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I. ÍNDICE
Pag
I. ÍNDICE ................................................................................................................................ 3
II. DEDICATORIA .............................................................................................................. 9
III. AGRADECIMIENTO .................................................................................................. 10
IV. RESUMEN ..................................................................................................................... 11
V. ABSTRAC .......................................................................................................................... 12
VI. PALABRAS CLAVES .................................................................................................. 13
VII. KEYWORDS ................................................................................................................. 14
VIII. INTRODUCCIÓN..................................................................................................... 15
IX. DESARROLLO DEL TEMA ....................................................................................... 17
CAPITULO I ......................................................................................................................... 17
1. MATRIMONIOS ILEGALES ..................................................................................... 17
1.1 CONCEPTO .................................................................................................................. 17
1.2 ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA .................................................................. 18
1.3 SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ............................................................ 18
1.4 PENA ............................................................................................................................ 19
1.5 TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ..................................................................... 19
1.6 BIEN JURÍDICO .......................................................................................................... 19
1.7 CONSUMACIÓN ................................................................................................... 19
1.8 AGRAVANTE ........................................................................................................ 19
CONOCIMIENTO DEL IMPEDIMENTO POR EL CÓNYUGE LIBRE. ............................ 20
TIPICIDAD OBJETIVA: ........................................................................................................ 20
TIPICIDAD SUBJETIVA....................................................................................................... 20
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN: ...................................................................................... 20
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:............................................................................................ 20
PARTICIPACIÓN DE FUNCIONARIO PÚBLICO. ............................................................. 20
TIPICIDAD OBJETIVA: ........................................................................................................ 20
TIPICIDAD SUBJETIVA: ..................................................................................................... 20
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN: ...................................................................................... 21
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:............................................................................................ 21
INOBSERVANCIA DE LAS FORMALIDADES LEGALES EN LA CELEBRACIÓN DEL
MATRIMONIO. ......................................................................................................................... 21
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:............................................................................................ 21
3
TIPICIDAD OBJETIVA: ........................................................................................................ 21
COMPORTAMIENTO TÍPICO: ............................................................................................ 22
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN: ...................................................................................... 22
CAPITULO II........................................................................................................................ 23
2. DELITOS CONTRA EL ESTADO ............................................................................. 23
2.1 CONCEPTO .................................................................................................................. 23
2.2 ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA .................................................................. 23
2.3 SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ............................................................. 23
2.4 PENA ............................................................................................................................ 24
2.5 TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ..................................................................... 24
2.6 BIEN JURÍDICO .......................................................................................................... 24
2.7 CONSUMACIÓN ................................................................................................... 24
FINGIMIENTO DE PREÑEZ O PARTO. ............................................................................. 25
TIPICIDAD OBJETIVA: ........................................................................................................ 25
TIPICIDAD SUBJETIVA: ..................................................................................................... 25
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:............................................................................................ 26
CAPITULO III ...................................................................................................................... 27
3. ATENTADO CONTRA LA PATRIA POTESTAD....................................................... 27
3.1 CONCEPTO .................................................................................................................. 27
3.2 ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA .................................................................. 29
3.3 SUJETOS DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ........................................................... 30
3.4 PENA ............................................................................................................................ 30
3.5 TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ............................................................... 31
3.6 BIEN JURÍDICO .................................................................................................... 32
El bien jurídico fundamental que se lesiona o pone en peligro con las conductas de
supresión o alteración del estado civil, lo constituye precisamente el estado civil, entendido
como la situación jurídica que tiene una persona dentro de su familia. .............................. 32
Esto es, la posición de acuerdo a su filiación o matrimonio que ocupa dentro de su familia.
Un estado civil cierto, permanente e inalterable se pretende proteger tipificando conductas
que pueden anularla o alterarla en perjuicio de la Víctima o de otra persona. .................... 32
3.7 CONSUMACIÓN ......................................................................................................... 32
CAPITULO IV ...................................................................................................................... 33
4. OMISIÓN A LA ASISTENCIA FAMILIAR ................................................................. 33
4.1 CONCEPTO .................................................................................................................. 33
4.3 ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA .................................................................. 34
4.4 SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ............................................................. 34
4.5 PENA ............................................................................................................................ 35
4
4.6 TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ..................................................................... 35
4.7 BIEN JURÍDICO .......................................................................................................... 38
ABANDONO DE LA MUJER EN ESTADO DE GESTACIÓN ...................................... 38
ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ........................................................................ 38
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ................................................................... 39
PENA .................................................................................................................................. 39
TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ........................................................................... 39
BIEN JURÍDICO ................................................................................................................ 42
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN .................................................................................... 43
CAPITULO V ........................................................................................................................ 44
VIOLACIÓN A LA LIBERTAD PERSONAL .................................................................. 44
5.1 CONCEPTO .................................................................................................................. 44
5.2 ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ................................................................. 45
5.3 SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ....................................................... 45
5.4 PENA ...................................................................................................................... 46
5.5 TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ............................................................... 46
5.6 BIEN JURIDICO .......................................................................................................... 48
COACCIÓN........................................................................................................................... 49
ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ........................................................................ 49
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ................................................................... 49
PENA .................................................................................................................................. 50
TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ........................................................................... 50
BIEN JURIDICO ................................................................................................................ 51
SECUESTRO......................................................................................................................... 52
ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ........................................................................ 52
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ................................................................... 53
PENA .................................................................................................................................. 53
TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ........................................................................... 54
BIEN JURÍDICO ................................................................................................................ 55
TRATA DE PERSONAS ...................................................................................................... 55
ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ........................................................................ 55
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ................................................................... 56
PENA .................................................................................................................................. 56
TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ........................................................................... 56
BIEN JURÍDICO ................................................................................................................ 57
CAPITULO VI ...................................................................................................................... 59
5
6. VIOLACIÓN DE DOMICILIO ................................................................................... 59
6.1 CONCEPTO ............................................................................................................ 59
6.2 ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ............................................................ 60
6.3 SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ............................................................. 60
6.3 PENA ...................................................................................................................... 61
6.5 TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ..................................................................... 61
6.6 BIEN JURÍDICO .......................................................................................................... 61
6.7 CONSUMACIÓN ......................................................................................................... 61
VIOLACIÓN DEL SECRETO DE LAS COMUNICACIONES ........................................... 62
CONCEPTO ........................................................................................................................ 62
ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ........................................................................ 63
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ................................................................... 63
PENA .................................................................................................................................. 63
TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ........................................................................... 63
BIEN JURÍDICO ................................................................................................................ 64
CONSUMACIÓN ............................................................................................................... 64
DELITO DE INTERCEPTACIÓN TELEFÓNICA ............................................................... 64
CONCEPTO ........................................................................................................................ 64
ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ........................................................................ 64
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ................................................................... 65
PENA .................................................................................................................................. 65
6.5 TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ..................................................................... 65
BIEN JURÍDICO ................................................................................................................ 66
CONSUMACIÓN ............................................................................................................... 66
VIOLACIÓN DE LA LIBERTAD DE EXPRESIÓN ............................................................ 67
CONCEPTO ........................................................................................................................ 67
ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ........................................................................ 67
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ................................................................... 67
PENA .................................................................................................................................. 68
TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ........................................................................... 68
BIEN JURÍDICO ................................................................................................................ 68
CAPITULO VII ..................................................................................................................... 69
7. VIOLACIÓN DE LA LIBERTAD SEXUAL ............................................................. 69
7.1 CONCEPTO ............................................................................................................ 69
7.2 ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ............................................................ 69
7.3 SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ....................................................... 70
6
7.4 PENA ...................................................................................................................... 70
7.5 TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ..................................................................... 70
7.5 BIEN JURÍDICO .................................................................................................... 70
7.7 CONSUMACIÓN ......................................................................................................... 70
VIOLACIÓN SEXUAL DE MENORES DE EDAD ............................................................. 71
CONCEPTO ........................................................................................................................ 71
ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ........................................................................ 71
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ................................................................... 71
PENA .................................................................................................................................. 71
TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA........................................................................... 72
BIEN JURÍDICO ................................................................................................................ 72
CONSUMACIÓN ............................................................................................................... 72
CAPITULO VIII ................................................................................................................... 73
1. PROXENETISMO ........................................................................................................ 73
1.1 CONCEPTO ............................................................................................................ 73
1.2 ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ............................................................ 74
1.3 SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ............................................................ 75
1.4 PENA ...................................................................................................................... 76
1.5 TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ..................................................................... 76
1.6 BIEN JURIDICO .......................................................................................................... 78
1.5 TENTATIVA Y CONSUMACIÓN ........................................................................ 78
RUFIANISMO....................................................................................................................... 79
ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ........................................................................ 79
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ................................................................... 79
PENA .................................................................................................................................. 79
TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ........................................................................... 80
BIEN JURÍDICO ................................................................................................................ 81
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN .................................................................................... 81
PROSTITUCIÓN DE PERSONA ....................................................................................... 82
ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ........................................................................ 82
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ................................................................... 82
PENA .................................................................................................................................. 82
TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ........................................................................... 83
BIEN JURÍDICO ................................................................................................................ 85
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN .................................................................................... 85
2. OFENSAS AL PUDOR PÚBLICO ............................................................................ 85
7
PORNOGRAFÍA INFANTIL .............................................................................................. 88
ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ........................................................................ 88
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ................................................................... 89
PENA .................................................................................................................................. 89
TIPICIDAD OBJETIVA Y SUBJETIVA ........................................................................... 90
BIEN JURÍDICO ................................................................................................................ 91
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN.................................................................................... 91
3. DISPOSICIÓN COMÚN .............................................................................................. 92
3.1 CONCEPTO ............................................................................................................ 92
3.2 SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO ............................................................. 92
3.3 PENA ............................................................................................................................ 92
X. CONCLUSIONES ............................................................................................................. 93
XI. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS ........................................................................ 95
8
II. DEDICATORIA
la vida.
