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Bien, entonces tenemos como punto de partida de los títulos valores son
documentos. ¿Que son los documentos? tenemos que empezar por ahí, si los
títulos valores son documentos miremos que son los documentos, bueno
recordémoslo porque ustedes ya lo vieron en alguna parte, ¿cierto? ¿Que son los
documentos? son bienes muebles que tienen un carácter representativo, listo,
¿qué más? bueno ¿y por ser bienes muebles y tener ese carácter representativo
para que le sirve al derecho? para ser medio de prueba, exactamente.
Hoy en día con código general del proceso esa diferenciación aunque aún persiste
entre públicos y privados ya no existe para efectos de la autenticidad, ustedes
saben que en la actualidad todos los documentos tanto los públicos como privados
se presumen auténticos, los documentos que se aportan a un proceso para que
hagan parte de un expediente se van a presumir auténticos, si eso es cierto pero
¿qué es la autenticidad? ¿Qué es que un documento sea autentico? Que se tenga
certeza de que quien lo elaboro, certeza sobre el sujeto del cual proviene el
documento, esa es la autenticidad entonces si te tenemos claro que esa es la
autenticidad de un documento podríamos decir que ¿la expresión autenticidad es
sinónimo de veracidad? Pues no porque la veracidad hace referencia al contenido
del documento, es decir que podría haber un documento autentico, que tengamos
la certeza de quien lo elaboro, pero su contenido no corresponde a la realidad,
puede pasar entonces ¿cómo se establece la veracidad? En un proceso se va a
establecer con el análisis en conjunto de las pruebas que se encuentran dentro del
mismo. En el tema de la autenticidad empieza con la presunción, se aporta el
documento, esa persona que lo aporta la persona dice yo intervine en el o ese
documento es mío o puede decir aporto un documento en donde intervino esta
persona que es la parte demandada con esa afirmación se piensa que eso es así,
ahora bien, la parte contra la cual se presenta el documento ¿qué puede hacer al
respecto? Puede atacar la autenticidad y puede atacar la veracidad del mismo
¿cómo se ataca la autenticidad? 1. con la tacha de falsedad y 2. El código general
del proceso transformo esa idea de los documentos sin firma y su manejo probatorio
porque antes con código de procedimiento civil se les daba un trámite de
reconocimiento de esos documentos, entonces decirle a la persona contra la cual
se aportaba usted intervino acá y él podía decir no e irse a un incidente adicional y
pedir pruebas para establecer la autenticidad del documento, pero se partía de que
tenía que hacerse un trámite relativo al reconocimiento, ahora como se aportan y
se presumen todos auténticos ya no le corresponde a quien aporta iniciar el trámite
si no a la persona contra la que se aporta el documento que puede ser el deudor
efectivamente, aquella persona contra la que se aporta el documento y documento
que este sin firma porque si esta con firma el procedimiento es la tacha de falsedad,
si esta sin firma el tramite seria el desconocimiento del documento, miren cómo
cambia el hecho de que se presuma la autenticidad. El trámite del desconocimiento
es un trámite similar al de la tacha de falsedad y es un trámite incidental que debe
efectuarse en el momento que se tiene para contestar la demanda BASICAMENTE
en ese instante debe decir yo no intervine en él y vendrá el tramite incidental en pro
de establecer la autenticidad del documento. ¿Ese cambio desde cuando se
empezó a gestar? ¿Ese cambio de presumir auténticos todos los documentos de
donde sale? sale de la constitución misma, desde el año 91 algunos autores como
Hernán López Blanco empezaron a decir bueno si ahora se habla de presunción
de buena fe porque si uno aporta un documento y dice que es de uno le van a decir
que no es de uno al punto que tiene que ir ante un notario ante un juez para que el
diga si usted intervino ahí y con las reformas procesales anteriores como la ley 1395
ya se había empezado a manejar este tema de la autenticidad diferente, es que lo
curioso es eso ¿debería decir eso un código de procedimiento si lo dice la
constitución? No, yo digo que no debería decirlo, pues ya se parte de la presunción
de buena fe de la constitución se tenía que partir de que todos los documento se
presumen auténticos pero los funcionarios judiciales en general estan viendo mucho
lo que dice la ley y que si no dice ahí nada, entonces eso no existe, entonces por
eso se vio la necesidad de que apareciera esta presunción de autenticidad en los
códigos de procedimiento, hasta ahí tenemos entonces que son los documentos,
algunas clasificaciones, la presunción de autenticidad y recordemos algo de los
documentos ¿el código general del proceso define que son los documentos? En su
artículo 243 del cgp nos ayuda a construir una definición dándonos una serie de
ejemplos, entonces documento puede llegar a ser cualquier cosa que tenga ese
carácter representativo.
Demos un paso más al tema y vámonos conectando más a los títulos valores en
torno a esta pregunta ¿los títulos valores se podrán crear en cualquier clase de
documento? Analicemos, demos un ejemplo: una persona hace un video y en ese
video él dice que le va a pagar promete pagar la suma de 10.000.000 de pesos
señala a quien se los va a pagar, a la orden de tal persona, que se los va pagar en
Popayán, que va a pagar el interés legal, y al final dice por si queda duda de quién
soy mi número de cedula es tal, listo causo tal sensación el video en las redes
sociales que se volvió viral, muchas visualizaciones, todo mundo sabe de ese video
Y entonces llega ese personaje pidiéndoles asesoría, preguntándoles con base en
ese documento o ese video se puede librar mandamiento de pago y les pregunta es
¿es un título valor? ¿Es un título ejecutivo o eso no sirve para nada? Empecemos
entonces, si sirve para algo por tener una obligación clara expresa y exigible,
entonces con base en ello podríamos pedir que nos libren mandamiento de pago,
ósea que ese video es título ejecutivo bien entonces cual es la diferencia entre título
valor y título ejecutivo, que título ejecutivo es el género y título valor es la especie
hay documentos que son títulos ejecutivos que no son títulos valores como los
contratos las sentencias lo laudos arbitrales las actas de conciliación, por eso esa
relación entre genero especie, entonces si yo tengo un titulo valor por supuesto que
cumpla con todos los requerimientos, que este bien diligenciado que se haya
vencido pues voy a poder iniciar un proceso ejecutivo, bueno ¿ pero de que era que
estábamos hablando? De un video era, ¿no? Y si ese video es título ejecutivo o
título valor, no es un título valor por que no es escrito por ende no cumple con su
requisito de literalidad, sin embargo ustedes si lo consideran un título ejecutivo por
contener una obligación clara expresa y exigible y nada más se nos olvida y no
hacen alusión a otro pedacito que habla el código respecto al título ejecutivo, pues
bien el video es documento claro que sí y puede servir de medio de prueba el
problema es si nos puede servir para que nos libren mandamiento de pago, el otro
pedacito que falta de título ejecutivo es que conste en documento y provenga dl
deudor y eso no siempre ocurre en los documento o no siempre hay certeza de la
persona de la cual proviene, vamos conectando ideas entonces a partir de que
elementos podemos decir que ese documento proviene de un sujeto, cual sería el
aspecto del documento permite saber eso? La firma, este también es el aspecto
tradicional que se va a ver en los documentos en general para decir si es auténtico
y viene de tal sujeto, esto nos lleva generalmente a los documentos escritos incluso
en los títulos ejecutivos no solo en los títulos valores. Algunos de ustedes dirá es
que la tecnología ha avanzado tanto que a ese video puede hacérsele una prueba
técnica para poder decir el que intervino fue tal persona, en tales condiciones y tal
fecha fue que se hizo el video y si se ha alterado, si ha editado, bueno todo eso se
puede hacer de entrada podemos decirle a un juez eso? Ósea con el documento
solo podemos llegar a esa conclusión para el caso del video, lo más probable en el
caso del video es que nos toque realizar la prueba es un dictamen pericial para
llegar a esa conclusión es posible que lo hagamos de manera privada pero nos toca
complementar ese documento con otro documento que sería el dictamen pericial,
miren como entonces ese documento solo no podría cumplir esa exigencia para dar
certeza de la persona de la cual proviene y ahí es donde se empieza a complicar el
tema de que sea título ejecutivo, solo ese video no podría servir pues no habría
certeza ya que puede ser un montaje pero no hay un elemento concreto como si lo
hace una firma y pues si hay debate sobre de quien proviene el documento, no hay
certea nos tendríamos que ir a un proceso declarativo y no ejecutivo directamente,
tal vez más adelante se puede identificar pero hoy en día con los videos tenemos
esa dificultad, bueno ahora bien ese video es un titulo valor? Algunos de ustedes
manifestaban ahora como hay un elemento adicional en la definición que es la
literalidad como principio o característica de los títulos valores, ahora bien ¿esa
literalidad se podrá cumplir en el documento que estamos hablando ahora? ¿En el
video? Respuesta, no, efectivamente por esta característica de literalidad derivada
de la definición de título valor, los títulos valores solamente se pueden crear en
documentos escritos ¿documento escrito significa documento en soporte de papel?
No, no importa el soporte puede ser un soporte electrónico, el hecho es que ahí se
puede cumplir con esa exigencia de escrito, es más hablando de ese tema del
comercio electrónico, del documento electrónico como título valor revisen como en
el contexto electrónico se cumple la exigencia de escrito porque es que estamos
hablando acá debe ser la exigencia de documento escrito , Puede ser catalogado
un mensaje de datos como documento escrito esa es la consulta, esto está en la
ley 527 e 1999 y el código general a propósito para la valoración de esta clase de
documentos dice: si el mensaje de datos continua, se conserva de la misma forma
como se originó se lo tendrá que analizar, se lo tendrá que valorar como mensaje
de datos y si el mensaje de datos se reduce a un documento impreso se lo tendrá
que valorar como un documento. Suena como raro ¿luego los mensajes de datos
no eran documentos? Pues no, o si pero hay unas situaciones particulares para
valorar los mensajes de datos como pruebas la misma ley 527 de 1999 establece
los criterio s que se deben tener en cuenta de la seguridad en la comunicación
certeza en la persona de la cual proviene y tenemos otras reglas para el tema de la
valoración de documentos reglas que ustedes ya conocen también como la tacha
de falsedad el desconocimiento del documento, bueno etc., entonces en la práctica
si van a darse diferencias ¿uno podría aportar a un proceso entonces la impresión
de un correo electrónico? ¿Cómo prueba? El código general es muy claro en esa
parte si se imprime un mensaje de datos se lo debe valorar como documento,
articulo 247 exactamente, no va a ser solo indicio, lo que sí es muy probable es que
se le tenga como un documento sin firma, pues es que cual firma no es digital y ya
si es documento impreso es imposible que sea digital o electrónica, nada pues ya
se imprimió ya se materializo, se lo tendría como un documento sin firma como les
decía y la parte contra la cual se presenta tendría que desconocerlo sino se lo va a
tener como autentico.
La regla general es que los títulos se puedan crear en cualquier tipo de soporte
escrito, no hay un formato especial como elemento de la esencia de los títulos
valores por regla general, una letra de cambio para explicar a lo que me estoy
refiriendo yo la podría hacer en una hoja d cuaderno sin ningún problema o puedo
tener mi formato de letra de cambio en mi computador con las características que
a mí me gustan y como lo requiero, entonces lo imprimo y ya, ¿que otro soporte
material? ejemplo una servilleta, etc., un pedazo de cartón, en fin. Esa es la regla
general, la excepción son los cheques básicamente, los cheques se deben crear en
un papel especial y en unos formatos especiales ese papel especial es un papel de
seguridad que se utiliza por parte de los bancos que le entregan a sus
cuentacorrentistas y ese es un elemento de la esencia del cheque entonces
seguramente para el ejemplo que vamos a hacer sobre seguramente eso no es
papel de seguridad la mayoría van a traer de esos que venden en las papelerías o
la fotocopia, ese cheque que vamos a hacer en manera de ejemplo va a tener
efectos reales de cheque según lo que acabamos a decir? No, es de la esencia ese
papel especial. Otro ejemplo es si se toma una foto a una letra de cambio, ¿como
que se toma esa fotografía? Bueno, sis e pretende que se libre mandamiento de
pago con base ene esa fotografía, tenemos que analizar la fotografía en si que es
frente al documento original, podríamos decir que es una copia efectivamente. Y
digamos que el titulo valor se destruyo o algo para poder entrar a hacer más
dramática la situación, el titulo valor no esta es decir que solo se tiene esa copia,
como cuando uno compra un electrodoméstico y le dicen que le saque copia al
recibo que le dan y uno ya no va a ala fotocopiadora sino que de una le toma la foto
y ya en alguna parte va a quedar o si le roban el celular quien sabe en que parte
quede esa copia, a eso se refiere la pregunta efectivamente, ustedes vieron el
semestre pasado eso me contaron en el otro curso que con base en copias de títulos
valores no se podría librar mandamiento de pago yo les dije ¿y porque? ¿Y si es
de otro título ejecutivo si? ¿Se podría con la copia?, pues si es un titulo valor
efectivamente no se puede, sin embargo si es otro titulo ejecutivo como un contrato
si, esto porque el código general del proceso estableció que las copias se presumen
auténticas también y que problema ese para podernos empezar a establecer
algunas situaciones excepcionales como lo son los títulos valores y para poder
explicar porque a los títulos valores no se les aplica eso, es que lo que pasa es que
el articulo 246 nos habla de que la copia tiene el mismo valor que el original pero
hay una excepción que es cuando la ley pida el original, ok, si de acuerdo pero
porque exige el original, porque la ley lo quiere así por seguridad jurídica bueno si,
pero hay un elemento que deberíamos empezar a desarrollar que es la
incorporación, vamos a ver que una definición de esa incorporación es la
materialización de un derecho, que un derecho se adhiere al documento y eso
solamente ocurre en el original de ahí que las copias de los títulos valores no nos
sirvan en ultimas como título valor y tampoco pues como título ejecutivo de acuerdo.
En el caso de reconstrucción de los expedientes si ya no hay documentos originales
entonces como seria? la reconstrucción como tal del expediente y del título valor
en ultimas va a servir para esos efectos procesales y continuar el proceso como tal
ahora hay un proceso que no lo había comentado todavía para cuando se destruye
un título valor o se pierde es el proceso de cancelación y reposición de título de esa
manera se va a desincorporar de ese documento del que se pierde el derecho y se
va a reincorporar en otro documento con los efectos propios de los tirulos valores.
(Un fenómeno que encaja dentro de todas las particularidades de los títulos valores
ese fenómeno es el pensar en un derecho que se lleva a un documento, de unir ese
derecho a ese documento, ese fenómeno es la incorporación, ese fenómeno tan
particular tan curioso es únicamente presente en el original y por eso en el caso de
las copias. No es que incorporar quiera decir que aparezca ahí escrito algo y se
exprese algo).
Vamos entonces con los principios en el orden que aparece en la definición, de ahí
salen estos principios LA LEGITIMACIÓN, LA LITERALIDAD, LA AUTONOMÍA Y
LA INCORPORACIÓN la circulación está relacionada con la primera, claro hay
versiones distintas de estos principios algunos hablan de la necesariedad como una
característica de los títulos valores pero vamos a sintetizar estas ideas en estas 4
características y empecemos con LA LEGITIMACIÓN, ¿a qué se refiere? La
legitimación se refiere a la circulación del título y particularmente que esa
legitimación se haga con el cumplimiento de las exigencias legales, vamos a ver
que dependiendo la clase de título valor respecto a la circulación podemos hablar
de títulos valores nominativos, a la orden y al portador. En los nominativos se
requiere del endoso la entrega y el registro en los a la orden se requiere del endoso
y la entrega y los que son al portador se requiere la sola entrega o tradición, si tengo
un CDT por ejemplo, que normalmente los CDT son nominativos pues el grado de
exigencia para que yo lo pueda transferir es mayor y ahí si suena que es por el tema
de seguridad o porque lo quiso el legislador y en contraste los que son al portador
por ejemplo un cheque, hoy en día es una cosa rarísima aunque existe la posibilidad
para los cheques y las letras pero es muy extraño en la práctica verlo porque
solamente para transferirse a otra persona se lo tiene que entregar y ya y el otro ya
se legitimó y entonces podría pensarse que el inicia acción cambiaria y demás, si
yo soy el portador de un título valor al portador, portador 1 porque no se llama
beneficiario sino que primero se lo entregan y ese título valor se me pierde el que
se lo encuentre va a estar legitimado y podrá ir a cobrarlo al banco ese es el
problema de esos títulos valores y por eso casi no los vemos en la práctica.
Ahora vamos a analizar el aspecto pasivo que tiene que ver con el obligado
cambiario, deudor, bueno pensemos en una persona que otorga un pagare y dice
prometo pagarle la suma de $ 10.000.000 el 15 de marzo de 2017 bajo el interés
legal y firmo el otorgante, llego el 15 de marzo de 2017 y que tiene que hacer el
señor? Cumplir con la obligación que aparece en el título, efectivamente pagar, el
punto es ¿cómo lo debe hacer? Lo debe hacer bien, al decir bien me refiero a que
ese acto de pago que el haga tenga poder liberatorio, extinga la obligación, ¿es que
se puede pagar mal? Claro por supuesto ¿ y si paga mal que le pasa? Pues tiene
pagar otra vez y si vuelve a pagar mal tiene que seguir pagando hasta que pague
bien y ¡como es pagar bien? es pagarle a aquella persona que haya tenido el título
conforme a la ley de circulación; claro si pago que le entregue el titulo y demás que
es propio de la acción cambiaria y los efectos propios del pago o cuando hay pago
parcial que s haga la anotación en el titulo y demás. Entonces vámonos a un
ejemplo. En se casó del pagare que la persona se obliga a pagar $10.000.000 el 15
de marzo de 2017 y el se obligó frente a un sujeto en concreto que aparecía ahí
como beneficiario y ahora aparece una persona pidiéndole que le pague y le dice
como así porque le tengo que pagar a usted y entonces le dice que hizo un negocio
con el que aparecía como beneficiario del pagare y me dijo que usted tenía que
pagarme a mí y dice el obligado cambiario bueno en donde está el pagare, no pues
el pagare todavía lo tiene el otro y quedamos que me o entregaba el lunes, a bueno,
y se lo endoso usted y le insiste tanto el señor que el obligado cambiario termina
pagando a los días aparece el beneficiario del pagare diciendo mi plata en donde
esta? Como así yo ya pague al señor que vino a cobrarme, ahí tenemos un ejemplo
de un mal pago y un ejemplo en donde no se cumple con esto de la legitimación en
el aspecto pasivo, pagó mal no se extinguió la obligación y entonces tendrá que
pagar otra vez, ¿cuándo pagaría bien? Cuando aparece se señor y le dicen dónde
está el pagare, aquí esta y aquí está el endoso, la firma y si él lo tiene es porque se
lo entregaron, venga para acá el pagare aquí esta su plata y hasta luego, asi el
pago si tiene poder liberatorio.
¿Las formas de pago del título valor también se pueden calificar como mal pagas?
Ejemplo el pagare de 10.000.000 se paga con monedas de 50 eso sería mal visto?
No es mal pago, pensemos que el tenedor del título no quisiera recibir las monedas
de 50 tenemos que pensar en que puede hacer el deposito del importe y es ir ante
los bancos autorizados para el deposito judicial, el banco agrario hoy, para que no
genere consecuencias la mora del pago ya que el no quiso recibir y después podría
decir usted no me pago págueme ahora intereses de mora, entonces voy al banco
y si quiero le digo pero no es necesario avisarle y después cuando él nos demande
porque él no sabe que nosotros le pagamos nosotros le decimos depósito de
importe hágame el favor señor juez y declara probada la excepción y condene en
costas a ese señor y el juez tendrá que declarar probada la excepción del pago vía
depósito de importe y condenar en costas, para que se puso a demandar si ya le
habían pagado , luego detallaremos esa parte también. (El poder liberatorio significa
extensión de la obligación, que no me toque volver a apagar).
Bueno, la literalidad por su parte como lo define Calle en el libro ese que les
comentaba, que les recomendé, citando otro autor dice la literalidad mide la
extensión y profundidad d los derechos y obligaciones incorporados en el título,
suena bonito, ¿no?, ¿eso qué quiere decir en otras palabras? Y esta literalidad
también tiene dos aspectos uno activo y otro pasivo, activo acreedor y pasivo deudor
obligado cambiario, entonces respecto a la literalidad en aspecto activo quiere decir
el límite de los derecho del acreedor del tenedor del título, que si por concepto de
capital yo puedo pedir $10.000.000 es eso yo no puedo pedir más, si hay intereses
eso ya es otra cosa, ese es el límite de mi derecho como tenedor del título y a su
vez en contraste pues vamos a tener el aspecto pasivo y va a ser como una medida
de seguridad de protección para el deudor también , pues va a ser el límite de la
obligación del suscriptor del título. Podría relativizarse también con lo de títulos
valores con espacios en blanco pero eso lo vamos a ver más adelante.
15 DE FEBRERO DE 2017
Bien vamos a continuar entonces con esta parte general, habíamos visto en la
sesión anterior la definición del artículo 629 y a partir de ella surgen o la doctrina
ha construido los llamados principios derivados de la definición o algunos los llaman
características de los títulos valores, la legitimación la literalidad la autonomía y la
incorporación hacen parte de ellas y pues en la sesión anterior los detallamos, ahora
vamos entonces con la clasificación, un par de criterios vamos a tener en cuenta, el
primero de ellos es según el derecho incorporado que aparece ahí en el 629 inciso
dos aparece la clasificación dice que los títulos valores pueden ser de contenido
crediticio, de tradición o representativos de mercancías y corporativos o de
participación tal vez el orden varíe pero ahí aparecen esas tres clasificaciones
teniendo en cuenta como les dije según el derecho incorporado; para abordar este
tema suelo traer a colación o procuro que recordemos ese punto de la teoría de los
derechos subjetivos también una clasificación derechos subjetivos patrimoniales,
eso lo vieron ustedes en el curso de personas, en segundo semestre, hay una parte
que es la teoría de los derechos subjetivos y ahí también se hace una clasificación
de derechos subjetivos, hay patrimoniales y extra patrimoniales, dentro de los
patrimoniales recuerdan ustedes aparecen los personales o de crédito, los reales,
los universales y los inmateriales. Eso lo vieron allá, sin embargo algunos dirán que
no lo recuerdan porque ya han pasado dos años desde que vieron el tema,
precisamente en procura de eso y de conectarlo con esta clasificación pues
hagamos un pequeño repaso, como se trataba de definir o de conceptuar cada uno
de ellos, generalmente para definirlos o para desarrollar cada una de estas
clasificaciones se tenía en cuenta la llamada teoría de las relaciones, la relación
jurídica, al final entre quienes se establece y de ahí salían, entonces en el caso de
los derechos personales o de crédito estas relaciones se establecen entre sujetos
de derecho, básicamente entre dos en donde uno de ellos puede exigir al otro el
cumplimiento de una prestación que puede ser de dar hacer o no hacer, se
caracterizan los derechos personales o de crédito por ser relativos, ¿ a qué se
refiere eso? Pensando en el sujeto pasivo en el que está obligado a cumplir y por lo
mismo podría vulnerar el derecho ¿eso de relativo a que se refiere? Pues a que no
toda la comunidad está obligada a cumplir esa obligación y no todos los miembros
de la sociedad podrían terminar afectándolo, solamente ciertos sujetos que se dan
en ciertas circunstancias específicas son los llamados a cumplir, el ejemplo más
claro de eso es la obligación de alimentos, creo que es ejemplo más claro porque el
que está obligado a cumplirlo pues es una sola persona o bueno un grupo de
personas podría ser pero que tengan ese vínculo de parentesco con la persona que
se beneficia de los mismos, y los otros, los demás miembros de la comunidad que
tenemos que ver con eso? Absolutamente nada y por lo mismo no podríamos
vulnerar ese derecho, hacia allá exactamente va ese tema de que se caracterice
por ser relativo, ese relatividad se da en el sujeto pasivo, en el obligado a cumplir.
