Facultad de derecho y ciencias políticas

Escuela de derecho

Tema: “El proceso cautelar”

Alumnos: Jean Pierre Vásquez Villalobos

Profesor: Dr. Oscar Cerna

Fecha: NOVIEMBRE del 2018 –Chimbote

Curso: Derecho Procesal del Trabajo

 Índice general

Caratula …………………………………………………………………………… 1

Dedicatoria…………………………………………………………………………… 2

Introducción ……………………………………………………………………… 3

Desarrollo del tema ……………………………………………………………… 4

Conclusiones ………………………………………………………………….. 5

Bibliografía ….……………………………………………………………… 6
 Dedicatoria:

Dedico con mucho amor a mis padres y hermanos que depositaron en mí su apoyo. Quienes
con nobleza y entusiasmo depositaron su apoyo para ser útil a la sociedad y a la patria. Ellos
hicieron posible el estar en este momento de mi etapa estudiantil en mi vida. Que con honor
y comprensión han sabido guiar el camino de la verdad y justicia a fin de engrandecer a
nuestra patria y honrar a nuestra patria y familia
 Introducción:

Es aquel que tiende a impedir que el derecho cuyo reconocimiento o actuación se pretende
obtener a través de otro proceso, pierda su virtualidad o eficacia durante el tiempo que
transcurre entre la iniciación de ese proceso y el pronunciamiento de la sentencia definitiva.

Dado que la satisfacción instantánea de una pretensión de conocimiento o

de ejecución resulta materialmente irrealizable, la ley ha debido prever la posibilidad de que,
durante el lapso que
inevitablemente transcurre entre la presentación de la demanda y la emisión de fallo final,
sobrevenga cualquier circunstancia que haga imposible la ejecución o torne inoperante
el pronunciamiento judicial definitivo, lo que ocurriría, por ejemplo, si desapareciesen los
bienes o disminuyese la responsabilidad patrimonial del presunto deudor, o se operase una
alteración del estado de hecho existente al tiempo de la demanda, o se produjese
la pérdida de elementos probatorios que fueren pertinentes para resolver el pleito, etcétera.
Presupuestos. Tres son los presupuestos de las medidas cautelares (y, por consiguiente, de
las pretensiones del mismo nombre): 1) la verosimilitud del derecho invocado
como fundamento de la pretensión principal; 2) el temor fundado de que ese derecho se
frustre o sufra menoscabo durante la sustanciación del proceso tendiente a tutelarlo; 3)
la prestación de una contra cautela por parte del sujeto activo.
Caracteres. La medida cautelares son, ante todo, provisionales: "subsistirán mientras duren
las circunstancias que las determinaron", y "en cualquier momento en que estas cesaren se
podrá requerir su levantamiento.
Enumeración. Son medidas cautelares:

a) el embargo preventivo; b) el secuestro; c) la intervención y la Administración judiciales; D)

la inhibición general de bienes; e) la anotación de Litis; f) la prohibición de innovar y de
contratar; y g) la protección de personas.
Clasificación. Las medidas mencionadas pueden clasificarse, siguiendo a Podetti, En tres
grandes categorías que atienden conjuntamente a la materia sobre la cual versen
(cosas, pruebas y personas) y a la finalidad que persiguen.

De acuerdo con ese criterio formulamos la siguiente clasificación:

medidas para asegurar bienes. Entre estas, a su vez cabe distinguir las que tienden a
asegurar la ejecución forzosa (embargo preventivo, intervención sustitutiva
del embargo, secuestro) de las que persiguen mantener un statu quo, respecto de bienes o
cosas(prohibición delitis, intervención demera vigilancia y administraciónjudicial).medidaspa
raasegurarelementos probatorios.medidasparaasegurarpersonas.

Pueden, a su vez, tener por objetó la guarda provisional de aquellas o la satisfacción de

sus necesidades urgentes.
EL PROCESO CAUTELAR

1. CONCEPTO

El procedimiento cautelar representa una serie de actos procesales dirigidos a la

obtención, ejecución, mantenimiento, regulación, modificación y cancelación de alguna
medida precautoria.

Significa el conjunto ordenado y progresivo de los diversos pedidos y providencias

cautelares cuya sustanciación sumaria tiene lugar en cuaderno separado o especial sin
interrumpir el desarrollo del proceso principal (ni influir su fase de cognición en él) al cual,
no obstante, se encuentra vinculado con una relación de instrumentalidad 1.

VASQUEZ SOTELO en opinión compartida con Hinistroza Mingues postula la individualidad

el procedimiento cautelar al advertir que no deben descomponerse “para distinguir un
“proceso de cognición” cautelar y otro “proceso de ejecución” de la cautela” 2

El procedimiento cautelar encierra una actividad preventiva o de protección de vital

importancia por su finalidad, la misma que constituye una de las tres formas con que se
manifiesta el ejercicio jurisdiccional, al respecto el Código Procesal Civil en su articulo 635
prescribe que todos los actos relativos a la obtención de una medida cautelar, conforman
un proceso autónomo para el que forma cuaderno especial.