9
III. AGRADECIMIENTO
10
IV. RESUMEN
Los delitos contra el Estado, es un tema muy conocido de suma relevancia las cuales se
deberían conocer muy ampliamente de igual forma mencionare la penalidad, los sujetos,
el bien jurídico protegido, y por supuesto daré algunos ejemplos bueno para finalizar
con estos dos temas muy importantes daré algunas conclusiones sobre los temas en
concreto.
El derecho al domicilio se refiere al espacio que posee una persona para realizar
actividades que estén acorde a las normas establecidas por ende hacer lo que la ley lo
permite.
Por proxenetismo se entiende toda actividad económica que tiene por finalidad propiciar
o facilitar el comercio sexual habitual y lucrativo entre terceros.
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V. ABSTRAC
Currently there are many cases of illegal marriages, for example, when a person marries
twice to that crime would be called Bigamy, which is a crime that is stipulated in our
legislation, this monograph will deal with this issue, I will put examples, the subjects,
the protected legal right and the penalty that the state imposes through the penal code,
the second topic to be dealt with will be Crimes against the State, it is a very well-
known subject of great relevance which should be known very widely of equal form I
will mention the penalty, the subjects, the protected legal right, and of course I will give
some good examples to finish with these two very important topics I will give some
conclusions on the specific subjects.
For our legal system, the concept of parental authority has acquired real importance in
family law. In this regard, articles 418 to 471 of the corpus juris Civilis and the Children
and Adolescents Code regulate in a single chapter the exercise, content and termination
of parental authority.
With regard to chapter four, the interpretation of the aforementioned rules, we can
conclude that for the purposes of this work, food is considered to be all that is
indispensable for sustenance, housing, clothing, medical assistance, Recreation,
comprehensive training and education or instruction of the child, also considering the
costs of pregnancy and childbirth of the mother.
With regard to the violation of personal freedom, it is understood by the person who
deprives another person by threat or violence, forces another to do what the law does
not mandate or prevents him from doing what it does not prohibit.
The right to domicile refers to the space that a person possesses to carry out activities
that are in accordance with the rules established by doing what the law allows.
The violation of sexual freedom often happens in minors where there are penalties that
must be met by all persons who commit this crime.
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VI. PALABRAS CLAVES
Incapacidad, consentimiento
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VII. KEYWORDS
14
VIII. INTRODUCCIÓN
Nuestro país, el Perú tiene una grandiosa cultura, somos un país lleno de diversidad,
pero también grandes problemas que afectan a la sociedad por lo tanto nosotros como
estudiantes debemos de cumplir estrictamente con estas normas, estudiarlas y
analizarlas bien como buenos estudiantes de derecho.
El presente trabajo, tiene por finalidad analizar el tipo base del delito de Violación de la
Libertad Sexual en el Perú, en la medida que si bien es cierto en la mayoría de casos las
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víctimas son menores de edad a quienes se les afecta gravemente su indemnidad o
intangibilidad sexual como bien jurídico, siendo irrelevante la violencia que se ejerza
contra ellos, o su consentimiento para efectos de la configuración y calificación del
delito, esto no sucede cuando la víctima es mayor de edad.
La disposición común constituye el interés que puede haber tenido el legislador para
prever en forma taxativa y clara, que ante un hecho real y concreto de atentado contra la
libertad sexual, donde haya participado algún familiar de la víctima o alguna persona
con abuso de autoridad, encargo o confianza, el juzgador deberá imponer la misma pena
que a los autores. Según el contenido de la norma penal, ante un hecho concreto, el
juzgador no podrá hacer diferencia alguna entre el quántum de la pena impuesta al autor
y la impuesta al cómplice primario. Todos tendrán la misma pena.
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IX. DESARROLLO DEL TEMA
CAPITULO I
1. MATRIMONIOS ILEGALES
1.1 CONCEPTO
DELITO DE BIGAMIA:
ART. 139. “El casado que contrae matrimonio será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años.
Si respecto a su estado civil, induce a error a la persona con quien contrae matrimonio la
pena será privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco años”.
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1.2 ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA
El delito conocido con el nomen iuris de bigamia se encuentra regulado en el tipo penal
del artículo 139 del código sustantivo de la manera siguiente:
El casado que contrae matrimonio será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de cuatro años.
Si, respecto a su estado civil, induce a error a la persona con quien contrae el nuevo
matrimonio, la pena será privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco años.
El sujeto activo del delito de bigamia siempre será una persona unida en matrimonio
con eficacia jurídica, ya sea varón o mujer, que ejecuta un nuevo matrimonio. En la
hipótesis que la pareja del segundo matrimonio del bígamo conociera la existencia del
primer matrimonio y, no obstante, acepta contraer nupcias, también se constituirá en
sujeto activo del delito.
Estamos ante un delito que en doctrina se conoce como especial propio, pues solo
pueden ser autores del hecho punible aquellas personas que tienen la condición de
casado o, en su caso, aquel que conociendo la existencia de un matrimonio, acepta y se
une en matrimonio con un casado.
SUJETO PASIVO
Víctima o sujeto pasivo de la conducta delictiva de bigamia será el cónyuge del primer
matrimonio o en su caso, también se constituirá en víctima, la persona que
desconociendo la existencia de un matrimonio anterior, participó del segundo
matrimonio del bígamo. Ejemplo característico de lo anotado lo constituye la hipótesis
de la bigamia agravada. Aquí, la persona soltera es sorprendida por el bígamo, por tanto,
es lógico y coherente que se convierta en sujeto pasivo del delito y goce de todos los
privilegios que conlleva tal condición en la singular justicia penal a fin de buscar alguna
reparación por el engaño sufrido.
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1.4 PENA
El artículo 139 de nuestro código penal prescribe que al agente de la bigamia será
merecedor a pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años. En
tanto que si se trata de la bigamia agravada, la pena oscila entre no menor de dos y no
mayor de cinco años.
Agente del delito puede ser cualquier persona soltera que contraiga matrimonio con una
persona casada; debe tratarse de una persona sin impedimento para contraer un
matrimonio valido, de lo contrario, será agente del delito anteriormente tratado. Son
sujetos pasivos el Estado y el primer cónyuge del bígamo.
TIPICIDAD SUBJETIVA.
Este delito es doloso; admitiéndose solo el dolo directo, puesto que la expresión “a
sabiendas” el legislador cierra la posibilidad de la comisión de este delito mediante dolo
eventual.
1.7 CONSUMACIÓN
El delito se consuma cuando el agente contrae el nuevo matrimonio; se trata de un delito
instantáneo. Un gran sector de la doctrina basándose precisamente en su instantaneidad
rechaza la tentativa; al considerar que fuera del acto mismo de la concreción del
matrimonio que integra la consumación del delito, todos los demás actos no son
ejecutivos, sino simplemente preparatorios.
1.8 AGRAVANTE
Constituye circunstancia agravante el hecho que el bígamo induzca a error al nuevo
conyugue respecto a su verdadero estado civil. En caso que el nuevo contrayente
conozca del verdadero estado civil del bígamo, su conducta se subsumirá en el delito
previsto en el art. 140º del CP. Esta agravante se fundamenta en un mayor desvalor en
la acción del sujeto activo, evidenciada a través del engaño, el que debe haberse
expresado a través de diversas acciones u omisiones intencionales.
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CONOCIMIENTO DEL IMPEDIMENTO POR EL CÓNYUGE LIBRE.
ART. 140º “El no casado que a sabiendas, contrae matrimonio con persona casada será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años”.
TIPICIDAD OBJETIVA:
Agente del delito puede ser cualquier persona soltera que contraiga matrimonio con una
persona casada; debe tratarse de una persona sin impedimento para contraer un
matrimonio valido, de lo contrario, será agente del delito anteriormente tratado. Son
sujetos pasivos el Estado y el primer cónyuge del bígamo.
TIPICIDAD SUBJETIVA.
Este delito es doloso; admitiéndose solo el dolo directo, puesto que la expresión “a
sabiendas” el legislador cierra la posibilidad de la comisión de este delito mediante dolo
eventual.
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN:
El delito se consuma cuando se contrae el matrimonio. Es admisible la tentativa tal
como lo hemos señalado para el caso anterior.
Al artículo 36º, incisos 1, 2 y 3 si el funcionario público obra por culpa, la pena será de
inhabilitación no mayor de un año conforme al artículo.
