Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
1
Excepciones: el principio no es absoluto. Existen distintas situaciones en donde: o
sometemos a los bienes a procedimientos, leyes distintas y esas son:
situación del extranjero que fallece intestado en Chile, con bienes en CHie.
Situación del chileno que fallece dejando bienes en el extranjero
Autorización a los herederos de retiro de los depósitos del causante de la cuenta de ahorro
de Banco del Estado, sin necesidad de posesión efectiva. Gastos de defunción y apertura de
la sucesión (artículo 37 DL 2079)
2) Igualdad en la Sucesión.
b. Igualdad de valor o cuota: igual división de la herencia entre los parientes de un mismo
orden que pertenecen a un mismo grado. Repartición igualitaria de la herencia o de una
parte de ella entre los asignatarios, pero consideración la naturaleza de la sucesión,
Artículo 985 del Código Civil “iguales partes”. Derivar de la ley o del testamento.
c. Igualdad en especie y calidad de las cosas adjudicadas: 1337 N°7 y 8 Código Civil. Sigue
principio de igualdad, tanto en las especies como en las calidades de las cosas.
2
Esto cambia en 1998 cuando se establece la nueva ley de filiación, y se establece que todos los
hijos son iguales, tienen iguales derechos. Mas recientemente a través de la Ley 20.830 que
coloco al conviviente civil sobreviviente en igualdad de condiciones que el cónyuge
sobreviviente.
Diversas manifestaciones de esta protección de la familia:
3
Es un modo de adquirir el Dominio artículo 588 del Código Civil.
Le podemos aplicar las distintas clasificaciones:
1) Derivativos: esto es importante por la prueba del dominio adquirido.
2) Por causa de muerte: Muerte natural o presunta del titular del dominio.
3) Título gratuito: no hay sacrificio económico del adquirente.
4) A título universal o a título singular: artículo 951 de Código Civil.
5) mixta: hecho juicio, la ley o acto jurídico testamento.
¿de qué forma se puede suceder?
A título universal o articulo singular.
Artículo 951.
Art. 951. Se sucede a una persona difunta a título universal o a título singular.
El título es singular cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos, como tal
caballo, tal casa; o en una o más especies indeterminadas de cierto género, como un
caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
Asignación
Artículo 953.
Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento
de una persona difunta, para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de
muerte, ya las haga el hombre o la ley.
La que hace la ley o el testamento para suceder en los bienes de una persona difunta:
1. Asignaciones testamentarias y asignaciones abintestato.
2. Asignaciones a título universal y asignaciones de titulo singular.
Asignaciones a Título Universal: Herencias (1097)
Art. 1097. Los asignatarios a título universal, con cualesquiera palabras que se les llame,
y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la
persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
4
Los herederos son también obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se
constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas.
Asignatarios.
Artículo 954 a quien se le hace la asignación.
Art. 954. Las asignaciones a título universal se llaman herencias, y las asignaciones a
título singular, legados. El asignatario de herencia se llama heredero, y el asignatario de
legado, legatario.
Si recibe una herencia que sucede a título universal se llama a heredero, el que recibe un legado,
aquel que sucede a título singular, se le denomina legatario.
Los herederos son los continuadores de la persona de causante.
1) Artículo 1097, los herederos representan la persona del testador para sucederle en
todos sus derechos u obligaciones transmisibles.
2) El heredero pasa a ocupar el lugar del causante, y por ello adquieren sus bienes y
asumen sus obligaciones. (sucesiones en vida, hereditarias, también pueden generase
obligaciones en el testamento, testamentaria. Deben responder los herederos)
3) No se aplica este principio en materia posesora, pues en conformidad artículo 717 “ sea
que se sucede a título universal o título singular, la posesión del sucesor, principia de
él)
4) Los herederos pueden ser universales o de cuotas (artículo 1098), clasificación que
importa para el derecho a acrecer (artículo 1148) además existe el heredero de
remanente (1099). El de remanente es a título universal o de cuota.
Aplicaciones y excepciones.
Las consecuencias que sean continuadores tienen diversas aplicaciones:
5
Pueden alegar la nulidad absoluta de un acto o contrato celebrado por el testador
invocados el interés actual de este. No puede alegar la nulidad absoluta de acto o
contrato celebrado por el testador si esta sabia o debía saber el vicio que lo invalidaba
(artículo 1683 del Código Civil);
Ejercer la acción de indemnización de perjuicio derivada de la responsabilidad
extracontractual invocado del interés de causante. El demandado puede plantear la
excepción del artículo 2330 de Código Civil, reducción de la suma a pagar por exposición
imprudente al daño;
Los Títulos Ejecutivos contra el difunto lo serán igualmente contra sus herederos,
cumpliéndose las exigencias de artículo 1377 del Código Civil.
Todo esto con las siguientes excepciones:
Los legatarios no representan el acusante ni tiene más derechos ni cargas que los
expresamente se les confiere o impongan. Por tanto, Solo responden en subsidio de los
herederos (artículo 1104) y solo responde hasta el monto del beneficio recibido
(artículos 1364 y 1367 del Código Civil)
Los legados pueden ser de especie o cuerpo cierto, o de género, artículo 951 inciso 3°.
El legatario de especie adquiere el dominio de la cosa legada en el momento en que
fallece el causante, directamente de este por el modo de adquirir sucesión por causa de
muerte. En cambio, el legatario de género adquiere por sucesión por casusa de muerte
solo un derecho personal para exigir a los herederos o a aquella persona a quien el
testador impuesto la obligación de pagar el legado, el cumplimiento de este. La especie
en si misma se adquiere por la tradición de que ella haga los herederos, por genero se
realiza por.
Tipos de Sucesión.
Artículo 952 del Código Civil.
Art. 952. Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesión se llama testamentaria, y si en
virtud de la ley, intestada o abintestato.
6
La sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria, y parte
intestada.
7
3) Acervo Liquido: Es aquel sobre el cual se hacen efectivas las disposiciones del difunto
o de la ley. Se forma al deducir del acervo ilíquido las bajas generales de la herencia.
Son bajas generales de la herencia, según los artículos 959 del Código Civil y 4 de la Ley 16.271:
Deudas hereditarias, es decir, las que la causante tenía en vida. Pueden deducirse de
acuerdo con esta baja incluso aquellas deudas que provengan de la última enfermedad
del causante, pagadas antes de la fecha de la delación de la herencia, que los herederos
acrediten haber cancelado con dinero propio o facilitado por terceros
Los impuestos fiscales que graven toda la masa hereditaria. En la actualidad no hay
ningún impuesto que grave a la masa. Lo gravado para los efectos del pago del impuesto
de herencia son las asignaciones a cada asignatario.
4) Acervos imaginarios.
Se encuentran regulados en los artículos 1185 a 1887 del Código Civil. No es forzoso que en una
sucesión existan acervos imaginarios.
Su objeto es amparar el derecho de los asignatarios forzosos, defendiendo la integridad de la
mitad legitimaria y la cuarta de mejoras, de las donaciones que en vida hayan hecho el causante
en cuanto excedan de lo que puede disponer libremente.
Protegen a los legitimarios respecto de las donaciones que el causante haya hecho en vida a
otros legitimarios o terceros
El primer caso, primer acervo imaginario. Es decir, evita que se perjudique a uno o algunos de
los legitimarios, por donaciones hechas a otro y otros legitimarios.
El segundo caso, segundo acervo imaginario. Protege frente a donaciones efectuadas en vida
por el causante a terceros que puedan afectar la mitad legitimaria o a la cuarte de mejoras.
No se puede pedir que se restituyan los bienes donados, sino que se suma, numéricamente su
valor, por eso es imaginario. No tengo esa parte, se donó, no se restituye porque es válida.
Ocurrida la muerte de una persona.
Ocurrida la muerte de una persona se producen dos procesos automáticamente: apertura de la
sucesión y delación de la herencia.