2. COMPETENCIA

En lo que atañe al órgano jurisdiccional competente para conocer del tramite de una
medida cautelar, cabe señalar que, en principio, tendrá competencia para decretar
medidas cautelares el juez que se encuentra habilitado para conocer de las pretensiones
de la demanda.
Se entiende pues, que el juez que conoce la pretensión principal es el competente para
encargarse del procedimiento cautelar en que solicita la medida que busca asegurar
aquella.

1 HINOSTROZA MINGUES, Alberto, Derecho Procesal Civil Tomo X, Editorial jurista Editores, Lima 2010. Pag. Nro. 81
2 Citado por HINOSTROZA MINGUES, Ob, Cit Pag. 81
GOZAINI citado por Hinostroza advierte que “la complementariedad que supone el
proceso cautelar respecto a otro, principal. Determina que la competencia se deduzca de
conformidad con las reglas que asignen actuación jurisdiccional al ultimo”. Concluye el
autor argentino diciendo que “quien deba conocer el juicio sobre el objeto material,
también resuelve en las medidas precautorias”

El conocimiento del cuaderno cautelar lo tendrá siempre el juez de la causa, inclusive en

aquellos supuestos no contemplados en el articulo 609 del CPC., en que puede producirse
el cambio de juez.

Tratándose de la medida cautelar fuera del proceso o anticipada resulta competente el

juez que por razón de grado conocerá la demanda próxima a interponer.

3. REQUISITOS DE LA SOLICITUD CAUTELAR

La solicitud cautelar además de dirigirse al órgano jurisdiccional competente, “deberá

aportar las referencias adjetivas y subjetivas pertinentes” en cuanto a las primeras puede
decirse que en dicho escrito deberán razonarse los motivos que sostengan la petición de la
medida que no son otros que los presupuestos cautelar exigidos por la norma
(desarrollado en paginas anteriores) en lo que respecta a los elementos subjetivos debe
expresarse con exactitud quien solicita la medida y frente a que persona, siendo
especialmente relevante en los supuestos de solicitudes previas al interposición de la
demanda. Es decir importa delimitar quienes son partes en el proceso cautelar, porque de
no existir una identidad subjetiva con los del proceso principal la medida cautelar se
denegara.

El articulo 610 del C.P.C., establece cuales son los requisitos de la solicitud cautelar.
Además de los previstos en el articulo anterior resulta claro que la solicitud cautelar debe
reunir otros de carácter general que no son sino aquellos contemplados en los artículos
424 y 425 del citado cuerpo de leyes.

4. PRESUPUESTOS PARA LA ADMISIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR

Son presupuestos par la admisión de las medidas cautelar las siguientes:

 a. la observancia de los requisitos exigibles para la solicitud preventiva contemplados
en el articulo 610 del C.P.C.
b. Verosimilitud del derecho invocado
c. Necesidad de la decisión precautoria por el peligro en la demora y otra razón
justificable.
d. Razonabilidad de la medida precautoria para garantizar la eficacia de la pretensión.
e. La adecuación de la medida solicitada a la naturaleza de la pretensión principal.
f. El ofrecimiento de contracautela idónea
g. La competencia del juez
h. La capacidad procesal de las partes

De conformidad con lo dispuesto en el articulo 615 del C.P.C. es especialmente procedente

el pedido de medida cautelar de quien ha obtenido sentencia favorable, aunque fuera
impugnada. En este caso el pedido de medida cautelar se solicita y ejecuta en cuerda
separada ante el juez de la demanda

5. LA PROVIDENCIA CAUTELAR

La providencia cautelar se encuentra contenida en una resolución denominada auto, que

constituye un acto procesal motivado del juez dirigido a admitir, rechazar, modificar o
cancelar la medida cautelar. Precisamente el segundo párrafo del articulo 121 del Código
Procesal Civil establece que mediante los autos el juez resuelve (…) la admisión,
improcedencia o modificación de medidas cautelares …”

Para Ottolenghi citado por Hinostroza, las providencias cautelares no constituyen un fin
en si mismas, sino que están ineludiblemente pre-ordenadas a la emanación de una
ulterior sentencia, cuyo resultado practico tienden a asegurar preventivamente.3

6. TRAMITE Y EJECUCIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR

7. VARIACIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR

3 Ob. Cit. Pag. 90.

De acuerdo a lo normado en el articulo 617 del Código Procesal Civil. La medida cautelar
es susceptible de variación en cualquier estado del proceso , pudiendo esta concretarse
con:
- La modificación de su forma
- El cambio de los bienes obre los que recae
- El aumento de su monto
- La reducción de su monto
- La sustitución del órgano de auxilio judicial
En virtud del principio de igualdad procesal, la parte afectada con la medida cautelar
puede también solicitar su variación en cuanto a la forma, bienes, monto y órgano de
auxilio jurisdiccional. De la solicitud de variación que presenta el demandado se correrá
traslado al solicitante de la medida preventiva, y absuelto el mismo o en su rebeldía, será
resuelto por el juez, tal decisión puede ser apelada y de ser concedida se tramitara sin
efecto suspensivo.

8. SUSTITUCIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR

Conforme a nuestro ordenamiento jurídico, procede la sustitución de la medida

precautoria en los casos a que hace referencia el articulo 628 del Código Procesal Civil
“cuando el afectado deposita el monto fijado en la medida cautelar que asegura
una pretensión dineraria, manteniendo la suma depositada en garantía de dicha
pretensión y devengando el interés legal. En este supuesto, el órgano jurisdiccional
dispondrá de plano la sustitución de la medida cautelar, siendo inimpugnable tal
decisión.
Cuando el afectado con la medida cautelar ofrezca garantía suficiente a criterio del
juez. En este caso, se correrá traslado por tres días al peticionante de la medida
precautoria, debiendo el juez resolver absuelto el mismo o en su rebeldía”.

9. MEDIDA CAUTELAR FUERA DEL PROCESO

La medida cautelar fuera del proceso(comúnmente llamadas medidas anticipadas) es

aquella que se solicita antes de la interposición de la demanda, pudiendo inclusive
tramitarse y ejecutarse antes de que ésta se presente ante el órgano jurisdiccional.
La medida cautelar anticipada o fuera del proceso obedece a la urgencia del mandato
cautelar por ser prácticamente inminente el perjuicio que se quiere evitar con ella o
potencial el peligro en la demora. El carácter especial que le da la oportunidad en que es
planteada amerita una acreditación mayor de la verosimilitud del derecho del
peticionante y del peligro en la demora, así como el ofrecimiento de una contracautela
idónea.
El articulo 608 del Código Procesal Civil autoriza la procedencia de la medida cautelar
fuera del proceso, en tanto que el articulo 636 del mismo cuerpo normativo la regula en
los siguientes términos:
“ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe
interponer su demanda ante el mismo juez, dentro de los diez días posteriores a
dicho acto. Cuando el procedimiento conciliatorio extrajudicial fuera necesario
para la procedencia de la demanda, el plazo para le interposición de esta se
computara a partir de a conclusión del procedimiento conciliatorio, el que deberá
ser iniciado dentro de los cinco días hábiles de haber tomado conocimiento de la
ejecución de la medida”
Si no se interpone la demanda oportunamente, o ésta es rechazada liminarmente ,
o no se acude al centro de conciliación en el plazo indicado, la medida cautelar
caduca de pleno derecho. Dispuesta la admisión de la demanda por revocatoria del
superior, la medida cautelar requiere nueva tramitación.

10. EFICACIA DE LA MEDIDA CAUTELAR

La eficacia de la medida cautelar se pone de manifiesto no cuando ésta es travada, sino

con el cumplimiento de lo ordenado en el fallo definitivo al cual aquella tenia por finalidad
asegurar.
El articulo 619 del Código Procesal Civil trata acerca de la eficacia de la medida cautelar
de esta manera:

“resuelto el principal en definitiva y de modo favorable al titular de la medida

cautelar, este requerirá el cumplimiento de la decisión, bajo apercibimiento de
proceder a su ejecución judicial.
La ejecución judicial se iniciara afectando el bien sobre el que recae la medida
cautelar a su propósito”.

11. SANCIONES POR MEDIDA CAUTELAR INNECESARIA O MALICIOSA

La medida cautelar solicitada innecesaria o maliciosamente acarrea una seria de
sanciones al peticionante (multa, el pago de costos y costas del procedimiento cautelar e,
inclusive, de la indemnización a la que hubiere lugar). La ilegitimidad del pedido cautelar
solo puede determinar si la demanda es rechazada por el órgano jurisdiccional, pues solo
así puede establecerse que el solicitante de la misma estaba desprovisto de derecho
alguno para plantear su pretensión y, por ende, para tratar de asegurarla con la medida
preventiva. Al respecto, Goldschmidt afirma que (esa responsabilidad no surge de la
suerte de la medida precautoria, sino de la existencia del derecho que se pretendió
asegurar)4

El articulo 621 del CPC norma lo relacionado a las sanciones por medida cautelar
innecesaria o maliciosa del siguiente modo:
“ si se declara fundado una demanda cuya pretensión estuvo asegurada con
medida cautelar, el titular de esta pagara las costas y costos del proceso cautelar,
una multa no mayor de diez unidades de referencia procesal y a pedido de parte,
podrá ser condenado también a indemnizar los daños y perjuicios ocasionados.
La indemnización será fijada por el juez de la demanda dentro del mismo proceso,
previo traslado por tres días.
La resolución que decida la fijación de costas, costos y multa es apelable sin efecto
suspensivo; la que establece la reparación indemnizatoria lo es con efecto
suspensivo”.
4 GOLDSCHMIDT; Citado por PODETTI, 191: 195.