TIPICIDAD OBJETIVA:
Se trata de un delito especial propio, en el cual solo puede ser autor el funcionario
público que celebra el matrimonio ilegal. El sujeto pasivo es el Estado.
TIPICIDAD SUBJETIVA:
El tipo penal presenta dos formas de comisión del delito:
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Doloso, cuando el funcionario público conoce del carácter ilegal del matrimonio por
tener conocimiento de la condición de casado de uno o ambos contrayentes y a pesar de
ello celebra el matrimonio.
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN:
El delito se consuma con la celebración del matrimonio. Es admisible la tentativa.
TIPICIDAD OBJETIVA:
Al tratarse de un delito especial propio, únicamente pueden ser activos aquellos que
tiene la condición de funcionario, párroco u ordinario.
Conforme a lo dispuesto en los artículos 259° y 260° del código civil, el matrimonio se
celebra ante el Alcalde, quien puede delegar por escrito la facultad de celebrar el
matrimonio a otros regidores o a otros funcionarios municipales como registradores,
directores o jefes de hospitales o establecimiento análogo, párroco u ordinario del lugar.
Asimismo el matrimonio puede celebrarse en las comunidades campesinas y nativas
ante un comité especial constituido por la autoridad educativa, e integrado por los
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directivos de mayor jerarquía de la respectiva comunidad. (Art. 262° CC). En las
capitales de provincia donde el registro de estado civil estuviese a cargo de funcionarios
especiales, el jefe de aquel ejerce las atribuciones conferidas a los alcaldes por ese
título.
COMPORTAMIENTO TÍPICO:
El comportamiento del agente consiste en celebrar el matrimonio sin observar las
formalidades de fondo y forma exigidas por ley, sin que dicha inobservancia implique la
comisión del delito de bigamia por parte de alguno de los contrayentes, caso en el cual,
la conducta del funcionario se subsumirá en el tipo penal previsto en el art. 141° de
código CP. Así, por ejemplo, constituirá esta modalidad delictiva, si es que se celebra el
matrimonio sin acompañar el documento en que conste el asentimiento de los padres o
ascendientes o la licencia judicial supletoria, en caso de matrimonio de menor de edad.
(SICCHA, 2015, pág. 409).
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN:
El delito se consuma con la celebración del matrimonio, siendo admisible la tentativa.
Cuando los contrayentes están por firmar el acta de matrimonial; sin embargo uno de
ellos se arrepiente y no se lleva a cabo el acta matrimonial.
22
CAPITULO II
2. DELITOS CONTRA EL ESTADO
2.1 CONCEPTO
En los delitos que conforman este capítulo el bien jurídico protegido es el estado civil
de las personas, el cual es definido como la posición jurídica, cualidad o condición, que
una persona ocupa en el ámbito social de acuerdo con sus relaciones de familia, y que
determina su capacidad para ejercer ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones.
(TOMAS ALADINO GÁLVEZ VILLEGAS, 2016, pág. 1043)
De la lectura del texto penal en comentario se evidencia que para tener la calidad de
sujeto activo o autor del delito no se necesita gozar de alguna condición o cualidad
especial, por lo que cualquier persona puede, muy bien, constituirse en agente del
delito de supresión o alteración del estado civil de otra persona.
SUJETO PASIVO
Víctima también puede ser cualquier persona con la única condición que sea mayor
de edad, pues si aquella es menor, aparecerá otro hecho delictivo.
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2.4 PENA
El autor del ilícito penal será merecedor a pena privativa de libertad no menor de dos
días ni mayor de dos años o dependiendo de la forma y circunstancias en que ocurrieron
los hechos así como la personalidad del acusado se le impondrá la pena de prestación de
servicio comunitario de veinte a cincuenta y dos jornadas.
Tanto el sujeto activo como pasivo del presente delito pueden ser cualquier persona.
En cuanto al sujeto pasivo se debe anotar que el delito puede dirigirse contra una
persona viva, haciendo recaer la acción delictiva sobre los datos del estado civil que
tuvo una persona fallecida, cuando se adultera la partida de matrimonio de los
padres de la persona viva cuyo estado se hace incierto o se altera. No interesa si al
momento de producirse el delito el sujeto pasivo está vivo, basta que lo haya estado,
sin embargo, en este caso, es necesario que la adulteración del estado civil surta
algún efecto jurídico perjudicial para alguna persona viva.
TIPICIDAD SUBJETIVA
2.7 CONSUMACIÓN
Al constituir conductas de resultado lesivo, las conductas de supresión o alteración del
estado civil se perfeccionan en el momento que se verifica el perjuicio ajeno que exige
el tipo penal. En ese sentido, creemos que no es suficiente con afirmar, como lo hacen
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Bramont-Arias Torres/García Cantizano(m), que el delito se consuma con la alteración
o supresión del estado civil, pues, en verdad, el tipo penal exige la concurrencia del
perjuicio para el real perfeccionamiento del hecho punible. Si el perjuicio económico o
sentimental para la víctima o un tercero, no aparece, el delito no se perfecciona así se
verifique realmente que el estado civil ha sido suprimido o alterado.
Las legislaciones que no relacionan este delito a la obtención de algún beneficio ulterior
con el supuesto nacimiento o parto. Así, en el derecho penal italiano este delito se
vincula a la inscripción regional. Aproximándola a las falsedades, razón por la cual se
incluye que la falsedad, que es el medio necesario para que se cometan este delito,
quedara absorbido por este como elemento constitutivo, en el código penal de Alemania
también se relaciona este delito con las falsedades al poner el acento en la falsificación
de del estado civil,. Siguen esta tendencia en el código penal de Colombia.
TIPICIDAD OBJETIVA:
Sujeto activo es una mujer:
Se trata de un delito especial propio ya que el sujeto activo solo puede ser una mujer,
cualquiera sea su estado civil conforme a nuestra legislación.
TIPICIDAD SUBJETIVA:
El agente tiene pleno conocimiento que finge un estado de embarazo o alumbramiento,
sin embargo, con la firme voluntad de concebir derechos a un supuesto hijo que no le
corresponde, realiza esta conducta.
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BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:
Sobre el bien jurídico protegido existe discusión en la doctrina, pudiendo identificarse
las siguientes posiciones.
Un sector doctrinal considera que el bien jurídico protegido está determinada por “las
relaciones jurídicas, la veracidad de los medios de prueba en relación con la filiación”
que es lo mismo, la fe pública; ya que se altera la identidad de las personas en lo
relativo a su estado civil. Al respecto, consideramos que esta posición podría ser
defendible en aquellas legislaciones que colocan el acento de estos delitos en la falsedad
de inscripción en el registro civil, lo cual no sucede en nuestra regulación.
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CAPITULO III
3. ATENTADO CONTRA LA PATRIA POTESTAD
3.1 CONCEPTO
La patria potestad es el régimen de protección de los menores no emancipados
cuyo cuidado se encuentra atribuido a los progenitores; pues se trata en esencia de
una figura que responde al derecho natural, dado que el ordenamiento
simplemente le da forma en un régimen al afecto y protección. Deber y derecho
que tienen los padres de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores.
Además son institución reguladora paterno- filial.
Por otra parte, el autor FERNÁNDEZ CLÉRIGO, Luis (2009) manifiesta que la
patria potestad tiene una función protectora de carácter social y casi público sobre
los hijos que son menores de edad. Es tanto un derecho como un deber que tienen
los padres de proteger y cuidar a la persona y patrimonio de su prole; así se
configura como un típico caso personal-familiar en el que facultad (derecho) está
estrechamente relacionado con la obligación (deber) entre ambas partes.
1
Artículo modificado por el Inc. a) del artículo 1° de la Ley N° 28760, publicada el 14 de junio de 2006.
Texto anterior a la modificación: “Sustracción de menor
Artículo 147°.- El que, mediando relación parental, sustrae a un menor de edad o rehúsa entregarlo a
quien ejerce la patria potestad será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años”.
27
La patria potestad como relación jurídica de los padres con respecto de sus hijos,
y viceversa, requiere para su realización y efectividad que sea llevada a cabo por
la persona legitimada para ello, es decir por el (o los) padres responsable(s), sea
ambos o de manera individual por uno de ellos. El agente activo del delito puede
ser el progenitor a quien se ha suspendido el ejercicio de la patria potestad o
cualquier otro pariente (abuelos, hermanos, tíos, primos, etc.) siendo la parte
agraviada el padre/madre que la detenta legalmente.
Una de las obligaciones del hijo es habitar en la casa de sus padres, o en su caso
de la persona que la custodia, permitiendo el cuidado y vigilancia de su desarrollo
como ser humano. El hecho de que un tercero instigue o motive a un menor a huir
de su hogar familiar implica atentar contra una de las funciones esenciales de la
patria potestad es el atentar contra la persona del menor de manera directa y
oportuna.
28
4. Instigue, induzca o utilice a menores de edad a actuar bajo los efectos de
bebidas alcohólicas o drogas.
