma 52 artículos; de Chabot toma 18 artículos y de Sacharía toma 70 artículos.
La obra de Freitas como fuente: Freitas fue un jurisconsulto brasileño, al cual

se le encomendó la tarea de realizar el proyecto del Código civil de Brasil. Freitas
comenzó éste proyecto pero quedó ya que faltaban los artículos que hablaban de
sucesiones. Igualmente, Velex consultó mucho éste proyecto, superó sus fallas
provenientes de arduas clasificaciones y definiciones, y volcó gran parte del
material en nuestro código.
Otras fuentes.
24
Derecho canónico: Llambias coloca al derecho canónico a la altura de las otras

fuentes. Es el conjunto de las reglas que rigen a la iglesia Católica, las fuentes
formales de éste derecho son tres: las sagradas escrituras; los derechos de los
concilios y la Constitución, bulas u otros documentos emanados del Papa, así
como también las costumbres no desaprobadas por el código Canónico de 1917.
Durante la Edad media y Moderna se entendió como materias del derecho
Canónico al matrimonio, testamentos, juramentos, actos referentes al estado civil
y su registro, etc.; luego de la Revolución francesa se pierde la armonía entre el
poder espiritual y el terrenal, éste último adoptó como propias aquellas materias
que eran material mixta, así paralelamente al matrimonio religioso crea el
matrimonio civil, quitando al primero toda eficacia en el orden temporal; este
proceso de secularización estaba en pleno curso cuando se sanciona nuestro
código. Velez Sarsfield adoptó los registros públicos que se crearan en las
municipalidades (art. 80 C.C), en lo referente a la prueba del estado civil; pero en
cambio en materia de matrimonio lo dejó bajo la jurisdicción de la iglesia, esto se
debió al respeto de Velez Sarsfield por la religión y por las costumbres (así lo
explicó en la nota del art. 167).
A los 20 años de la sanción del Código civil se dio la institución del matrimonio
civil.
Otros códigos: el Código chileno redactado por bello y sancionado en 1855 tiene
una belleza literaria, similar al francés; Velez Sarsfield compuso bajo su
influencia 170 artículos.
El Código de Luisiana del cual extrajo 52 artículos.
El Código Ruso que fue mas bien una consolidación de leyes, de la que Velez
Sarsfield extrajo 13 artículos para el Libro II.
El Código de Estado de Nueva York que brindó 4 artículos.
Proyectos: De Goyena del año 1851, cuando España pugnaba por lograr su
codificación y entregar a Goyena el proyecto del Código Civil Español, consta de
3.000 artículos que siguen fielmente la línea del Código Francés. Velez Sarsfield
extrae 300 artículos.
De Acevedo, autor del proyecto del Código Civil Uruguayo de 1851, consta de
2.309 art. de los cuales Velez Sarfield extrajo 27 y aprovechó varias notas.
25
Método del código civil:
Velez Sarsfield admite la importancia del método y así lo dice en la nota de

remisión de uno de los libros del código, donde expresa la dificultad que le trajo
la búsqueda del mismo. Luego de considerar el método de las Institutas de
Justiniano que siguió Bello, manifestó haber seguido el de la consolidación de las
leyes de Freitas que reconoce su origen en Savigny.
El código civil originariamente constaba de 4051 artículos. Luego de la ley 17711
tiene 4044 ya que derogo 20 y sanciono 13.
El código se inicia con dos Rótulos Preliminares: el primero trata de las leyes y
contiene la teoría general de la ley; el segundo se refiere al modo de contar los
intervalos del Derecho; el rotulo con el cual finaliza el Código, que es un rotulo
complementario se ocupa de disposiciones transitorias para resolver cuestiones
suscitadas por la implementación de la nueva legislación.
Consta de cuatro libros:
Libro I: De las personas (30 al 494)
Sección 1: de las personas en general
Sección 2: de la familia, denominado por Velez Sarsfield como de los derechos
personales en la relación de familia. El Rotulo 1 del matrimonio fue derogado por
ley 2393.
Libro II: De los derechos personales en las relaciones civiles (495 al 2310)
Sección 1: de las obligaciones en general.
Sección 2: de los derechos y actos jurídicos que producen la adquisición,
modificación, transferencia o extinción de los derechos y obligaciones.
Sección 3: de las obligaciones que nacen de los contratos (1137 al 2310)
Libro III: De los derechos reales (2311 al 3261)
Libro IV: De los derechos reales y personales (2312 al 4043)
Titulo Preliminar: sin Transmisión de los Derechos en general (bastante criticado)
Sección 1: de la transmisión de los derechos por la muerte de las personas a
quienes corresponde (sucesiones mortis causa)
Sección 2: concurrencia de los derechos reales y personales (privilegios y Derecho
de Retención)
Sección 3: de la adquisición y perdida de los derechos reales personales por el
transcurso del tiempo (se trata de las prescripciones)
Titulo Complementario: De la aplicación de las leyes civiles.
26
Principales reformas: Desde su sanción el Código Civil ha sido objeto de