I. Apertura de la sucesión.
Es un efecto inmediato, considerado en el artículo 955 del Código Civil
8
Art. 955. La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su
último domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
Se produce por la muerte de la persona, este es el hecho que lo provoca. Ahora, existe un
concepto de apertura que da SOMARRIVA “es el hecho que habilita a los herederos para tomar
posesión de los bienes hereditarios y se los transmite en propiedad”.
Podemos comentar, que está mal la expresión “posesión de los bienes”, porque no todos toman
posesión de los bienes. Recordar que existen legatarios de especie o cuerpo cierto y legatarios
de especie indeterminada de un genero determinado. Debemos recordar que, en este momento,
al momento de la apertura, no sabemos que van a adquirir. Entonces, esta definición parece
decirnos que lo que adquieren es el dominio o propiedad de sus bienes, y esto no es tan así.
Debemos determinar 3 cosas.
1) ¿en qué momento se produce la apertura de la sucesión?
Hay que distinguir si se trata de muerte real o presunta. El artículo 951 del Código Civil se
refiere al caso típico, muerte real, se probará por la partida de defunción. En los casos de muerte
presunta hay que subdistinguir: Por regla general, la sucesión de una persona presuntivamente
muerta se abre al dictarse el decreto de posesión provisoria de sus bienes. Tenemos un decreto
judicial que entrega, a ciertas personas, la posesión provisoria de los bienes del desaparecido.
Pero si por algún motivo, no hay este decreto, entonces la sucesión se abrirá con el mérito del
decreto que concede la posesión definitiva de sus bienes. En estos casos lo vamos a probar por
medio de la copia autorizada del decreto judicial, este es el que se inscribe en el libro de
defunciones del registro civil.
Es importante, porque hay una serie de cuestiones que dependen de ese momento:
a) capacidad y dignidad, la capacidad y la dignidad de loas asignatarios se mira al tiempo
de la apertura de la sucesión. Eso tiene relevancia porque ciertas circunstancias varían
en el tiempo.
9
a la apertura de la sucesión, si se acepta o se repudia, los efectos de estas
manifestaciones de voluntad se retrotraen a la fecha de la apertura de la sucesión.
d) Desde el instante en que fallece el causante pasa a ser lícito celebrar toda clase de actos
y contratos relacionados con la sucesión; ya no se trata de pacto de sucesión futura. Ya
no son pactos de sucesión futuras, así que no hay problemas de objeto ilícito.
Una de las situaciones que puede tener complejidad es la situación de los comurientes y que
están llamados por la ley o el testamento a sucederse unos a otros y fallecen en mismos
acontecimientos.
Esto requiere dos elementos:
- Que dos o más personas perezcan en un mismo acontecimiento sin que se sepa el orden
en que fallecieron.
- Que dichas personas estén llamadas a sucederse una a la otra.
Solución:
ninguna de las personas en cuestión sucederá en los bienes de la o las otras, por aplicación del
artículo958 y su fundamento es que si no puede probarse el orden en que han muerto, debe
suponerse que ha sido en el mismo momento, según el artículo 79.
Art. 958. Si dos o más personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del
artículo 79, ninguna de ellas sucederá en los bienes de las otras.
Art. 79. Si por haber perecido dos o más personas en un mismo acontecimiento, como en un
naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden
en que han ocurrido sus fallecimientos, se procederá en todos casos como si dichas personas
hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.
10
Tiene importancia para establecer la competencia judicial, del tribunal, que conocerá de
todos los asuntos relacionados a esta sucesión que se abrirá. Aquí se aplica el artículo 148
del Código Orgánico de Tribunales.
Domicilio, el domicilio civil, el relativo a una parte del territorio de la república, artículos
71 y 72 del Código Civil.
3) ¿qué ley rige la sucesión?
Le rige la ley del domicilio en que se abre. Parece que esto no fuera importante.
La regla general es que se aplica esta ley sin atender a la nacionalidad de causante, ni a la
naturaleza de los bienes presentes en su sucesión, y en la expresión domicilio a la que se alude,
ya no es el domicilio civil, sino el domicilio político, respecto a todo el territorio del estado.
Es importante determinar la ley por:
a) el orden de los llamados a recoger la herencia,
b) la capacidad o incapacidad, la dignidad o indignidad; y
c) los derechos y las obligaciones queden sujetas a la ley local, esto es, la del lugar en que
se abre la sucesión.
Excepciones a la ley.
Caso del chileno que fallece teniendo su último domicilio en el extranjero. Si aplicamos
la regla de nuestro Código tendríamos que decir que esta sucesión debe regirse por la
ley extranjera, sin atender a la nacionalidad. Se abre en el extranjero y se rige por la ley
extranjera, pero los parientes chilenos tienen los derechos que otorgan la ley nacional,
no se restan los derechos, lo que pasa es que deben sujetarse a la ley del lugar en que se
abre la sucesión.
Caso del extranjero que fallece dejando herederos chilenos: en la sucesión de un
extranjero pueden presentarse las siguientes situaciones:
a) Que fallezca teniendo su último domicilio en Chile: Tiene plena aplicación el artículo
955 del Código Civil.
b) Que fallezca teniendo su último domicilio en el extranjero, en este caso los herederos
chilenos tienen en su sucesión los derechos que les reconoce la ley chilena, y no la
legislación por la cual se está rigiendo la sucesión, aquí aplicamos el artículo 998 del
Código Civil. El problema es ¿Cómo hacemos esto posible? Existen dos posibilidades,
que este extranjero haya dejado bienes en chile, en este caso los herederos chilenos
tienen preferencia para hacer efectivos los derechos que les reconocen las leyes
chilenas en los bienes dejados por el causante en Chile, pero si no ocurre así habrá que
estarse a lo dispuesto por la ley extranjera, pues no puede aplicarse el artículo 998 fuera
de Chile.
Otras situaciones especiales.
Muerte Presunta. De acuerdo con el artículo 81 del Código Civil.
11
Art. 81. 1º. La presunción de muerte debe declararse por el juez del último domicilio que
el desaparecido haya tenido en Chile, justificándose previamente que se ignora el
paradero del desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y
que desde la fecha de las últimas noticias que se tuvieron de su existencia, han
transcurrido a lo menos cinco años.
Se deduce que esta declaración de muerte presunta se debe hacer en Chile. Eso sera así,
aunque después se sepa su ultimo domicilio.
El otro caso está en el artículo 27 de la Ley de Impuesto a las Herencias, Donaciones y
Asignaciones, si una sucesión se abre en el extranjero, pero el difunto deja bienes en Chile,
debe pedirse la posesión efectiva de esa herencia respecto de los bienes situados en nuestro
país. Esta gestión tiene por objeto obtener el pago del impuesto de herencia.
Competencia:
- Si la sucesión es testada, el juez del último domicilio del causante en Chile, y si no lo ha
tenido, el del domicilio del que solicita la posesión efectiva.
- Si la sucesión es intestada la posesión efectiva puede pedirse ante cualquier oficina del
Servicio de Registro Civil e Identificación.
II. Delación.
Está definida legalmente como el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla, artículo
956 del Código Civil.
Art. 956. La delación de una asignación es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o
repudiarla.
Salvo si la condición es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del asignatario,
pues en este caso la asignación se defiere en el momento de la muerte del testador,
dándose por el asignatario caución suficiente de restituir la cosa asignada con sus
accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la condición.
Lo cual, sin embargo, no tendrá lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras
penda la condición de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada.
Está pensando en que lo que se defiere son las asignaciones, individualmente consideradas.
Entonces la delación de una asignación.
Se produce con independencia del tipo de asignación, no se distingue.
12
Hay que tener siempre en cuenta que es un llamamiento de la ley y no importa la voluntad del
causante, y es un llamamiento actual para aceptar o repudiar, ¿Qué quiere decir la norma? el
sentido, al igual que el matrimonio, es que no está sujeto a ninguna modalidad. Este
llamamiento es puro y simple, no puede someterse a ninguna modalidad.