Por tanto, la patria potestad como institución rectora de las relaciones paterno-
filiales tiene como finalidad la formación integral del individuo menor de edad,
por lo que todo aquello que sea contrario a este principio merece una sanción
normativa, más aun tratándose de aquellos casos en que se participa en pandillas
perniciosas, instiga o induce a menores de edad a participar en ellas.
2
Código pernal. Decreto legislativo 635. Ministerio de justicia y derechos humanos.
29
padres, aprovechando de su relación parental con estos; generando con su
conducta un estado de inseguridad para el menor.
Sujeto pasivo:
- El menor incapaz
3.4 PENA
De acuerdo al artículo en estudio la pena conminada para estos delitos son los
siguientes:
Será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años o con
prestación de servicio comunitario de veinte a cincuentaidós jornadas.
Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de veinte
años.
30
5. Utilice armas de fuego, armas blancas, material inflamable, explosivos u
objetos contundentes o los suministre a los menores
a) SUJETO ACTIVO.- Aquel que ostenta una relación parental con el menor
incluyendo a los padres con el menor incluyendo a los padres.
b) SUJETO PASIVO.- Menor de edad que según nuestro código del niño y del
adolescente.
TIPICIDAD SUBJETIVA
31
3.6 BIEN JURÍDICO
El bien jurídico fundamental que se lesiona o pone en peligro con las conductas de
supresión o alteración del estado civil, lo constituye precisamente el estado civil,
entendido como la situación jurídica que tiene una persona dentro de su familia.
3.7 CONSUMACIÓN
Al constituir conductas de resultado lesivo, las conductas de supresión o alteración del
estado civil se perfeccionan en el momento que se verifica el perjuicio ajeno que exige
el tipo penal. En ese sentido, creemos que no es suficiente con afirmar, como lo hacen
Bramont-Arias Torres García Cantizano, que el delito se consuma con la alteración o
supresión del estado civil, pues, en verdad, el tipo penal exige la concurrencia del
perjuicio para el real perfeccionamiento del hecho punible. Si el perjuicio económico o
sentimental para la víctima o un tercero, no aparece, el delito no se perfecciona así se
verifique realmente que el estado civil ha sido suprimido o alterado.
32
CAPITULO IV
4. OMISIÓN A LA ASISTENCIA FAMILIAR
4.1 CONCEPTO
En nuestra legislación extrapenal, especialmente en el artículo 472 del Código Civil
vigente encontramos el concepto de alimentos. Así, conforme a dicha norma se entiende
por alimentos lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido y asistencia
médica, según la situación y posibilidades de la familia. Cuando el alimentista es menor
de edad, los alimentos comprenden también su educación, instrucción y capacitación
para el trabajo. Por su parte, abarcando aspectos más amplios e importantes, el Código
de los Niños y Adolescentes en el artículo 101 dispone que se considera alimentos lo
necesario para el sustento, habitación, vestido, educación, instmcción y capacitación
para el trabajo, asistencia médica y recreación del niño o adolescente. También se
considera alimentos los gastos del embarazo de la madre desde la concepción hasta la
etapa del posparto.
Héctor Cornejo Chávez (m) indicaba en forma certera que el concepto de alimentos
excepcionalmente puede restringirse a lo estrictamente requerido para la subsistencia
(alimentos necesarios) o, a la inversa, extenderse a lo que demanden la educación o
instrucción profesional del alimentista (como ocurre cuando se trata de menores).
33
4.3 ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA
La figura delictiva de incumplimiento doloso de obligación alimentaria aparece
tipificado en el tipo penal del artículo 149 del código sustantivo que ad litterae indica:
El que omite cumplir su obligación de prestar los alimentos que establece una
resolución judicial, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años,
o con prestación de servicio comunitario de veinte a cincuenta y dos jornadas, sin
perjuicio de cumplir el mandato judicial.
Si resulta lesión grave o muerte y estas pudieron ser previstas, la pena será no menor de
dos ni mayor de cuatro años en caso de lesión grave, y no menor de tres ni mayor de
seis años en caso de muerte.
El artículo 475 del corpus juris civilis dispone que los alimentos se prestan entre sí por
los cónyuges, por los descendientes, por los ascendientes y por los hermanos. En
cambio, desde la óptica del menor, el Código de los Niños y Adolescente en el artículo
102 prevé que es obligación de los padres prestar alimentos a sus hijos. Por ausencia de
estos, prestan alimentos en el orden siguiente: los hermanos mayores de edad, los
abuelos, los parientes colaterales hasta el tercer grado y otros responsables del menor
(tutor o guardador).
34
En ese sentido, debe entenderse que el deber de pasar alimentos no es absoluto, sino
relativo. En efecto, ante la imposibilidad material del obligado a prestar los alimentos, el
legislador nacional ha previsto que pueden ser sustituidos por los parientes que siguen
en el orden prescrito por la ley. Lo que se busca, en definitiva, es evitar la indefensión
de aquel que tiene derecho a los alimentos.
De las normas de nuestro sistema jurídico vigente se evidencia que tienen derecho a los
alimentos, los menores de dieciocho años. Si se trata de una persona de más edad a la
citada, solo tiene derecho a los alimentos cuando no se encuentre en aptitud de atender
su subsistencia (artículo 473 C.C.) o, en su caso, siga estudios superiores con éxito
(artículo 483 C.C.). Asimismo, tiene derecho a los alimentos los cónyuges entre sí, los
ascendientes, descendientes y los hermanos (artículo 474 C.C.).
4.5 PENA
Después del debido proceso, el agente de la conducta prevista en el tipo base será
sancionado con pena privativa de libertad no mayor de tres años o con prestación de
servicio comunitario de veinte a cincuentidós jornadas, sin perjuicio de cumplir el
mandato judicial. En el caso de simulación de otra obligación, renuncia o abandono de
trabajo, la pena oscila entre no menor de uno ni mayor de cuatro años. De presentarse la
circunstancia agravante de lesión grave en el sujeto pasivo, la pena será no menor de
dos ni mayor de cuatro años; en caso de muerte, la pena será no menor de tres ni mayor
de seis años.
De la lectura del primer párrafo del tipo base, se evidencia que el ilícito penal más
conocido como "omisión de asistencia familiar" se configura cuando el agente
dolosamente omite cumplir su obligación de prestar alimentos, establecido previamente
en una resolución judicial como pensión alimenticia después de agotado un proceso
sumarísimo sobre alimentos. Esto es, realiza el hecho típico aquella persona que
teniendo conocimiento que por resolución judicial consentida tiene la obligación de
pasar una pensión alimenticia a favor de otra, omite hacerla.
35
El legislador, al elaborar el tipo penal ha utilizado el término "resolución" para dar a
entender que comprende tanto una sentencia como un auto de asignación provisional de
alimentos que se fija en el inicio del proceso o inmediatamente de iniciado, en favor del
beneficiario. En efecto, basta que se omita cumplir la resolución judicial debidamente
emitida y puesta en su conocimiento al agente, para estar ante una conducta delictiva. Es
un delito de peligro. La víctima no requiere probar haber sufrido algún daño con la
conducta omisiva del agente. Es suficiente que se constate que el obligado viene
omitiendo dolosamente su obligación de asistencia establecida por resolución judicial,
para perfeccionarse el ilícito.
En este aspecto no existe mayor controversia para los especialistas peruanos. En ese
sentido, Bramont-Arias Torres Carda Cantizano enseñan que "para la ejecución del tipo
no se requiere la acusación de un perjuicio efectivo, ya que es suficiente con la puesta
en peligro del bien jurídico protegido. Por eso se dice que es un delito de peligro. Es
decir, basta con dejar de cumplir la obligación para realizar el tipo, sin que sea necesario
que debido a tal incumplimiento se cause un perjuicio a la salud del sujeto pasivo". Por
su parte, Villa Stein (516) afirma que "la conducta que exige el tipo es la omisiva de no
prestar los alimentos conforme lo ordena una resolución judicial, poniendo en peligro la
satisfacción de necesidades básicas del necesitado. Es pues un delito de peligro".
36
Asimismo, el obligado tiene que tener pleno conocimiento de aquel proceso sobre
alimentos, es más, este debe tener conocimiento, por medio del acto procesal de la
notificación, del monto de la pensión alimenticia mensual y el plazo en que debe
cumplirlo.
TIPICIDAD SUBJETIVA
El tipo penal exige la presencia del elemento subjetivo dolo para la configuración del
injusto penal. No es posible la comisión por imprudencia o culpa.
En ese sentido, no habrá delito por falta del elemento subjetivo, cuando el obligado por
desconocimiento de la resolución judicial que así lo ordena no cumple con prestar la
pensión alimenticia al beneficiario, o cuando conociendo aquella resolución judicial le
es imposible materialmente prestar los alimentos exigidos. De modo alguno podremos
decir que un enfermo postrado en cama muchos meses ha cometido el delito de omisión
de asistencia familiar al no acudir al beneficiario con la pensión a la que está obligado.