Por su parte los derechos reales y volviendo al tema de las relaciones jurídicas, en
la teoría clásica de este tema la relación entre quien se establece? Entre una
persona y un bien, sin embargo esta concepción ha sido muy criticada porque pues
uno no puede exigirle a los bienes que cumplan con un derecho, por eso se ha dicho
que pues al final si bien se ha dicho que la relación se proyecta sobre bienes en
ultimas la relación va a hacer con otros sujetos de derecho, en los derechos reales
se caracterizan por ser absolutos, valga la precisión de que no tiene que ver con el
ejercicio del derecho, porque estaríamos diciendo que se pueden ejercitar de
manera arbitraria entonces ustedes ya han visto en cuanto al derecho de propiedad
esa discusión la corte constitucional termino aclarando que el ejercicio de ese
derecho no podía hacerse de manera arbitral, sino que se habló de la función social
y etc., no me estoy refiriendo al ejercicio del derecho como tal si no que vuelvo sobre
el punto de las personas que están obligados a acatarlo, en ese sentido, porque
¿quiénes están obligados a acatarlo? Todos los miembros de la sociedad y así
todos los miembros de la sociedad pueden terminar vulnerando ese derecho, el
ejemplo más claro es el derecho de dominio o propiedad.
Los inmateriales relacionados con la propiedad intelectual, con eso productos del
intelecto humano donde aparece pues lo derechos de autor y la propiedad industrial,
ese repaso como les decía ahora es para que lo conectemos con esta clasificación
que estamos haciendo según el derecho incorporado, porque que era la
incorporación lo mirábamos la clase anterior, decíamos que la incorporación es que
el derecho se adhiera al documento, que el derecho se materialice en un
documento, entonces es lo que vamos a ver ahora, que derechos según estas
clases que hemos visto acá son los que se materializan en cada uno de ellos y
miraremos cuales ejemplos de títulos valores corresponde a cada una de esas
clasificaciones que estamos haciendo. Bueno, en el primero creo que salta a la vista,
los de contenido crediticio ¿qué clases de derechos subjetivos patrimoniales se
incorporan? Salta a la vista que son los derechos personales o de crédito, es decir
que vamos a hablar de una prestación pero no tan amplia como la decíamos ahora,
en los títulos vales se concreta esa prestación en el pago de una suma de dinero, y
esa clase de prestación es de dar, ejemplos de títulos valores de contenido crediticio
ahí tenemos la letra de cambio, el pagare, el cheque, la factura de venta, los CDT”S
y pongamos aparte los bonos simples.
(En lo de prestación el profesor Mario nos decía que lo correcto era hacer el pago
no dar, entonces para usted que es?. Bueno si entramos a esa discusión en ultimas
si el pago es traditar un bien o no, o tiene con esa obligación de hacer pues yo
podría llegar a reconsiderar esa idea en el sentido de que el pago como tal si tiene
que ver con una prestación de hacer, pero vuelvo a esa concepción tradicional de
manejarlo como dar y como traditar al final y de pasar esas sumas de dinero del
poder de un sujeto a otro, la concepción de hacer se puede tomar como una crítica
a esas posturas tradicionales, como lo vimos que también paso en la teoría de las
relaciones respecto de los derechos reales).
Hablemos un poco de cada uno de ellos y sobre todo para que sirven, una buena
forma de entender las figuras jurídicas es y sobretodo en el derecho privado, en el
derecho comercial, como lo ha considerado este autor JAIME ALBERTO A. que fue
magistrado de la corte suprema, es tratar de identificar en cada figura la función
económica, en última para que sirve cada uno de ellos.
Bueno pero de los títulos valores en particular la letra de cambio yo creo que en
algún momento de nuestras vidas hemos tenido contacto con ella directamente, o
un familiar ha hecho uso de ellas y ustedes como han visto que ha funcionado,
¿para que la utilizan? Es muy común escuchar que para garantizar el pago, sin
embargo sabemos que no son garantías como la prenda, pero lo que realmente se
quiere decir es que se usa para documentar una obligación, pero eso no quiere decir
que efectivamente nos vayan a apagar como podría considerarse cuando se habla
de las garantías, pero vuelvo sobre la idea no es que se diga que se va a garantizar
el cumplimiento de una obligación como se dice en el estricto sentido jurídico. Por
ejemplo en los contratos de muto una persona le está entregando unas sumas de
dinero a otra y aquel que las está entregando dice bueno y este negocio que
estamos haciendo en donde va a quedar o que y entonces ahí es donde dicen
consigamos una letra, puede ser porque la letra es uno de los títulos más fáciles de
conseguir, hacen esto pensando en que la obligación quede soportada de alguna
manera para más adelante facilitar el cobro y la vía judicial para hacerlo efectivo.
Más a delante también entramos al detalle, tal vez la sesión siguiente o si hoy
alcanzamos de las modalidades que hay de letra de cambio porque también hablo
de la versión inicial de la letra de cambio (L.C tradicional) con tres sujetos distintos,
que en la actualidad ha entrado en desuso, hoy vemos que solamente intervienen
dos sujetos, ellos dos que tenían que ver con ese contrato de mutuo y no más y el
problema de eso es que todavía siguen manteniendo esa estructura de tres partes,
entonces es posible que haya errores al momento de llenar esa letra de cambio
pues en la medida que solo intervienen dos sujetos.
(¿Esa letra de cambio no necesita ser autenticada? No, recuerdan que en la sesión
anterior hablamos de los documentos auténticos y como en la actualidad se habla
de que todo documento se presume autentico, hay gente que lo hace pero no es
necesario.)
Similar creo ocurre con el pagare pero no hay una explicación tan clara de porque
en el comercio del pequeño comerciante se acude más a la letra de cambio que al
pagare, puede ser por el valor, la letra de cambio es mucho más económica, sin
embargo los efectos de la letra de cambio y el pagare son muy conocidos en la
actualidad, en el pagare en su estructura vamos a detallarlo en su momento y vamos
a ver que en su estructura es mucho más sencillo y si no se conoce mucho de títulos
valores es mejor usar el pagare, es más fácil de llenar y solo intervienen dos partes
y casi con una sola firma, la del otorgante va a ser suficiente para que surta efectos.
Bien.en cuanto al cheque, el cheque de entrada lo que se busca con él es que sea
un medio de pago, esa su función inicial, pero si eso no funciona y yo voy al banco
a que me lo paguen y me dicen que no hay fondos pues ahí vamos a ver la función
del cheque como título valor, ¿para qué me va a servir ese cheque entonces? Claro
la concepción que uno tiene es que el cheque sirve como medio de pago y ya y se
corre con la suerte de que hay fondos. Pero qué puedo hacer si no hay fondos?
Pues pedir que m libren mandamiento de pago ante el juez civil respectivo, ¿en
contra de quien? ¿Del banco? Pues en últimas en los cheques comunes el banco
no tiene nada que ver y entonces ¿quién tiene que ver con ello? El que lo libro el
que lo creo, generalmente coincide con quien es el cuenta correntiaste, a esa
persona es que se debe perseguir y pedir el pago.
Les decía en la sesión anterior como la figura del cheque hasta hace unos años
estaban pensando en la doctrina que iba a desaparecer y hubo como un salvavidas
que fueron estas organizaciones gremiales como Fenalco que empezaron a apoyar
la idea de estos cheques post fechados y no sé si ustedes en alguna de estas
grandes superficies facilitan crédito y dicen les recibimos cheques post fechados.
Estos funcionan así, por ejemplo tengo un cheque que lo creamos hoy 15 de
febrero de 2017 pero le ponemos como fecha de creación 15 de marzo de 2017,
¿para que se hace eso? Para que los términos de presentación no empiecen a
correr desde hoy sino de manera posterior, es como darle un plazo al cuenta
correntista, que es seguramente quien hizo la compra en esta superficie, tenga el
tiempo para aprovisionar fondos y después el tenedor del cheque lo pueda presentar
y en ese momento posterior pueda cobrarlo.
La factura de venta, ¿para qué sirve? Cuando les pedí la tarea de los formatos les
decía que el negocio jurídico que da lugar a su creación no puede ser solo la
compraventa, pueden haber otros como el transporte y en general la prestación de
servicios, pero tengamos inicialmente en cuenta que el negocio que da ligar a la
creación de la factura sea una compraventa y es sobre mercancías y si es de
transporte es de mercancías también, bien, tenemos a dos partes en ese contrato
de compraventa de mercancías, tenemos a su vez obligaciones para cada una de
esas partes, el vendedor tendrá básicamente que dar y el comprador en términos
muy generales tendrá que pagar el precio, e esa factura de venta lo que se hace es
documentar la obligación que tiene el comprador de pagar el precio, eso significa
que si tenemos contratos de compraventa de mercancías que se pagan de contado
¿tendrá sentido que suscribamos facturas de venta como títulos valores? Ahí ya no
se tendrá que documentar ninguna obligación, si las compraventas se hacen de
contado no tendríamos la necesidad de suscribir facturas de venta como título valor,
esa fue una discusión que se dio cuando entro a regir la ley 1231 de 2008 y decía
bueno, se creyó que todos los comerciantes tenían que cumplir con la ley y era una
ley que decía que requisitos tenía la factura para que se tuviera como título valor y
luego se dijo que si el comerciante solo hacia operaciones de contado para que la
factura como título valor, cumpla con los requisitos de la factura para efectos
tributarios, cumpla con lo que dice la DIAN y ya, sin embargo si no eran de contado
si se debía cumplir los requisitos, para luego poder ejercer las acciones cambiaria s
correspondientes.
(¿En ese caso no se puede realizar una factura comercial? Eso de llamar factura
comercial a la factura de venta lo empezaron a hacer algunos doctrinantes, muy
pocos en realidad porque es una expresión inexacta, ¿al final eso a donde nos
lleva? Pues cuando se habla de factura comercial en últimas es lo que les estoy
diciendo acá como factura de venta, es esa misma, es la factura cumpla con las
exigencias de la ley 123, bueno, el tema ha evolucionado un poco porque antes se
discutía de la existencia de esas facturas, de las llamadas simples facturas, antes
de la ley 1231 sobre todo, es decir habían unos documentos que servían era para
constatar que se realizó una operación, que se hizo esa venta de esas mercancías
y ya, como un recibo o para efectos de la garantía sobre esos productos que se
habían adquirido, o también para efectos tributarios pero las facturas como títulos
valores eran las que se llamaban facturas cambiarias de compraventa y las facturas
cambiarias de transporte, cuando empieza a hablarse de la factura comercial, que
hoy es prácticamente la factura de venta de la que les estoy hablando es cuando se
empieza a unificar con la ley 1231 esa llamada simple factura que les comente ahora
con la que sí es título valor, entonces hoy en día ya es un tema que es una sola
cosa y factura comercial llamarla parte de factura como título valor pues termina
siendo confuso, mejor que eliminemos esa idea de nuestras mentes y nos
quedemos solamente con la factura de venta. Es que eventualmente aún persiste
esa distinción pero sería en casos muy concretos, particulares, es lo que les estoy
diciendo ahora, la factura de venta debe cumplir con unos requisitos que dice el
estatuto tributario en el 617, la factura de venta como título valor debe cumplir las
exigencias de la ley 1231 y entonces es como persistir con eso, se puede decir que
la factura comercial es la factura de venta como título valor, tratar ahí de conectarlo,
pero esa denominación insisto no está en ninguna parte; factura comercial
legalmente no existe, factura de venta es como se le termina llamando por la misma
ley 1231 a raíz de la remisión que se le hace al estatuto tributario, en ultimas no es
tan complicado el asusto de ver como en ocasiones se paga de contado, volviendo
al punto, y no nos preocupa que nuestra factura cumpla con exigencias para ser
título valor, sino las que tiene para efectos fiscales y cuando si estamos otorgando
crédito es clave que esas facturas sean títulos valores.)
Les decía que la factura de venta no solamente tiene como negocio jurídico causal
la compraventa, aunque suene raro, pero son inexactitudes del legislador, cuando
la ley 1231 remite al estatuto tributario no pensó en que podían haber otros negocios
jurídicos causales, otros negocios que den lugar a la creación del título distintos a
la compraventa, decíamos ahora el transporte, la prestación de servicios; hablemos
ahora del transporte, a raíz del contrato de transporte de mercancías se pueden
crear títulos valores de contenido crediticio, también de tradición o representativos
de mercancías como lo vamos a comentar ahora, bien, en el contrato de transporte
cuales son las partes? Sabemos que el transportador y el remitente, ¿qué tiene que
hacer el transportador? Pues yo creo no hay discusión ni discusión sobre ello pero
pues es llevar esa mercancía de un lugar a otro y claramente se trata de una
obligación de resultado no de medio; ¿qué tiene que hacer el remitente o cargador?
Pagar el precio del contrato de transporte que se le conoce como flete, listo, esa
obligación que tiene el remitente de pagar el precio o flete es la que se trmina
documentando en la factura de venta cuando el negocio que hay detrás es el
transporte, repito, suena raro que se le llame factura de venta, porque el contrato
que hay detrás es de transporte no de venta, pero un detalle que se le paso al
legislador fue ese, bueno, entonces eso es común cuando uno va a servientrega,
deprisa para enviar unas mercancías o encomiendas, o a ustedes se las van a
enviar sus familiares ¿ellos suscriben títulos valores? ¿Y se obligan a pagar unas
sumas de dinero a 30, 60,90 días? ¿No? no porque ellos pagan de contado
entonces no hay obligación por documentar, pero eso ocurre cuando se trata de
personas como nosotros que no nos dedicamos al comercio sino que vamos a
enviar algo cada mes o sus familiares que se acuerdan de ustedes y dicen allá esta
mijito estudiando en Popayán, envíemele los biscochos, las achiras para que
estudie mejor y acá el joven no está estudiando sino haciendo otras cosas, pero
bueno estamos hablando es de la encomienda que se envía que se paga de
contado por tal no se debe documentar la obligación, pero si hablamos de
comerciantes ellos hacen contratos de transporte constantemente, en el mismo día
pueden estar haciendo muchos y entonces simplemente suscriben esas facturas
de venta y ya al mes, a los dos meses dicen miremos cuánto le estamos debiendo
al transportador o el transportador puede decir es que se olvidaron de mi flete, mi
plata en donde esta? Entonces le dice aquí esta las facturas, págueme.
(No me quedó muy clara esa parte en tanto el contrato es un título ejecutivo, podría
ocurrir que con el contrato como tal se inicie el ejecutivo para que nos cumplan, pero
en el comercio lo común sigue siendo la consensualidad y es muy común que los
contratos sean solamente acuerdos verbales de los que no se deja constancia y si
tenemos el contrato podríamos pensar en esa opción del proceso ejecutivo, pero es
posible que no lo tengamos y si tengamos la factura, entonces tendríamos las dos
opciones y finalmente tendríamos que mirar cual nos puede ser más útil, sin
embargo vamos a ver más adelante que si tenemos las dos cosas, y las facturas
prescriben o caducan pues lo más probable es que el demandado lo alegue, pero
no se queda ahí, sino que si prescribe o caduca eso genera que se extinga la
obligación jurídica causal, entonces al final ese contrato no nos va a servir para
nada).
Que la letra sea A base de orden quiere decir que contiene una orden de pago a diferencia del
pagaré que contiene una promesa de pago lo que se conecta con las partes que aparecen dentro
del título, cuando hablamos de orden de pago generalmente aparecen 3 partes, si hablamos de
promesa de pago generalmente aparecen 2 partes .
Partes
1. Tradicional: las tres partes que tiene la letra de cambio van a ser ocupadas por tres
personas, sujetos o partes diferentes. Se llama tradicional porque así fue como surgieron
las letras de cambio, en el documento de la historia de los títulos valores se dice que la letra
de cambio nació para transportar dinero, para que no se lo robarán. La letra de cambio
Funcionaba así: Para los comerciantes siempre ha sido un problema manejar su capital de
trabajo en efectivo, pues ello siempre ha representado inseguridad y cuando tenían que ir
de un lugar a otro cargando esa cantidad de dinero eso era aún más riesgoso pues se
encontrarían con personas que se querrían adueñar de ese dinero, entonces para evitar eso
lo que empezó a surgir para satisfacer esa necesidad es que se pusieran en contacto con
personas en su lugar de domicilio y actividad central que a su vez tuvieran conexiones con
otros sujetos en otras ciudades, hoy en día se puede asimilar a lo que son los giros que
tienen otras sedes en otras ciudades y hacen llegar ese dinero a otra persona o a nosotros
mismos cuando estemos allá. Entonces el girador la persona que necesita que se le
transfiera o entregue ese dinero en otra parte quien emite la orden de pago, el girado la
persona que hará llegar ese dinero a otra ciudad y el beneficiario quien la va a reclamar, así
nace por eso 3 partes en la letra de cambio. Tradicional también porque además de que así
nació, hoy ha entrado en desuso esta modalidad en la cual a pesar de que jurídicamente
hay tres partes dentro de la letra, es muy extraño ver que hayan tres sujetos interviniendo
en ella . lo común hoy en día es que aparezcan solo dos partes en los mutuos, compraventa,
prestación de servicios solo hay dos partes a pesar de que en la letra hay tres partes, lo que
puede hacer que en la práctica se rellene mal la letra.
La letra la podemos dividir en tres partes una superior, una intermedia y una inferior.
En la parte superior vamos a encontrar que dice señor-------espacio----------- sírvase pagar la
suma de-----espacio----, la fecha, el lugar, y después dice a la orden de ------espacio-----.
En la parte inferior encontramos que dice atentamente o un espacio o S.S que significa seguro
servidor una expresión también muy tradicional como la letra.
Ejemplo girado Carlos muñoz girador miguel Rodríguez beneficiario Luis López.
Señor Carlos muñoz sírvase a pagas a Luis López en tal fecha atentamente miguel Rodríguez
como se observa aquí cada lugar lleva una persona distinta. Si se hace un endoso quien debe
hacerlo es Luis López pues él es el beneficiario y quien puede disponer de ese título.
Girado
¿Por qué el girador emite o puede emitir una orden de pago al girado en favor de un tercero o
beneficiario? Porque el girado firma en la parte que dice aceptada y por tanto se obliga, hay
algunos formatos que tienen la parte aceptada de forma diagonal no son muy convenientes si
se firman mal porque puede alterar las demás cláusulas de la letra por lo cual lo mejor es fírmalo
al reverso y va a surtir los mismos efectos, hay otros formatos que tienen un lugar destinado a
la firma de aceptación.
Girado no es igual a girado aceptante pues girado aceptante es solo el que firma.
Por lo tanto el girado nada más no está obligado a pagar, no es un obligado cambiario. Solo será
obligado cambiario y estará obligado a pagar en el momento en que firme el espacio de
aceptación.
Cuando la letra se crea a partir de una relación jurídica previa como por ejemplo que se preste
dinero, un mutuo o una compraventa entonces vamos a hablar de una provisión de fondos en
esos casos el girado le debe al girador. Por lo que el deudor será el girado y el acreedor será
girador. En estos caso puede pasar que el acreedor pida que se le pague a un tercero y el deudor
acepta pagar al tercero, o no acepta, o piensa que solo le debe 10 millones y la letra es por 20
millones en ese caso puede hacer una aceptación parcial que es totalmente viable, dice acepto
por 10 millones esto de acuerdo al principio de literalidad debe hacerse en la misma letra. Ese
“acepto por” ya hace parcial la aceptación, y va de acuerdo al principio de literalidad, si no se
establece entonces el acreedor podrá hacer exigible la totalidad.
Entre comerciantes el acreedor puede decirle a su deudor que le pague a un tercero porque
seguramente entre el girador y el beneficiario había un negocio jurídico causal, y ese negocio
jurídico es el que le da origen a la creación de letra de cambio y que se concreta en un valor que
es el precio del contrato que han celebrado, mutuo, compraventa o prestación de servicios es
decir esa obligación que se deriva del contrato que se ha documentado en el título.
Relación entre el endosante y el endosatario que puede haber surgido por un mutuo o
compraventa, el endoso es una forma de pagarle por medio de un título valor, en su relación el
endosatario seria el acreedor y el endosante el deudor.
En el endoso el endosante se vuelve girado obligado cambiario cuando firma, esto respecto al
endosatario.
Para que haya obligación cambiaria se necesita que haya firma dentro del título valor. C.Co. Art.
625.- Toda obligación cambiaria deriva su eficacia de una firma puesta en un título-valor y de su
entrega con la intención de hacerlo negociable conforme a la ley de su circulación.
2. A cargo del mismo girador: El Girador va a ser la misma persona a quien se le dirige la
orden de pago, es decir el girado. Dentro la regulación que tiene esta modalidad en el
código de comercio se establece que si el girado es el mismo girador no es necesario que
el girado realice la firma de aceptación pues ya firmo como suscriptor o creador es decir
como girador. Esta es una de la modalidades que vamos a encontrar en la actualidad
donde hay dos partes. Y suponiendo que hay un contrato de mutuo el acreedor le dirá al
deudor que firme como suscriptor y con eso ya tenemos nuestro título valor, el acreedor
se pondrá como beneficiario y como girado el mismo girador.
(La diferencia central en la modalidad tradicional y a cargo es la ubicación de partes y
sujetos distintos. No tanto que tengan que llevar dos firmas en la tradicional y una en la
de a cargo pues En la tradicional es Necesaria la firma del girado para que sea exigible
para él más no para que surja la letra a la vida jurídica, por qué? Porque la letra tiene
efectos y se crea solo con la firma del suscriptor, esa letra se la damos al beneficiario, el
beneficiario es el que la hace exigible ante el girado, pero si el girado no se la acepta
porque el no firmo, el beneficiario podrá iniciar acción cambiaria contra el girador y allí
estará produciendo efectos la letra de cambio; por lo que se puede afirmar que de la
firma del girado en la modalidad tradicional depende la obligación de ese sujeto más no
la existencia misma de la letra de cambio.)
(Los números de cedula no son elementos esenciales del título valor pero es aconsejable
ponerlos para evitar casos de homonimia, aconsejable más no necesario.)
En la modalidad de a cargo ya no va a haber provisión de fondos, pues porque el girado no se
puede deber a sí mismo.
3. A la orden del mismo girador: El girador va a coincidir con la misma persona a favor de la
cual se emitió esa orden de pago es decir el beneficiario. Por tanto, girador= beneficiario.
En este caso si se necesita la firma del girado para que surja la obligación cambiaria más
no para que surja la letra de cambio. Si no hay firma y si no ha circulado la letra de cambio
no va a tener fines prácticos, aunque si exista letra, pues el beneficiario no puede
demandarse a sí mismo. Sin embargo, si la letra de cambio ya ha circulado así el girado no
pague el endosatario tendría acción cambiaria contra el beneficiario que sería el mismo
girador, solo allí sí tendría efectos prácticos esa letra de cambio.
Su estructura es una secuencia de personas que intervienen y es mucho más simple que la letra de
cambio.
a. otorgante
b. Beneficiario- endosante
c. endosatario
¿Puede un pagaré tener la forma de una letra de cambio, o una letra de cambio la forma de un
pagaré? Si, la letra de cambio o el pagaré se pueden crear en cualquier formato y cualquier papel,
puede ser una hoja de cuaderno pero debe estar escrita por el principio de literalidad, esto por
regla general; sin embargo, la excepción es el cheque, pues, el papel y el formato son especiales y
deben ser los que entregan en el banco al cuentacorrentista.
¿La nominación de los títulos valores son elementos de su esencia? No, porque si a la letra le
coloco pagaré, no va a dejar de ser letra , seguirá siendo letra. Si a un caballo le coloco vaca con un
marcador dejará de ser caballo? No, tampoco. Esto por regla general sucede con los títulos
valores, Pero hay excepciones como la factura de venta que en su actual regulación estipula
como uno de los requisitos la denominación expresa de factura de venta. Es decir que si no se
denomina factura no será un título valor factura de venta.
Para efectos tributarios, la expedición de factura a que se refiere el artículo 615 consiste en
entregar el original de la misma, con el lleno de los siguientes requisitos:
c. c. *Modificado* Apellidos y nombre o razón social y NIT del adquirente de los bienes o
servicios, junto con la discriminación del IVA pagado.
e. e. Fecha de su expedición.
Al momento de la expedición de la factura los requisitos de los literales a), b), d) y h),
deberán estar previamente impresos a través de medios litográficos, tipográficos o de
técnicas industriales de carácter similar. Cuando el contribuyente utilice un sistema de
facturación por computador o máquinas registradoras, con la impresión efectuada por tales
medios se entienden cumplidos los requisitos de impresión previa. El sistema de
facturación deberá numerar en forma consecutiva las facturas y se deberán proveer los
medios necesarios para su verificación y auditoría.
PAR. En el caso de las Empresas que venden tiquetes de transporte no será obligatorio
entregar el original de la factura. Al efecto, será suficiente entregar copia de la misma.