reformas parciales.
En orden cronológico son:
A) Ley de erratas: Fue ordenada por ley 527 y contiene una lista con 24
correcciones denominadas erratas y que se crean para adecuar la edición de
Nueva York a la de Buenos Aires. Las correcciones fueran hechas por Victorino de
la Plaza y el Dr. Prado, nombrados por el Poder Ejecutivo, quien en 1871 declaro
oficial la edición de Buenos Aires, para después por ley 527 declarar oficial la
edición de Nueva York con las 24 erratas (agosto de 1872).
B) Ley 1196 (agosto de 1882): introdujo enmiendas de orden gramática y
reformas de fondo en los artículos:
325: los hijos naturales tienen acción para pedir ser reconocidos por el padre o
madre, o para que el juez los declare tales, cuando los padres negasen que son
hijos suyos, admitiéndose en la investigación todas las pruebas que se admiten
para probar los hechos y que concurran a demostrar la filiación maternal. No
habiendo posesión de estado, este Derecho solo puede ser usado por los hijos
durante la vida de sus padres.
356: en el caso de que el viudo o viuda sea llamado a la sucesión en concurrencia
con descendientes, no tendrá el cónyuge sobreviviente, parte alguna en la
división de los bienes que correspondiesen al cónyuge muerto, a rotulo de
gananciales del matrimonio con el referido viudo o viuda.
Principales reformas posteriores:

A) Ley 2393 de matrimonio civil (02 – 11 – 1888): Deroga artículos 159 a 239.
Modifica art. 80 y del 339 al 344. Ampliada por ley 3989 del 3-6-1908 sobre
celebración de matrimonio en territorios nacionales, que luego de la
provincializacion de estos tal ley perdió interés.
B) Ley 3861 (14 – 10 – 1899): Crea un privilegio en materia de seguros agrícolas.
C) Ley 3942 (04 – 08 – 1901): Sobre seguros de vida.
D) Ley 7092 (11 – 09 – 1910): Sobre la propiedad intelectual. Luego fue
sustituida por la ley 11723 del 18-09-1933. Esta ultima ha sido modificada
ampliando el derecho de autor hasta 50 años después del fallecimiento del titular.
E) Ley 9151 (27 – 09 – 1913): Modificatoria de los artículos 998, 1001, 1003 de
Código Civil.
F) Ley 9644 (03 – 09 – 1914): Sobre prendas agrarias.
G) Ley 10284 (1917): Llamada del hogar. Sustituida por ley 14394 de 1951.
27
H) Ley 10903 (29 – 09 – 1919): Sobre patronato de menores. Modificatoria de

artículos 264 y del 306 al 310 del Código Civil.
I) Ley 11077 (30 – 09 – 1920): Sobre extinción de las obligaciones del deudor
por el concurso civil de los acreedores.
I bis) Ley 11156 (19 – 09 – 1921): Sobre la locación. Modifica art. 1504, 1507,
1509, 1583, 1604 y 1610 del código civil.
J) Ley 11357 (1926): Denominada de los derechos civiles de la mujer, altera
sustancialmente el estado jurídico de la mujer casada. Ley 13252 (23 – 09 –
1948): Sobre adopción.
K) Ley 13482 (14 – 10 – 1948): Sobre el Registro Nacional de las Personas.
K bis) Ley 14005: Sobre ventas de lotes a plazos.
L) Ley 14159 (14 – 10 – 1952): Sobre catastro. Modifica la adquisición de
inmuebles de prescripción.
M) Ley 14394 (30 – 12 – 1954): Modifica el régimen penal de los menores, la edad
mínima para contraer matrimonio, de presunción de muerte, instituye el divorcio
vincular por la lucha del gobierno por la iglesia, pero luego fue derogada por el
gobierno que asume después de la revolución de 1955.
N) Ley 15875 (14 – 09 – 1961): Sobre la eliminación de testigos en las escrituras
publicas.
O) Ley 16668 (30 – 06 – 1965): Extiende a la mujer la obligación del certificado
medico prenupcial.
P) Ley 17711 (22 – 04 – 1968): Abarca casi 200 artículos. Contiene la más
importante reforma, supresión de todo rastro de incapacidad de la mujer casada,
reduce la mayoría de edad a los 21 años, la posible habilitación de menores con
18 años, amplia la capacidad laboral y profesional a los 18 años, la inclusión de la
lesión como causa de impugnación de contrato; según Llambias es una reforma
parcial muy amplia que no esta seguro que halla sido conveniente.
Q) Ley 17801 (28 – 06 – 1968): Complementaria del Código Civil, fija el régimen
uniforme al que quedaran sujetos los registros de la propiedad inmueble
existentes en la capital federal y en la provincia.
Los proyectos de la reforma integral: Los cambios que se han producido desde
la sanción del código sugieren la conveniencia de encarar la reforma integral del
código de Velez Sarsfield y dotar al paso de un instrumento legal adaptado a las
necesidades actuales y a la elaboración científica que la ciencia jurídica ha
logrado, especialmente en el presente siglo.
28
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Derecho Civil I Bolilla 1 Claudio Ruben Raffone