Puede tener toda la voluntad de cumplir con su obligación alimentaria, sin embargo, su
imposibilidad de generarse ingresos y no tener bienes que le generen renta, le hace
imposible cumplir con lo ordenado. El derecho penal no obliga a lo imposible ni exige
conductas heroicas de los ciudadanos.
Es más, ello es el sentir del legislador nacional cuando en nuestro Código Civil vigente
ha previsto en los artículos 478 y 479 que ante la imposibilidad material del obligado a
prestar los alimentos, puede ser sustituido por aquel que le sigue según lo prescrito por
la ley.
37
4.7 BIEN JURÍDICO
Normalmente se piensa que el ilícito penal de omisión de asistencia familiar protege la
familia. Creencia desde todo punto de vista discutible. En muchos casos, antes que la
conducta del agente se torne en delictiva, la familia está seriamente lesionada, cuando
no disuelta. Situación que no corresponde resolver al derecho penal. En efecto, el bien
jurídico que se pretende tutelar al tipificar este ilícito, es el deber de asistencia, auxilio o
socorro que tienen los componentes de una familia entre sí. Aquel deber se entiende
como la obligación que se tiene que cumplir con los requerimientos económicos que
sirvan para satisfacer las necesidades básicas de supervivencia de determinados
miembros de su familia.
En esta línea, Bramont Arias Torres García Cantizano (524), citando a Muñoz Conde,
Bustos Ramírez, Cobo del Rosal y Soler, afirman que el bien jurídico que se protege es
la familia, pero no toda la familia sino, específicamente deberes de tipo asistencial,
donde prevalece aún más la idea de seguridad de las personas afectadas que la propia
concepción de la familia.
38
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO
SUJETO ACTIVO
Sujeto pasivo
También de la lectura del tipo penal fluye que agraviado o sujeto pasivo de la conducta
en comentario no puede ser cualquier mujer embarazada, sino únicamente aquellas
mujeres que, aparte de estar gestando, estén atravesando una situación crítica que pone
en riesgo su vida e integridad física y moral. Esta última circunstancia es importante
para constituirse en st~eto pasivo, caso contrario, si la mujer embarazada no corre
ningún riesgo por tener una situación económica y psicológica holgada, es imposible
que se constituya en VÍctima del presente ilícito penal.
PENA
El sujeto activo de la conducta delictiva, dependiendo de la gravedad de la conducta y
sus efectos consecuentes sobre la víctima, será merecedor de una pena privativa de
libertad no menor de seis meses ni mayor de cuatro años y con sesenta a noventa días
multa.
39
por parte del actor, no obstante hallarse el sujeto pasivo, en situación crítica,
entendiéndose por esta situación aquella en que peligra la vida y la integridad
psicológica y moral de la mujer embarazada.
En esa línea, para el perfeccionamiento del injusto penal, se exige la presencia de cuatro
circunstancias ineludibles. A falta de una de ellas, el delito no aparece. Las
circunstancias son concurrentes. En efecto, se exige:
b. Que el autor del embarazo sea a la vez el sujeto activo o agente de la conducta. Esta
circunstancia ha sido entendida debidamente por la doctrina jurisprudencial al afirmar lo
siguiente: ''En rigor, la exigencia típica que se abandone a una mujer a la que se ha
embarazado, supone una verdadera prueba de paternidad, pues no basta la realización de
la conducta descrita en el artículo ciento cincuenta del Código Penal que se haya tenido
relaciones sexuales con la agraviada; sino, además, que de estas resulte el embarazo, lo
cual, materialmente y como se tiene indicado, implica una prueba de paternidacf.
c. Que la víctima en gestación esté atravesando una situación crítica que pone en peligro
y riesgo la salud física y psicológica de aquella y del producto de la gestación.
Tres precedentes jurisprudenciales sirven para ilustrar que la configuración del delito
exige acreditar el estado crítico o de necesidad que atraviesa la víctima. El estado crítico
de la víctima se constituye en un elemento central de la tipicidad del injusto penal. Así
tenemos que la Corte Suprema, por ejecutoria suprema del 10 de octubre de 1997,
40
estableció "que para la configuración del delito antes acotado, no solo se requiere que el
agente abandone a una mujer en estado de gestación, sino que, además, el mismo debe
producirse cuando se encuentre en una situación crítica, esto es, que la agraviada se
encuentra en la imposibilidad de valerse por sí misma; que, en caso de autos, dichas
circunstancias no se han probado, muy por el contrario, se tiene que la presunta
agraviada, al no tener apoyo del encausado se fue a vivir al domicilio de sus padres,
conforme fluye de su denuncia obrante a fajas tres y luego que este in cumpliera su
promesa de matrimonio, lo que amerita su absolución" (544).
TIPICIDAD SUBJETIVA
41
El agente actúa con conocimiento y voluntad de realizar los elementos objetivos del tipo
penal, esto es, aquel tiene pleno conocimiento que la mujer a la que embarazó atraviesa
una situación crítica y apremiante, no obstante, voluntariamente decide no prestarle
apoyo ni asistencia, abandonándola a su suerte.
Respecto de la tipicidad subjetiva, Javier Villa Stein (550) sostiene que "además de
conocer que la mujer está embarazada y en situación crítica, el actor la abandona
sabiendo que lo hace y pudiendo y debiendo asistirla; quiere alejarse de ella y lo hace".
BIEN JURÍDICO
El interés fundamental que pretende proteger el Estado con la tipificación de la
conducta punible, lo constituye los deberes de asistencia alimentaria y psicológica que
le asiste al autor de un embarazo respecto de la mujer que temporalmente atraviesa
aquel bendito estado, deberes que son ineludibles cuando la situación de la gestante es
apremiante con la finalidad de evitar riesgos para su vida e integridad física y moral.
En tanto que Javier Villa Stein (548) sostiene que el bien protegido es la indemnidad
física y moral de la gestante, agregando que también lo es la elemental solidaridad
humana.
Los autores citados propician confusión cuando afirman que el bien jurídico lo
constituyen los deberes de asistencia que tiene todo hombre referente a una mujer
embarazada, cuando lo real y coherente no es los deberes de asistencia que tiene todo
hombre respecto a cualquier mujer gestante, sino los deberes de asistencia que tiene el
autor de la gestación respecto de la mujer a la que embarazó. Al identificarse
42
plenamente al autor o sujeto activo de la conducta en el tipo penal, queda fuera la frase
"todo hombre" para dar paso "al hombre que ocasionó el embarazo".
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN
El delito se perfecciona en el momento que se verifica el alejamiento o abandono que
hace el autor o sujeto activo a la mujer que embarazó sabiendo que atraviesa una
situación crítica. Es un delito de peligro, por tanto, no se requiere que efectivamente se
verifique algún daño en la integridad física o psicológica de la víctima. Es un delito de
mera actividad. La agraviada no requiere probar algún perjuicio ocasionado con la
conducta del sl~eto activo para estar frente al delito consumado, ello ocurre con la sola
constatación del abandono en situación apremiante.
43
CAPITULO V
VIOLACIÓN A LA LIBERTAD PERSONAL
5.1 CONCEPTO
CONCEPTO DE LIBERTAD PERSONAL
En este acápite resulta importante establecer que cuando se habla de libertad, debe
especificarse su aspecto, el mismo que puede ser individual, es decir, atañe a una
sola persona, o puede ser social o colectiva, esto es, cuando se refiere a un
conjunto de personas.
Teniendo en claro las ideas precedentes, fluye con claridad meridiana que aquí
cabe conceptualizar la libertad individual o personal como la facultad intrínseca
de la que gozan todas las personas individualmente para elegir y decidirse actuar
como a bien tengan dentro del medio social en que viven. La única limitación a
este tipo de libertad es la libertad de otro individuo y los parámetros que impone
la ley positiva.
44
ley no prohíbe. Actuar de manera contraria a lo prescrito se estaría vulnerado la
libertad personal y es probable que con ello se cometa un hecho punible.
El que, mediante amenaza o violencia, obliga a otro a hacer lo que la ley no manda o le
impide hacer lo que ella no prohíbe será reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de dos años.
SUJETO PASIVO:
Al utilizar el legislador la frase "a otro" en la estructura del tipo penal para
evidenciar al sujeto pasivo, nos indica que este puede ser cualquier persona con
capacidad psicofísica de obrar. En tal sentido, quedan excluidos los inimputables
por enfermedad mental y los recién nacidos por no tener aún voluntad para ser
doblegada por la coacción. Resulta imposible obligar a un recién nacido a realizar
algo que la ley no manda o impedirle que haga lo que la ley no prohíbe.
Igual ocurre con un inimputable mental. Por el contrario, los niños con capacidad de
obrar pueden ser sujetos pasivos del delito en hermenéutica.
45
Para Roy Freyre (565), de manera peculiar y sin exponer mayores argumentos,
sujeto pasivo puede ser cualquier persona, incluyendo al niño y hasta al individuo
con desequilibrios mentales, aun en los momentos que no tenga lucidez, pues aquí no
se requiere que la víctima comprenda los extremos de la coacción, ni tampoco que se
sienta constreñido.