PAR 2. ** Adicionado- Para el caso de facturación por máquinas registradoras será admisible
la utilización de numeración diaria o periódica, siempre y cuando corresponda a un sistema
consecutivo que permita individualizar y distinguir de manera inequívoca cada operación
facturada, ya sea mediante prefijos numéricos, alfabéticos o alfanuméricos o mecanismos
similares.”
Del pagaré resaltamos la cláusula primera:
El pagaré es ideal cuando hay dos partes. No se debería utilizar la letra, sin embargo hay dos
razones por las cuales las personas utilizan la letra de cambio: 1. Por no pagar el impuesto que
significaba el pagaré y 2. Porque es más económica en el comercio, sobretodo es utilizado por
pequeños comerciantes y lo encuentran en las tiendas por 200 pesos Mcte.
Relaciones en el pagaré
¿Por qué una persona otorgante promete pagarle a otra beneficiario una suma de dinero? Porque
ella otorgante ha recibido algo a cambio, dinero, bienes o servicios que será el negocio jurídico
causal y se concretará en el valor.
CHEQUE
1. Estructura tripartita
2. A la orden
Coincide con la estructura de la letra de cambio, y las expresiones de las partes también son
parecidas. Se asemeja a la letra de cambio de modalidad tradicional.
librado
beneficiario
librador
En los cheques lo que justifica que el librador le dé una orden de pago al banco para que le pague
al beneficiario ese cheque es que haya un negocio previo de cuenta corriente y que además hayan
fondos, además el librador va a librar una orden de pago al banco para que le pague al
beneficiario porque entre el librador y el beneficiario hicieron un negocio jurídico que es el
negocio jurídico causal del título valor.
22 de febrero de 2017
La factura de venta. Y por lo mismo podríamos decir ahora si es a base orden o a
base de promesa, pues si es similar a la letra debe ser a base de orden
exactamente, el emisor le da la orden a otro sujeto que lo podríamos identificar en
términos generales es como la persona a cargo de, esa otra persona la que la que
llamamos persona a cargo ¿quién es? Pues es su contraparte dentro de un contrato,
¿de qué contrato estamos hablando? Pues de un contrato de compraventa de
mercancías, contrato de transporte de mercancías o contrato de prestación de
servicios, entonces tenemos por un lado al vendedor de mercancías como emisor
de la factura y tenemos a la otra parte, la persona a cargo como el comprador de
las mercancías, entonces el emisor le está diciendo al comprador que sirva pagar
unas sumas de dinero en unos plazos que ellos fijan y eventualmente a eso pactan
unos interese, entonces llegamos a la idea de que esa factura se vuelve útil cuando
el vendedor de esas mercancías le está dando un plazo al comprador de las
mismas, porque si el comprador está pagando las mercancías de contado pues no
es necesario crear ese documento o algún tipo de obligación, simplemente que
quede una constancia de la obligación que sería una factura más pensada en que
cumpla los requisitos del estatuto tributario y demás, pero no que cumpla los
requisitos de la ley 1231 de 2008 o en otros términos que esa factura sea título valor.
Bueno, entraríamos a ver más a adelante los decretos que tienen que ver con la
factura, bueno entonces en términos generales ahí vemos cómo funciona la factura,
y su utilidad creo que ya la habíamos mencionado en la clasificación, que era
documentar la obligación exactamente, en el caso de compraventa la obligación que
tiene el comprador para el pago de las mercancías, en el caso del transporte de
mercancías la obligación que tiene el remitente de pagar el precio del transporte
de esas mercancías (flete) o en el caso de la prestación de servicios la obligación
del beneficiario de pagar por los honorarios como se le conoce al precio en el
contrato de prestación de servicios.
A la factura se le cataloga como un título valor causal especial, bueno casi siempre
suelo dejar eso de tarea pero podemos comentarlo acá, igual no es nada del otro
mundo, pero sería bueno ahondar en ello. Un título valor causal es aquel que el
negocio jurídico que dio lugar a su creación, aun lo sigue afectando en su
circulación, ¿cómo así que lo sigue afectando? Digamos que hay una conexión con
ese negocio jurídico. Los títulos valores abstractos lo que ocurre es lo contrario, que
ese título valor se desliga de ese negocio jurídico, fácil, mientras en uno hay
conexión con el negocio, con los abstractos no, un ejemplo de los abstractos es la
letra de cambio porque en ella solo aparece la obligación de pagar una suma de
dinero, mas no de donde surgió esa obligación, que si fue un muto, que si fue un
contrato de compraventa, de prestación de servicios, no nada. Ejemplo de causal,
el ejemplo son las acciones, ¿qué puede pasar con la sociedad si se llega a un
momento de crisis y lleguen a la conclusión de disolverla y pasara a liquidación?
¿Eso termina afectando el derecho que aparece en la acción? Estoy diciendo que
es ejemplo de causal, por lo tanto lo que le pase a ese negocio jurídico que dio lugar
a la creación de la acción por supuesto que la va terminar afectándolo, bien, ahora
¿porque la factura causal especial? Efectivamente las facturas cuando en el artículo
1 de la ley 1231 dice que las facturas deben corresponder a la venta efectiva de
mercancías, prestación efectiva de servicios y contrato de transporte, vemos la
conexión que hay con ese negocio jurídico causal, deriva y se conecta con ese
negocio, ahora va a afectar la circulación y desempeño ese negocio jurídico causal,
si ya se está diciendo que el vendedor cumplió con su obligación, que el prestador
del servicio cumplió su obligación, que el transportador cumplió su obligación,
¿afectara entonces a la obligación ese negocio jurídico causal, si ya esa parte
cumplió? ¿Se podrá más a delante discutir sobre el incumplimiento del vendedor,
del transportador o del prestador del servicio? No, porque cuando se hace el titulo
se afirma con la suscripción que ellos hacen que las obligaciones ya las cumplieron.
Por eso es catalogado como especial porque al final el negocio jurídico causal no lo
termina afectando en su desempeño, desenvolvimiento futuro como título valor,
parece como si fuera abstracto en últimas en vez de causal.
¿Si falta uno de estos elementos esenciales la sanción es la inexistencia del título
valor? Sobre este aspecto en la doctrina hay varias concepciones algunos dicen
que hay nulidad absoluta yo me voy más por la concepción de que es inexistente o
ineficaz, este autor que les comente del libro chiquito, el que su nombre nos da a
entender su extensión, manual, manualito “manual de títulos valores” ese tiene ese
problema me parece a mí, tiene una imprecisión y ¿cuál es? Decir que cuando se
incumplen los requisitos esenciales como estos que estamos comentando acá, él
dice se genera nulidad absoluta y ¿cuál es su argumento? Dice las reglas que hay
en títulos son imperativas y dice si yo acuerdo en contra de normas imperativas
pues se genera una nulidad absoluta, ¿cómo la ven? ¿Suena raro? ¿Cierto? bueno
eso de que sean normas imperativas puede ser pero lo que yo estoy haciendo es
no teniéndolas en cuenta, no obrando en contrario a ellas; no estoy de acuerdo con
eso, yo me voy más porque sea inexistencia o ineficacia, mas por la ultima,
ineficacia, ¿porque? El artículo 620 dice: los documentos y los actos a los que se
refiere este título, todo lo relacionado con títulos valores, solo producirán los efectos
en el previsto, cuando contengan las menciones y llenen los requisitos que la ley
señale, salvo que ella los presuma, ¿listos? Ahora, solo producirá los efectos, ¿eso
a que sanción a los negocios jurídicos es o parece? ¿Cuál es la diferencia entre
ineficacia e inexistencia? (NO es que con la eficacia si existió pero no produce
efectos, pueden llegar a pensar eso porque vienen con la influencia del semestre
anterior del derecho de familia), el problema en Colombia es que para cada área
hay una concepción diferente sobre estas sanciones, tratemos de llegar a un punto
de acuerdo, en civil la ineficacia es la sanción genérica, es decir si un negocio
jurídico tiene alguna falencia respecto a su validez se le dice este negocio es
ineficaz por tal cosa, es ineficaz por nulidad absoluta, ineficaz por nulidad relativa,
esto en civil, en cambio la ineficacia en materia mercantil es una sanción específica,
no sé si eso tenga que ver con lo que se plantea sobre el tema, ahora ¿la diferencia
entre ineficacia e inexistencia en materia mercantil es? bueno, ninguno nace a la
vida jurídica, ninguna necesita declaración judicial, pero en ocasiones actos que
son inexistentes o que son ineficaces trascienden a la vida jurídica al provocar unos
cambios entre las partes o negocios y en esos casos, ustedes ya lo han visto en
contratos es preciso que el juez intervenga no para que declare la ineficacia o la
inexistencia sino para que el juez vuelva las cosas a su normalidad, a su estado
anterior. Por otro lado el código habla de la ratificación del acto inexistente por las
partes, pero esto es una imprecisión del código y ya la doctrina se ha pronunciado
al respecto diciendo que el acto inexistente no se puede ratificar y el mismo artículo
lo dice al final, nos vamos a reunir para cumplir con las formalidades, exigencias
que la ley establece, entonces no es que el anterior quede saneado a raíz del
cumplimiento delas formalidades del nuevo, no, el nuevo es otro negocio jurídico,
no es el anterior. ¿Entonces la diferencia entre inexistencia e ineficacia cuál es?,
parece que es lo mismo, los efectos prácticos como lo decía ahora son exactamente
iguales, que no necesitan declaración judicial, que no nacen a la vida jurídica; la
inexistencia se genera cunado no se cumplen los elementos de la esencia de un
negocio jurídico, en estos elementos pueden estar incluidas las formalidades,
mientras que la ineficacia, EN MATERIA MERCANTIL, corresponde a una lista
negra de actos que hay en el código de comercio, pues el código nos va a decir este
acto en estas circunstancias no produce efectos, son taxativos en diferentes
disposiciones, volvamos al artículo 621 y vamos concluyendo, dice: los documentos
y actos a los que se refiere este título solo producirán los efectos en el previstos
cuando contengan las menciones y requisitos que la ley señale, por lo tanto cuando
se incumple con los requisitos que estamos diciendo acá de los títulos valores, la
sanción va a ser la ineficacia, (puede llegar ser contradictorio porque si se dice que
la inexistencia se da por falta de elementos esenciales y formalidades y el articulo
620 habla de los mismos; por eso les decía yo me voy más por inexistencia o incluso
ineficacia, pero más por la ultima, es un tema de discusión doctrinal que para
efectos prácticos no es que sea muy útil que digamos, ¿nosotros como vamos a
hablar de que el acto fue inexistente o el acto fue ineficaz? ¿Vamos a entrar en esa
discusión en un proceso ejecutivo en últimas? No, ¿qué le vamos a decir al juez
cuando está pasando esto? Cuando nos presentan un título valor en contra de
nosotros que no cumple con la mención del derecho incorporado ¿qué le vamos a
decir al juez? Le vamos decir artículo 784 excepciones oponibles a la acción
cambiaria, numeral 4 que dice omisión de los requisitos que debe obtener y que la
ley no supla, en la sentencia el juez deberá declarar aprobada dicha excepción,
miren como en ningún momento se ha dicho si es ineficaz o inexistente, es un
recurso el decir estos requisitos son esenciales o no, para resaltar la importancia de
estos dos primeros. Saben también cuál es el problema que genera esta discusión
de si es ineficaz o inexistente en materia civil o mercantil, está en que la corte
suprema, la sala de casación civil es reacia a reconocer la inexistencia en materia
civil, entonces en os negocios civiles la máxima sanción que se discute es la nulidad
absoluta, en civil no se puede hablar de inexistencia de los negocios jurídicos y no
de esa ineficacia especifica de la que hablamos acá en materia mercantil.
FUNCIONES DE LA FIRMA
Identificar un sujeto. Que tenga una relación con el contenido del documento
ese sujeto.
Vincular a ese sujeto con el contenido del documento.
Dota de seguridad al documento y efectivamente lo puede hacer, por ejemplo
¿dónde van las firmas en los documentos generalmente? En la parte final,
cumple con una función de cerrar el documento, dice yo me obligue respecto
de este contrato hasta lo que aparece ahí, que tal que después en el mismo
documento después de la firma aparezca otro párrafo diciendo cosas
completarías, obligando más a ese sujeto, él podría entrar a debatirlo y decir
un momento yo por eso firmé ahí, ese párrafo yo nunca tuve que ver con él.
La seguridad también se pensaría para evitar que sea adulterado o
falsificado, pues es una función ideal, pero en la práctica no es necesario que
cumpla esa función, pues a pesar de ser firmado se puede llegar a adulterar.
(¿No es necesario que la firma del documento sea la misma de la cedula? ¿Será
que uno en la vida siempre tiene que firmar igual? ¿La ley nos exige siempre firmar
de la misma manera? Esto me hace recordar, bueno en el caso mío fue renovar la
cedula, a ustedes les toco fue sacarla por primera vez y le dicen a uno haga el favor
firme ahí, en una cosa así como este espacio del celular y le pasan un supuesto
lapicero y uno hágale como salga eso y se viene a enterar como quedo la firma
cuando ya le entregan la cedula y uno mira que queda una cosa totalmente distinta
a como uno quería hacerla y ahí viene ese punto, esa pregunta de si es necesario
firmar como aparece en la cedula, yo creo que ahora es prácticamente imposible,
entonces vamos a la primera respuesta, ¿tenemos que firmar siempre de la misma
manera? NO, ahora, si yo soy comerciante y voy a obligarme con tres comerciantes
que me van a hacer un préstamo en fin, y al primeo le firmo como siempre he
firmado, parecido a lo que aparece en la cedula, al segundo una firma distinta y al
tercero otra firma diferente ¿en los dos últimos casos que hice una firma diferente
será que eso me exonera de responsabilidad? No, el titulo valor sigue surtiendo
efectos y por eso no va librarse de la obligación cambiaria.
Ahora hay ciertos contextos en los que hablamos de firma registrada y cuando de
hablamos de firma registrada ahí si tenemos la obligación de tratar de hacerla igual,
el ejemplo claro de eso ¿cuál es? El contrato de cuenta corriente bancaria, cuando
vamos a librar cheques allá nos dicen listo vea vamos a registrar su firma, entonces
usted firme aquí y así como usted firmó acá usted debe firmar sus cheques, porque
si no, no se los pagamos, ¿la obligación de dónde surgió? Es una obligación de
carácter contractual no legal; otra firma registrada, la firma registrada ante notario,
las hacen por lo general funcionarios o representantes legales de sociedades que
por sus obligaciones u ocupaciones no pueden ir todos los días a alas notarias a
hacer la autenticación de documentos, esto cada dio entra más en desuso por lo
de la presunción de autenticidad de los documentos, sin embargo cuando se usa va
el funcionario o representante legal ante un notario y le dice señor notario quiero
registrar mi firma para efectos de autenticación, entonces cuando van a autenticar
mandan un mensajero de la entidad, presenta los documentos y se los autentican
sin necesidad de que vaya esa persona a presentarse, para eso se hace esta firma
autenticada ante notario.
Bueno, miren como cuando se habla de firma en el 826 se parte de que la persona
que firma es alfabeto porque habla de iniciales nombre o rubrica, pero ¿qué pasa
cuando hay personas que no saben o no pueden firmar? para esto existe la figura
de firma a ruego, está en ese mismo artículo, la cual como ustedes pueden ver
requiere:
Todos estos elementos nos dan lugar a la firma, es decir que si falta uno de ellos
uno tenemos firma, bueno y para que tanto énfasis en ello, pues si se trata del
girador de la letra de cambio el que no sabe o no puede firmar y acude a la firma a
ruego tiene que tener toso los requisitos para que haya firma y para que a su vez
haya título valor, de la firma del girador sabemos que depende la eficacia del título
y si lo que ocurrió fue que acudió al tercero y no hay huellas y un solo testigo lo que
ocurre es que no hay firma, no hay título valor, no hay título ejecutivo y entonces no
se puede iniciar el proceso ejecutivo. En la firma de los ciegos hay un manejo
especial que está en el artículo 828 y que es lo especial que tiene, aparte de que
hay una firma y esa firma ¿cómo la hizo? Ni idea pero ahí está, lo que debe hacer
ahora es autenticarla ante juez o ante notario previa lectura de ese documento, es
una protección, pero ¿para qué debe autenticar? Para que se obligue, que tal que
le digan le vamos a donar un bien inmueble firme aquí, por eso al ir al notario él
debe leerle el documento, ¿qué pasa si no se hace esa exigencia? Pues no se
obliga pero eso no afecta la firma, como si pasaba en el caso anterior, si el ciego no
autentica su firma hay letra de cambio pero no hay obligación cambiaría por su
parte.
CLASE 5 24 DE FEBRERO
Los dos iniciales del 621 (el derecho incorporado y la firma del creador)
ARTÍCULO 621. REQUISITOS PARA LOS TÍTULOS VALORES. Además de lo dispuesto para cada título-valor en
particular, los títulos-valores deberán llenar los requisitos siguientes:
Ley 527/1999 La relación que tiene que ver la firma electrónica y la firma digital es de género a especie y
la electrónica es el género (cualquier método es tomado como firma electrónica) la ley 527 de 1999 está
inspirada en la ley modelo de la comisión de las naciones unidas para el derecho mercantil internacional de la
ONU.
Las leyes modelos son creadas por organismos internacionales para que las tengan como referentes en los
países, pasó acá con Colombia, que la acogió completamente, la copió toda y no era la idea de la UNCITRAL,
ya que se copió tal cual.
La ley 527 tuvo en cuenta otra ley modelo de firmas electrónicas de su época, de ahí saca los modelos.
Firma electrónica: Cualquier método en el que se utilizan elementos electrónicos y que sirva para identificar
un sujeto, dentro de esta firma electrónica ¿sirve la firma escaneada? Sí, es firma electrónica, ya que está
escaneada, pero no es firma digital.
La firma digital es una firma electrónica cualificada, especial, más exigente. Pues es como la encriptación de
los documentos, le da seguridad a los documentos. Y cómo le damos seguridad a los documentos? Se le da
seguridad a los documentos con intervención de un tercero, de las entidades de certificación que cumplen
una función similar a los que dan fe pública como los notarios, es decir, dar fe pública de una firma que aparece
en un documento electrónico. Si una persona quiere firmar digitalmente un documento, en sus casas no se
podría hacer, lo podrían encriptar con un programa de computador dándole seguridad, pero lo de la firma
digital no se podría porque esta última nos la estaría suministrando la entidad de certificación que nos entrega
unos aparatos para hacerlo, un programa o soporte lógico para poder hacerlo.
Cuando ya tengamos un documento electrónico y con el programa que nos dan, nos asignan una clave
parecida al correo y con el programa y la clave que tenemos, lo firmamos digitalmente.
El documento firmado digitalmente se lo remitimos al destinatario que querrá tener certeza de la firma del
documento, de la empresa en que interviene la firma, ese tercero podrá con el documento que le llega y con
la clave suministrada, llamada “clave pública” puede corroborar en la entidad de certificación que
efectivamente proviene el documento de la empresa que lo ha emitido.
Todo significa que no es un medio masificado o de fácil adquisición, aún hoy son pocas las empresas que
cuenta con firmas digitales y participan del comercio electrónico.
Hay que resaltar que en este momento es la tecnología vigente de firmas y que puede seguir avanzando.
En la concepción genérica de firma electrónica anuncia cualquier método, incluso con el iris de las personas,
pero la idea es que se masifique y se llegue a identificarse con medios electrónicos.
Existen firma electrónica y entidades que la ofrecen, la primera es Certicámara que unió a varias cámaras de
comercio para suministrar firmas digitales.
Aun no todas las personas tienen acceso a la firma electrónica y genera un problema en cuanto al valor
probatorio, la Corte Suprema de Justicia dice que los mensajes de datos deben tener elementos de seguridad
completos y que si no los tienen, los mensajes de datos serán descartados, y es un problema porque muy
pocos mensajes de datos están firmados digitalmente o certificados.
La ley 527 del 1999 en sus criterios de valoración contiene: el método utilizado para transmisión de la
información, para identificación del iniciador, que hayan alteraciones en la transmisión de la información.
Si solo los mensajes de datos certificados funcionan, casi ninguno podrá funcionar como medio de prueba, si
el mensaje de dato es impreso, la valoración probatoria que va a tener es como documento, lo más probable
es que no tendrá firma ni digital o autógrafa, a este documento sin firma, la forma de cuestionarlo es con el
desconocimiento del documento.
La asimilación de mensaje de datos a documento por su impresión fue demandada ante la Corte, y se declaró
inhibida la Corte ya que demandaron la inconstitucionalidad porque iba en contra de la constitución de que
los mensajes de datos se valoraran como documentos, pero la corte no encontró razón de la
inconstitucionalidad, no hay certeza.
Si está impreso es documento y se valora como documento, no mensaje de datos, es una regla vigente.
Requisitos pendientes:
3) Lugar de cumplimiento o de ejercicio del derecho (la misma cosa) En el formato de letra tiene un espacio
para ello, dice: “señor… se servirá pagar solidariamente en…” ahí estará diciendo donde se debe hacer el pago,
es el lugar de cumplimiento o ejercicio del derecho y esto sirve para que ahí se cumplan las obligaciones, a las
que se han comprometido y segundo, también sirve según el CGP para determinar las competencias
territoriales.
Antes con el CPC pasaba que había una regla que decía que también es competente el juez del lugar del
cumplimento del contrato, al analizarla dijeron que no es aplicable a los títulos valores porque no son
contratos y entonces se aplicaba solamente el domicilio del demandado, no en el lugar de cumplimiento.
Ahora en el CGP adopto la regla de manera mucho más amplia (ART 28#3 En los procesos originados en un
negocio jurídico o que involucren títulos ejecutivos es también competente el juez del lugar de cumplimiento
de cualquiera de las obligaciones. La estipulación de domicilio contractual para efectos judiciales se tendrá
por no escrita.)
Ya no habla de contrato sino de negocio jurídico, y de títulos ejecutivos, hoy, en el lugar de cumplimiento se
puede también demandar un título valor. No siempre las partes señalan el lugar del cumplimiento (no lo
llenan) no pasa nada si no se señala el domicilio Art 621 Se tendrá por lugar del cumplimiento el domicilio
del creador, no es quien lo redacta o lo suscribe.
ART 621 CO.CO Si no se menciona el lugar de cumplimiento o ejercicio del derecho, lo será el del domicilio del
creador del título; y si tuviere varios, entre ellos podrá elegir el tenedor, quien tendrá igualmente derecho de
elección si el título señala varios lugares de cumplimiento o de ejercicio. Sin embargo, cuando el título sea
representativo de mercaderías, también podrá ejercerse la acción derivada del mismo en el lugar en que éstas
deban ser entregadas
Los títulos valores no son contratos porque siempre necesitan la intervención mínimo de dos sujetos, por el
consentimiento y acuerdo de voluntades, en cambio en los títulos valores, en el caso de letra de cambio-
girador emite letra a cargo del girado y a favor del beneficiario, solo la firma el girador, aun así hay letra, solo
una declaración de voluntad, no es necesaria la firma del beneficiario recibiendo la suma de dinero.
Los títulos se catalogan en la idea de negocio jurídico, no en contrato. Y al ser negocio jurídico debe cumplir
con todas las reglas de declaración de voluntad del negocio jurídico (la validez, existencia, inoponibilidad) Hay
que resaltar que cada suscripción es una declaración de voluntad y en cada una hay que analizar el
cumplimiento de los requisitos de los negocios jurídicos.
Lo otro es los requisitos del título como tal. Requisitos de los títulos valores (mención del derecho incorporado,
firma del creador y si no se cumplen se produce la ineficacia, esto respecto del título)
Pero también se puede analizar la declaración de voluntad o suscripción si cumplió con los requisitos de
validez, de existencia, etc.
UNOS SON LOS REQUISITOS DEL TITULO, Y OTROS LOS DE LA DECLARACION DE VOLUNTAD DE CADA UNO DE
LOS SUSCRIPTORES
Lo puede alegar cada uno de los suscriptores, como un problema de capacidad y ¿esto afectará el titulo? ¿Si
el girado aceptante tiene problemas de incapacidad cuando acepta, se afecta el titulo? No, por la autonomía
en su aspecto pasivo, que consiste En que cada uno se obliga de manera independiente, es decir que no
afecta al título y tampoco a la obligación de los demás.