1- Derecho. Concepto. Derecho Objetivo y subjetivo; público y privado,

Nociones Generales: (Borda)

Para Arauz Castex el derecho es la coexistencia humana normativamente

Borda: el derecho es el conjunto de normas de conducta humana establecidas

Enneccerus y Nipperdey: Es el ordenamiento autárquico obligatorio, que se

Salvat: el derecho es el conjunto de reglas establecidas para regir las relaciones

Ihering : el derecho es la garantía de las condiciones de vida de la sociedad en la

Kelsen : el derecho es en esencia un orden para promover la paz. Tiene por

Ambas nociones se corresponden y exigen recíprocamente. Es entonces que el

 S. XIX: el derecho subjetivo es un poder atribuido a la voluntad, para Savigny

 Von Ihering : el aspecto sustancial del derecho subjetivo radica en la utilidad

 Concepción Individualista : se basa en una filosofía del hombre según la

Derecho Natural y Derecho Positivo

Derecho Natural : es el conjunto de reglas universales e inmutables, fundadas en

El derecho positivo es el derecho vigente. El conjunto de normas jurídicas que regula, o ha

Cuando ambos derechos no coinciden debe prevalecer:

El Derecho Positivo puede dividirse en:

Ramas del Derecho Positivo:

Derecho público y privado.

que deja de lado al derecho internacional público. La postura actual es la que

División clásica: Derecho Público y Derecho Privado. Ramas

Ramas del Derecho Público :

a) Derecho constitucional : organiza los poderes, atribuciones y deberes del

Ramas del Derecho Privado:

a) Derecho civil : es el tronco común, es el fondo residual persistente luego de

DERECHO CIVIL. GENESIS Y EVOLUCION HISTORICA

oponiéndose así al derecho canónigo que se originaba en la jurisdicción

Dominio de aplicación del derecho civil. No obstante los desmembramientos

En consecuencia podemos decir que el Derecho Civil es:

Los contenidos del Derecho Civil:

2 – Instituciones del derecho civil:

1) Personalidad : El Derecho de la personalidad considera a la persona en si

2) Familia : El Derecho de familia rige la organización de la sociedad primaria en

3) Patrimonio : El derecho patrimonial rige las relaciones derivadas de la

4) Herencia : el derecho hereditario rige las transmisiones de bienes mortis

3- Derecho subjetivo. Relación Jurídica: elementos. La Teoría del

Derecho Subjetivo: Son prerrogativas, facultades que las normas jurídicas

AGREGAR TEORIAS QUE AFIRMAN Y QUE NIEGAN

La relación jurídica: El análisis de toda relación jurídica permite la

A) Sujetos activo : es la persona que puede ejercer la prerrogativa a que ella se

Los derechos llamados absolutos carecen de sujeto pasivo individualizado ya que

2) OBJETO : Esta constituido por el contenido de la prerrogativa del titular. En el

1) Identifica el abuso en la intención de perjudicar que tenga su titular.

1) El abuso es el ejercicio anormal o contrario al destino económico o social del

Efectos del abuso. Las consecuencias se operan en dos direcciones:

1º) El abuso configura un acto ilícito y comprende la responsabilidad del titular

4- Teoría de las fuentes (formas en que se manifiesta el derecho).

Legislación: modo de creación de normas generales escritas, emanadas de una

Clasificación de las leyes.

Imperativas: normas que se imponen a los particulares inmediatamente y aún

Supletorias : en principio el orden jurídico concede a las partes la regulación de

Son conductas que se repiten ante similares circunstancias con convicción de

Clasificación de la costumbre en su relación con la ley.

 Costumbre según la ley: ( secendum legen) costumbre jurídica como fuente de

 Costumbre contra la ley: ( contra legen) lo que prescriben las costumbres es

Además se puede hablar de:

- Desuetudo: es la derogación o anulación de la ley por la costumbre, pero a la

Importancia de la costumbre según las distintas ramas del derecho.

1º D.Constitucional. La Constitución no tiene porque tener necesariamente una

3º D.Penal. Utiliza a al costumbre como fuente. Pero hay que mantenerse al

4º D.Comercial. En nuestro derecho las costumbres ocupan la máxima importancia

Etimológicamente es la Ciencia del Derecho. Para Ulpiano era el conocimiento de

 Pacífica: los jueces resuelven, dictan sentencias, en sentido similar.