5.4 PENA
Al autor del delito de coacción, después de un debido proceso penal, se le impondrá la
pena privativa de libertad que oscila entre no menor de dos días ni mayor de dos años,
dependiendo de la forma y circunstancias en que ocurrieron los hechos denunciados e
investigados.
46
caso de la amenaza viene a ser anuncio del propósito de causar un mal a otra
persona mediante palabras, gestos, actos con la misma finalidad.
Por otro lado, debe entenderse por amenaza o vis compulsiva al anuncio de un
propósito de causar un mal que realiza el agente sobre su víctima con la finalidad
de doblegar su voluntad y, de ese modo, obligarle a realizar algo que la ley no
manda o impedirle lo que ella no prohíbe.
1. Obligar hacer lo que la ley no manda por medio de la violencia física sobre el
sujeto pasivo.
2. Impedir al sujeto pasivo a realizar algo que la ley no prohíbe, haciendo uso de
la violencia física.
3. Obligar hacer lo que la ley no manda por medio de la amenaza al sujeto pasivo.
4. Impedir al sujeto pasivo a realizar algo que la ley no prohíbe, haciendo uso de
la amenaza.
47
En este sentido, resulta interesante lajUlisprudencia de fecha 23 de marzo de 1998
en la que absolvieron a la acusada por el delito de coacción, y se afirma lo
siguiente: "Que, siendo esto asi, y admitido por el agraviado que se negaba a
pagar el costo del mantenimiento de las cuatro tiendas que conducía por
considerarlo excesivo, queda en evidencia que la acusada Marianella Mayta
Rojas, al negarle el ingreso al socio moroso solo se limito a cumplir con un
acuerdo de asamblea por lo que su conducta no es punible, tanto más si aparece de
fajas ciento catorce que, dicho acuerdo fue suscrito, entre otros por el agraviado ".
TIPICIDAD SUBTETIVA
De la propia redacción del tipo penal se evidencia que se trata de un delito
netamente doloso, no cabe la comisión culposa o imprudente. Esto es, el agente
conociendo perfectamente que con su conducta limita o lesiona la libertad de su
víctima, voluntariamente decide actuar utilizando ya sea la violencia o la
amenaza con la finalidad de lograr su objetivo propuesto.
Roy Freyre afirma que el dolo consiste en la conciencia que se tiene de que se
quebranta el deber de respetar la libertad al imponer a otro, con empleo de
violencia o amenaza, una conducta activa u omisiva contraria a la voluntad de la
víctima.
Raúl Peña Cabrera afirmaba que el bien jurídico tutelado es la libertad de obrar, la
libertad física o libertad de hacer o dejar de hacer algo. En tanto que Bramont-Arias
48
Torres/García Cantizano enseñan que el bien jurídico que se protege en el artículo 151
del C.P. es la libertad personal, esto es, la libertad de obrar o de actuar de la persona de
acuerdo a su voluntad.
Sin duda, con el tipo penal del artículo 151 se pretende tutelar el bien jurídico
fundamental debidamente recogido en la letra "a" del inciso 24 del artículo 2 de nuestra
Constitución Política. El mismo que claramente establece: "Nadie está obligado a hacer
lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe".
COACCIÓN
Al iniciar el tipo penal con la frase "el que", sirve para afirmar que sujeto activo del
delito en análisis puede ser cualquier persona. No se exige alguna condición especial
en la persona del agente. Incluso puede ser un funcionario público. Constituye un
ejemplo práctico, la conducta que desarrolla un oficial de la Policía Nacional al
detener a un ciudadano sin motivo aparente. Detención ilegal que es declarada a
consecuencia del ejercicio de la acción de garantía de hábeas corpus. Aquí se ha
pretendido encontrar confusión entre los supuestos delictivos previstos en los tipos
penales de los artículos 151 y 376 del Código Penal. Sin embargo, de la lectura de
ambos supuestos punibles se concluye que se diferencian abismalmente tanto que es
imposible pensar que puedan confundirse. Los elementos violencia o amenaza que
caracterizan al delito de coacción, no aparecen en el tipo penal del artículo 376.
49
o SUJETO PASIVO
Al utilizar el legislador la frase " a otro " en la estructura del tipo penal para
evidenciar al sujeto pasivo, nos indica que este puede ser cualquier persona con
capacidad psicofísica de obrar. En tal sentido, quedan excluidos los inimputables
por enfermedad mental y los recién nacidos por no tener aún voluntad para ser
doblegada por la coacción. Resulta imposible obligar a un recién nacido a realizar
algo que la ley no manda o impedirle que haga lo que la ley no prohíbe. Igual ocurre
con un inimputable mental. Por el contrario, los niños con capacidad de obrar
pueden ser sujetos pasivos del delito en hermenéutica.
PENA
Al autor del delito de coacción, después de un debido proceso penal, se le impondrá la
pena privativa de libertad que oscila entre no menor de dos días ni mayor de dos años,
dependiendo de la forma y circunstancias en que ocurrieron los hechos denunciados e
investigados.
De la propia redacción del tipo penal se evidencia que el delito de coacción consiste
en obligar a la víctima a realizar algo que la ley no manda o impedirle lo que la ley
no prohíbe, haciendo uso de la violencia o amenaza.
Para efectos de la configuración del delito debe entenderse por violencia o como se
conoce en doctrina, la vis absoluta o visphisica o viscorporalis, a aquella fuerza o
energía física que el sujeto activo o agente descarga sobre el cuerpo de la víctima
con la finalidad de obligarle a realizar lo que la ley no manda o impedirle hacer lo
que la ley no prohíbe. En otros términos, se entiende por violencia la fuerza física
ejercida sobre una persona, suficiente para vencer su resistencia, obligándola a hacer
lo que la ley no manda o impedirle hacer lo que ella no prohíbe.
50
Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Lima, de fecha 8 de junio de
1998 sostiene "que en tal sentido la violencia debe ser entendida como la fuerza
física sobre otra persona, suficiente para vencer su resistencia, pudiendo recaer
igualmente sobre bienes, ya sea muebles o inmuebles siempre que estos tengan
alguna conexión con el sujeto pasivo del delito y en el caso de la amenaza viene a
ser anuncio del propósito de causar un mal a otra persona mediante palabras, gestos,
actos con la misma finalidad
TIPICIDAD SUBJETIVA
Roy Freyre afirma que el dolo consiste en la conciencia que se tiene de que se
quebranta el deber de respetar la libertad al imponer a otro, con empleo de violencia
o amenaza, una conducta activa u omisiva contraria a la voluntad de la víctima.
BIEN JURIDICO
Con el delito de coacción se pretende proteger o tutelar el derecho a la libertad personal
entendida como aquella facultad o atributo natural de las personas de comportarse como
a bien tengan dentro del CÍrculo social donde les ha tocado desenvolverse. La libertad
que tiene como límite la libertad de otra persona y los parámetros que impone el
derecho, se constituye en el bien jurídico protegido.
Raúl Peña Cabrera (562) afirmaba que el bien jurídico tutelado es la libertad de obrar, la
libertad física o libertad de hacer o dejar de hacer algo. En tanto que Bramont-Arias
Torres/ García Cantizano (56~) enseñan que el bien jurídico que se protege en el
artículo 151 del C.P. es la libertad personal, esto es, la libertad de obrar o de actuar de la
persona de acuerdo a su voluntad.
Sin duda, con el tipo penal del artículo 151 se pretende tutelar el bien jurídico
fundamental debidamente recogido en la letra "a" del inciso 24 del artículo 2 de nuestra
51
Constitución Política. El mismo que claramente establece: "Nadie está obligado a hacer
lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe".
SECUESTRO
Esta ley, según la exposición de motivos de uno de los proyectos de ley que la
sustentaron, tuvo como fundamento el hecho que "actualmente, en el Perú
contemporáneo se conoce la modalidad llamada secuestro al paso. Entre los años de
1995 y 1996 ocurrieron solamente 115 secuestros en el Perú, de los cuales 80 fueron
protagonizados por delincuentes comunes y los otros 35 fueron ejecutados por la
subversión. De los 115 secuestros, solamente en Lima se llevaron a cabo 57 secuestros.
Hoy en día son incontables los secuestros de empresarios. Uno de los recientes casos es
el del Sr. Carlos Tonani Camusso. Las bandas de secuestradores se incrementan cada
vez más, con equipos logísticos sofisticados, como el que sostuvo un feroz
enfrentamiento con la policía el día 6 de febrero de 2006, en Lima, cuando fueron
aniquilados a balazos cuatro secuestradores en las instalaciones de Panasonic en San
Juan de Lurigancho, en circunstancias en que 15 delincuentes incursionaron al interior
de la Empresa Corporación Credisol, en donde planearon robar la suma de medio millón
de dólares y luego secuestrar a su gerente general, Sr. Juan Cueva Sánchez. En estas
circunstancias fueron capturados miembros de nuestro Ejército peruano, pertenecientes
a la banda de criminales. Por tales motivos, creemos que debe ser el Estado el que
garantice una correcta administración de justicia y vele por la integridad de los
ciudadanos y de la persona humana, sin bajar la guardia respecto a estos hechos
delictivos que hacen difícil la vida de una sociedad que anhela paz y progreso de una
manera civilizada, dentro de los cánones del respeto a la persona, al honor y la dignidad.