Que no haya firma del girador en la letra de cambio ¿afecta la letra como título valor? Sí, no hay letra, no hay
título valor por el tema de la ineficacia.
Si no se establece el lugar del cumplimiento, se tomara el del creador. Se puede demandar en el domicilio del
demandado y en el lugar de cumplimiento.
4) Lugar y la fecha de la creación: en la mayoría de títulos es irrelevante, si se olvida no pasa nada ART 621: Si
no se menciona la fecha y el lugar de creación del título se tendrán como tales la fecha y el lugar de su entrega.
Se tendrá por tal el lugar y fecha de su entrega, entrega que hace el creador al beneficiario del título.
ART 620: ARTÍCULO 620. VALIDEZ IMPLÍCITA DE LOS TÍTULOS VALORES. Los documentos y los actos a que se
refiere este Título sólo producirán los efectos en él previstos cuando contengan las menciones y llenen los
requisitos que la ley señale, salvo que ella los presuma.
La omisión de tales menciones y requisitos no afecta el negocio jurídico que dio origen al documento o al acto
Los títulos valores deben cumplir requisitos generales (sobre todo los dos primeros para que nazcan a la vida
jurídica) y requisitos especiales, ejem:
Entonces es que se deben cumplir los requisitos de carácter general y especial, si no se hace su cumplimiento
se da la ineficacia. Art 620 se debe resaltar que el titulo valor tenga problemas de ineficacia por no cumplir
los requisitos pero el negocio jurídico que dio lugar a su creación no se verá afectado, la ineficacia del título
valor no se transmite al negocio jurídico y esto producto de los títulos valores abstractos y los títulos valores
causales.
Titulo valor causal: el negocio jurídico que origino el titulo valor lo sigue afectando (facturas y acciones)
La factura es causal especial porque el negocio jurídico la origina pero luego con el cumplimiento, es
independiente el título valor de este.
Art 620 Así el título valor se torne ineficaz y se mantenga su negocio jurídico que dio relación, da lugar a la
abstracción, a la separación entre negocio causal y el título.
Si el titulo nace a la vida jurídica y se le deja caducar o prescribir origina que se extinga la relación jurídica
causal (ART 882 CO.CO inciso final) tengo un contrato de compraventa y suscribimos el titulo valor y cumple
con las exigencias y nace a la vida jurídica, se lo deja caducar o prescribir, generará que se extinga el negocio
jurídico causal y no podre accionar con base en la compraventa.
Hay veces que se utilizan títulos valores para pagar acreencias laborales, y a veces se ha dejado caducar o
prescribir y los obligados alegan la extinción de la relación jurídica causal, pero la Corte Suprema dijo que no
es así porque es en laboral, por razones de orden público, pero entre comerciantes es aplicable.
No siempre lo que le pase al título afecta al negocio jurídico que le dio origen, así que podríamos accionar con
base en el negocio jurídico ya que el titulo valor no cumplió con los requisitos Art 620
Art 622 co.co ARTÍCULO 622. LLENO DE ESPACIOS EN BLANCO Y TÍTULOS EN BLANCO - VALIDEZ. Si en el título
se dejan espacios en blanco cualquier tenedor legítimo podrá llenarlos, conforme a las instrucciones del
suscriptor que los haya dejado, antes de presentar el título para el ejercicio del derecho que en él se incorpora.
Una firma puesta sobre un papel en blanco, entregado por el firmante para convertirlo en un título-valor, dará
al tenedor el derecho de llenarlo. Para que el título, una vez completado, pueda hacerse valer contra
cualquiera de los que en él han intervenido antes de completarse, deberá ser llenado estrictamente de
acuerdo con la autorización dada para ello.
Si un título de esta clase es negociado, después de llenado, a favor de un tenedor de buena fe exenta de culpa,
será válido y efectivo para dicho tenedor y éste podrá hacerlo valer como si se hubiera llenado de acuerdo
con las autorizaciones dadas.
Son dos conceptos distintos, los diferencia la cantidad de información que hay en ello, mientras en el titulo
valor en blanco es solo una hoja que contiene una firma (no es título valor, debería ser documento en blanco
con miras a ser título valor) mientras que el titulo valor con espacio en blanco, sabemos el tipo de título, su
estructura, aunque no hay certeza de la suma a pagar, sobre cuándo debe hacerse el pago (fecha de
vencimiento) los intereses o lugar de cumplimiento.
Para ambos conceptos hay reglas generales y generaremos preguntas a partir del Art 622.
Lo presenté con espacio en blanco en la demanda, pidiendo mandamiento de pago, el juez la inadmitirá
y da los cinco días. Pasan los cinco días y no cumplí con la carga y me la rechazan, la vuelvo a presentar
ahora con los espacios llenos, y cuando se da traslado, el demandado puede poner de excepción la
caducidad. Si esto ocurre, el llenarlo después de presentarlo según la doctrina de Trujillo Calle, dice
que ahí nos encontramos con una caducidad y que si el título no se llenó antes de presentarse el derecho
incorporado, no se puede llenar después.
El juez tendrá que analizar si se produce la caducidad, que acoja lo de Trujillo Calle, pero esta no es muy
aceptada puesto que tiene falencias en cuanto a que la caducidad es una sanción y debe estar establecida
de manera expresa por el legislador, es decir, al ser una sanción no se le puede aplicar analogía, ya que
en el art 622 no se encuentra la caducidad por no haberlo llenado antes de ejercitarlo.
¿Las instrucciones de las que se habla para llenar los espacios en blanco, deben ir por escrito? Pues debe
resolverse dentro de dos escenarios.
- Sistema financiero: circular básica jurídica en la que se establece que si alguna entidad del sistema
financiero como el banco, las instrucciones deben ir por escrito y deben contener la clase de título,
su identificación, los aspectos generales y especiales que no se hayan incluido en el título, las
circunstancias en que se podrá diligenciar y de ese documento se tendrá que dar una copia a quien
lo suscribe.
El banco lo llena en caso de incumplimiento del suscriptor.
Si el banco no cumple con estas exigencias se cataloga que la conducta es riesgosa y lo podrá
investigar y a su vez imponerle sanciones (multas o cierre del establecimiento) y ¿qué le pasa al
título? Nada, porque se le aplican las normas del código de comercio y no de la circular, y el código
de comercio, en especial el art 622, no dice que las instrucciones deben ir por escrito, así que no le
pasará nada al título.
- Fuera del sistema financiero, se aplica solamente el art 622 co.co que dice que las instrucciones no
deben ir por escrito necesariamente, puede ir de manera verbal (dos comerciantes hacen un mutuo
y solo se hace un título valor con la firma, sin especificar nada, pero luego se inicia un proceso
ejecutivo cobrando el doble de la suma inicialmente pactada la contradicción entre las
instrucciones y la forma en que se llena el título y lo que puede alegar el demandado es una excepción
conocida como abusiva o indebida integración del título. El problema es el probar esto, sin embargo,
hay libertad probatoria, se pueden traer testigos o el aspecto más relevante seria traer el negocio
jurídico causal (contrato que tiene la suma inicial, elementos indirectos que le demuestren al juez lo
que realmente se había pactado)
INCISO FINAL DEL ART 622 Aplica el principio de la autonomía en su aspecto activo.
Al tercero al que le fue endosado de buena fe, no se le puede alegar la excepción de abusiva o
indebida integración del título valor. Así que se deberá pagar la suma, pero alguien se enriqueció de
justa causa es así que se puede iniciar un proceso declarativo contra quien se enriqueció sin justa
causa.
Habíamos quedado en títulos valores en blanco, miramos las diferencias que hay
cuando está dentro del sistema financiero o por fuera, quien puedes llenar esas
instrucciones, como las debe llenar las instrucciones, hasta cuando, si deben ir por
escrito o no, y el debate que se presenta a raíz de la jurisprudencia sobre todo lo
que ha interpretado la corte constitucional que puede generar confusiones
interpretativas, la soluciones a eso en términos generales seria, que se lo entienda
como una interpretación para el caso en concreto, en su mayoría son sentencia de
tutela, de revisiones de tutelas, generalmente por las llamadas vías de hecho o
causales procedencia contra providencia judiciales, generalmente por ese lado
llegan allá, y tal vez el planteamiento que ellos hacen es para resolver la situación
específica que se presentó, y que no lo entendamos como una regla general, esa
creo es la solución que le debemos dar a esas interpretaciones que se dan por la
corte constitucional.
(Las instrucciones se pueden dar en el momento de la creación y con
posterioridad a la creación del título).
Los espacios sin diligenciar en un título valor se entrega al beneficiario y el
beneficiario podría diligenciar o cualquier tenedor legítimo. Según la doctrina si el
título valor se presenta sin diligenciar esos espacios en blanco se da una
caducidad y no serviría, sin embargo el código de comercio no la plantea, el
debate ahora es que si la forma como se diligencio es conforme a las
instrucciones que se habían dado, en la primera jurisprudencia, diciéndolo en
orden cronológico, hay un problema y es la confusión que se pueda generar con
lo que ocurre con el sistema financiero, yo les había planteado que hay dos
posibles escenarios en el tema, lo que ocurre en el sistema financiero por la
circular básica jurídica, y lo que ocurre por fuera de ella, por la circular básica
jurídica as instrucciones deben ir por escrito, señalarse, identificar el título, la
clase, las circunstancias como se va a poder llenar, los eventos en los que se
podrá llenar, recuerdan así como lo vimos la clase anterior, bueno, en una de esas
sentencias el problema es justamente creer que eso sea aplicable para todos los
demás contextos, pero eso no es así, ya lo hemos explicado que por fuera del
sistema financiero tenemos la regla básica que será el mismo código de
comercio, el 622 en el que se establece que las instrucciones no tienen que ir por
escrito y esa fue la conclusión a la que llegamos la sesión anterior, entonces las
instrucciones se pueden dar de manera verbal, el problema es para probarlas,
sería muy difícil, por lo cual es aconsejable hacerlas por escrito pero la ley no lo
obliga, pero igual tiene libertad probatoria.
Las acciones no van a ser cambiarias a partir de esos documentos que no son
título valor, con base en ellos difícilmente se podrá iniciar un proceso ejecutivo ¿en
procura de exigir que? Si en ocasiones no aparece ni claro el derecho, en muchos
recibos e esos de parqueadero lo que colocan son datos básicos del carro, ni
quien es el propietario aparece.
Art. 626 CO.CO. El suscriptor de un título quedará obligado conforme al tenor literal del
mismo, a menos que firme con salvedades compatibles con su esencia.
Se refiriere este articulo al aspecto pasivo pues habla de los obligados cambiarios, los
suscriptores. Ejemplos de las salvedades a que se hace referencia allí:
1. Endoso sin responsabilidad: lo encontramos en el art.657 (RESPONSABILIDAD DEL
ENDOSANTE - LIBERACIÓN DE LA OBLIGACIÓN CAMBIARIA EN UN TÍTULO A LA
ORDEN. El endosante contraerá obligación autónoma frente a todos los tenedores
posteriores a él; pero podrá liberarse de su obligación cambiaria, mediante la
cláusula "sin mi responsabilidad" u otra equivalente, agregada al endoso.),
Como su nombre lo da a entender “endoso sin responsabilidad”, y recordando que
cuando a raíz del endoso el endosante al firmar y entregar el t.v. se obliga
cambiariamente porque se cumplen los dos requisitos para obligarse cambiariamente
(firmar y entregar), para evitar obligarse cambiariamente este art es la salvedad a la
obligación cambiaria, por ejemplo:
Cuando el beneficiario de un pagaré por 5 millones (A) y después de decirle a B varios
lunes que le pague B no le paga, como no quiere iniciar acción cambiaria se lo dona a C,
y se lo endosa con esa cláusula que dirá “endoso sin responsabilidad”, en el caso en que
no se fijara esa cláusula y B no le pagara a C, C puede iniciar acción cambiaria contra A,
por supuesto que la cláusula debe aparecer literalmente en el texto del titulo valor. Esta
salvedad no es al principio de literalidad sino por el contrario es una confirmación al
principio de literalidad, sin embargo si se vuelve una salvedad para la acción cambiaria.
3. El aval parcial: art 633 GARANTÍA MEDIANTE AVAL. Mediante el aval se garantiza,
en todo o en parte, el pago de un título-valor.
Aval hace referencia a garante, otro patrimonio a lado de uno de los obligados
cambiarios como funciona con la solidaridad, A es avalista de B, B acepta por 20 y
entonces A escribirá que avala la suma de 10´, esto lo permite el 633 y la
consecuencia es la misma que la aceptación parcial, tiene que expresar que el aval
es parcial porque si no dice que es parcial terminará avalando por la suma total.
De esta forma este artículo es una salvedad no al principio de literalidad sino a la
acción cambiaria.
En nuestro primer ejemplo quien altera la letra es D en este caso aplicamos la parte
del articulo resaltado, se aplica esa regla haciendo exigible el titulo alterado para los
signatarios anteriores.
En nuestro segundo ejemplo no sabemos quien alteró el titulo que es lo más usual,
en este caso hay que aplicar la presunción del 631 la cual nos dice que la alteración
existió antes de la suscripción, (ahora la pregunta inicial es quienes son suscriptores:
A si en calidad de girador, B si en calidad de girado aceptante, C si en calidad de
endosante, y D también en calidad de endosante.) entonces tenemos que A,B,C,D
son todos suscriptores la presunción lo que dice es que la intervención de todos ellos
como suscriptores se dio antes de la alteración del titulo y entonces asigna la carga
probatoria a quien no lo ha suscrito este es el ultimo tenedor es decir a E, esto es la
solucion que dio el legislador aunque nos parezca injusta y en contra de la buena fe
que se presume del tenedor. en el caso de que E demande a B, B puede excepcionar
con el 784 #5( EXCEPCIONES DE LA ACCIÓN CAMBIARIA. Contra la acción cambiaria
sólo podrán oponerse las siguientes excepciones: 5) La alteración del texto del título,
sin perjuicio de lo dispuesto respecto de los signatarios posteriores a la alteración)
esto quiere decir que el demandado debe además de excepcionar probar que el
texto del titulo se altero y tendrá que acudir a la provision de fondos, cuando el
demandado prueba la alteración surge la presunción del 631 y le corresponderá al
ultimo tenedor probar.
Situaciones:
1. Que B pruebe con la provision de fondos que la alteración fue posterior a él,
entra a regir la presunción.
2. Si el demandado no logra probar la alteración, se perseguirá por el valor que
aparezca en el titulo.
3. Que el demandante haya demandado a todos y logra determinar que quien
alteró el titulo fue D en este caso el juez aplica la primera parte del 631
4. Si como demandante me doy cuenta que se alteró el titulo y preveo lo que se va
a venir lo que puedo hacer es empezar a buscar pruebas para ver quien lo alteró,
si tengo individualizado a quien alteró el texto entonces demando a partir de allí
para delante, porque ellos si van a responder por el valor alterado.
5. Se que está alterado pero no pude probar entonces demando a mi inmediato
endosante.
¿hay alguna sanción para quien altera el titulo, o llena los espacios en blanco?
En el codigo de comercio no hay sanción eso le corresponde a la jurisdicción penal,
pero en el proceso de un titulo ejecutivo que se lleno en contra de las instrucciones,
se podrá seguir con su exigibilidad en el proceso? Se debía llenar por 20´ y se llena
por 100´ el juez encontrará probada la indebida o abusiva integracion de títulos ¿se
podrá seguir con la ejecución del titulo? La doctrina dice que no porque iría en
contra del principio de literalidad de las instrucciones, la jurisprudencia ha dicho que
se siga el proceso de acuerdo a como se debían desarrollar las instrucciones
probadas.
C y D -----endosan a E
A coendosantes
El articulo 785 dice que “El tenedor del título puede ejercitar la acción cambiaria contra
todos los obligados a la vez o contra alguno o algunos de ellos, sin perder en este caso la
acción contra los otros y sin obligación de seguir el orden de las firmas en el título. El mismo
derecho tendrá todo obligado que haya pagado el título, en contra de los signatarios
anteriores.” El hecho de que se pueda demandar a uno o a todos los sucriptores no quiere
decir que haya solidaridad entre todos los suscriptores, porque en los títulos valores las
obligaciones son autónomas cuando no hay solidaridad y solo habrá solidaridad cuando los
suscriptores están en el mismo grado como lo dice el 632.
Consecuencias:
El utimo tenedor E empieza acción cambiaria en contra de D, si puede demandarlo porque
hay solidaridad con C, y D paga todo, ¿Qué puede hacer D respecto los demás? Puede
demandar a C? según el 632 el signatario que pague tendrá los derechos de deudor
solidario, es decir que puede repetir contra C por medio de un proceso declarativo (en civil
hay que expresar la solidaridad, en títulos se presume la solidaridad) para que se pruebe
que una de las partes se benefició y otra terminó pagando para que despues se diga cual
fue el acuerdo entre las partes esto es lo que se llama acción extra-cambiaria, es decir irse
a un proceso declarativo para que se precisen cuales fueron las reglas que se establecieron
respecto la solidaridad.
Contra A y B ya que tienen obligaciones autónomas respecto C y D, D puede ejercer acción
cambiaria, el problema es que de pronto A y B se han insolventado, entonces lo único que
nos quedaría es contra C acción extra-cambiaria.
En el segundo cuando se suscriba un títulos valor a nombre de otro sin poder, sin
estar facultado para eso. La pregunta que nos debemos hacer es: ¿le pasa algo al
título en ese caso? ¿Tendrá validez el titulo valor? Debemos tener en cuenta y ya
hemos venido resaltando unas normas que lo que buscan es la preservación del
título, a pesar de que se presenten estos problemas graves el titulo valor sigue
surtiendo efectos por ejemplo cuando hablamos de que el valor de la letra no
coincida entre la suma en números y en palabras, cuando hay alteración del texto
del titulo, lo mismo pasa aquí cuando se suscribe un titulo valor a nombre de alguien
que no ha dado valor, es grave pero a pesar de la gravedad sigue surtiendo efectos,
lo que debemos ver es que sigue surtiendo efectos pero respecto de quién? Todo
esto está en el art 642 específicamente que el titulo sigue surtiendo efectos
respecto de quien lo suscribió sin estar facultado para eso, en el fondo nos estamos
encontramos con el fenómeno jurídico de la inoponibilidad de los negocios jurídicos.
La inoponibilidad como sanción a los negocios jurídicos puede ser formal relativa a
los requisitos de publicidad y registro, registro mercantil, registro mobiliario, de las
oficinas de transito; pero también hay otra inoponibilidad desarrollada por la doctrina
que es la inoponibilidad de carácter sustancial que se refiere a la titularidad de los
derechos, la doctrina ha dicho que esta inoponibilidad sustancial ocurre cuando:
Entonces ¿para que sirve el mandato aparente del 640 inc3 según lo que acabo de
decir? Sirve Para neutralizar la excepción del 784#3 de indebida representación.
Clase de títulos
10 de marzo de 2017
1. ¿QUE ES EL AVAL?
RESPUESTA
Es una garantía personal, en donde una tercera persona cumple en el evento que
el obligado no lo haga. Es principal a diferencia de la fianza.
Las garantías cambiarias son propias de los títulos valores, son similares a las
garantías personales que vieron en obligaciones que son figuras como la solidaridad
y la fianza, por otro lado están garantías de carácter real en donde aparecían figuras
como la prenda y la hipoteca. En el primer caso de las garantías personales se
garantiza el cumplimiento de la obligación con el patrimonio de sujeto, en cambio
en las reales con un bien específico mueble o inmueble según corresponde.
Con esa idea de garantías que se estudiaron en obligaciones, el aval se acerca más
a las garantías de carácter personal, eso significa que el avalista garantiza con su
patrimonio la obligación del avalado.
El aval es principal, es una garantía expresa o sea que de observar el titulo se va
a inferir que esa persona está obrando como garante. Diferente de lo que pasa con
esa otra figura, la llamada parte que presta su firma o firma de favor, con la cual no
se puede detectar a simple vista que una persona está obrando como garante.
RESPUESTA
A título gratuito quien está obrando como garante y solo hace el favor, no recibe
remuneración.
A título oneroso el garante si recibe una remuneración a cambio de ese favor, ese
favor es poner una firma dentro del título valor, el avalado le dice al avalista hágame
el favor y firma aquí y ya, pero claro ya sabemos cuáles son las consecuencias de
esa firmita.
RESPUESTA
Puede constar en el titulo mismo o en hoja adherida a él, podrá también otorgarse
por escrito separado en el que identifique el título cuyo pago total o parcial se
garantiza.
Que no se tenga certeza sobre su uso, digamos que dos comerciantes están
en las negociaciones respecto a un contrato que van a celebrar, y uno de
ellos sabe que va a ser el deudor y sabe que le van a exigir unas garantías y
está listo para presentarlo en caso de que se lo pidan, y si no requiere no lo
usa.
El aval en documento separado debe ser entregado al tenedor del título (al
acreedor), para que en su momento pueda hacer efectivo este aval, para poder
hacer efectiva la acción cambiaria.
El documento en el que consta el aval por separado depende en cierta medida del
título valor que está garantizando, ya que si este título desaparece, el solo aval no
sirve para ejercitar acción cambiaria en contra el avalista, para poder ejercitar la
acción cambiaria debo tener el título valor necesariamente. La solución para ello
sería cancelar y reponer el título valor para poder ejercitar la acción cambiaria.
RESPUESTA
Se expresa con la formula “por aval” u otra equivalente, tales como “en garantía”
“en respaldo” “en caución”.
Si dice “en fianza” así sea una figura propia civil, por el contexto, o sea al
encontrarse en un título valor debemos entenderla bajo la reglas de los títulos
valores y tendríamos que llegar a la conclusión que lo que el intentó hacer fue obrar
como garante dentro del título a pesar de utilizar esa expresión que puede generar
confusión, confusión en el tema del beneficio de excusión.
Por ende la expresión de “en fianza” no es la ideal porque no todos los jueces
pueden llegarla a entenderla como equivalente al aval.
NO, no afecta la eficacia del aval, porque si no se señala a una persona avalada, el
aval sigue surtiendo efectos y se entiende que esta avalando a todos los
suscriptores del título, no es buen negocio no señalarlo, sobre todo si es a título
oneroso se supone que uno especial le está pagando y a este es al que debe avalar
y no a todos.
RESPUESTA
El ART. 634 dice la sola firma puesta en el titulo cuando no se le pueda dar atribuir
otra significación se tendrá como firma del avalista.
RESPUESTA
Art 635. Coco. ARTÍCULO 635. MONTO DE A GARANTÍA DEL AVAL. A falta de
mención de cantidad, el aval garantiza el importe total del título.
La suma avalada no es un elemento esencial del aval. Si no se señala se entenderá
que se cubre por toda la obligación que esté avalada.
10.- ¿Qué derechos adquiere el avalista que paga, qué acciones podría interponer
y contra quién? Estructure un ejemplo.
D D
E
-La parte que presta su firma deberá responder por la obligación cambiaria en su
totalidad, en el aval puede ser parcialmente, la parte puede decir en este caso X
que avala 10’000.000 siendo la obligación 20’000.000.
-Quien firma a favor, es PARTE dentro del título, quien firma como avalista es un
tercero respecto aquellos que son partes (girador, girado aceptante, beneficiario).
14.- ¿La parte que presta su firma la puede otorgar a título gratuito o a título
oneroso?
15.- ¿Qué derechos adquiere la parte que presta su firma y paga, qué acciones
podría interponer y contra quién? Estructure un ejemplo.
Que él diga que nunca recibió nada, que nunca hubo provisión de fondos esa
excepción no la podría proponer en principio por lo cual tendría que pagar, ¿si él
paga qué acción podría tener y contra quién?
Respuesta: Acción cambiaria proceso ejecutivo por la totalidad del importe por
aquel que se benefició de la firma de favor o sea contra de A, no de quien se
benefició.
OBLIGADO CAMBIARIO DIRECTO: (el título valor se descarga): Contra aquel que
ha aceptado una orden de pago (letra de cambio con respecto del girado aceptante)
o aquel que ha otorgado una promesa (otorgante de un pagaré).
OBLIGADO CAMBIARIO DE REGRESO: en el caso de la Letra de cambio el girador
y el endosante, en el pagaré los endosantes, los demás son obligados de regreso.
Ej: el ultimo tenedor inicia acción cambiaria en contra de B quien pagó, la regla
general es que se descargue, es decir, que sale de circulación se destruye o se
archiva, para efectos generales cuando cumple su función, pero si el que paga no
es el obligado cambiario directo o sea no es B que es el girado aceptante, sino uno
de regreso, ¿se puede demandar al endosante?