Determinar momento preciso de la delación de la herencia o el momento en que se defieren las
asignaciones: distinguir si la asignación es pura y simple, o sujeta a condición. El llamamiento
es actual, pero para distinguir el momento preciso debemos mirar la asignación.
SI es pura y simple la herencia o legado se defiere al heredero o legatario al momento en que
fallece el causante, entonces coincide el momento de la muerte, con la apertura de la sucesión
y la delación
¿Por qué esto es así?
La gran mayoría de las sucesiones que se abren son intestadas y la ley solo hace asignaciones
puras y simples, la única forma de asignaciones condicionales es que las haga el causante en un
testamento.
Si está sujeta a condición, debemos subdistinguir entre el tipo de condición. Si es resolutoria, se
defiere al momento del fallecimiento, porque al ser resolutoria ya tiene derecho y ya ha nacido,
desde el momento del fallecimiento del causante.
SI es suspensiva aquí no ha nacido ninguno derecho, solo en caso de que se cumpla. Si es
condición suspensiva, la regla general es que la delación se realiza al momento de cumplir con
la condición, pues recién cumplida es asignatario, antes solo tiene una mera expectativa de
llegar a tenerla.
Aplicación de esto es el artículo 1078, si el asignatario muere antes de cumplirse la condición
no transmite derecho alguno.
Art. 1078. Las asignaciones testamentarias bajo condición suspensiva no confieren al
asignatario derecho alguno, mientras pende la condición, sino el de implorar las
providencias conservativas necesarias.
13
Esto tiene contra excepción, no se podrá aplicar esta posibilidad si el testador en el testamento
dejo expresamente señalado que la cosa se entregará a una determinada persona mientras
esperáramos el cumplimiento de la condición.
Es importante la delación, porque a partir de aquí se puede aceptar la herencia, y en el caso
del acuerdo de unión civil, en el artículo 18 de la ley 20.830 establece que “Los derechos
sucesorios y la condición de legitimario del conviviente civil sobreviviente sólo tendrán lugar si el
AUC celebrado con el difunto no ha expirado a la fecha de la delación de la herencia”
Derecho de Opción.
Todo asignatario tiene un derecho de opción para aceptar o repudiar la asignación que le hace
la ley o el testamento, ninguno puede ser obligado a aceptar una asignación.
Este derecho se adquiere originariamente, salvo cuando se ejerce un derecho de opción
producto de una transmisión.
El derecho de representación y de transmisión son modos de sucesión indirecta, y como
indirecta no se adquieren directamente en la persona, sino que derivan de otro sujeto, por eso
no es originario.
El derecho de opción se obtiene por el solo ministerio de la ley
No puede someterse a ninguna modalidad, es un derecho personal, pero no personalismo,
pues puede transmitirse, salvo el caso que revisamos de la condición suspensiva, intransferible,
no se puede disponer por el mediante testamento y es indivisible, no puedo aceptar solo lo que
me conviene.
¿desde cuándo se puede ejercerse?
hay que distinguir si se acepta o se repudia. Sí aceptare la asignación entonces el derecho se
puede ejercer desde que ha sido deferida, que normalmente coincide con la muerte y apertura.
Si quiere rechazarla, puede ejercer desde la apertura de la sucesión, relevancia en todos los
casos en que no coincide la apertura con la delación de la herencia.
Una vez que se ejerce no puede dejarse sin efecto, pues se trata de una manifestación unilateral
de voluntad, y como tal es irrevocable, salvo que se acredite nulidad, como en todos los actos
jurídicos, por existir algún vicio.
Los efectos se retrotraen al momento en que la sucesión se ha deferido.
¿hasta cuándo puedo aceptar o repudiar?
El legislador no establece ningún plazo, pero podría fallecer el causante y saber que puedo
aceptar y no manifestar nada, en 5, 10 años.
Esto parece generar inseguridad jurídica, pues no es solo interés de un solo asignatario y hay
un interés social.
La no existencia de un plazo puede generar perjuicio el legislador establece la posibilidad de
forzar al asignatario para que manifieste si acepta o repudia, artículo 1232 de Código Civil.
14
Art. 1232. Todo asignatario será obligado, en virtud de demanda de cualquier persona
interesada en ello, a declarar si acepta o repudia; y hará esta declaración dentro de los
cuarenta días subsiguientes al de la demanda. En caso de ausencia del asignatario o de
estar situados los bienes en lugares distantes, o de otro grave motivo, podrá el juez
prorrogar este plazo; pero nunca por más de un año.
Es un derecho real. Esto en el artículo 577 del Código Civil. Como consecuencia, nace
de él una acción real, la acción de petición de herencia (se encuentra en los artículos
1264 y ss.) uno de cuyos objetivos es que se reconozca la calidad de heredero, esto es,
de asignatario a título universal, para suceder al causante en todos sus bienes, derechos
y obligaciones transmisibles o una cuota de ellos.
15
Si existe pluralidad de herederos nace la indivisión hereditaria. Se forma una
comunidad en los bienes de la herencia, no en el pasivo, por cuanto las deudas se
encuentran divididas entre los herederos (artículo 1354 del Código Civil)
Tiene duración limitada. Se extiende desde la apertura de la sucesión hasta que cesa la
comunidad hereditaria. Como do real que es dura en tanto existe la cosa sobre la cual
se ejerce. Ahora, Si hecha la partición, se adjudica un bien en común a dos o más
herederos, el dominio de cada uno de ellos sobre ese bien es de copropiedad.
¿Cómo se puede adquirir?
Sucesión por causa de muerte, Tradición, Prescripción.
Por la muerte adquieren dos cosas, el derecho real de herencia y el derecho de opción.
b) Adquisición Por Tradición.
Un heredero puede trasferir su derecho real de herencia, el adquirió un derecho sobre la
universalidad, que tiene un contenido patrimonial, por tanto, lo puede transferir.
EL heredero que lo transfiere hace que el tercero adquiera el derecho real de herencia por
tradición.
Hay discusión desde cuándo se puede transferir: ¿se podría transferir antes de aceptar? algunos
dicen que sí, porque transferir es ejecutar un acto de heredero, hago transferencia de bien
implícito. ¿se podrá hacer antes de hacer la posesión efectiva? algunos dicen que no.
¿Qué normas aplicamos?
No existen normas en el Libro III que regulen la adquisición por tradición del derecho real de
herencia, entonces aplicamos las normas del Libro IV de la cesión de crédito, artículos 1909 y
1910. Lo que se transfiere es el activo del as hereditario, la mayoría de la jurisprudencia y
doctrina entiende que cuando se hace la cesión el contenido especifico es el activo del as, no el
pasivo porque en la cesión no se cede la calidad de heredero, pues depende de los vínculos de
16
parentesco. Por lo tanto, transfiere el activo, eso significa que el heredero queda responsable
de las obligaciones del as hereditario y los acreedores hereditarios o testamentario deben irse
contra el heredero para obtener el pago de los créditos, aunque el heredero haya transferido su
derecho real de herencia.
La condición de heredero es intransferible.
No es una sustitución del heredero por el tercero cesionario, sino del traspaso del activo
sucesoral que puede encontrarse en la herencia. La calidad de heredero y su responsabilidad
quedan en manos del heredero.
Según el título que antecede a la tradición puede ser oneroso o gratuito. Sí se cede a título
oneroso el cedente se hace responsable de su calidad de tal pero no de que el causante era
dueño de los bienes que integran la masa hereditaria, tampoco responde del valor de los bienes
que integran esa masa, se da una valorización estimada. Sí es a título gratuito de nada responde,
ni siquiera de su calidad de heredero.
¿Cómo se hace esta tradición?