La protección de la vida, la propiedad, el fomento del amor y la amistad es un sueño que
se hará realidad si nos empeñamos en querer cambiar la historia de nuestra patria".
52
De ese modo, actualmente, el tipo penal 152, tiene el contenido siguiente: Será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de treinta años el
que, sin derecho, motivo ni facultad justificada, priva a otro de su libertad personal,
cualquiera sea el móvil, el propósito, la modalidad o circunstancia o tiempo que el
agraviado sufra la privación o restricción de su libertad.
Agente, sujeto activo o autor del delito de secuestro puede ser cualquier persona, el tipo
penal no exige alguna condición especial. Incluso puede ser cometido por un
funcionario o servidor público en ejercicio de sus funciones, así como un representante
diplomático ya sea peruano o extranjero.
SUJETO PASIVO
Víctima, agraviado o sujeto pasivo del delito de secuestro puede ser cualquier persona,
incluso un recién nacido o un enfermo mental. Esta es la diferencia con el delito de
coacción, en el sentido que en aquel ilícito penal se requiere que el sujeto pasivo tenga
conciencia de su libertad para poder obligarle a realizar lo que la ley no manda o
impedirle algo que la ley no prohíbe; mientras que en el secuestro no se requiere tal
conciencia, pudiendo ser sujeto pasivo del delito cualquier persona que tenga o no
conciencia de la libertad. Esta es la interpretación de la Suprema Corte cuando por la
Ejecutoria Suprema del 10 de abril de 1997, expresa que "en el delito de secuestro
agravado por la calidad del sujeto pasivo (un "menor de edad" que no tenga la
capacidad física locomotriz ni psíquica para autodetermina'rse), el injusto culpable se
configura porque el agente priva a su víctima del derecho de mantenerse bajo la órbita,
el control y cuidado de quienes tienen el deber y poder de tenencia respecto a él, como
libre ejercicio de las potestades que se producen dentro de los vínculos de familia, lo
cual no implica que los padres del menor sean sujetos pasibles del delito".
PENA
Del tipo penal fluye que al agente que comete el delito de secuestro, dentro de los
parámetros del tipo básico, será merecedor a pena privativa de libertad no menor de 20
ni mayor de 30 años.
53
En caso de presentarse alguna de las agravantes previstas en los 13 primeros incisos, así
como los supuestos del parágrafo tercero del artÍCulo 152, el agente será merecedor a
pena privativa de libertad no menor de 30 años.
Agente, sujeto activo o autor del delito de secuestro puede ser cualquier persona, el
tipo penal no exige alguna condición especial. Incluso puede ser cometido por un
funcionario o servidor público en ejercicio de sus funciones, así como un
representante diplomático ya sea peruano o extranjero.
TIPICIDAD SUBJETIVA
De la propia redacción del tipo penal que recoge el supuesto básico del injusto penal
denominado secuestro y sus agravantes Huye que se trata de un delito netamente
doloso. El agente actúa con conocimiento y voluntad de privar o restringir la
libertad ambulatoria de su víctima, esto es, afectar su libertad.
54
situación de mayor indefensión de la víctima, sustrayéndola de un lugar en que
probablemente hubiese podido ser auxiliada, consecuentemente, el propósito de la
conducta criminal estaba en función al delito de violación sexual y no así al de
secuestro, por lo que no concurren los elementos configurativos de este tipo penal".
BIEN JURÍDICO
El bien jurídico preponderante que se trata de proteger lo constituye la libertad personal,
entendida en el sentido de libertad ambulatoria o de locomoción, es decir, la facultad o
capacidad de las personas de trasladarse libremente de un lugar a otro como a bien
tengan de acuerdo a sus circunstancias existenciales.
TRATA DE PERSONAS
55
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO
SUJETO ACTIVO
Agente o sujeto activo de la conducta delictiva puede ser cualquier persona sea
varón o mujer mayor de 18 años. El tipo penal no exige alguna cualidad o calidad
especial en el agente.
SUJETO PASIVO
Víctima o sujeto pasivo también puede ser cualquier persona, sea varón o mujer,
mayor o menor, capaz o incapaz de valerse por sí mismo.
PENA
Una vez que el agente o sujeto activo es sometido al debido proceso penal y es
encontrado responsable penalmente por el delito de trata de personas, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de 8 ni mayor de 15 años.
De la lectura del tipo penal que recoge la conducta delictiva rotulada como "trata de
personas", se evidencia que estamos ante un "delito proceso" y, por ello, podemos
decir que constituye un delito de naturaleza compleja.
56
o indemnidad sexual o, en el caso de venta de niños con fines de extracción de
tejidos u órganos, el bien jurídico protegido de la acción inicial es la libertad
personal en tanto que de la acción posterior es la vida, el cuerpo y la salud de la
víctima.
TIPICIDAD SUBJETIVA
BIEN JURÍDICO
De la redacción del tipo penal modificado se evidencia que el interés o bien jurídico que
se busca proteger lo constituye la libertad personal de las personas, esto es, la libertad
ambulatoria tanto de menores o mayores, capaces o incapaces. Pero en forma más
específica, considero que con la tipificación de los supuestos que conforman en
conjunto el delito de trata de personas, se busca proteger la dignidad de las personas en
el sentido de no ser tratadas como instrumentos o cosas para conseguir algún fin, la
misma que es lesionada por cualquiera de los supuestos delictivos, independientemente
de la finalidad que persiga el agente. Si la libertad personal es vulnerada, el sentido de la
vida no será la expresión de los reales deseos de la persona; por tanto, su actuación no
representará su voluntad, dañando de esta manera la esencia de la personalidad y, así, su
condición humana. Esta afectación recorta las condiciones mínimas que todo ser
humano requiere para su normal desenvolvimiento social, limita la protección de las
relaciones entre las personas y de estas para con su medio social bajo el amparo del
57
Estado. Por ello, en la trata de personas, cuando se identifica, capta o traslada a las
víctimas a través de los medios de comisión, la norma sanciona la afectación al
sentimiento de tranquilidad y el ataque a la libertad en la formación de la voluntad,
impidiendo al sujeto pasivo tomar una decisión libre y espontánea.
58
CAPITULO VI
6. VIOLACIÓN DE DOMICILIO
6.1 CONCEPTO
Que, este delito puede ser cometido por cualquier persona, con excepción del
Funcionario o servidor público quienes cometen otro tipo de delito
(Allanamiento Ilegal de Domicilio ) y se comete contra cualquier persona que
habita un bien, la ley específica a la morada, casa de negocio ajeno, su
dependencia y el recinto habitado por otra. Por morada se entiende a todo lugar
que por su destino sirve para ser habitada por personas sea en forma permanente
o aislada sea para pernotar o no Ejm. Casa, habitación de un hotel, camarote de
un buque, en casa de casa de negocio es un local destinado a celebrar actividades
comerciales, profesionales artísticas o tecnológicas.
La dependencia se hace referencia a los lugares accesorios, que sin formar parte
integrante del ambiente se destina a su servicio Ejm. Garajes, jardines etc.
Cuando se habla de espacio físico, solo importa el asiento de una realidad.
59
6.2 ANÁLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA
La doctrina entiende por penetrar en morada, cuando se produce " una entrada completa
de la persona en el recinto de la morada ajena, no siendo suficiente asomarse, penetrar
parcialmente.
- La morada o casa de negocio ajeno habrá de estar ocupada pues si ocurre lo contrario
estar deshabitada no hay delito contra la intimidad.
- Se permite penetrar en domicilio ajeno por razones de sanidad o grave riesgo, pues se
trata de un estado de necesidad donde se solventa un conflicto entre dos intereses
igualmente protegidos.
60
6.3 PENA
6.7 CONSUMACIÓN
Se produce e con el ingreso o la penetración de la persona a un inmueble en el cual no puede
ingresar sin autorización o salvo flagrancia.
61
VIOLACIÓN DEL SECRETO DE LAS COMUNICACIONES
CONCEPTO
62
produce por el simple hecho de inmiscuirse en la referida esfera dentro de la cual
los objetos son cubiertos.
PENA
La ley fija una pena privativa de libertad no mayor de dos años y de sesenta a
noventa días multa.
63
forma que, todo sistema moderno de comunicación es comprendido en la
analogía que anticipa al tipo
TIPICIDAD SUBJETIVA
La acción desplegada por el agente activo del delito es eminentemente dolosa,
debe concurrir tanto el aspecto volitivo como intelectual, el conocimiento de que
se está violando la correspondencia ajena y la voluntad de querer realizar la
conducta. Se requiere un elemento subjetivo del tipo, concretado en la intención
de conocer el contenido del documento abierto o sustraído.