Rta: El título valor no se descarga no se debe sacar de circulación, entonces la
persona demandada lo recibe para ejercer acción cambiaria en contra de los
suscriptores anteriores a él hasta que llegue el momento en que pague un obligado
cambiario directo, eso como regla general.
Será suficiente con el título alegar en el lugar de B que fue quien prestó su firma,
y en el caso de que manera excepcional no se descarga? No, solo se deduciría que
era el obligado cambiario directo, para que se demuestre que A es el beneficiario
de su firma tendrá que aportar más pruebas por ejemplo un documento privado en
el cual la partes hayan dejado constancia de cómo obra cada quien como partes. Si
lo único que tenemos es el T.V y firmamos de favor y queremos que libre
mandamiento de pago contra el beneficiario, el juez aplicara la regla general, es
decir, que el título si no pruebo se descargara cuando B haya pagado.
16.- ¿En qué supuesto quien ha firmado de favor o ha prestado su firma puede
oponer la excepción de falta de causa onerosa?
En el caso en el que el tenedor del título por ejemplo D no haya dado una
contraprestación, por ejemplo que B se lo haya dado a título gratuito (50’000.000)
simplemente porque decidió deshacerse de él y D no haya dado algo a cambio es
decir la contraprestación, en ese caso B sí puede alegar la excepción de falta
onerosa. Demostrando que no hay un negocio causal entre D y B.
Lo que determina es cómo se recibió el título. Fue a título oneroso o fue a titulo
gratuito.
1. Nominativos.
2. A la orden
3. Al portador
Por ejemplo, en el caso de las acciones, un accionista puede endosar sus acciones
y entregárselas a un tercero, ese tercero que sería el adquiriente del título valor
nominativo- acciones, va a poder pedirle a los administradores de la sociedad y ellos
también al final como sociedad estaría obligada a inscribir la transferencia de ese
título valor nominativo.
A lado de esta idea que es un derecho del adquiriente tenemos que en la doctrina
se ha desarrollado la idea de que los títulos valores nominativos tiene una
circulación precaria, circulación precaria no es sinónimo de no circulación o de que
esté prohibida su circulación, no, circulación precaria significa que un título valor
nominativo solo puede circular por una vez y a ¿razón de que? A raíz de que
cuando se le está pidiendo al creador que inscriba la transferencia ¿ qué es lo que
hace el creador? no solamente en ese libro que el lleva la inscripción el crea la
transferencia, sino que crea un título valor nuevo en favor de esa persona que
obra como adquiriente ahora, entonces crea un t.v. con un nuevo beneficiario y
cada vez que se haga la transferencia del t.v. nominativo pasa eso, entonces
pensemos en una acción otra vez, que es de las acciones que se crearon cuando
se constituyó la sociedad y se van a transferir, entonces se le presenta una
comunicación a la sociedad diciéndole por parte de quien es el accionista que va a
transferir sus acciones a nombre de otra persona. Bien, ¿qué hace la sociedad
entonces o los administradores de la sociedad más específicamente? Ellos cuando
ya reciben la comunicación ven que no haya ningún impedimento o prohibición
para transferir esas acciones y crean unas acciones nuevas, recogen las que se
tenía, pues se tiene que presentar las anteriores, las cogen ellos y hacen o emiten
unas acciones nuevas, las cuales van a tener como beneficiario no al anterior sino
la persona que está obrando como adquiriente del título. Entonces veamos como
las acciones iniciales con esa primera transferencia ya no van a seguir circulando
pues se recogen, se guardan, se archivan, y nacen unas nuevas, otras acciones
que tienen como beneficiario al adquiriente.
Entonces miren como el t.v. nominativo circulo solo una vez y entonces se
tuvo que crear otro, y si se quiere transferir ese otro se tendrá que crear otro,
insisto no es que no pueda circular claro que puede circular claro que se puede
transferir, pero su transferencia implica que se cree un título valor nuevo en
favor del adquiriente del título, siempre se tendrá como beneficiario al
adquiriente del título. Entonces es un título valor distinto y por eso se dice que solo
circula una vez. Lo mismo pasa con todos los t.v. nominativos incluyendo CDT´S.
¿Qué más tenemos que resaltar en esa parte de los Títulos Valores nominativos?
Que el creador podrá exigir que las firmas estén autenticadas, está es una norma
que cada día va perdiendo más vigencia, todo esto que tiene que ver con
autenticaciones por lo que ya hemos venido comentando, ahora, ¿exigir
autenticación de firmas de qué documentos? ¿Serán de los títulos valores? NO,
¿por qué? Porque las firmas de los T.V. se presumen auténticas ya lo hemos visto,
y también en otros documentos, pero entonces no puede ser que nos exijan
autenticar las firmas de los títulos valores, ¿entonces es autenticar qué
documentos? Los documentos complementarios a esa transferencia, ¿cuáles son?
La comunicación aquella que les estaba diciendo dirigida por aquel que va adquirir
el título junto con el que lo va a transferir, y ¿se la dirigen a quién? Al creador del
título valor nominativo, en el ejemplo que planteamos ¿sería a quién? A los
administradores de la sociedad, en el ejemplo del CDT, ¿a quién iría dirigida la
comunicación? Al banco que emitió el CDT.
A esos documentos es que se está refiriendo esta parte, de esa posibilidad de exigir
por parte del creador que las firmas hayan sido autenticadas.
Entonces volviendo a este caso del CDT ¿dónde va a aparecer que el creador que
es el banco va a exigir que esas firmas relativas a los documentos complementarios
deban ir autenticadas? ¿Cuándo el banco le va a decir a aquel que está
constituyendo el CDT? Vea si usted va a transferir el CDT y me va a enviar
comunicación esas comunicaciones ¿deben estar autenticadas? ¿En qué
documento o en qué acto? Bueno, podría ser en el mismo CDT, pero en el fondo
del CDT ¿qué acto, contrato o negocio hay? El nombre de CDT no lo da a entender,
En el caso de las acciones ¿en dónde va a aparecer esa exigencia por parte del
creador que es la misma sociedad y los administradores de la sociedad que para
inscribir cualquier transferencia de las acciones esas comunicaciones tendrán que
estar autenticadas? En los estatutos que es el negocio constitutivo de la
sociedad y donde en últimas tendrá que aparecer si el creador va a exigir que
se autentiquen esas firmas. No solo en los contratos de sociedad porque puede
ser una sociedad unipersonal, entonces en ese caso sigue siendo en los estatutos
donde el creador puede exigir que se autentiquen firmas.
Entonces, insisto es una facultad que tiene el creador puede que lo exija o puede
que no, es un derecho de él, la tendencia como ya lo hemos visto es a que no se
exija autenticación de documentos.
El 650 nos da una idea que no era necesario que nos lo dijera, nos dice que
si nos están vulnerando un derecho acudamos donde el juez. Sí no nos lo
hubiera dicho igual hubiéramos acudido, fue contraproducente porque nos
dijo que acudiéramos al juez, pero no el procedimiento y entonces cuando no
nos dice el procedimiento nos vamos al procedimiento residual del código
civil el cual es el proceso declarativo verbal, entonces ¿aún tendríamos que
ir a un proceso declarativo para esto? Sí, pero la doctrina ha criticado esto y
ha dicho que debería ser un proceso expedito donde se solucione de forma
rápida ese interés de la persona de inscribir la transferencia del título valor
nominativo, en estos días, por ejemplo, hasta el 31 de marzo hay la
obligación de hacer las asambleas generales de accionistas, de reunirse los
órganos sociales. Y entonces es probable que se haga negociaciones de
acciones en estos días y que eventualmente los administradores de las
acciones no quieran inscribir esas transferencias y entonces ese que adquirió
los títulos, ¿las acciones podrán participar en esa asamblea nacional de
accionistas? La cosa es de resolverlo de manera urgente. A pesar de eso de
la urgencia que se tendría, por la forma como quedó regulado el 650 a día de
hoy se tiene que tramitar por proceso ordinario, declarativo verbal, y entonces
ustedes podrán decirle al juez que la doctrina ha dicho que se debería
tramitar por un proceso breve, sumario, que sea expedito y entonces que sea
el verbal sumario, pero entonces el juez cuando va a ver el código general
del proceso dice otra cosa, y entre la doctrina y el C.G.P. el juez termina
aplicando un proceso declarativo. Entonces a 31 de marzo que esté
programada la asamblea general, para esos días ya de cierre del mes, ¿será
que le han resuelto el proceso declarativo a esa persona? De pronto que se
lo hayan admitido, y tal vez ni eso, pero a esa fecha no se lo han resuelto de
fondo. Entonces persiste esa dificultad en este tema, Debió en realidad
aprovechar el legislador esa oportunidad y decir: vayan donde el juez y
apliquen un procedimiento breve y sumario, un procedimiento más sencillo,
eso es ante los jueces, pero hay otra posibilidad si son acciones y es acudir
a la superintendencia de sociedades quien tiene facultades administrativas y
jurisdiccionales, y entonces puede obrar como un juez adicional para estos
asuntos concretos e incluso dentro de las facultades administrativa ordenarle
a los administradores de la sociedad que inscriban la transferencia del título
valor si no hay justa causa para no hacerlo. Entonces si el tema es de
acciones=supersociedades, si son otros t.v. tenemos que quedarnos en el
650 es decir acudir a los jueces a un proceso verbal declarativo.
Al final son tres cosas las que legitiman a esa persona: la tenencia, el hecho de que
aparezca su nombre en el texto del título y su nombre en el registro. Ahora en el
caso de que tenga el titulo valor su nombre, pero lo tenga otra persona entonces no
va a estar legitimado.
Articulo 651 y ss, se asemejan a los t.v. nominativos porque también están creados
a favor de una persona determinada, su transferencia se hace por entrega y endoso,
lo especial en ellos es el endoso.
Según lo que ya hemos dicho podemos decir que el endoso se concreta al firmarse
por el endoso, pero si se hace solo la entrega no habrá firma y por tanto no habrá
endoso y por tanto no será tenedor legítimo y entonces no tendrá derechos
autónomos y entonces le podrán oponer las excepciones de quien le entregó el
título. Esa es una consecuencia muy importante de ser o no ser tenedor legítimo.
3. Art 655 C.Co. Debe ser puro y simple, ustedes lo vieron en obligaciones son
las modalidades de los negocios jurídicos (condiciones o plazos) acá hace
alusión a que el pago no puede estar condicionado a un hecho futuro e
incierto, en otras palabras no puede estar condicionado, ¿pero en
ultimas puede estar sujeta el endoso a un plazo? Pues sí, pero no es
supeditado el endoso en si al plazo sino la obligación de pagar. Un ejemplo
de endoso condicionado es: endoso siempre y cuando la selección Colombia
gane 5:0 a Bolivia el jueves, otro ejemplo: endoso siempre y cuando los
estudiantes del A o el B pasen títulos valores en el primer semestre de 2017.
Todos estos son hechos futuros e inciertos.
4. El endoso debe ser por la totalidad del importe, en otras palabras, no puede
haber endoso parcial. Ejemplo hay un pagare de 10´ otorgado por A a B y B
endosa a C por 5´y B se queda con los otros 5´. Este ejemplo según el 655
es imposible, ¿cuál es la consecuencia? La inexistencia del endoso. Es
decir aquí el endoso si se ve afectado por ineficacia. Aquí hay dos
escenarios:
¿Por qué no se puede hacer endosos parciales? Tiene que ver con el
derecho incorporado. Porque para exigir el derecho incorporado debe
exhibir el título valor y entonces solo uno va a poder exhibirlo y el otro aunque
se lo haya endosado en teoría no podrá ejercitar ese derecho incorporado en
el título.
Próxima clase
Clases de endoso:
En blanco
Al portador
Especial
Modalidades:
En propiedad
En procuración
En garantía
Endoso en cuanto a la circulación debe cumplir con: con la firma del endosante, que
debe ser puro y simple, puede estar supeditado a un plazo, pero no a una condición,
no tanto supeditado a un plazo, sino que puede tener cierta conexión con el plazo
que se le había dado al obligado cambiario para cumplir la obligación, pero el
endoso como tal no puede decir que surta efectos pasado cierto plazo, y que
tampoco puede ser supeditado a un hecho futuro e incierto.
También se dijo que el endoso debe ser por la totalidad del importe, pero que no
contraviene la exigencia que se le endose a varias personas o que se pueden hacer
endoso de títulos valores respecto de los cuales ya se han hecho pagos parciales.
Y finalmente que el endoso debe aparecer en el texto del título, por el principio
de literalidad.
Por ejemplo con un derecho crediticio que se haga solamente con un documento
¿es suficiente? Soy el acreedor y se lo transfiero a otro que es el nuevo acreedor,
esa sesión que requisitos debe cumplir? Rta: Hay que informarle al deudor o contar
con su consentimiento de la transferencia, porque el acreedor deja de serlo y hay
que informarle que es uno nuevo, porque la prestación es respecto de otra persona.
ESTO EN EL CÓDIGO CIVIL
Es decir, la regla es contar con el consentimiento del deudor Según el código civil.
Cuando no hay endoso por hacerlo con posterioridad al vencimiento, hay efectos de
sesión, pareciera que hay que cumplir con las reglas de sesión de derechos del
código civil, es decir, informar al deudor, más no es así.
Como no hay endoso, sino efectos de sesión de derechos¿se deben aplicar las
normas de sesión de derechos del código civil, se debe informar entonces a A? ¿Se
debe informar de que hay una sesión de derechos, porque si no, no sería oponible
la transferencia al deudor?
CLASES DE ENDOSO:
PUEDE SER:
A) EN BLANCO
B) AL PORTADOR
C) ESPECIAL
MODALIDAD DE ENDOSO:
a) En propiedad: No hay art con todos los detalles, pero se usa el Art 657 co.co
Endoso en el que se transfiere la totalidad de derechos incorporados en el
título valor.
Es un endoso que no requiere de clausula especial, es un endoso por
descarte o residual, Porque si no se establece la finalidad, se tendrá por
endoso en propiedad, las otras necesitan de clausula especial en el título.
c) En garantía
MODALIDADES DE ENDOSO
ARTICULO 659, esta modalidad requiere de clausula especial, que dice endoso en
garantía o prenda, debemos tener en cuenta que los títulos valores son bienes
mercantiles y muebles y por ser muebles se da en gravamen de la prenda, en este
se trasfieren los derechos del acreedor prendario, que son que cuando la obligación
se haga exigible podrá hacer exigible esa garantía.
Los derechos del endosatario en garantía NO son los mismos del endosante en
garantía, TIENE DERECHOS AUTONOMOS. OBRA CADA UNO POR SU PROPIO
INTERES. No se le puede oponer al endosatario en garantía las mismas
excepciones que se le hubieren podido oponer al endosante e garantía.
Ejemplo:
La otra cosa que puede ocurrir es que la obligación se venció pero no el título valor
dado en garantía, se puede hacer efectiva la garantía con un proceso ejecutivo con
reglas generales y con reglas especiales para hacer efectiva la garantía real, le
decimos al juez inicie el remate de la letra de cambio que no se ha vencido y pague,
(para postularse en tal remate es importante investigar quienes son sus deudores y
su solvencia) pero en tal caso solo se le paga una parte de la deuda (paga el que
obtiene la letra en el remate) entonces, el excedente lo pide con las reglas generales
del proceso ejecutivo persiguiendo el patrimonio del deudor. Igual pasa si no
alcanza a cubrir los intereses.
En estos casos los que adquieren los títulos valores no están legitimados porque no
se cumple con la ley de circulación, no se endosó, ni se entregó, entonces no tienen
derechos autónomos, por tal razón les pueden oponer las mismas excepciones que
se le pueden oponer a su enajenante ya que no están legitimados
Estas personas tienen legitimación en la causa por activa, pueden iniciar el proceso
ejecutivo, el problema es que se exponen a que les opongan las mismas
excepciones que le pueden oponer a aquel que se lo enajeno, ya que no tienen
derechos autónomos, la solución a este problema de no estar legitimados y de no
tener derechos autónomos es la constancia judicial de la trasferencia, articulo 653,
es una constancia que da el juez en el titulo o en una hoja adherida a él, esta
constancia remplazara el endoso.
Los encontramos a partir del 668 y ahí se establecen las dos condiciones para que
sea al portador:
Y en su aspecto pasivo la única obligación es que quien paga pida que se exhiba
el título.
Que pasa En los casos en que no se puede crear ese t.v. al portador, pero se creó
al portador? Una acción al portador en el derecho colombiano no puede ser al
portador, siempre serán nominativas, es una tradición con la que en una época se
intentó atacar los llamados capitales golondrina. Se refiere a aquellos capitales que
están buscando en el mundo hacer inversiones más especulativas ejemplo. En otro
país se compran acciones muy bajas y se las vende a un valor de la especulación
más caras, eso no contribuye en nada a la economía del país porque no es una
inversión que se conserve en el tiempo por lo menos lo necesario para producir
efectos en la economía. Se ha tratado de buscar herramientas que no motiven esa
clase de inversiones, y por eso se ha pensado en dificultar la transferencia indicando
que siempre sean nominativas, pero en la práctica realmente no son barreras y no
obstaculizan esas inversiones ya que en el mercado de valores hace que ya no sean
dispendiosos la inscripción el endosos entrega, incluso normativa mente se ha
reemplazado el endoso por las anotaciones en cuenta que es puro comercio
electrónico. Por tanto el que sean nominativas no es una barrera para los capitales
golondrina. Es tradición nuestra que las acciones sean solo nominativas.
Bien aquí hay un comentario que cabría hacer en esto de que las
sumas deben estar determinadas pero sobre todo no ocurre con las
letras de cambio, más con el pagaré, pero podríamos anticiparla un
poco la discusión, porque si bien se dice sumas determinadas en
ocasiones se pacta el pago teniendo en cuenta ciertos aspectos de la
economía o unidades mejor! Que ya se han establecido legalmente
como ocurre con la UVR Unidad de Valor Real reemplazo la UPAC
ustedes de UPAC ya no saben, eso es una cosa del 80 más o menos
y la gente que sufrió una crisis en el tema de vivienda en el país, bueno
eso lo declaró inconstitucional todo el sistema UPAC lo declaró
inconstitucional la corte y termina ordenando que se cree un sistema
que sea acorde a la constitución, un sistema de financiación de
vivienda a largo plazo pero que sea acorde a la constitución y ahí nace
la UVR si? Que eso al final algunos dicen noo eso es la misma cosa
con diferente nombre, que la economía al final se ha estabilizado en
nuestro país no ha habido crisis en el tema de vivienda, pero lo cierto
es que esa llamada UVR es un valor que se está definiendo a diario
por el banco de la republica si? Y entonces en los pagaré sobre todo
en los pagaré no tanto en la letra pero nos sirve ese tema para decir
que hay ciertas excepciones o más bien manejo especial a esas
sumas determinadas de dinero, y en que consiste esa excepción? en
que en aquellos casos donde se pueda establecer esa suma por pagar
con una simple operación aritméticas sería viable y no iría en contravía
de esta exigencia porque esto también aparece dentro del pagaré
entonces nos puede servir, por decir algo mil UVR que se tengan que
pagar el 5 de julio de 2020 si? A hoy sabremos cuanto se tiene que
pagar? pues no, porque eso estará fluctuando pero en ese momento
sí y ya haciendo las operaciones equivalentes tendremos para efectos
de librar mandamiento de pago, etc. Entonces de entrada tenemos
que no es tan riguroso que las sumas de dinero sean determinadas,
sino que es viable que con estas operaciones aritméticas se cumpla
con el requisito.
¿profe que consecuencia jurídica existe sino se cumple, con estos requisitos
especiales? La consecuencia en todos estos casos es la ineficacia, no
tendría efectos de letra de cambio.
1. Nombre del girado, que no es lo mismo que firma de girado, ojo para que
exista el titulo valor no necesitamos la firma del girado, necesitamos la firma
del creador que es el girador, pero para que exista, pero para que exista la
letra no es necesario que el girado haya firmado, no depende de ello la
existencia sino la eficacia de la obligación cambiaria.
1) A la vista;
2) A un día cierto, sea determinado o no
3) Con vencimientos ciertos sucesivos, y
4) A un día cierto después de la fecha o de la vista
1. A la vista
Ejemplo: “sírvase pagar a la vista”
2. A día cierto
Determinado: es muy común aparece en los formatos de letra que
conseguimos generalmente, aparece un día, un mes, un año.
Ejemplo: “sírvase pagar el 29 de abril de 2017”
No determinado
Días ciertos (se especifica la cantidad de días) pero no determinados, no
determinados porque esta sujeto a un hecho futuro y cierto, un hecho que va a
ocurrir pero no sabemos cuándo.
Se asocia al tema de la muerte.
Ejemplo: Sírvase pagar 90 días después del muerte de Luis López.
No puede estar supeditada a un hecho futuro e incierto, pero si a uno hecho futuro
y cierto, es decir a un plazo.
Con la muerte de cualquier ser vivo se termina dando esta modalidad de
vencimiento.
En este caso NO ES NECESARIO CONTAR CON EL CONSENTIMIENTO de la
persona sobre la cual se está poniendo como plazo su muerte, contrario a lo que
ocurre en el contrato de seguro.
Ejemplo cuota 1. Primero de abril de 2017, a partir de ahí vamos a contar los tres
años de prescripción. Y así sucesivamente con las siguientes.
Los efectos de la cláusula aceleratoria no son ipso facto, requieren del ejercicio del
mismo acreedor.
Puede pasar que se ha pactado, sobre todo se ve en pagarés pero igual puede
pasar en la letra, que el obligado cambiario empezó a incumplir y pasan 3 años y
nada que paga, entonces este obligado empieza a pensar y dice, yo incumplí hace
3 años con una cuota, el acreedor, tenedor del título debió ejercitar la cláusula
aceleratoria en ese momento porque yo lo incumplí por lo tanto a partir d ahí
empezamos a contar el termino de prescripción, porque el acreedor debió ejercitar
la cláusula aceleratoria y cobrar todo pero como no lo hizo prescribió todo, ESTO
NO ES CORRECTO, así sea una interpretación favorable a los intereses de los
deudores pero no necesariamente por ello es correcta, NO ES CORRECTA
PORQUE ES FACULTATIVO DEL ACREEDOR EJERCITAR LA CLAUSULA Y SI
NO LA EJERCITA PRESCRIBE CUOTA POR CUOTA.
Es una forma que tendría cierto sentido aún más que el vencimiento a la fecha, así
el obligado cambiario se puede preparar para el pago.
SI EN LA LETRA NO HAY FORMA DE VENCIMIENTO
HAY DOS IDEAS:
CLAUSULAS DE INTERESES
ARTICULO 672
c.
Remuneratorio o de plazo: naturaleza jurídica: catalogado este interés como
frutos civiles, se generan por regla general desde la fecha que se crea el titulo
hasta la fecha en que se vence. Frente a estos hay debate.
Moratorio: naturaleza jurídica: sanción por incumplimiento, se generan desde
el vencimiento hasta el pago efectivo.
El capital.
la tasa de interés
el periodo en que se va a hacer ese cálculo.
Tenemos que hacer la distinción entre los intereses de plazo y los intereses de
mora.
En relación con los intereses de plazo: hablemos en primer lugar
¿En esta norma se establece un límite al convenio de intereses, hasta esta parte
del artículo? Miren como se regula en esta norma si se tienen que pagar intereses
a un capital y no se estipula por convenio un interés, será el interés corriente
bancario. Nos dice hay que pagar intereses por Alguna circunstancia pero las partes
no lo han especificado y frente a ese silencio de las partes la norma nos dice que
será el interés corriente bancario.
Entonces para esa pregunta, AQUÍ NO SE ESTÁ FIJANDO UN LÍMITE AL PAGO
DE INTERESES DE PLAZO, ES SOLO UNA NORMA SUPLETIVA QUE OPERA
FRENTE AL SILENCIO DE LAS PARTES.
INTERES CORRIENTE: según el código civil es el interés que se cobre en una plaza
determinada.
Esta interpretación que estamos planteamos respecto a los artículos del código de
comercio, es la que acogió la superintendencia bancaria en su época, hoy la
financiera para efectos de establecer la tasa de usura, a partir de ese artículo del
código civil.
Y si no ocurre ninguna de las dos no hay lugar a cobrar los intereses de plazo.