No hay regulación en cuanto a la forma de hacerse la tradición y esta es otra discusión
doctrinales y ausencia de uniformidad, se presenta el problema cuando en los bienes de la
sucesión hay bienes inmuebles, pues si hay salta la pregunta de si debe hacerse siguiendo lo
establecido en el artículo 686 de Código Civil que exige escritura pública respectiva se inscriba
en el conservador de bienes raíces y desde ahí se entiende perfecta la tradición.
Opciones:
1) Según el artículo 580 vamos a concluir que el derecho real de herencia es mueble o
inmueble según los bienes que la componen, entonces se seguirán las normas de la
tradición relativa a la naturaleza. Bastaría que existiera un inmueble para que esta se
haga según el artículo 686 del Código Civil. El 580 en realidad está pensando en derecho
personales.
2) La herencia constituye una universalidad jurídica distinta de los bienes que la integran,
no es mueble ni inmueble, y no resulta aplicable a su tradición, aunque existan bienes
raíces, la tradición por inscripción en el registro del conservador de bienes raíces, pues
es una norma de excepción, por lo tanto, no es aplicable, Entonces se debe realizar por
cualquier medio en que el tradente manifieste su voluntad de transferir y el adquiriente
de adquirirlo.
3) La Corte Suprema ha señalado que el objeto de la tradición o cesión de derechos
hereditarios no son bienes determinados, sino que la universalidad de la herencia o una
cuota de ella. De allí que al cederse derechos hereditarios no se transfiere propiedad
particular alguna de los bienes de la herencia.
En términos prácticos, mejor hacerla por escritura pública e inscribirla.
c) Adquisición por prescripción.
Conforme al artículo 2498:
Art. 2498. Se gana por prescripción el dominio de los bienes corporales raíces o muebles,
que están en el comercio humano, y se han poseído con las condiciones legales.
17
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no están especialmente
exceptuados.
El derecho real de herencia no está especialmente exceptuado y se puede adquirir por
prescripción.
¿Cuándo se adquiere?
Hay que distinguir si estamos hablando de un falso heredero o heredero aparente que no ha
hecho nada o si se trata de un falso heredero o heredero aparente que obtuvo posesión efectiva
a su favor.
En el primer caso, la regla normal es que el falso heredero adquiere por prescripción
extraordinaria de 10 años.
2º. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artículo
precedente: en virtud de ellas podrán los herederos disponer de consuno de los inmuebles
hereditarios, y
3º. La inscripción prevenida en el inciso tercero: sin ésta no podrá el heredero disponer
por sí solo de los inmuebles hereditarios que en la partición le hayan cabido.
La posesión efectiva no se confiere por el ministerio de la ley, entonces lo que dice el 688 inciso
primero es falso. Porque la posesión efectiva se confiere por la realización de un tramite que
puede ser judicial o administrativa.
El 688 en realidad habla de la posesión legal.
En definitiva, existen 3 tipos de posesión: legal, Material o Real y Efectiva.
18
Hasta antes del año 2003 el 688 distinguía entre la legal y efectiva, fue modificada por la Ley
19.903 que modifico el sistema de otorgamiento de posesiones efectivas para las sucesiones
testadas y no testadas.
a) Posesión Legal.
Es una ficción, que no tiene utilidad práctica, sino que busca evitar que entre la apertura de la
sucesión y la aceptación de la herencia exista un vacío posesorio, este es el fin del legislador, no
quiere que exista incertidumbre de la posesión en el instante.
No requiere ni el corpus ni el animus, pueden faltar ambos elementos en esta posesión, la ley
los subentiende o los considera irrelevante.
Solo opera para el verdadero heredero, no para los putativos, y no sirve para adquirir herencia
por prescripción.
La ley la otorga, no proviene del causante, por lo tanto, es una posesión nueva. Artículo 717 del
Código Civil.
Art. 717. Sea que se suceda a título universal o singular, la posesión del sucesor, principia en
él; a menos que quiera añadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con
sus calidades y vicios.
19
La posesión efectiva testada está regulada en el Código de Procedimiento Civil, porque es un
trámite judicial, la otorga el juez civil del ultimo domicilio de causante, y esta resolución se
inscribe en el registro de propiedad del conservador de bienes raíces.
La posesión efectiva intestada el otorgamiento se rige por la ley 19.903 que se realiza por
resolución fundada del director regional del registro civil, la que debe inscribirse en el registro
nacional de posesiones efectivas y esta es la que se hace en formularios para tramitar
posesiones efectivas.
Antes del 2003, y que sean intestadas, debe ser tramitadas judicialmente.
Respecto a esta posesión efectiva:
20
Las disposiciones testamentarias a favor de un incapaz adolecen de nulidad absoluta
por objeto ilícito al tratarse de un acto prohibido por la ley, artículos 10 y 1682 del
Código Civil. Esta nulidad no afecta a todo el testamento.
21
Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitución de la herencia o legado
con sus accesiones y frutos.
La indignidad se purga en cinco años de posesión de la herencia o legado. Es decir, si el
asignatario posee lo asignado y no se interpone acción judicial en 5 años la acción caduca.
Art. 975. La indignidad se purga en cinco años de posesión de la herencia o legado.
La acción de indignidad no pasa contra terceros de buena fe a quienes el indigno haya entregado
la cosa.
Art. 976. La acción de indignidad no pasa contra terceros de buena fe.
A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero con el
mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para completar los cinco
años.
Art. 977. A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo
indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte
para completar los cinco años.
Art. 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de
representación.
La representación es una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y
por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendría su padre
o madre, si éste o ésta no quisiese o no pudiese suceder.
Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva, será también preciso existir en el
momento de cumplirse la condición.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesión no existen, pero se
espera que existan, no se invalidarán por esta causa si existieren dichas personas antes de
expirar los diez años subsiguientes a la apertura de la sucesión.
22
Valdrán con la misma limitación las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un
servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del
testador.
Esto tiene excepciones:
a) Asignatario condicional suspensivo. Requiere también existir en el momento de
cumplir la condición; “si el asignatario muere antes de cumplirse la condición, no
transmite derecho alguno” (artículo 1078 inciso segundo del Código Civil).
b) Persona que no existe, pero se espera que exista. La asignación no se invalida si la
persona existe antes de expirar los 10 años subsiguientes a la apertura de la
sucesión.
c) Asignación consistente en un premio al que preste servicio importante. Vale la
asignación si el servicio se presta dentro de los 10 años subsiguientes a la apertura
de la sucesión.
Si se sucede por Derecho de Transmisión, el transmitido debe existir al tiempo de abrirse
la sucesión de la persona por quien se transmite la herencia o legado.
2) Las cofradías, gremios o establecimientos cualesquiera, que no sean personas
jurídicas. Pero si la asignación tiene por objeto fundar una nueva corporación o
establecimiento, podrá solicitarse la aprobación legal, y obtendrá ésta, valdrá la
asignación.
Art. 963. Son incapaces de toda herencia o legado las cofradías, gremios, o establecimientos
cualesquiera que no sean personas jurídicas.
De derecho público. Son capaces de suceder en Chile. Se estima que al reconocer por la
legislación chilena la personalidad de Estado extranjero, la personalidad de éste cubre
a las demás personas de Derecho Público de este país.
De derecho privado. Alessandri estima que no puede suceder en Chile por cuanto no
tendrían el carácter de Persona Jurídica, atendido lo que dispone el artículo 546. Claro
Solar dice que todas las Personas Jurídicas de derecho público o privado extranjeras
pueden adquirir asignaciones por causa de muerte en Chile. Por otro lado, el artículo
963 es norma de interpretación restrictiva.
23
testamento; ni la orden, convento, o cofradía de que sea miembro el eclesiástico; ni sus
deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Pero esta incapacidad no comprenderá a la iglesia parroquial del testador, ni recaerá sobre
la porción de bienes que el dicho eclesiástico o sus deudos habrían heredado abintestato, si
no hubiese habido testamento.
El objeto de esta incapacidad es proteger la libertad testamentaria del difunto de un abuso de
ministerio sacerdotal.