Respecto a los títulos valores, la ley no dice nada sobre intereses de plazo, y toca
irse a otros artículos del código de comercio a estudiar el tema, por allá en
obligaciones del contrato mercantil. ENTONCES ¿DE QUE DEPENDE EL COBRO
DE INTERESES DE PLAZO EN LOS TÍTULOS VALORES? DE QUE LAS PARTES
LOS HAYAN PACTADO.
Para esto miremos los formatos de letra de cambio, el formato que la mayoría tiene
coincide con el segundo presupuesto, pero hay otros en donde solo se establecen
los intereses por mora.
¿Cuál de las dos normas se aplica y en qué casos? Estas son sanciones, su
interpretación debe ser restrictiva, limitada al tenor literal, y a raíz de su tenor
literal podemos establecer una distinción entre ellas, la ley 45 de 1990 en su
artículo 72 dice que cuando SE HAYAN PAGADO intereses en exceso el
acreedor está obligado a devolver el exceso más un monto igual, ahí ya hay un
elemento de distinción que es que YA HAYA PAGADO, a partir de esto que la
del ARTÍCULO 72 DE LA LEY 45 DEL 90 SE APLICA CUANDO YA SE HAYAN
PAGADO LOS INTERESES EN EXCESO, mientras que la del 884 APLICA
CUANDO SE ESTÁN APENAS COBRANDO ESOS INTERESES, pero no se
han pagado.
Esto no quiere decir que el pago se tenga que hacer en esa divisa, por lo
contrario el código de comercio dice que se debe hacer en moneda nacional.
La tasa de cambio puede ser a tasa fija por ejemplo una clausula así: “sírvase
pagar 10 000 dólares el valor de una tasa de cambio de 2900 pesos” esto no
tiene mucho sentido, pero talvez hace más sofisticada la letra de cambio.
A tasa corriente por ejemplo: sírvase pagar 10 000 dólares, se calcula cuando
se venza o al momento efectivo del pago.
Es posible que se libre el mandamiento de pago en la divisa pro se liquida con
la moneda legal colombiana.
Articulo 678
Por eso la obligación del girador está supeditada a un hecho futuro e incierto
que es que el girado n acepte o el girado aceptante no pague. Aquí se evidencia
la obligación del girador
Articulo 680
Este tema ha entrado en desuso, pero nos sirve para analizar el tema de
caducidad de títulos valores, en particular en la letra de cambio.
La aceptación ha perdido importancia jurídicamente porque la letra de cambio a
cargo el mismo girador nace aceptada.
A la orden del mismo girador: aquí no se requiere para que nazca a la vida jurídica,
pero si para que se genere obligación cambiaria. En la práctica se va a utilizar esa
modalidad sería girador y beneficiario la misma persona-- ejemplo en el contrato
de mutuo, antes de entregar el dinero se le dice al deudor en el formato que firme
en calidad como girado aceptante.
No es que tenga que presentarse en todos los casos para la aceptación: sería la
obligatoria la presentación para la aceptación solo en día cierto después de la vista,
porque en esta forma de vencimiento (sírvase pagar 90 días vista, después de la
presentación) para empezar a contar esos días, es necesario presentarlo para la
acepción ante el girado y a partir de ahí se cuentan, está conectada con la forma
de vencimiento.
Este tenedor debe presentarla para la aceptación dentro del año siguiente a su
creación. Se le olvida al tenedor y se le pasa el año opera la caducidad, la
consecuencia es que afecta las acciones cambiarias de regreso, se liberan
obligados cambiarios de regreso de su obligación- como el girador, el endosante,
a raíz de la caducidad, solo queda el girado, más este no ha aceptado así que no
es obligado cambiario, no queda nadie a quien reclamar.
Este tenedor podría demandar, pero el girado podría alegar que no ha firmado y que
es así que no es obligado cambiario, los demás van a alegar la caducidad probada.
Para esto, se le dice al beneficiario que ponga la firma como creador para que sea
a la orden.
4) Las fundadas en la omisión de los requisitos que el título deba contener y que la
ley no supla expresamente;
- A la vista
- A día cierto (determinado o no)
- Vencimientos ciertos sucesivos
- Vencimientos a día cierto después de la vista y después de la fecha.
Ampliar y prohibir: qué tal que girador en ejercicio de prohibir ante cierta época, diga
que no se podrá presentar para su aceptación dentro del año siguiente de su
creación el término de la ley es un año, con esto está obligando al tenedor a que
opere la caducidad y que él como girador se libere.
Si el obrara de manera leal, tendría que ampliar el año que fija la ley, no dentro del
año, pero si en otro límite, esa cláusula de que no dentro del año, la solución de
este problema es la responsabilidad del girador y es que su responsabilidad no se
podrá limitar, por tanto esta cláusula se tendrá por no escrita y el tenedor deberá
presentarlo antes del año para evitar la cláusula.
Art 693 co.co PAGO PARCIAL DE LETRA DE CAMBIO QUE YA ESTÁ VENCIDA.
Pero acá tenemos situación especial, que si la letra ya está vencida y el obligado no
tiene como cubrir el total del importe, el tenedor está obligado a recibir el pago
parcial.
Tenedor va ante obligado cambiario el obligado dice que solo tiene cinco, no los
diez tenedor no acepta, más el obligado alega el art 693 co.co donde el tenedor
debe recibir el pago parcial.
Le interesa al obligado pagar esa parte, porque los efectos de la mora ya no van a
ser por la totalidad del importe, sino con respecto a la parte que falta por pagar
La solución a que el tenedor no quiera recibir, el obligado podrá iniciar un proceso
de pago por consignación, verbal con reglas especiales, se le notifica al obligado si
se opone o no, y el demandante debe consignar al correspondiente juzgado esas
sumas que debe pagar, y luego vendrá el análisis si es válido o no y sale la
sentencias y se termina de esa manera.
¿En derecho civil el acreedor busca al deudor o el deudor al acreedor para efectos
del pago?
En derecho civil el acreedor no está obligado a recibir antes del vencimiento, puesto
que el plazo establecido es en favor de él mismo por el tema de los intereses.
Este artículo busca lo mismo, el tenedor de la letra no está obligado a recibir el pago
antes del vencimiento, también por los intereses.
Este art del co.co y el del código civil, fueron demandados en la C 252 de 1998
Corte constitucional dijo que eran exequibles de manera condicionada y dijo que
esta prohibición no será aplicable para créditos a largo plazo para adquisición de
vivienda en favor de la vivienda digna, un crédito de estos se documenta en
pagarés, pero estos efectos de la letra se aplican también aquí.
A riesgo es que lo que pase con ese pago va a ser a riesgo del tenedor del título,
puede ser un riesgo como que el banco lo intervenga el Estado donde no se podrá
pagar a nadie, este riesgo solo lo asume el tenedor.
Aquí se llama depósito de importe está mal llamado, puesto que es solo un trámite
y no un proceso.
1) Esta primera excepción es un capricho del legislador Art 696 co.co este
artículo solo se refirió al 691, no es viable para forma de vencimiento sea a
la vista.
2) Cuando el pago que se pretenda hacer sea parcial debate se resuelve por
pago por consignación, lo resuelve el juez.
3) Caso en que no se den los supuestos, donde se debía hacer el pago no
funcione el banco para hacer depósito.
Hay que resaltar que para que el protesto sea obligatorio según el Art 697 es
necesario que haya una cláusula que lo vuelva obligatorio y esa cláusula debe ir en
el adverso de la letra, como formalidad de esta figura. Si no aparece esa cláusula
en el adverso de la letra (la parte frontal de la letra) no sería válido, lo vuelve
obligatorio como tal en otras palabras tendría que decir ‘’con protesto’’
Si eso es así esa cláusula que aparece en el formato que dice ‘’sin protesto’’ qué
sentido tendría, ¿qué se está eliminando? ¿qué se está renunciando entonces?
NADA en absoluto, sería innecesaria dicha cláusula. En otras palabras esa
cláusulita que aparece entre paréntesis en el formato de letra de cambio es
innecesaria.
Pero, ¿cuándo tendría sentido esa cláusula? Lo que pasa es que con la regulación
anterior al código que tenemos en la actualidad, en la legislación previa ocurría lo
contrario, es decir, el protesto era necesario, así no se haya pactado en la letra,
podríamos decir que el protesto se consideraba como un elemento de la naturaleza
al final, es decir, que sin tener que estar escrito, se entendía que existía, por lo tanto
una cláusula que diga ‘’sin protesto’’ tendría mucho sentido, hoy conforme a la
regulación del protesto si se haya pactada en el adverso de la letra la cláusula ‘’con
protesto’’ la que el formato tiene entre paréntesis no tendría validez, por lo tanto la
elimina.
¿Es común que aparezca esa cláusula que diga ‘’con protesto’’ en el adverso de la
letra? NO, por el contrario el formato usual es que tiene ‘sin protesto’’ por lo tanto
la regla general es esa que en diario vivir no nos encontremos con una letra de
cambio que diga ‘’con protesto’’ pero si eventualmente o excepcionalmente llega a
aparecer ante quien se supone que se tiene que hacer?
Tenemos que resaltar cuales serían sus presupuestos, qué es necesario para que
se tengan que hacer en ese término que hemos resaltado?
Será tan solo un presupuesto: será obligatoria e inexcusable y ocurrirá para todos
los formatos de letra de cambio, a diferencia de las letras que implementan el
protesto por no aceptación. Ese ÚNICO presupuesto será, para que sea obligatorio
el protesto por no pago que aparezca la cláusula en el adverso de la letra, no más.
La aceptación
El pago
Si va el tenedor de la letra ante el girado para que acepte la letra y este no acepta,
entonces ¿quien tiene que responder? El girador, y si la letra ha entrado en
circulación responderían los endosantes, ahora si se va ante el girado aceptante
para que pague y este no paga ¿quién tendría que responder? El girador y en su
medida los endosantes se verían involucrados, todos ellos son conocidos como
obligados cambiarios de REGRESO, se devuelve a ellos para que responda. El
tenedor o el girado de la letra dependiendo del caso va a tener que avisar a los
responsables para que se eviten en tal caso un proceso ejecutivo con el simple
pago.
EL PAGARÉ:
Se deben cumplir con los requisitos de carácter general Art 621 ellos son:
Ya sabemos que el creador es el otorgante por lo tanto la firma corre por cuenta de
él.
Sabemos también que el pagaré tiene una estructura bipartita y que es a base de
promesa cuyas partes son el otorgante y el beneficiario
Art 709:
- El pagaré deberá contener una promesa de pago, promesa que debe ser
incondicional referirse a sumas de dinero las cuales deben estar
determinadas, podríamos decir que es el mismo requisito de la letra solo que
este no es a orden de pago sino una promesa de pago.
- El nombre del beneficiario, contrasta con la posibilidad de ser a la orden o al
portador, ¿el pagaré podrá existir exclusivamente al portador? NO porque se
estaría incumpliendo con el segundo requisito del 209, es decir, que deberá
especificarse la persona beneficiaria.
- La indicación de ser pagaré a la orden o al portador
- Una forma de vencimiento: ¿ debido a que en el código se manda a regir
ciertos aspectos no tratados del pagaré con base a lo establecido para la
letra de cambio, qué formas de vencimiento de la letra de cambio son
compatibles con la estructura del pagaré?
A día cierto determinado o no: también sería viable por ejemplo, que se establezca
una fecha el 17 de junio de 2017, y que este lo tenga que pagar.
FACTURA DE VENTA:
Ley 1231 requisitos de la factura, sus requisitos generales serán: los del artículo
621, o los generales para todo título valor que están en el código de comercio y
también se tendrá que cumplir con los requisitos establecidos en el artículo 617 del
estatuto tributario, el primer numeral del 617 del estatuto tributario dice que ‘’ se
deberá denominar como factura de venta’’ sin importar el negocio jurídico causal,
ya sea compraventa, transporte o prestación de servicios.
La factura de venta es un título valor a base de orden con estructura tripartita cuyas
partes son: el emisor, lo que hemos llamado la persona a cargo y el beneficiario,
que es un título valor que se asemeja a la letra de cambio en la modalidad de ala
orden del mismo girador. La estructura que nos habíamos planteado es la siguiente:
La factura demás de ser un título valor causal (la conexión con el negocio jurídico
causal) es considerada un título valor especial, es especial porque las obligaciones
de una de sus partes se deja constancia de que ya se cumplió, la obligación del
vendedor de entregar las mercancías, la del transportador y la del prestador de
servicios se entiende ya cumplidas, por lo que se tiene que dejar constancia de la
obligación de la segunda parte, pagar determinada acción, por lo tanto
posteriormente no será motivo de conflicto que se alegue el no cumplimiento del
vendedor, transportador o prestador de servicios puesto que su acción se entiende
cumplida o realizada, por eso es especial.
Artículo 3°. El emisor vendedor del bien o prestador del servicio deberá
anotar en cada copia de la factura, de manera preimpresa o por cualquier
medio mecánico aceptable, la leyenda "copia" o una equivalente. Las
copias de la factura, son idóneas para todos los efectos tributarios y
contables contemplados en las leyes pertinentes.
Una vez cumplido el término de los diez (10) días calendario siguientes a
su recepción, sin que haya operado alguno de los eventos señalados en
los dos numerales anteriores, se entenderá que esta ha sido aceptada de
forma tácita e irrevocable, en los términos del inciso 3° del artículo 2° de
la Ley 1231 de 2008. El emisor vendedor del bien o prestador del servicio
solamente podrá poner en circulación la factura una vez transcurridos
tres días hábiles contados a partir del vencimiento del término de diez
(10) días calendario a que se refiere este inciso.
Artículo 5°. En caso de que el emisor vendedor del bien o prestador del
servicio entregue una copia de la factura al comprador del bien o
beneficiario del servicio, en espera de la aceptación expresa en
documento separado o de la aceptación tácita, se aplicarán las
siguientes reglas:
Artículo 7°. En los términos del parágrafo del artículo 2° de la Ley 1231
de 2008, tres (3) días hábiles antes del vencimiento de la factura título
valor, el legítimo tenedor deberá informar por escrito al comprador del
bien o beneficiario del servicio sobre su tenencia, anexando los
documentos que este requiera para el pago a proveedores, así como una
copia de la factura en la que consta el endoso. El legítimo tenedor deberá
conservar la constancia de recibo de esta comunicación y adherir una
copia de la misma a la factura.
A partir de la notificación anterior, el título valor solo podrá ser transferido
nuevamente previa notificación al comprador del bien o beneficiario del
servicio. El nuevo tenedor deberá realizar el procedimiento de informar
por escrito al comprador del bien o beneficiario del servicio y anexar
todos los documentos correspondientes para el pago a proveedores, así
como una copia de la factura en la que consta el endoso.
PROFE ¿el hecho de que se firme constancia de recibido (Por que antes de
dejar las mercancías tenemos que hacer firmar la original de la factura con
constancia de recibido) eso no significa que estemos aceptando a
satisfacción lo recibido? NO, NO. Porque el de cali le puede decir al de
Popayán: “si no me firman en el original la constancia de recibido no le
entrego las mercancías, ya que de la fecha que se establezca allí depende
el termino para cumplir la aceptación tácita” claro debería decir eso porque
o sino después se agarran a decir no le firmo nada, todavía nada y después
no tenemos de dónde empezar a contar la aceptación tácita. La ley estableció
un término de 10 días inicialmente, pero después la ley de garantías
mobiliarias 1676 de 2013 término reduciendo a 3 días, de 10 días a 3 días
hábiles. Bien en esos 3 días que dice la ley 1676/2013 que redujo los 10 días
de la ley 1231. En esos 3 días que se supone que debe hacer ese comprador
de las mercancías? Pues revisarlas y decir uyy! Yo no pedí esto y que tiene
que hacer? Rechazar las mercancías y devolverlas o 2 enviarle una
comunicación al vendedor y decirle que él no pidió eso, esos tres días son
para manifestarse y que quede prueba de esas manifestaciones, ya que solo
con la prueba de la manifestación se podrá demostrar que la aceptación
tacita no operó. Un correo de 472 sería perfecto pero correo electrónico lo
duro es la prueba.
Bueno son 3 días para que el comprador de las mercancías evite que opere
la aceptación tácita, operaria la aceptación tácita si no dice nada en esos 3
días, el silencio de él supondría aceptación tácita y va a generar obligación
cambiaria. Recuerdan que la habíamos señalado como excepción a la regla
general del 625 que para que exista obligación cambiaria se necesita
suscripción y emisión? Aquí está la excepción pues no hay firma pero si
obligación cambiaria, de ese hecho de haber operado la aceptación tácita
debe dejar constancia el tenedor de la factura en el original y en la copia,
miren ese punto ahí. Listos?
PROFE: la constancia de recibo estipulada de forma incorrecta y que no
conste en el original de la factura no generaría aceptación tácita? Si,
Exactamente.
FACTURA DE VENTA
6. Requisitos de la factura
La ley 1231 dice que la factura debe cumplir con los requisitos establecidos en el
artículo 621 del código de comercio y los del 617 del estatuto tributario.
Se llama factura de venta por la remisión que hay al estatuto tributario.
Algo a resaltar en estos requisitos es lo que tiene que ver con la forma de
vencimiento, es importante indicar que esa forma de vencimiento que es requisito
en la letra en el pagare, no es requisito para la factura de venta, porque si las partes
no establecen una fecha de vencimiento, la ley se ha encargado de señalar que
será el vencimiento 30 días calendario siguientes a su admisión, a misma ley suple
el silencio de las partes, esto correspondería a la forma de vencimiento a dia cierto
después de la fecha.
7. pago por cuotas.
Deberá haber espacio para que se indique:
a. El número de cuotas.
b. La fecha d vencimiento de cada una de ellas.
c. Y el valor.
Leer el decreto 3327 de 2009, mirar los detalles de los siguientes artículos.
Artículo 4: relativo a la aceptación o rechazo, es una reglamentación específica de
estas figuras. Elementos para que opera la aceptación tácita.
Artículo 5. Relativo a la entrega de la copia, señala detalles para cuando se entrega
la copia, mmm a ver, ¿cómo puede ocurrir la aceptación de la factura? Puede darse
de manera expresa, que aparezca la firma de la persona que está recibiendo dentro
de la misma factura o puede ser expresa por fuera de la misma factura, en
documento separado, pero también puede ser tacita, esta para que opere según el
decreto va a ser un tanto engorroso, se traen las mercancías al comprador según el
artículo debemos dejarle una copia de esa factura, pero la constancia de esa copia
y de las mercancías debe quedar en el original de la factura, eso en la práctica
puede ser complicado, pero el vendedor a través del transportador puede exigirle al
comprador que firme por la entrega de las mercancías y se configura la llamada
constancia de recibo.
Se le entregan entonces y se debe esperar 3 días para que se configure la
aceptación tacita, si no dice nada se consolida, cuando se consolida debe dejar
constancia de ello el emisor en el original de factura indicando cuando se entregó y
pasando 3 días se configuro. Otra carga que hay en el artículo 7 para que salga un
eventual proceso ejecutivo a partir de la factura es ese deber de informar sobre el
vencimiento, la ley 1231 y este decreto nos da a pensar que es un deber que se
debe cumplir cuando la factura ha circulado, pero por si hay debate, yo creo que es
mejor que se haga tanto por el beneficiario si no ha circulado, como por el
endosatario en los casos en que si ocurre la circulación, el tema aún está en
discusión.
Se informa por escrito y para que quede prueba de que se envió y se recibió se
debe hacer por correo certificado, ese recibido de que el emisor está informando
sobre el vencimiento se deberá anexar a la factura y de ello depende la exigibilidad
de la obligación incorporada en la factura
Todos esos elementos para que el juez nos libre el mandamiento de pago sin ningún
inconveniente
Artículo 7. Relacionado con el deber de informar sobre el vencimiento.
Revisar ampliamente el decreto 1349 de 2016. Este decreto se refiere a la
circulación de la factura electrónica como título valor.
La ley 1231 dijo que era viable crear facturas como título valor y debía ser
reglamentado por el gobierno, desde hace varios años el ministerio de comercio
industria y turismo ha estado detrás de la reglamentación, este proyecto ha dado
muchas vueltas, pero solo hasta el 2016 sale este proyecto ( el decreto 1349 de
2016) que dice que empieza a regir después de 3 meses y en términos generales
plantea la creación de registros nacionales para efectos de la circulación de títulos
valores como título valor. A futuro van a terminar existiendo y aquí está el
fundamento legal para que esto suceda.
5 de mayo
PRIMERA CLASE DE TITULOS VALORES, CORTE FINAL.
Los títulos valores que quedan por fuera, los vamos a estudiar mediante el taller.
TIPOS DE CHEQUES:
CHEQUE CRUZADO:
El librador o tenedor pone dos líneas paralelas en el anverso, señal que implica que
solo puede ser cobrado por un banco (cruzamiento general) si entre las líneas
paralelas se indica el nombre de determinado banco, significa que solo puede ser
cobrado por este (cruzamiento especial).
CHEQUE PARA ABONO DE CUENTA: cuando se inserta la expresión “para abono
de cuenta”, el cheque no puede ser “pagado por ventanilla”, sino que su tenedor
deberá consignarlo en una cuenta bancaria.
CHEQUE NO NEGOCIABLE: cuando se insertan las cláusulas “no negociables” o
“páguese únicamente al primer beneficiario”, se impide que un tercero diferente del
beneficiario pueda hacer exigible el pago, de modo que el cheque solo puede ser
pagado al beneficiario de manera directa o por conducto de un banco.
CHEQUE CERTIFICADO: es el cheque en que el banco librado certifica la
existencia de fondos disponibles para su pago. La certificación se expide por
solicitud del librador o del tenedor.
CHEQUE CON PROVISION GARANTIZADA: se emplea u formulario entregado por
el banco en el cual consta la fecha de la entrega y en caracteres impresos, la cuantía
máxima por la cual cada cheque puede ser librado.
CHEQUE DE GERENCIA O DE CAJA: se expide por el banco a cargo de sus
propias dependencias. El mismo banco, por consiguiente, es el librador y el librado.
CHEQUE DE VIAJERO: los expide un banco a su cargo y serán pagaderos por el
establecimiento principal o por sus sucursales o por sus corresponsales que tenga
dicho banco en el país o en el extranjero. El beneficiario de este cheque debe
firmarlo al recibirlo y nuevamente al cobrarlo.
CHEQUE FISCAL: son los girados a favor de las entidades públicas. por entidades
públicas se entienden la Nación, los departamentos, los municipios, los
establecimientos públicos, las empresas industriales o comerciales del Estado en
cualquier nivel y las sociedades de economía mixta sujetas al régimen de las
empresas estatales. Estos cheques no necesitan mención especial, no son
negociables y solo pueden ser abonados en las cuentas de la entidad pública
beneficiaria.
EL CHEQUE
El cheque tiene una ESTRUCTURA TRIPARTITA.
Es A BASE DE ORDEN.
Sus partes son LIBRADOR, LIBRADO Y BENEFICIARIO.
El cheque debe cumplir con REQUISITOS GENERALES DEL ART 621 código de
comercio:
1. Mención del derecho incorporado (derecho personal o de crédito).
2. La firma del creador (EL LIBRADOR)
El cheque se parece a la letra de cambio tradicional en donde hay tres partes o
personas distintas, el librador es el mismo girador, pero llamemos las cosas por su
nombre.
3. Lugar del cumplimiento, si no se establece será el domicilio del
Creador, pero en el cheque no se les olvida a las partes, porque en los
formatos pre impresos que entrega el banco al cuentacorrentista, ya
aparecen todos los datos del banco en donde se debe presentar para el
cobro, su dirección, etc. Entonces pasa a un segundo plano este aspecto
de carácter general de los títulos valores, en el caso del cheque.
Aunque estos dos últimos aspectos son secundarios por regla general en los títulos
valores, en el caso del cheque se vuelve un aspecto importante por la forma de
vencimiento del cheque, pues esta forma de vencimiento está asociada a la
presentación y hay unos términos para presentarla y esos términos, las reglas que
están en el 718 van a depender de estos datos, de cuando fue creado y en qué
lugar fue creado, para contrastar la fecha de creación con el lugar que se va a
presentar para el cobro y hay 4 reglitas sobre eso que luego vamos analizar.