Ahora, esta incapacidad no comprende a la iglesia parroquial del testador, ni recaerá sobre la
porción de bienes que el dicho eclesiástico o sus deudores habrían heredado abintestato si no
hubiere habido testamento
4) El Notario y los testigos de testamento.
Art. 1061. No vale disposición alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el
testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cónyuge de dicho escribano o
funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuñados,
empleados o asalariados del mismo.
Al escribano que autorice el testamento, o el funcionario que haga las veces de tal o al
cónyuge de dicho escribano o funcionario o de cualquiera de sus ascendientes,
descendientes, hermanos, cuñados, empleados o asalariados del mismo.
Cualquiera de los testigos, su cónyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o
cuñados.
Indignidades para suceder.
Indignidades para suceder el artículo 968 del Código Civil.
1) El que ha cometido el homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este
crimen por obra o consejo, o lo dejó perecer pudiendo salvarlo.
2) El que cometió atentado grave contra la vida, el honor o los bienes del difunto, o de
su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes. Debe probarse por
sentencia penal condenatoria ejecutoriada.
24
4) El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto, o le
impidió testar.
El menor de 18 años que se casa sin la autorización de sus ascendientes. Puede ser
desheredado no sólo por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino
por todos los otros ascendientes. Si éstos mueren sin hacer testamento, se rebaja su
porción a la mitad de lo que le hubiera correspondido en la sucesión del difunto.
25
solemne. Pierde el derecho de suceder como legitimario o como heredero abintestato
al hijo cuyos bienes ha administrado (artículo 124);
Los que participaron en fraude de falso parto o de suplantación de parto (artículo 219)
El albacea removido por dolo (artículo 1300), y el partidor que prevarica (artículo
1329).
26
Sucesión Intestada
Se basa en los afectos y deseos presuntos del difunto. La ley atiende a los afectos
presunto del acusante, por eso es qué las personas llamadas por la ley son parientes y
es por eso que esos parientes son llamados en su grado más próximo.
No atiende al origen de los bienes para reglar la sucesión intestada (artículo 981
del Código Civil)
No atiende al sexo ni a la primogenitura para designar herederos (artículo 982 de
Código Civil)
Por derecho de Representación. En este caso la ley dice que se sucede por estirpe
(por pertenecer a una misma familia o linaje).
IMPORTANTE: El Derecho de representación solo opera en la sucesión intestada. Por esto
solo en esta sucesión se puede suceder por derecho personal o derecho de representación. Esto
no tiene nada que ver con la representación que es modalidad de los actos jurídicos.
27
Recordar los 4 derechos en la sucesión: Representación, Transmisión (Todo asignatario
tiene el derecho de Opción), Acrecer (Herederos universales y de cuota) y Sustitución.
Hay algunos autores que dicen que también está en la testada y se basan en 2 disposiciones.
Caso especial de las herencias dejadas indeterminadamente a los parientes que se aplica
a los consanguíneos más próximos con aplicación del derecho de representación
(artículo 1064 del Código Civil).
Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entenderá dejado a los
consanguíneos del grado más próximo, según el orden de la sucesión abintestato,
teniendo lugar el derecho de representación en conformidad a las reglas legales; salvo
que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se
entenderán llamados al mismo tiempo los del grado inmediato.
Caso especial de los legitimarios que concurren y son excluidos y representados según
el orden y reglas de la sucesión intestada (artículo 1183 del Código Civil).
Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y
reglas de la sucesión intestada.
Caso de padre que deja todos sus bienes por testamento a su hijo y este fallece, quedando el
nieto. Se aplica en todos los casos en que seta llamado a una sucesión legitimaria.
Si las leemos no estamos frente a excepciones, sino más bien son excepciones aparentes.
Art. 250. La patria potestad confiere el derecho legal de goce sobre todos los bienes del
hijo, exceptuados los siguientes:
3º. Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad.
Este derecho de representación solo opera en la línea descendiente del causante y de sus
hermanos.
Es una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y grado de parentesco, y
los derechos hereditarios que tenía su padre o su madre en el caso que esta no quisiese o no
pudiese suceder. Debe interpretarse restrictivamente.
Importante: Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder,
lo habría hecho por derecho de representación (art. 984 inc. 3°).
28
Art. 986. Hay siempre lugar a la representación en la descendencia del difunto y en la
descendencia de sus hermanos.
29
Consecuencias de que el derecho del representante emane de la Ley y no del
representado.
El derecho del representante no emana del representado indigno, con lo que se produce
una excepción al artículo 977, sino que emana del causante directamente en virtud de
la ficción legal.
El representante debe cumplir con los requisitos para suceder respecto al causante; no
importa que no llene los requisitos para suceder respecto al representado
Art. 983. Son llamados a la sucesión intestada los descendientes del difunto, sus
ascendientes, el cónyuge sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco.
Los tribunales han resulto que no puede aplicarse una legislación que negaba el derecho a la
sucesión por la calidad de hijo legitimo o ilegitimo. Se aplica la ley vigente.
a) Son llamados a la sucesión intestada los descendientes del difunto, sus ascendientes, el
cónyuge sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco. Los derechos
hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva.
La actual ley 18.585 dice que los adoptados tienen la calidad de hijos.
b) Todos los asignatarios a título universal: son herederos. La ley no asigna legados.
Relacionar con las consecuencias.
30
c) Existen ordenes de sucesión y las reglas legales de concurrencia en cada orden
Art. 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere también
cónyuge sobreviviente, caso en el cual éste concurrirá con aquéllos.
El cónyuge sobreviviente recibirá una porción que, por regla general, será equivalente al
doble de lo que por legítima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere sólo un
hijo, la cuota del cónyuge será igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en
ningún caso la porción que corresponda al cónyuge bajará de la cuarta parte de la herencia,
o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Posibilidades:
a) Si solo hay hijos: la herencia se divide entre ellos por iguales partes. Se produce la
igualdad, mismo orden y mismo grado de parentesco. Solo interés que la filiación este
determinada.
- Si hay un hijo: la cuota del cónyuge sobreviviente civil será igual a la legitima rigorosa
o efectiva de ese hijo.
- Si hay más de un hijo: el cónyuge sobreviviente o conviviente civil recibirá una porción
que, por regla general, será equivalente al doble de lo que por legitima rigorosa o
efectiva corresponda a cada hijo.
31
En este caso, la herencia se dividirá en tres partes, dos para el cónyuge y una para los
ascendientes. A falta de éstos, llevará todos los bienes el cónyuge, y, a falta de cónyuge, los
ascendientes.
Habiendo un solo ascendiente en el grado más próximo, sucederá éste en todos los bienes, o
en toda la porción hereditaria de los ascendientes.
Posibilidades:
Si hay cónyuge o conviviente civil y ascendientes: La herencia se divide en 3 partes: dos
para el cónyuge o conviviente civil y una para los ascendientes;
Si solo hay ascendientes: llevan todos los bienes y los dividen por partes iguales.
Habiendo un solo ascendiente en el grado más próximo, sucederá éste en todos los
bienes, o en toda la porción hereditaria de los ascendientes.
RECORDAR:
Art. 994. El cónyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo a la separación por su
culpa, no tendrá parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o marido.
Tampoco sucederán abintestato los padres del causante si la paternidad o maternidad ha sido
determinada judicialmente contra su oposición, salvo que mediare el restablecimiento a que se
refiere el artículo 203.
Entre los hermanos de que habla este artículo se comprenderán aun los que solamente lo
sean por parte de padre o de madre; pero la porción del hermano paterno o materno será la
mitad de la porción del hermano carnal.
Este orden comprende a los hermanos carnales (doble conjunción: opera el derecho de
representación) y a los que solo lo sean por parte de padre o de madre (simple conjunción):
Existen Posibilidades:
- Hay solo hermanos carnales: se distribuyen la herencia por partes iguales.
- Solo hay hermanos paternos o maternos: se distribuye la herencia por parte iguales.
- Hay hermanos carnales y hermanos paternos y/o maternos: La porción de éstos
últimos será la mitad de la porción del hermano carnal.
32
Cuarto Orden de Sucesión De los colaterales
Los colaterales de simple conjunción, esto es, los que sólo son parientes del difunto por parte
de padre o por parte de madre, tendrán derecho a la mitad de la porción de los colaterales
de doble conjunción, esto es, los que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y
por parte de madre. El colateral o los colaterales del grado más próximo excluirán siempre a
los otros
Este orden comprende a otros colaterales de grado más próximo, sean de simple o doble
conjunción, hasta el 6° grado inclusive.
El colateral o los colaterales del grado más próximo excluirán siempre a los otros.
Los colaterales de simple conjunción, esto es, los que solo son parientes del difunto por parte
del padre o por parte de madre, tendrán derecho a la mitad de la porción de los colaterales de
doble conjunción, esto es, los que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y por
parte de madre.
Art. 995. A falta de todos los herederos abintestato designados en los artículos precedentes,
sucederá el Fisco.
Así a falta de todos los herederos abintestato designado en los artículos precedentes, sucederá
el Fisco.
El fisco es heredero. Existe una Tesis aislada: El Estado recibe los bienes en virtud del ejercicio
del derecho de soberanía. Recoge la herencia en virtud del mismo título por el que recoge las
tierras que no tienen otro dueño (artículo 590 del Código Civil).
La aceptación de la herencia, en el caso del Fisco, es como beneficio de inventario (art. 1250)
por los que está obligado a las deudas o cargas de la sucesión hasta concurrencia del valor de
lo que hubiere recibido.
Herencia Yacente.
33
Es aquella que no ha sido aceptada en el plazo de 15 días al de la apertura de la sucesión
por algún heredero, en ausencia de albacea (ejecutor testamentario) con tenencia de bienes
en la sucesión y así ha sido declarada por sentencia judicial. Hay ausencia de albacea cuando
no se nombró en el testamento o cuando el nombrado rechaza el cargo.
Su Procedimiento se encuentra regulado en los artículos 1240 del Código Civil y 885 y 886
Código de Procedimiento Civil.
Su Duración es desde la sentencia hasta que un heredero acepta la herencia (artículo 1240 del
Código Civil); o hasta que los bienes son vendidos por orden judicial (artículos 484 Código Civil)
o hasta la pérdida o destrucción de los bienes.
La resolución que la declara es esencialmente revocable, ante la aceptación por alguno de los
herederos o por la venta o destrucción de los bienes que conforman la herencia.
Es una sucesión que tiene herederos, pero no en la proximidad. Existen personas llamadas en
calidad de heredero, solo que no lo han manifestado.
Sucesión Testada.
34
Es aquella en la que el causante ha dispuesto de sus bienes por medio de un testamento, por
tanto es aquella en que se sucede en virtud de un testamento (artículo 952).
Está regulado Título III del Libro III Cc., art. 999 y ss.
El testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona dispone de todo o de una
parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días, conservando la facultad de
revocar las disposiciones contenidas en él, mientras viva, artículo 999 del Código Civil.
El origen etimológico del término deriva de dos expresiones latinas: “testatio mentis”, que
quieren decir testimonios de la voluntad. En el testamento se manifiesta la última voluntad del
que lo otorga.
35
OJO: Disposiciones testamentarias se refiere a bienes, las declaraciones testamentarias son otro
tipo de clausulas, como el reconocimiento del hijo.
Respecto a los efectos después de la muerte, se refiere a la disposición de bienes, pero hay
efectos del testamento que tienen efecto antes de la muerte, como el reconocimiento de un hijo
que se efectúa en un testamento abierto (momento en que se otorga el testamento, el testigo y
el notario conocen, inmediatamente, lo que se declara)
IMPORTANTE: El testamento produce sus plenos efectos fallecido el causante, Pero puede
producir otros efectos en vida del testador, asi:
- El reconocimiento de hijo que se efectúa en un testamento abierto.
- El reconocimiento de una deuda en un testamento abierto.
- Las donaciones revocables y legados contenidos en testamento y entregados por el
causante en vida a los beneficiarios con derecho a ello, produce un efecto en vida del
testador: dar nacimiento a un derecho de usufructo.
Contemplan esta situación los art. 1140 y 1142 que establecen que los donatarios de una
donación revocable y los legatarios a quienes se entregan en vida las cosas donadas y legadas
adquieren un derecho de usufructo sobre los bienes entregados.
También el testamento debe bastarse a sí mismo, esto vinculado con su carácter solemne
y que tiene importancia para efectos de su interpretación.
Regla fundamental: precaverá la voluntad del testador claramente manifestada (art. 1069 Cc).
Art. 1069. Sobre las reglas dadas en este título acerca de la inteligencia y efecto de las
disposiciones testamentarias, prevalecerá la voluntad del testador claramente
manifestada, con tal que no se oponga a los
requisitos o prohibiciones legales.
Para conocer la voluntad del testador se estará más a la substancia de las disposiciones
que a las palabras de que se haya servido.
36
El establecimiento de la voluntad del testador es una cuestión de hecho que queda
entregada a la decisión de los tribunales del fondo y escapa al tribunal de casación.
Jurisprudencia:
- Las diversas cláusulas de un testamento no deben ser interpretadas
aisladamente sino en conjunto y de modo que del contexto armónico de las unas
y otras se comprenda y resulte cuál ha sido la voluntad del testador claramente
expresadas (regla del art. 1564 de la armonía de las cláusulas).
- Debe preferirse la interpretación que guarde más congruencia y armonía con
otras disposiciones del testador a la interpretación que dejaría sin efecto una de
las principales clausulas del testamento (regla del arts. 1562 del objetivo
práctico de los contratos o de las utilidades de las cláusulas).
Sucesión Mixta
Art. 952: La sucesión en los bienes de una persona pueden ser parte testamentaria y parte
intestada.
Se aplican conjuntamente las normas que regulan la sucesión testamentaria y las que regulan
la sucesión intestada. Las normas de una y otra clase de sucesión se aplican a partes distintas
de “as” hereditario.
Cuando todas las asignaciones de cuota no alcanzan la unidad y no hay otro tipo de
asignaciones (art. 1100).
37
Si en el testamento no hubiere asignación alguna a título universal, los herederos
abintestato son herederos universales.
Principio básico. En este caso prevalecerá siempre la voluntad del causante por sobre el
llamamiento que hace la ley, en lo que de derecho corresponda (no puede infligir la Ley),
artículo 996 inc. 3°.
Una vez entregado las legítimas y las mejores, eso es conforme a derecho.
Esta regla se aplica una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legítimas
y mejoras de la herencia (inc. 4° art. 996).
En la sucesión mixta: ¿qué pasa cuando una misma persona sucede a la vez por testamento y
abintestato?
Art. 996 inc. 2°: se debe imputar a la porción que le corresponda abintestato lo que recibió por
testamento. Puede retener toda la porción testamentaria si excediera a la otra.
En consecuencia:
Si el causante ha dispuesto de sólo una parte de su patrimonio, se llevará a efecto sus
disposiciones testamentarias con preferencia y el remanente se distribuirá entre sus
herederos abintestato.
Para salvaguardar las asignaciones forzosas, se establece que prevalece la voluntad del
causante, en lo que de derecho corresponda, respetando las legítimas y mejoras =
primero se pagan legítimas y mejoras y luego se cumplen las otras asignaciones
testamentarias o legales.
38
2.- Requisitos del Testamento.
Veremos dos grupos de requisitos, porque el testamento tiene 3, requisitos internos, siempre
iguales cualquiera sea el tipo y acarrea su incumpliendo la nulidad, requisitos externos
variación respecto de las clases de testamento, cuyo incumplimiento acarrea la nulidad y
requisitos de las disposiciones testamentaria y aria respecto a la disposición que se trata si es
singular o universal, su infracción produce la nulidad de la disposición testamentaria y no
testamento.