En cuanto a los requisitos especiales hay que resaltar dos normas:
artículo 702 (este artículo en si no dice que son requisitos especiales, pero
al final si lo son) establece que:
Cheque pos fechado: La pos fecha o pos data quiere decir que la fecha de
creación no corresponde a la real, no se le pone la fecha de hoy, sino una
posterior, esto se da como posibilidad de facilitar el pago y se acuerda una
fecha, para que a partir de ella se pueda presentar para el cobro. El 727 dice
que LA POS DATA ES INEFICAZ, y si al presentarlo no hay fondos, la opción
que tiene es protestarlo; sin embargo, en la costumbre es diferente y entre
comerciantes se respetan las pos fechas y si no las respetan hay un reproche
social o gremial y se va a tener como un comerciante que no tiene palabra,
esto es un ejemplo de costumbre contra ley. Pero según la ley la pos
fecha es ineficaz.
Los cheques de gerencia en su estructura son iguales a los cheques normales, lo
que tienen de particular es que el banco además de ser librado al mismo tiempo
es librador, además es que siempre va a tener fondos para pagarlos, porque el
banco al expedirlo se percata de que hay fondos. Los términos del 718 se dejan a
un lado y la obligación el banco para pagar el cheque va a ser por 6 meses y el
cheque de gerencia dentro los 6 meses siguientes se presenta al cobro se
debe pagar, igual luego lo vamos a mirar más a profundidad.
Clase de Títulos Valores 19/05/2017.
El Cheque (continuación).
La idea inicial es que el cheque sea considerado un medio de pago, en ese caso
debemos considerar que en la relación jurídica entre el banco y el cuentacorrentista
se cuentan con otros requisitos.
1. Debemos tener en cuenta que para que se puedan librar los cheques se debe
haber celebrado el contrato de cuenta corriente bancaria, que es un
contrato, semejante al contrato de cuenta corriente mercantil, pero con fines
completamente diferentes (ampliar conocimientos sobre el contrato de
cuenta corriente mercantil). El contrato está regulado en el Art 1382
Co.Co, consiste en que el cuentacorrentista haga depósitos y pueda
disponer de ellos por la vía de los cheques, esa es como la versión tradicional
del contrato de cuenta corriente bancaria.
Establezcamos diferencias con algo que se parece a este contrato por ejemplo el
contrato de mutuo, ¿será la apertura de crédito sinónimo de mutuo, preguntémonos
cómo se perfecciona con el mutuo? Se perfecciona con la entrega, ahora
pongámonos en contexto de un banco cuando le dicen a señor X ya le aprobaron
su crédito y se lo van a desembolsar pasado mañana, sin embargo, puede que
llegue ese día y falte por verificar una información y por lo tanto ya no se le va a
desembolsar, es entonces cuando surge el debate sobre la responsabilidad que
tiene el banco ¿es esta responsabilidad contractual o extracontractual?
Contractual: no, porque no hay contrato, podríamos hablar de una responsabilidad
PRECONTRACTUAL, y si se llega a establecer que a partir de esa confianza del
cliente haya lugar a una indemnización por perjuicios, sí.
¿Cómo se perfecciona la apertura del crédito entonces, a diferencia del mutuo?
A diferencia es coesencial se perfecciona con el simple acuerdo de voluntades,
entonces ¿en qué consiste ese contrato? Consiste en términos generales de la
disponibilidad de recursos, que puede tener la modalidad de simple o rotatorio.
(contrato de apertura de crédito)
El simple: se acuerda un cupo especifico por ejemplo de 5’000.000 como
complemento del contrato de cuenta corriente bancaria, entonces llegan al acuerdo
entre el cliente, la cuenta corriente del banco, es decir, el cuentacorrentista le dice
al banco que necesita la cantidad de 5’000.000 para librar cheques y que puede que
los use por completo como puede que no, PERO si los usa por completo, es decir,
libra un cheque por dos millones y otro por tres millones, se acaba o termina el
contrato. En cambio, en la modalidad rotatoria de ese contrato implica que:
Rotatoria: Ese contrato se esté renovando constantemente, es decir, de los
5’000.000 millones que había solicitado guardar al banco usé 5, pero yo pago esa
cantidad a tiempo oportuno y por lo tanto los puedo volver a usar al siguiente mes
por ejemplo. Así es como funcionan por ejemplo las tarjetas de crédito,
precisamente con las personas se les da la oportunidad de que la utilice en ese mes
o en otro mes, o hasta que llegue al límite de los 5’000.000 de ahí no se puede
pasar, pero una vez pague esos 5’000.000 que gastó los puede volver a utilizar o
paga dos y usa dos.
Con respecto a las dos modalidades anteriores la que se usa en cuestión de los
sobregiros es la primera modalidad la SIMPLE.
En este requisito la situación es más sencilla de ejemplificar, supongamos que la
persona se va con este cheque ante el banco librado que le dice a la persona lo
típico ‘’no hay fondos’’ situación muy común, por esa circunstancia significa que ¿no
hay cheque o no hay tv? No, porque una vez protestado se podrá pedir que se libre
mandamiento de pago.
Teníamos pendiente hablar en ese orden de ideas de los CHEQUES NO
NEGOCIABLES, que están en el Art. 715.
Art. 715. Limitación de la negociabilidad. La negociabilidad de los cheques podrá
limitarse insertando en ellos una cláusula que así lo indique.
Los cheques no negociables por la cláusula correspondiente o por disposición de la
ley, sólo podrán cobrarse por conducto de un banco.
La consecuencia que emerge inmediata es que no pueda librar el cheque y se le
sele poner una cláusula que consiste en decir, ‘’no negociable’’ o también que diga
‘’páguese al primer beneficiario’’ esa expresión podrá ser objeto de críticas en el
sentido de que no es correcto decir primer beneficiario porque cuando un tv circula
no significa que vaya a aparecer un tercer, cuarto y demás beneficiarios, sino que
estos tendrán la calidad de ENDOSATARIOS, lo correcto sería entonces tener la
expresión de ‘’ páguese al beneficiario’’.
La consecuencia entonces es que no se pueda endosar y que sea esa la única
persona capaz de recibir el pago, pero el 715 tiene una consecuencia adicional
que tiene que ver con los efectos del pago.
Los cheques no negociables por la cláusula correspondiente o por disposición de la
ley, sólo podrán cobrarse por conducto de un banco.
Para efectos del cobro se tendrá que ser por conducto de un banco, a simple vista
podría parecer los siguiente, tenemos…
Banco librado#1 Banco librado #2.
Librador. Beneficiario.
La cláusula implica que no pueda pasar del beneficiario el cobro del cheque, listo el
cheque está en su poder, y dice que para el efecto de cobro se tendrá que hacer
‘’por conducto de un banco’’ entonces, lo normal es que el beneficiario se dirigiese
al banco librado #1, pero en este caso la especialidad es que contamos con el banco
librado # 2. Lo que significa que el fin es que el beneficiario lo vaya a presentar al
cobro por medio de otro banco. ¿y cómo lo hace? ¿Cómo voy yo ante un banco
distinto a que presente mi cheque ante otro banco?
Existen varias posibilidades, la primera de ellas es que el beneficiario tuviere una
cuenta corriente o cuenta de ahorros en el banco #2 haga la respectiva
consignación, y de esa manera estaría resuelta la manera de presentarlo por
conducto de otro banco. ¿Ese otro banco qué hace? Pues lo presenta al banco
librado #1 en una operación que podríamos ir adelantando se conoce como
OPERACIÓN INTERBANCARIA, que consiste en que ese banco distinto haga la
consignación respectiva ante el banco librado #1, haga la presentación respectiva
para que se verifique si hay fondos y se haga el trámite correspondiente y así se
acredite en la cuenta del banco #2 o a la cuenta en últimas de ese beneficiario en
el banco#2. Todo el anterior proceso que estamos comentando se conoce como la
OPERACIÓN INTERBANCARIA
La segunda opción que se tendría es que se hiciese un ENDOSO EN
PROCURACIÓN miren que, si bien está prohibido que circule estaríamos
hablando de la prohibición de circular el endoso en propiedad, PERO si es
para efectos del cobro si sería viable, es decir que se puede hacer un endoso
en procuración a ese banco 2 para que a su vez él se lo presente al banco
librado #1.
Por ejemplo, aparece una persona a una entidad bancaria de la cual no es cliente,
y dice que tiene ese cheque que dice ‘’no negociable’’ y el art 715 dice que lo tengo
que presentar para el cobro por conducto de un banco, entonces vengo ante
ustedes para que me hagan el favor que lo presenten ante el banco librado, lo
cobren y me den ese dinero a mí. El encargado de atender al señor se preguntará
este señor ¿de qué estará hablando? Le dirá: usted dice que NO tiene una cuenta
con nosotros, pero necesita de nuestros servicios, pues aquí tenemos nuestro
portafolio de servicios, libranzas cuenta de ahorros, cuenta corriente, etc.
El señor dirá, está bien, no hagamos el endoso en procuración, sino que va a
solicitar ante ese banco el contrato de cuenta de ahorros o cuenta corriente, para
que de esta forma haga la operación de la que estamos hablando. Esto significaría
que se haga lo que nos dice el Art. 715, es decir, que se haga por conducto de un
banco.
Ahora, la superbancaria en su época, hoy super financiera, empezó a analizar el
715 para determinar cuál era su finalidad, y llego a la conclusión de que lo que se
busca con esa restricción es que se le pague a la persona en concreto que sea
beneficiaria, ese fin entonces ¿se cumple con la necesidad que se cuente con la
presencia de otro banco? NO pues ese fin se puede realizar llevándose a cabo ante
el banco librado #1, por lo cual la súper financiera llegó a la conclusión de que los
cheques podrían ser cobrados no solamente por conducto de un banco sino que se
podrá presentar ante el banco #1 por ventanilla.
¿Cheque no negociable? Ahh, no hay ningún problema, vaya ante el banco librado
#1, a que se lo pague, pero ojo, eso no es lo que dice el Art. 715.
En un debate judicial, una cosa es la opinión de la súper financiera y otra cosa es el
código de comercio. Pero hoy en día ese obstáculo del 715 ya está superado porque
es totalmente viable que se acuda directamente ante el banco librado sin tener a
otro banco intermediario.
Tengamos en cuenta que en el cheque para obra en cuento no hay restricción de
su negociabilidad, es decir, puedo negociárselo a un amigo, que tenga cuenta de
ahorros en dicho banco, su banco, pero NO en el cheque NO negociable.
La limitación de la no negociabilidad, ¿la hace el banco librado? Respuesta NO.
Pues esta es hecha por el librador pensando en que él va a llevar a cabo el hecho
de que lo reciba una persona en concreto. Pero puede ocurrir como sucede con el
cheque de gerencia que coincida el librador con el banco librado y ellos téngalo por
seguro de que le van a poner la cláusula de no negociabilidad, para evitar la
circulación del cheque en últimas que este sea falsificado.
Hay que resaltar algo, según el 715, el trámite anterior del que estábamos hablando
es aplicable para los cheques no negociables, pero también se puede hacer con
cualquier cheque de manera voluntaria, es decir, soy beneficiario de un cheque a
cargo del banco Agrario pero yo tengo cuenta en el banco de Occidente, es un
cheque común, me voy ante el banco librado y habían mucha fila, qué opción, pues
me voy al banco donde tengo cuenta, que me pueden tratar mejor, y ya puedo hacer
la consignación en mi respectiva cuenta. Es decir, puedo presentarlo ante un banco
distinto al banco librado, es lo que dice el Art. 719, que habla sobre la
COMPENSACIÓN INTERBANCARIA.
Art. 719. Efectos por la presentación de cheque en cámara de compensación.
La presentación de un cheque en cámara de compensación surtirá los mismos
efectos que la hecha directamente al librado.
Las llamadas CAMARAS DE COMPENSACIÓN funcionaban o las administraban
anteriormente el Banco de la Republica, para establecer que cheques se
presentaron a cargo de otros bancos, entonces un representante de este banco va
a una reunión para decir qué cheques se libraron a favor de ustedes, y si hay o no
fondos para cubrirlo. Esas cámaras de compensación ya no las administra el banco
de la República y hoy en día se encarga de dicha función las Sociedades de
Servicios Técnicos y Administrativos que son sociedades anónimas vigiladas por la
superintendencia financiera con el fin de intervenir dentro del mercado financiero
con el propósito específico de la compensación interbancaria. ¿Cómo hacen hoy
en día esas sociedades ese trámite? Pues con sistemas de información sistemas
de computador, especializados en ese tema. Como la compensación electrónica
nacional interbancaria, o CENIT. Pasó a lo privado en últimas el manejo de esta
operación. El trámite en ese caso se realizaría en un promedio de 3 días, pero al
fin ¿qué es lo que nos importa de este articulo 719? El punto es que se está
presentando el cheque a un banco distinto al banco librado, es decir que la
presentación que hago para compensación interbancaria, es como si la
estuviera presentando al banco librado #1.
Miremos ahora la OBLIGACIÓN DEL BANCO LIBRADO.
¿qué tiene que hacer el banco cuando se presenta el cheque? Pues pagarlo o
cubrirlo como se dice, sin embargo, nos encontramos con circunstancias en las que
el banco ya deja de estar obligado o se le obliga a NO hacerlo, lo obligan a no pagar,
entonces empecemos con esas salvedades, del Art. 721.
Art. 721. Pago de cheques presentados fuera de tiempo. Aún cuando el cheque
no hubiere sido presentado en tiempo, el librado deberá pagarlo si tiene fondos
suficientes del librador o hacer la oferta de pago parcial, siempre que se presente
dentro de los seis meses que sigan a su fecha.
Regula claramente la obligación que tiene le banco o su TERMINO y no vayamos a
confundir estos con los del 728, esa confusión ya se ha decantado lo suficiente para
saber que se tratan e términos diferentes.
Entonces se dice que el banco está obligado a pagar el cheque si este se presenta
durante los 6 meses próximos a su creación, nos encontraríamos entonces con una
contradicción normativa porque una cosa es lo que dice el 718 y otra está la del 721,
qué pasa entonces, en ese espacio de tiempo resaltado es posible que el cheque
se presente de manera extemporánea (718) tenía que presentarlo durante los
primeros 15 días y lo presentó al mes, si el banco cuenta con fondos entonces lo
tiene que pagar, la persona cuenta con suerte. Ahora bien, si se pasa del término
del 721, es decir, de los 6 meses a partir de su creación en la DOCTRINA se
dice que se presenta el fenómeno de la CADUCIDAD EXTREMA del cheque
que hace referencia a que no solamente se están afectando las acciones bancarias,
sino que también s afecta el título mismo, ese documento ya no nos va a servir como
titilo valor, a partir del hecho que el cheque es catalogado como medio de pago.
Segundo:
Art. 724. La REVOCACIÓN del cheque.
Art. 724. Revocación del cheque. El librador podrá revocar el cheque, bajo su
responsabilidad, aunque no hayan transcurrido los plazos para su presentación, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 742. Notificada la revocación al banco, éste
no podrá pagar el cheque.
Ahí se dice, la revocación se tendrá que hacer por cualquier medio, vía telefónica,
correo electrónico cualquier medio que se especifique, pero ¿será que el
cuentacorrentista como Librador tendrá que especificarle al Banco el por qué está
haciendo esa Revocación? Respuesta, NO. Y Si el banco paga habiéndosele dando
la orden de que no lo hiciera estaría incumpliendo el contrato de cuenta corriente
que había celebrado con el Librador, es decir, el Librador puede hacer la
Revocación del cheque, decirle al banco que no lo pague y este NO puede hacerle
reclamos, pero esto no significa deque no puedan hacerse justificaciones ante
nadie.
Por ejemplo los comerciantes que libran un cheque a favor de un cliente y llaman al
banco para decirle que no paguen ese cheque que acabaron de librar, es lógico que
habrán consecuencias para ese tipo de conducta que tomó el Librador de ese
cheque y una de ellas está en el 248 del código penal, donde se regula el la
emisión y transferencia ilegal de cheques, y cuáles serían los verbos rectores
de dicha conducta:
1. Librar el cheque (sin fondos)
2. Dar una contra orden de pago de manera injustificada (que es de lo que
estamos hablando)
PROTESTO EN CHEQUE.
Art. 727 código de comercio.
Es el mismo protesto del que hablamos en la letra de cambio con algunas
variaciones, pero conceptualmente lo mismo, es una constancia de que se presentó
de manera oportunamente para el pago y no se llevó a cabo (acá no ese tiene en
cuenta que se presentó oportunamente para la aceptación porque no hay
aceptación como en la letra de cambio), hay que tener en cuenta las diferencia
del protesto dl cheque con el protesto de la letra. EN EL CHEQUE NO HAY
ACEPTACION COMO EN LA LETRA DE CAMBIO.
El protesto en la letra se hace ante notario, para que se a obligatorio debe aparecer
una clausula en el anverso de la letra.
El protesto en el cheque se hace ante el mismo banco y es obligatorio así no
aparezca pactado y es catalogado como requisito de procedibilidad, porque si
le pedimos mandamiento de pago al juez con base en el cheque, debemos haberlo
protestado, porque con el demostramos al juez que cumplimos con el fin del cheque
de que sirva de medio de pago y que ya fuimos al banco a pedir que lo paguen.
El protesto debe llevarse a cabo, ARTÍCULO 727. <EFECTOS DE LAS
ANOTACIONES EN EL CHEQUE DE HABER SIDO PRESENTADO EN TIEMPO Y
NO PAGADO TOTAL O PARCIALMENTE>. La anotación que el librado o la cámara
de compensación ponga en el cheque, de haber sido presentado en tiempo y no
pagado total o parcialmente, surtirá los efectos del protesto.
El término sobre el cual debe llevarse a cabo el protesto del cheque es un vacío,
este vacío nos llevó por mucho tiempo a que se aplicara por analogía el término que
hay para llevar un protesto en la letra de cambio, el cual aparece regulado en el art.
703 y es de 15 días contados partir del vencimiento del título para que se pueda
llevar a cabo. (Esto es lo que se aplica ahora). Sin embargo de un tiempo para
acá sobre todo la doctrina ha planteado que no se debe aplicar por analogía el
protesto de la letra de cambio, porque son protestos diferentes que se hacen ante
sujetos diferentes, por lo cual los 15 días posteriores al vencimiento que se dan en
la letra de cambio no estarían justificados en el cheque pues el protesto se hace
ante el mismo banco, por esta razón se ha llegado a la conclusión de que el
termino para llevar a cabo el protesto en el cheque es el mismo término que
hay para efectos de presentarlo al pago, es decir los términos del art.718.
La anotación de la que habla el art. 727 la hace el banco hoy en día mediante un
sello que pone en el cuerpo del cheque, en este sello hay unos espacios para
poner la fecha en que se presenta y la firma del empleado y ponen un número que
corresponde a un listado común que se ha establecido en un acuerdo interbancario
de causales de no pago de los cheques, y este es el protesto hoy en día. Puede
ocurrir también que hay bancos que no colocan el sello sino que expiden un
documento separado, llamado volante de devolución que contiene los mismo
ítems que el sello, sin embargo no produce efectos cambiarios, ya que se
exige que aparezca en el texto del título y por el principio de literalidad.
Hemos dicho que el cheque se debe presentar entro de los términos del art.718 y
que si se presenta en los términos del 721 igual no pasa nada, ¿entonces al fin
qué?, vamos a ese punto,
CONSECUENCIAS POR LA NO PRESENTACION OPORTUNA DEL CHEQUE
(PRESENTACION OPORTUNA CLARAMENTE SON LOS TERMINOS DEL
ART.718).
Vamos a analizar el tema dependiendo de las partes que intervienen en el cheque.
1. Respecto del banco librado
Recordemos el art.721 y el art. 718, bueno entonces tenemos que es oportuna la
presentación que se haga conforme a los términos del 718, sin embargo, el art. 721
obliga al banco a que si se lo presentan y hay fondos dentro de los 6 meses
siguientes a la creación del cheque lo pague. Sino no lo hace así nos encontramos
frente a la caducidad extrema. Así las cosas, si se presenta un cheque
extemporáneamente a los términos del 718 pero dentro del término el 721 no
pasa nada.
2. Respecto del librador
Art.729 caducidad del cheque
ACLARACIÓN PREVIA: En los cheques comunes NO hay obligado cambiario
directo. El banco no es obligado cambiario directo porque no hace
suscripción y emisión.
CONSULTAR
Cheques especiales:
• Cheque de gerencia.
• Cheque Certificado.
• Cheque con provisión garantizada.
• Cheque Para bono en cuenta.
• Cheque Cruzado.
• Cheque fiscal.
• Cheque viajero.
2. ¿En los cheques que el banco se obliga cambiariamente, la acción que hay
contara él es directa o de regreso?
Si en los cheques comunes no hay obligado cambiario directo entonces
¿quién es el llamado a cubrirlo y que se genere el efecto de que se descargue?
Ese alguien acá es el librador, esto pensando que funcione como medio de crédito
y no de pago porque si funciona como medio de pago lo paga el banco y listo. Esto
nos ayuda a establecer que no es fácil que él se libere de su obligación cambiaria
vía caducidad, van a haber varios requisitos, que están en el art. 729.
a. Que es cheque no haya sido presentado de manera oportuna para efectos
del pago. término del art. 718.
b. Que no se haga el protesto de manera oportuna. término del art. 718.
c. Que dentro de lo términos de presentación haya habido fondos para pagarlo.
Término del art. 718.
d. Que el no pago, no sea atribuible al librador.
Estas circunstancias deben presentarse conjuntamente. Si falta una no opera
la caducidad, puede ocurrir que no se presente oportunamente para efectos del
pago, pero si se presenta oportunamente para protestarse, es algo raro pero puede
presentarse, lo común es que si no se presenta para el pago de manera oportuna
entonces no se protestó porque es el mismo término del art. 718, todos son los del
718, esto no fue muy claro en cierto momento, la jurisprudencia mezcló los términos
del 721 y genero una confusión tremenda, ya con el tiempo se decantó el tema y
se dijo que son solo los términos del art.718 y no tienen nada que ver los del art.
721.
En última al tenedor se le atribuye el no pago para que opere la caducidad, es la
cuota inicial para que se libere de la obligación el librador, si no lo presenta
oportunamente opera la caducidad, el librador debe probar los supuestos del
artículo 729 para que opere la caducidad, los probaría con los extractos bancarios
en el caso de la causal c.
3. Respecto de los endosantes
Opera la caducidad según el art.729 por dos causales:
a. Que es cheque no haya sido presentado de manera oportuna para efectos del
pago. Término del art. 718.
b. Que no se haga el protesto de manera oportuna. Término del art. 718.
Estas causales se pueden cumplir de manera alternativa, se puede dar por solo
una causal y los endosantes se liberan de su obligación cambiaria.
4. Adquirentes
No endosatarios, el cheque se vence a la vista, su vencimiento lo genera la
presentación oportuna en los términos del art. 718. Si no se presenta oportunamente
o nunca se presenta, en estos dos casos el cheque se vence cuando se vence el
término de presentación según sea el caso (los del art. 718). Si se endosa después
de que se vence no hay endoso, no se podía endosar, si se hace posterior hay
efectos de cesión de derechos. En síntesis esto tiene que ver con las
excepciones.
CLASE DEL 19 DE MAYO DE 2017
Consecuencias por la no presentación oportuna respecto de todas las partes en
el cheque (del banco librado, librador, endosantes, adquirentes (no endosatario))
Prescripción en el cheque:
Regulada en el art 730 Co.Co en el que se establecen dos acciones:
ARTÍCULO 730. PRESCRIPCIÓN DE LAS ACCIONES CAMBIARIAS
DERIVADAS DEL CHEQUE. Las acciones cambiarias derivadas del cheque
prescriben: Las del último tenedor, en seis meses, contados desde la presentación;
las de los endosantes y avalistas, en el mismo término, contado desde el día
siguiente a aquel en que paguen el cheque.
1) las acciones del último tenedor
2) las acciones que tienen los endosantes que pagan y sus avalistas.
Acción del último tenedor: tiene la opción de demandar, pero no al banco librado
porque no es obligado cambiario, entonces puede demandar al librador y a los
endosantes Art 730 y estas acciones prescriben en el término de 6 meses
contados a partir de la presentación y esta presentación deberá hacerse en los
términos del art 718 (15 días, un mes, tres meses, 4 meses).
La anterior respuesta (EL NO) depende de cual obligado cambiario del cheque se
está hablando. Si son los endosantes, con la sola no presentación oportuna hay
caducidad para el pago, pero si estamos hablando del librador, la no presentación
oportuna para efectos del pago, es solo uno de los 4 requisitos para que opere la
caducidad.