Cuando estamos frente a un testamento debemos analizar si cumple con los requisitos y si un
requisito incumplido dice relación el testamento o solo la disposición testamentaria. Según esto
podremos pedir la nulidad del testamento o solo de la disposición.
39
Requisitos Internos.
Son dos y son requisitos establecidos del testador:
En materia de capacidad, igual que conforme a las rg de A y contratos, todos son capaces, salvo
aquellos que la ley expresamente señala como incapaces.
Estas incapacidades están establecidas en el artículo 1005 y la sanción en el 1006 del Código
Civil.
Los impúberes. Son impúberes los varones menores de 14 y las mujeres menores de
12, y los infantes siempre son impúberes. Un menor adulto puede otorgar un
testamento porque es capaz. Relacionarlo artículos 262, 1447, 1448, 1682 de Código
Civil.
Interdictos por demencia. Esa interdicción puede ser provisional o ser definitiva, esto
está asociado a una de las incapacidades generales, pero se diferencia porque acá
necesitamos decreto de interdicción, si no lo tiene entrar por la causal 3, no están en
sano juicio por otra causa.
No pudiere expresar su voluntad claramente. relacionar con el 1019 del Código Civil,
porque el legislador posibilita el otorgamiento del testamento lo más ampliamente
posible. Si no sabe escribir, igual puede otorgar testamento. Si no puede expresarse
verbalmente ni por escrito igual se posibilitará que otorgue testamento. Voluntad es
oral, escrito y seña.
Solo cuando una persona se encuentra en una de estas inhabilidades al momento de otorgar el
testamento está en situación de incapacidad para testar, los demás son incapaces.
41
El testamento es un acto jurídico, y por lo tanto debemos trasladar los vicios de la voluntad
ahora.
Pueden operar los tres vicios de la voluntad que operan en general, puede ser por error, fuerza
o por dolo. En materia sucesoria solo existe una regulación especial en materia de la fuerza.
respecto del dolo y del error se aplican normas generales. Algo dice respecto del dolo y del
error.
La única norma específica es la fuerza que es el artículo 1007 del Código Civil.
Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en
todas sus partes
Lo relacionamos con una de las indignidades del 968 N°4, es indigno para suceder el que por
fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto, o le impidió
testar.
Entonces si opero fuerza al momento de otorgar testamento es nulo en todas sus partes y quien
la ejerce se hace indigno para suceder, tiene importancia porque si es nulo e todas sus partes,
se aplican las normas de la sucesión intestada y este podría estar llamado.
Dolo.
Error.
Se aplican normas generales, porque el título III trata el error en asignaciones testamentarias,
por tanto, no estudiaremos eso ahora, porque lo veremos en las asignaciones testamentarias.
El artículo 1007 del Código Civil nos dice que en cualquier testamento en que haya incurrido la
fuerza es nulo en todas sus partes.
Hay dudas doctrinales con 2 expresiones “cualquier modo” y “todas sus partes”, este tipo de
vicio debe cumplir con las normas generales.
“testamento en que cualquier modo intervino la fuerza” un sector de la doctrina señalo que esto
significa que la fuerza no debía cumplir con todos los requisitos que debe existir par viciar el
consentimiento, podría no ser grave, determinante, es minoritaria.
La Corte Suprema señala que la fuerza, para viciar la voluntad en el testamento, debe cumplir
con los requisitos generales.
Si asumimos que debe cumplir con requisitos generales, hay dos posibilidades más:
42
Esa expresión indica que la fuerza vicia el consentimiento, tanto si cumple con todos los
requisitos del artículo 1456 del Código Civil, como también en aquellos casos de temor
reverencial, temor de desagradar a alguien es temor reverencial.
Entender que se quiere decir casos de fuerza que provienen de otra persona y que
provienen de circunstancias externas, no solo de personas.
Parte de la doctrina estima que cuando el 1007 dice “nulo en todas sus partes” lo que establece
es que no se aplica la sanción de nulidad relativa para las nulidades por vicios de la voluntad,
sino que se aplicaría la sanción de nulidad absoluta. Por eso dice “en todas sus partes” diría que
es una nulidad de alto impacto y debe aplicarse la máxima sanción. Doctrina minoritaria
Otra parte, lo que se quiere decir es que, aunque la fuerza afecta en una parte del testamento,
todo el testamento es nulo, esta es la doctrina mayoritaria. Si hay fuerza, todo el testamento sea
nulo, aun cuando influyo en 1 de 100 de disposiciones testamentaria.
Dolo.
No hay norma específica, que se aplica normas generales y que tenemos nuestra indignidad
para suceder del 968 N°4. Sabeos que debe ser determinante y puede provenir de cualquier
persona, y las duda se plantean en el 968 N°4 que dice que es indigno para suceder el que por
fuerza o dolo obtuvo asignación testamentaria a su favor o impidió testar, se trata del dolo para
obtener asignación testamentaria.
¿Qué pasa con el sujeto que actúa dolosamente para obtener disposiciones testamentar a favor
de otro?
No podemos hacer interpretación amplia, pues hay sanción civil y siempre deben ser
interpretadas de manera restringida, no se puede extender a otros casos.
En esos casos uno debe decir, ¿Qué pasa con el que actuó dolosamente y para quien recibe la
asignación testamentaria fruto del dolo que cumple todos los requisitos, que es determinante,
que no hubiere testado de esa forma?
Si dolosamente se induce al causante a instituir como asignataria a otra persona. La que fragua
el dolo responde de todos los perjuicios, y el que recibe el beneficio debe indemnizar hasta
concurrencia del provecho concurrido, porque de no mediar dolo nada habría recibido.
Art. 999. El testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona dispone del
todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días,
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él, mientras viva.
43
El Testamento siempre es solemne. Las solemnidades, en un acto de disposición patrimonial,
son importantes porque tienden a asegurar 3 cosas:
Que el testamento es auténtico.
La voluntad del testador es libre y espontanea
Identidad del testador.
Menos solmenes: pueden omitirse alguna de estas solemnidades, numero de testigos, escrito o
calidad de los mismos, por circustantas particulares determinadas expresamente por la ley.
Clase de testamento están los testamentos otorgados en Chile y en el Extranjero que harán o
podrán hacerse valer en nuestro país.
Los testamentos otorgados en Chile o son solemnes o menos solmenes. Los solmenes pueden
ser abiertos o públicos, o cerrados y secretos.
Los abiertos pueden ser otorgados por dos modalidades, antes funcionario y 3 testigos, o ante
5 testigos. Los cerrados solo admiten una modalidad de otorgamiento.
Los menos privilegiados pueden ser verbal, militar o marítimo. El verbal solo es de un tipo, y
el militar o marítimo pueden ser abierto, cerrado o verbal.
Los testamentos otorgados en el extranjero para que puedan tener efecto en Chile tienen que
ser solemnes. Pueden ser otorgados en el extranjero, de acuerdo a la ley extranjero o en el
extranjero de acuerdo a la ley chilena.
44
Testamentos Solemnes.
Testamento Abierto
Es aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a sus testigos y al escribano si
lo hubiere. El conocimiento es elemento determinante en el testamento abierto, para los
testigos y el escribano tiene de las disposiciones del testador, que es un conocimiento actual.
Admite 2 modalidades:
Lo normal es que sea un notario, pero la ley habilita que pueda hacer las veces de escribano el
juez de letras, pero no tiene mayor aplicación.
Ante 5 testigos: exigencias especiales de publicidad, solamente para estos casos por no existir
ministro de fe.
Art. 1020. Si el testamento no ha sido otorgado ante escribano, o ante un juez de letras,
sino ante cinco testigos, será necesario que se proceda a su publicación en la forma
siguiente:
45
El juez competente hará comparecer los testigos para que reconozcan sus firmas y la del
testador.
Si uno o más de ellos no compareciere por ausencia u otro impedimento, bastará que los
testigos instrumentales presentes reconozcan la firma del testador, las suyas propias y
las de los testigos ausentes.
En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrán ser abonadas
las firmas del testador y de los testigos ausentes por declaraciones juradas de otras
personas fidedignas.
En seguida pondrá el juez su rúbrica al principio y fin de cada página del testamento, y lo
mandará entregar con lo obrado al escribano actuario para que lo incorpore en sus
protocolos.
El que declara el artículo 1016, más la constancia de hora de otorgamiento, por aplicación del
artículo 414 del Código Orgánico de Tribunales.
Entonces:
46
Importante los primeros (a,b,c,d) tiene su razón en el requisito de identidad, respecto de la e) y
f), son para efectos de la inhabilidad. Letra g) relaciones de parentesco, debe decir todos los
hijos que tuvo y si están vivos o muertos, por el derecho de representación.
Etapas.
Es importante mencionar que los que conocen las disposiciones de testamento son el escribano
y los testigos, y para que la conozcan los asignatarios es necesario abrirlo.
El Código de Procedimiento Civil regula, en relación con estos trámites, diciendo que cualquier
persona que pueda comparecer el juicio por sí mismo puede solicitarlo.
Testamento Cerrado.
Aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones. Tiene
una única modalidad, ante un escribano y 3 testigos. El testador presenta ante el escribano y
testigo una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que los testigos y el escribano
le vean, le oigan y le entiendan que en aquella escritura se contiene el testamento. Los testigos
solo se informan de eso, que aquí trae el testamento. En un acto colectivo e ininterrumpido.
No es elemento especial que sea completamente secreto las disposiciones, lo que el legislador
dice que no es necesario.
a) Escrituración. El legislador señala que en los testamentos cerrados deben estar escritos
o a lo menos firmado. Antes entregaban su testamento en manuscrito, hoy como el
47
testamento lo mandara a redactar, será mecanografiado y firmado por testador. Esto se
produce fuera del oficio del notario,a diferencia de la escrituraicón del testamento
abierto.
b) Declaración de viva voz que se contiene el testamento y el sobre que se cierra. Esto es
parte del acto colectivo e ininterrumpido.
c) Redacción de la caratula. Que es un trámite que debe hacer el notario y la firma por
todos los presentes. También es parte del acto colectivo e ininterrumpido.
Queda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear cualquier otro medio
para la seguridad de la cubierta.
Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y signo
del escribano, sobre la cubierta.
Durante el otorgamiento estarán presentes, además del testador, un mismo escribano y unos
mismos testigos, y no habrá interrupción alguna sino en los breves intervalos que algún
accidente lo exigiere.
La actuación del notario tiene que ver con el contenido de la cubierta y son datos para dar
garantía de la identidad del testador y de su capacidad para testar, así como de la identidad de
los testigos.
Pueden darle origen a estos trámites cualquier persona que puede comparecer por si en juicios.
48
La regla general que es de libre elecció, hay casos específicos donde se establece casos de
modalidad obligatoria
Solo puede otorgarse testamento cerrado: Cuando el testador no pudiere entender o ser
entendido de viva voz (artículo 1024). No se podrán leer disposiciones testamentarias,
sucede con:
- Sordo o sordomudo que pueden darse a entender por escrito.
- Extranjero que no conozca el idioma del notario y testigos.
49
Testigos.
Es el segundo requisito, el primero es que sea escrito.
Hay 3 prerequisitos:
Habilidad. Artículo 1012 enumera quienes son inhábiles para ser testigo:
Pero la habilidad putativa no podrá servir sino a uno solo de los testigos.
Testamento conserva el valor, aun cuando un testigo es inhábil, no se purga la inhabilidad, sigue
siendo inhábil, OJO.
Domicilio. No se exige para todos, solamente 2 de los testigos deben estar domiciliados
en la comuna o agrupación de comunas.
Saber leer y escribir. El legislador exige que cuando concurren 3 testigos, 1 debe sabe
leer y escribir, Cuando son 5 deben ser 2.
50
Nulidad del testamento solemne
Causales.
Por regla general es que si en el testamento se omite cualquiera de las formalidades a las que
debe sujetarse ara su otorgamiento, no tiene ningún valor. Esta ubicado luego de los
testamentos solmenes, abiertos o cerrados.
Art. 1026. El testamento solemne, abierto o cerrado, en que se omitiere cualquiera de las
formalidades a que deba respectivamente sujetarse, según los artículos precedentes, no
tendrá valor alguno.
Con todo, cuando se omitiere una o más de las designaciones prescritas en el artículo 1016,
en el inciso 5º del 1023 y en el inciso 2º del 1024, no será por eso nulo el testamento, siempre
que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigo.
Existe una regla especial que permite darle valor a los testamentos aun cuando no se cumpla
con exigencias formales siempre que no hay ninguna duda respecto de le identidad del testador,
notario y testigo.
Se estima que la referencia a las formalidades del artículo 1026, se entiende que son exigencias
de otorgamiento y que no se afecta por tramites posteriores, las de ejecución.
Duda respecto a la mención a la hora del otorgamiento, porque el artículo1026, que establece
la sanción de pérdida de valor del testamento por la omisión de las formalidades. ¿si se omite
la hora hay nulidad o no? algunos dicen que hay nulidad porque no se beneficia por la exención
de la nulidad cuando costa identidad de testador, testigo y escribano
para otros la hora debe entenderse parte de las exigencias de 1026 y seguirá su suerte.
Valides del notario cuyo nombramiento adolecía de vicio ¿afecta la valides del testamento? no
debería afectar, pero tiene que ver con el hecho de que los particulares no tenemos facultades
para exigir al notario para que antes que firmen testamento o escritura pública acrediten su
nombramiento, menos la autenticidad y vigencia.
Es nulidad absoluta, puede ser demandada no solo por el interés, incluso ministerio público
o el juez cuando aparece de manifiesto en el acto.
Existe registro nacional de testamento, se creó el 2003 a través de la ley que diferencio los
tramites de posesión efectiva, registro público llevado por registro civil y en este se anota el
otorgarse testamento abierto o cerrado, y deben anotarse también cuando son protocolizados
como el otorgado ante 5 testigo, todo esto se anota en el registro nacional. Para que se anotan,
el notario debe remitir al registro civil, dentro de los primeros 10 días de cada mes, la nómina
de testamentos otorgaos o protocolizado, indicado fecha, nombre, rut del testador y clase de
testamento.
51
Revocación del Testamento.
La revocación es forma de invalidación de testamento solemne, el que ha sido otorgado
válidamente es a través de la revocación.
Para revocar testamento solmene se debe otorgar otro testamento, el nuevo puede ser solemne
o privilegiado, pero si otorgo testamento privilegiado para revocar uno solemne, la revocación
va a caducar con el testamento que la contiene y va a subsistir el testamento revocado. Los
testamentos privilegiados pueden caducar, entonces i es un testamento revocatorio, la
caducidad indica que subsistirá el testamento revocado.
Dos modalidades de revocación de testamento solemne: puede ser total o parcial, es decir
otorgar testamento para revocar íntegramente el anterior, o para revocar en parte o algunas
parte del anterior y dejar algunas subsistentes.
Puede ser expresa, cuando en el testamento revocatorio se señala que la finalidad u objeto es
revocarlo, o tácita como el artículo 1215 del Código Civil.
Art. 1215. Un testamento no se revoca tácitamente en todas sus partes por la existencia
de otro u otros posteriores.
53
Si no han sido autorizados por notario, valdrán como instrumentos públicos, una vez
protocolizados, previo decreto del juez competente.
El testamento privilegiado que revocare un testamento solemne no surtirá efecto alguno si
caduca, en cuyo caso subsistirá el testamento solemne temporalmente revocado (art. 1213).
Pueden impugnarse de la misma manera que los testamentos solemnes (art. 1040).
54