1) No se presentó de manera oportuna para el pago
2) No se hizo el protesto oportuno
3) Que no habían fondos para cubrirlo dentro de los términos de presentación.
4) Que el no pago, no sea atribuible al librador.
Ahí ya la no presentación oportuna es solo un requisito, se deben cumplir los demás,
por tanto, la no presentación oportuna para efectos del pago, no siempre genera la
caducidad y si no se genera esta, se genera prescripción, que se va a contar desde
el vencimiento de los términos de presentación (15 días, mes, 3 meses, 4 meses)
Eso que dice la doctrina si no se presenta, hay caducidad, contamos prescripción,
terminados los 15 días, no se presentó, contamos seis meses para prescripción.
Acciones cambiarias de los endosantes y sus avalistas.
Los endosantes tienen acciones cambiarias si el último tenedor del cheque,
demanda a su inmediato endosante, porque la acción cambiaria se puede ejercitar
contra 1, contra varios o todos los suscriptores. Endosante paga, aunque no tenía
que pagar, el que tenía que pagar era el librador, podrá iniciar cambiaria en contra
de los suscriptores anteriores a él, contra el endosante y el librador, hasta que no
pague el librador, no se descarga, esta acción es de seis meses en el art 730
y se cuenta a partir del pago.
Le presentaron cheque al endosante, recibió el cheque, acciona a los suscriptores
anteriores a él, tiene 6 meses contados a partir del pago. Hasta aquí hay pago
voluntario, y el que es consecuencia de un proceso ejecutivo, no está regulado.
La solución es que le apliquemos lo que tiene que ver con ejercicio de la acción
cambiaria en los títulos valores y corresponde a la acción cambiaria del ulterior
regreso, hay directa, y de regreso, pero este de regreso puede perseguir a los
suscriptores de regreso por parte del obligado de regreso que paga, esta acción de
ulterior regreso se encuentra en el art 791 co.co Aquí aclara la duda, dice desde el
pago (seis meses contados a partir de este) a partir de la notificación de la demanda
cuando es en proceso ejecutivo que se realiza el pago.
ARTÍCULO 791. ACCIÓN DEL OBLIGADO DE REGRESO CONTRA
OBLIGADOS ANTERIORES. La acción del obligado del regreso contra los demás
obligados anteriores prescribe en seis meses, contados a partir de la fecha del pago
voluntario o de la fecha en que se le notifique la demanda
Conclusión: en la prescripción de las acciones de los endosantes y sus
avalistas, seis meses contados a partir de pago o de la notificación de la
demanda.
Caducidad extrema es a partir de la fecha de creación del cheque.
EL que le digan que se van a contar los seis meses a partir de la notificación de la
demanda, significa que debe pagarse, para que persiga a los demás obligados
cambiarios antes de que terminen los seis meses. Pero no siempre es bueno pagar
y conservar la acción cambiaria, que no le prescriba, pero si estos suscriptores
anteriores están insolventes, es mejor pensarlo dos veces antes de conservar la
acción cambiaria o defenderse en el proceso.
Así funciona la prescripción y caducidad. La prescripción es en términos muy cortos
por la característica de los términos por ser medios de pago.
¿Si no se presenta de manera oportuna un cheque, no prescribe?
Cuando no hay presentación oportuna, no siempre hay caducidad, y si no hay
caducidad, se habla de prescripción y se va a contar a partir del vencimiento
de los términos de presentación, prescribe así no haya presentación oportuna.
Responsabilidad por el pago de cheques falsos.
Aquí hay dos situaciones:
1) Se le atribuye la responsabilidad al banco librado
2) Se le atribuye la responsabilidad al cuentacorrentista.
…La tarea de los cheques especiales ya estaba desde antes, ¿no? Sobre esa tarea,
de los cheques especiales algunos códigos traen un cuadrito ahí que puede
servirles de guía, aunque lo ideal sería que se revise cada artículo que regula el
respectivo cheque especial, pero si de ahí se utilizan las ideas importantes, pues no
habría problema.
Bueno talvez un comentario si de esa tarea, sería lo que tiene que ver con el cheque
de gerencia donde como ustedes lo observan el librador del cheque al mismo tiempo
es el librado y es el mismo banco, ¿cierto? ¿Que se obliga cambiariamente en esa
circunstancia el banco librado, operativamente que hace el banco para obligarse
cambiariamente? Pues exigirle a aquel cliente que le está solicitando el cheque de
gerencia que le entregue esos fondos con los que se va a cubrir y esos fondos se
van a una cuenta especial, bien, de ahí podríamos llegar a una conclusión respecto
del cheque de gerencia y es que siempre va a haber fondos para pagarlo. Ese es el
fin en últimas del cheque de gerencia, y si eso es así ¿hasta cuándo se podrá
presentar para el cobro? ¿Será que nos quedamos con el 718 o tenemos que
contrastarlo con el 721? En ese caso recordemos que el 721 nos dice la obligación
que tiene el banco de cubrir el cheque si éste está dentro de los 6 meses siguientes
de su creación y si tiene los fondos suficientes, acá mejor dicho siempre va a haber
fondos porque el banco los separa siempre, entonces ese término del 718 en el
cheque de gerencia pues quedaría prácticamente a un lado y deberíamos tener en
cuenta que en ultimas es el del 721 curiosamente hay esa particularidad en
relación con los cheques de gerencia.
LA ACCIÓN CAMBIARIA.
¿A quien corresponde la acción causal? Aquella persona que haya sido parte del
contrato, se aplica el principio de la relatividad de los contratos, terceros que no
tiene nada que ver no tiene por qué venir a reclamar acá nada, si tiene interés
entonces podrá pensarse que inicie la acción derivada de esa causal en tanto haya
obrado como parte en el contrato respectivo.
Esa acción cambiaria y esa acción causal pues, por regla general van separadas,
es casi lo que pasa con el titulo valor y lo que pasa con el negocio jurídico causal
va por el otro, eso a que concepto hace alusión o a que¿ clase de títulos valores?
A los títulos valores abstractos, por esa separación entre el negocio jurídico causal
y el titulo valor como tal, y entonces, las acciones que surjan de uno y de otro van
separados a diferencia de lo que ocurre con los llamados títulos causales,
exactamente, bien, en los abstractos el negocio jurídico causal y ¿el titulo valor en
algún momento se pueden volver a encontrar? Respuesta… y eso lo habíamos
dicho ya, por regla general el titulo valor no afecta el negocio jurídico causal pero
también decíamos, OJO hay una circunstancia especial donde se pueden
encontrar y es el tema de la prescripción o la caducidad del titulo que lleva a
que se extinga el negocio jurídico causal y por ende la acción causal, miremos
el art 882 del C.CO
ARTÍCULO 882. PAGO CON TÍTULOS VALORES. La entrega de letras, cheques, pagarés y demás
títulos-valores de contenido crediticio, por una obligación anterior, valdrá como pago de ésta si no se
estipula otra cosa; pero llevará implícita la condición resolutoria del pago, en caso de que el
instrumento sea rechazado o no sea descargado de cualquier manera.
Cumplida la condición resolutoria, el acreedor podrá hacer efectivo el pago de la obligación originaria
o fundamental, devolviendo el instrumento o dando caución, a satisfacción del juez, de indemnizar
al deudor los perjuicios que pueda causarle la no devolución del mismo.
Se necesitan todos los elementos propios del enriquecimiento sin causa para que
proceda la acción.
A C-----D------E-------F
Esas circunstancias esas causales por las que se puede ejercitar la acción
cambiaria las encontramos en el art 780:
1. Por qué se permite que la no aceptación o la aceptación parcial sea una situación
para ejercer la acción cambiaria?
1. El importe del título. Que podríamos identificarlo como el capital que se está
adeudando, adicionalmente la doctrina ha dicho que aquí se pueden incluir
los intereses de plazo cuando hay lugar a ellos, es decir únicamente cuando
se los ha pactado.
2. Intereses de mora
3. Costas
4. La llamada prima y gastos de transferencia de una plaza a otra, ¿esta última
a que se podría referir? R/ a que se tenga que demandar en un lugar distinto
del que se iba a recibir el pago. Hoy en día esto no se pide y todo se mete en
costas.
1. Reembolso de lo que pago menos las costas del proceso en el que él pagó
en el primer proceso ejecutivo.
2. Intereses de mora a partir del pago
3. Costas del segundo proceso que está afrontando.
4. Prima y gastos de transferencias
¿Por qué el obligado de regreso no puede pedir las costas del primer proceso? Es
porque el ordenamiento jurídico dice que si a uno le presentan el titulo debe pagar,
pero si no quiso pagar y lo demandaron esas costas las asume él por su parte.
Estos términos son las acciones que tienen el último tenedor, pero también está la
acción llamada de ulterior regreso que es del obligado de regreso que paga contra
los suscriptores anteriores que prescriben en 6 meses contados a partir del pago si
es voluntario o desde la notificación de la demanda.
CADUCIDAD
Art. 787
En la doctrina se ha tratado de armar un concepto de caducidad y dice que se trata
de aquellos casos en donde la acción cambiaria no ha nacido y no nace porque el
que iba a ser su titular no realizó los actos necesarios para que nacieran, y esta
persona era el último tenedor.
Él tenía tres cargas para que naciera la acción cambiaria:
1. Presentar de manera oportuna para efectos de la aceptación.
2. Presentar de manera oportuna para efectos del pago.
3. Realizar el protesto en aquellos casos en que sea obligatorio.
La caducidad afecta solo las acciones cambiarias que son las de regreso,
porque las acciones cambiarias directas sólo prescriben, mientras las
primeras caducan y prescriben.
A un obligado cambiario directo no le interesa probar los supuestos de caducidad y
si lo hace puede ser contraproducente porque los obligados cambiarios de regreso
que podían ayudar a pagar se pueden ir.
La acción cambiaria de ulterior regreso se va a ver afectada de la prescripción
y no a la caducidad, se parece a la acción cambiaria directa en ese aspecto.
Se debe tener en cuenta lo que dice el ARTÍCULO 788. SUSPENSIÓN DE LA
CADUCIDAD Y NO INTERRUPCIÓN. “Los términos de que depende la caducidad
de la acción cambiaria no se suspenden sino en los casos de fuerza mayor y nunca
se interrumpen”. Los términos de los que depende la caducidad nunca se
interrumpen si se suspenden con fuerza mayor, para entender esto se tiene en
cuenta los siguientes ejemplos:
1. Si no se presenta de manera oportuna para efectos de la aceptación,
puede ser una letra de cambio que no se haya hecho la aceptación desde
el inicio, con forma de vencimiento a día cierto después de la vista. El
tenedor es el que debe presentarlo ante el girado con un término de un
año después de la creación.
Ejemplo del #1 No haber sido el demandado quien suscribió el título. Esto de que
no lo suscribió afecta la eficacia de la obligación cambiaria, para que sea eficaz la
acción cambiaria se necesita de la suscripción y la emisión, el primer requisito firma
y no firme, eso es lo que dice, él es quien lo puede alegar, solo él ante cualquier
demandante, por eso esta excepción es real relativa ya no lo puede hacer cualquier
demandado, digamos que le falsifican la firma al girado aceptante, él va a decir no
lo firmé, lo tacha de falsedad, pero el girador no va a poder decir que no responde
porque al girado aceptante le falsificaron la firma.
LEER MATERIAL DEL BLOG SOBRE EXCEPCIONES. Ahí van a encontrar ya el
detalle de cada una de esas excepciones del 784, que prácticamente en el estudio
que hemos hecho durante el curso las hemos visto.
1. SI EL DEMANDADO NO FUE QUIEN LO SUSCRIBIÓ: eficacia de la
obligación cambiaria.
2. EL TEMA DE LA INCAPACIDAD, ahí hay una situación que tal vez no
hemos estudiado desde el inicio y es el tema de la capacidad para
suscribir títulos valores, pero en comercial vieron el tema de la capacidad
para ser comerciante.
3. SUSCRIPCIÓN DE TÍTULOS VALORES a nombre de otro.
4. REQUISITOS DE TÍTULOS VALORES, VIMOS REQUISITOS
GENERALES Y ESPECIALES.
5. LATERACIÓN DEL TEXTO DEL TITULO
6. LA NO NEGOCIABILIDAD, ALGO VIMOS EN EL CHEQUE Y LA
FACTURA.
7. PAGO PARCIAL PAGO TOTAL.
8. DEPOSITO DEL IMPORTATE Y EL PAGO POR CONSIGNACION.
9. CANCELACION Y REPOSION DL TITULO
10. MEDIDA CAUTELAR DE SUSPENSION DEL PAGO.
11. PRESCRIPCION Y CADUCIDAD.
12. EFICACIA DE LA OBLIGACION CAMBIARIA. Suscripción, firma,
emisión, entrega.
13. CAUSALES QUE ORIGINEN EL TITULO O DEN LUGAR A SU
CIRULACION.
PERSONALES.
11) Las que se deriven de la falta de entrega del título o de la entrega sin
intención de hacerlo negociable, contra quien no sea tenedor de buena fe;
12) Las derivadas del negocio jurídico que dio origen a la creación o transferencia
del título, contra el demandante que haya sido parte en el respectivo negocio o
contra cualquier otro demandante que no sea tenedor de buena fe exenta de culpa,
y
13) Las demás personales que pudiere oponer el demandado contra el actor.
(ejemplo más claro compensación)
Causales: Son aquellas que se pueden oponer solamente a las personas que
hicieron parte del negocio jurídico que dio lugar a la creación del título valor.
Reales: Las que se pueden oponer frente a cualquier persona que ejercite la acción
cambiaria.
1º. Las que se funden en el hecho de no haber sido el demandado quien suscribió
el título.- Estas excepciones se refieren a los casos de falta de firma del demandado,
ya que si figura aparentemente en el texto del título-valor ello se debe a que fue
falsificada o, también, a que corresponde a un homónimo. (Dentro de este grupo
cabe la ausencia de voluntad por fuerza e hipnosis).
Y, por otra parte, en relación con estas mismas excepciones que se funden en el
hecho de no haber sido el demandado quien suscribió el título, vale la pena anotar
que en el Código se prevé que cuando se firme a ruego de otra persona que no
pueda o no sepa firmar, de ello deben dar fe dos testigos e imprimirse en el
documento las huellas digitales o plantares del otorgante (art. 826); y que la firma
de los ciegos no les obligará sino cuando haya sido debidamente autenticada ante
juez o ante notario, previa lectura del respectivo documento de parte del mismo juez
o notario (art. 828).
Clase de excepción:
Firma puesta sin voluntad (fuerza o hipnosis) es personal o relativa: Sólo contra
quien participó en el hecho doloso, o tenedores de mala fe.
2º. La incapacidad del demandado al suscribir el título.- En relación con esta
excepción hay que decir que el Código no consagra normas especiales sobre
capacidad para suscribir un título-valor, por lo cual la cuestión se rige por las normas
generales del mismo Código.
Conforme a éstas, las personas que con arreglo a las leyes comunes sean
incapaces, son inhábiles para ejecutar actos comerciales; (art. 12 C. Co. - Ley 27
de 1977).
Real relativa: Incapacidad relativa. Se puede oponer ante cualquier persona pero
solo la puede alegar el afectado.
3º. Las de falta de representación o de poder bastante de quien haya suscrito el
título a nombre del demandado. En relación con estas excepciones hay que anotar
que el Código reglamenta lo relativo a la suscripción de un título como
representante, mandatario u otro similar, exigiendo:
b.- podrá conferirse mediante poder general o poder especial, que “conste por
escrito” (art. 640, inc. 1º y 2º).
c.- el tercero que contrate con el representante podrá, en todo caso, exigir de éste
que justifique sus poderes, y si la representación proviene de un acto escrito, tendrá
derecho a que se le entregue una copia auténtica del mismo” (art. 837).
NO REPRESENTACIÓN:
Fundamento legal: 640, 641, 642, 837, 1266. Suscripción a nombre de otro.
Clase de excepción:
Real relativa (puede oponerse ante cualquier demandante, pero no por todos los
demandados, sólo por el indebidamente representado).
4º. Las fundadas en la omisión de los requisitos que el título deba contener y que la
ley no supla expresamente.
El Código establece los requisitos que debe contener todo título-valor, por una parte,
y los que deben contener la letra de cambio y el pagaré, específicamente, por la
otra, que hay que considerarlos esenciales cuando la ley no los supla
expresamente.
Pero esto no obsta a que en el título puedan dejarse espacios en blanco e, inclusive,
a que pueda entregarse un papel en blanco con la firma puesta para convertirlo en
un título-valor. En estos casos, cualquier tenedor legítimo deberá llenar los espacios
o la hoja en blanco antes de presentar el título para el ejercicio del derecho que en
él se incorpora (art. 622, inc. 1º y 2º ).
Clase de excepción:
Real y absoluta (puede oponerse ante cualquier demandante y por todos los
demandados).
Investigar: Teoría de la conversión del negocio jurídico, en el formato de la letra de
cambio.¿?
5ª. La alteración del texto del título, sin perjuicio de lo dispuesto respecto de los
signatarios posteriores a la alteración. Para entender lo relativo a esta excepción es
necesario decir que el Código establece que “en caso de alteración del texto de un
título-valor, los signatarios anteriores se obligan conforme al texto original y los
posteriores conforme al texto alterado“, pero que “se presume, salvo prueba en
contrario, que la suscripción ocurrió antes de la alteración” (art. 631).
Sin embargo, debe tenerse muy en cuenta que una vez demostrada la alteración
del título todos los suscriptores quedan amparados por la presunción de que lo
suscribieron “antes de la alteración“; y entonces queda de cargo de último tenedor
demostrar lo contrario para que quienes lo suscribieron después de la alteración
puedan considerarse obligados conforme al texto alterado.
Vivante: Reglas.
a.- Si es evidente la alteración corresponde al demandante probar que fue anterior
a la suscripción de la persona a quien demanda, para que responda conforme al
texto alterado.
Clase de excepción:
Real y absoluta (puede oponerse ante cualquier demandante y por todos los
demandados).
Si se tiene en cuenta que los títulos valores son documentos destinados a circular,
esta excepción puede oponerse solamente en aquellos casos en que la ley
directamente restringe su negociabilidad o le permite a las partes hacerlo, así
sucede con: el cheque (art., 715 y 716 C.Co., Ley 1 de 1980), el conocimiento de
embarque (art. 1638), la carta de porte (art. 1019), y la factura que no puede ser
negociada antes de su aceptación (ley 1231 de 2008).
Fundamento legal: 715, 716: Cheque no negociable. Ley 1 de 1980: Cheque fiscal.
Clase de excepción:
Real y absoluta.
7ª. Las que se funden en quitas o en pago total o parcial siempre que conste en el
título. Para efectos de estas excepciones, “quita” significa remisión o liberación que
hace el acreedor al deudor de la deuda o de parte de ella.
En caso de pago debe tenerse en cuenta que el Código establece que si el título es
pagado, deberá ser entregado a quien lo pague; y que en caso de pago parcial, el
tenedor anotará el pago en el título y extenderá por separado el recibo
correspondiente, conservando el título su eficacia por la parte no pagada (art. 624).
En esta forma, el pago total o parcial hecho conforme a las previsiones del Código,
no dará lugar a oponerlos como excepción en ningún caso, ya que o no habrá lugar
a ejercitar la acción cambiaria por no hallarse el título ya en poder del tenedor o sólo
habrá lugar a ejercitarla por la parte no pagada por hallarse anotado el pago parcial
en el título.
Cosa distinta es el caso de una remisión o de un pago, total o parcial, hecho antes
del vencimiento y que no conste en el título cuando éste se haya negociado
posteriormente y también antes de su vencimiento. En este caso sí operará con todo
su rigor el principio de la “literalidad” del título-valor y, por ende, la excepción de
quita o pago que no conste en el título no le será oponible al último tenedor.
Fundamento legal: 624, 691 y s.s. L. C., 1625 C. C. (Extinción de las obligaciones:
Pago, novación, transacción, remisión, compensación, confusión, perdida de la
cosa que se debe, nulidad, condición resolutoria, prescripción)
Clase de excepción:
8º. Las que se funden en la consignación del importe del título conforme a la ley o
en el depósito del mismo importe hecho en los términos de este título.
PAGO POR CONSIGNACIÓN:
Pero, por otra parte, el Código de Comercio trae la previsión muy importante de que
si vencida una letra o un pagaré no se presenta para su cobro dentro de los términos
previstos en el mismo Código, cualquier obligado podrá “depositar el importe del
mismo en un banco autorizado legalmente para recibir depósitos judiciales, que
funcione en el lugar donde debe hacerse el pago, a expensas y riesgo del tenedor
y sin obligación de dar aviso a éste”, añadiendo que “Este depósito producirá efectos
de pago”. (art. 696).
De todos modos, pues, tanto el pago por consignación como el depósito del importe
del título, cuando se hayan hecho con todos los requisitos legales, son oponibles
como excepción al tenedor que ejercite su acción cambiaria.
Fundamento legal: 691 y s.s. 693, 696. L. C. Arts. 408 núm. 5º del C. de P. C. y
1656-1665 del C. Civil.
Clase de excepción:
Allí se prevé que quien haya sufrido el extravío, hurto, robo o destrucción total de
un título-valor a la orden, podrá solicitar la cancelación de éste y, en su caso, la
reposición. Y dentro del procedimiento correspondiente se prevé la posibilidad de
que el juez, si el actor otorga garantía suficiente, ordene la suspensión del
cumplimiento de las obligaciones derivadas del título (arts. 803 y 806). A estos
supuestos, pues, hacen referencia las excepciones que analizamos.
Clase de excepción:
Real y absoluta.
10º. Las de prescripción o caducidad, y las que se basen en la falta de los requisitos
necesarios para el ejercicio de la acción.
Fundamento legal: (L. C.: arts. 787, 788, caducidad; 789-792 prescripción. Cheque:
729, caducidad; 730, prescripción).
Clase de excepción:
11º. Las que se deriven de la falta de entrega del título o de la entrega sin intención
de hacerlo negociable, contra quien no sea tenedor de buena fe.
El Código establece el principio fundamental de que “toda obligación cambiaria
deriva su eficacia de una firma puesta en un título-valor y de su entrega con la
intención de hacerlo negociable conforme a la ley de su circulación” (art. 625).
Y debe tenerse en cuenta a este respecto que conforme al Código “se presumirá la
buena fé, aun la exenta de culpa. Quien alegue la mala fe o la culpa de una persona,
o afirme que ésta conoció o debió conocer determinado hecho, deberá probarlo“.
(Art. 835).
Clase de excepción:
Personal.
12ª. Las derivadas del negocio jurídico que dio origen a la creación o transferencia
del título, contra el demandante que haya sido parte en el respectivo negocio o
contra cualquier otro demandante que no sea tenedor de buena fe exenta de culpa.
Mas si se trata de otro demandante que sea tenedor de buena fe exenta de culpa o
a quien no pueda probársele su mala fe o su buena fe no exenta de culpa, las
excepciones causales correspondientes no le serán oponibles por el demandando.
Siendo de advertir que la “autonomía” del derecho no tiene nada que ver con la
“abstracción”. Esta se refiere a la no existencia de relaciones entre la relación
jurídica base de la emisión del título-valor y las acciones derivadas del título emitido.
Aquella implica, simplemente, la incomunicabilidad de las excepciones personales
que pudieron oponerse a los sucesivos tenedores del título-valor.
En efecto, las excepciones personales sólo son oponibles en cuanto existan entre
actor y demandado. Esta es la afirmación básica de la “autonomía”.
Causal y personal.
13º. Las demás personales que pudiere oponer el demandado contra el actor. En
materia cambiaria se hace la distinción, ya insinuada, entre excepciones
“personales” o relativas y “reales” o absolutas.
Las excepciones personales sólo tienen efecto “inter partes”, por cuanto en ellas el
deudor necesita invocar otra relación jurídica extraña al título para excusarse de su
pago y sólo son oponibles, en consecuencia, a quien participó en esa relación y al
tenedor posterior de mala fe o de buena fe no exenta de culpa.
Excepciones reales o “in rem”, por el contrario, son las ya analizadas de falsedad
en la firma, incapacidad, falta de poder, omisión de los requisitos que el título deba
contener, alteración, no negociabilidad del título, prescripción o caducidad, etc.
FIN <3 :D