BIEN JURÍDICO
El bien jurídico protegido es la inviolabilidad de las comunicaciones, es decir el
derecho constitucional que asiste a las partes que se comunican a tener un
conocimiento íntimo o reservado del contenido del documento cursado, sea o no
realmente un secreto.
CONSUMACIÓN
CONCEPTO
Es cuando se trata de rastrear la información o interceptar los mensajes, es decir la
interlocución de dos personas sobre un tema determinado de forma ilícita.
64
SUJETO DEL DELITO ACTIVO Y PASIVO
SUJETO ACTIVO
Puede ser cualquier persona.
SUJETO PASIVO
Puede ser cualquier persona.
PENA
Esta conducta se sanciona con un apena no menor de uno ni mayor de tres años.
En el supuesto de la circunstancia agravante se castiga con pena no menor de
tres ni mayor de cinco años e inhabilitación según el artículo 36° inciso 1°, 2° y
4° del código sustantivo.
65
TIPICIDAD SUBJETIVA
Se requiere el dolo basta con la violación al secreto de las comunicaciones
siendo indiferente si las divulga o revela los datos que ha tomado conocimiento.
Existe una agravante por a calidad del sujeto activo cuando es funcionario
público que actúa en el ejercicio de su función, pero lleva a cabo el
comportamiento sin la necesaria autorización judicial.
Sin embargo, excepcionalmente puede realizarse esta intervención y control de
los precitados, a través del Ministerio Público, en virtud de la Ley 27697 de
fecha 12 de mayo del 2002 en mérito de la cual el llamado Fiscal Recolector se
encuentra facultado para intervenir y controlar las comunicaciones y
documentos privados, respecto a personas que se encuentran siendo investigadas
o procesadas en determinados delitos como el Secuestro agravado, Tráfico de
Menores, Robo agravado, Tráfico Ilícito de Drogas, Asociación Ilícita para
Delinquir, Delitos Contra la Humanidad, Atentados contra La Seguridad
Nacional y Traición a La Patria, Peculado, Corrupción de Funcionarios,
Terrorismo, Delitos Tributarios y Aduaneros.
Esta intervención que es realizada por el Fiscal recolector se divide en dos fases:
1) La Recolección que consiste en aquella mediante la cual se recoge o
registra la comunicación y /o su medio.
2) El Control aquí se toma un conocimiento oficial del contenido de la
comunicación o comunicaciones recolectadas, desechándose las comunicaciones
o las partes de la comunicación que no tienen interés para la investigación.
BIEN JURÍDICO
Se tutela la intimidad personal comunicativa, el secreto a que tiene derecho el
ciudadano en sus comunicaciones telefónicas o similares. Asimismo se protege
el ejercicio del derecho fundamental a comunicarse libremente y en secreto a
través del medio telefónico. Esta intimidad va referida en este caso a las
comunicaciones personales y a la propia imagen
CONSUMACIÓN
66
tampoco es un medio admisible, salvo en los casos de autorización judicial
expresa o en los previstos en la ley.
67
SUJETO PASIVO
La colectividad, el comunicador social, empresa periodística o comunicadora.
PENA
BIEN JURÍDICO
68
CAPITULO VII
7. VIOLACIÓN DE LA LIBERTAD SEXUAL
7.1 CONCEPTO
El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal
por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, será reprimido con pena
privativa de la libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años
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o Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de
transmisión sexual grave.
SUJETO ACTIVO
De este delito puede ser tanto el hombre como la mujer.
SUJETO PASIVO
Puede serlo tanto el hombre como la mujer.
7.4 PENA
TIPICIDAD OBJETIVA
TIPICIDAD SUBJETIVA
7.7 CONSUMACIÓN
El delito queda consumado con la penetración total o parcial del pene, objetos o
partes del cuerpo en la vagina, en el ano o en la boca de la víctima. No importa
la eyaculación, la rotura del himen, lesiones o embarazo. En el caso de la
violación de una mujer sobre un hombre, si bien ésta no puede penetrar, puede
70
obligar a que le penetren, para lo cual tenemos que tener en cuenta la misma
regla respecto a la introducción total o parcial del miembro viril.
CONCEPTO
Es la penetración de un hecho que genera la violación a una menor de edad, de esta
forma causando lesiones físicas y psicológicas.
El que tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos
análogos introduciendo objetos o partes de cuerpo por alguna de las dos
primeras vías, con un menor de edad, será reprimido con las siguientes penas
privativas de la libertad.
SUJETO ACTIVO
SUJETO PASIVO
PENA
71
Si la victima tiene de siete años a menos de diez, la pena será no menor de
veinticinco ni mayor de treinta años.
o TIPICIDAD SUBJETIVA
Para nuestra ley penal, el error esencial e invencible sobre el conocimiento de la edad de
la víctima excluye la responsabilidad o la agravación.
BIEN JURÍDICO
CONSUMACIÓN
72
CAPITULO VIII
1. PROXENETISMO
1.1 CONCEPTO
El proxeneta es toda persona que ofreciendo dinero a cambio solicita a otra persona
(dedicada a la prostitución) para que realice actos sexuales con otro sujeto
denominado comúnmente "cliente". Viene a ser el mediador entre el sujeto que
busca satisfacer su apetito sexual y la persona que ha hecho de la prostitución un
modo de vida. Villa Stein (1084), atinadamente, sostiene que el proxeneta hace de la
satisfacción sexual de terceros y de la actividad económica de la persona
prostituta, su medio de vida, su negocio.
Por otro lado, de la forma como aparecen redactados los tipos penales que a
continuación serán objeto de análisis dogmático, se concluye que el ejercicio de la
prostitución en sí no constituye delito. A lo más puede constituir un acto ilícito de
carácter administrativo, si la persona que se dedica a tal actividad no respeta las
normas administrativas que regulan su ejercicio. Solo las actividades conexas
constituyen conducta delictiva. El favorecer, promover la prostitución o el explotar
la ganancia obtenida por esta actividad constituyen los más representativos
comportamientos prohibidos por la ley penal.
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Otra cuestión debatida en doctrina radica sobre el bien jurídico que se protege con la
tipificación de estas conductas. Se ha expresado que puede ser las buenas
costumbres o determinada moral colectiva o la dignidad de la persona o la
honestidad de las personas o la libertad sexual. Finalmente la doctrina se ha
inclinado por considerar que el bien jurídico protegido en la mayoría de estos
injustos penales lo constituye la libertad sexual y en otras conductas, determinada
moral colectiva de la sociedad cuando por ejemplo, la prostituta es una persona
mayor de edad y realiza la prostitución libre y voluntariamente.
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5. La víctima ha sido desarraigada de su domicilio habitual con la finalidad de
prostituirla o está en situación de abandono o de extrema necesidad económica.
SUJETO PASIVO
Víctima o sujeto pasivo de la conducta delictiva puede ser también tanto varón
como mujer con la condición que sea mayor de 18 años de edad.
La modificatoria introducida por la Ley Nº 28704, excluye el proxenetismo
sobre menores de 18 años, que prevé el inciso 1 del original artículo 179 del
Código Penal.
Ello es así toda vez que no resulta coherente que el autor del acto sexual con la
menor prostituida es autor del delito de violación de menor previsto en el
artículo
173 del Código Penal, en tanto que el que promueve o favorece ese tipo
de relaciones sexuales sería autor simplemente de proxenetismo agravado.
Ahora aplicando sistemáticamente las normas penales, en casos parecidos, el
autor del acceso sexual con la menor de 18 años prostituida, será autor del delito
de violación de menor en tanto que el proxeneta será cómplice primario de
aquella conducta.
Esto significa que tanto autor del acto sexual como el proxeneta, serán
merecedores de la misma pena según lo dispuesto en el párrafo primero del
artículo 25 del
Código Penal.
75
1.4 PENA
En caso que al acusado se le atribuya la conducta prevista en el tipo básico, la pena
privativa de libertad será no menor de dos ni mayor de cinco años. En tanto que si al
acusado se le atribuye alguno de los supuestos delictivos previstos en la segunda
parte del tipo penal, la pena privativa de libertad será no menor de cuatro ni mayor
de doce años.
La jurisprudencia nacional tiene cierta claridad respecto de este ilícito penal. Como
precedente jurisprudencial podemos citar la Resolución del 8 de mayo de 1998, por
la cual la Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Lima en uno de sus
considerandos sostiene "que el delito de proxenetismo, previsto y sancionado en el
artículo ciento setenta y nueve del Código Penal, sanciona no a la prostitución sino a
las actividades conexas a ella, efectuadas por otras personas que sirven de
76
mediadores o encubridores, en tal sentido el favorecer se describe como la
conducta destinada a allanar obstáculos que se presentan en el curso de la actividad
ya establecida para que se continúe ejerciendo, de otro lado, necesariamente para
que se configure el delito tiene que existir el elemento subjetivo del tipo penal,
TIPICIDAD SUBJETIVA
77
1.6 BIEN JURIDICO
El hecho punible de proxenetismo lesiona o pone en peligro diversos bienes
jurídicos, dependiendo ello de la modalidad delictiva materializada. Así el tipo básico
al referirse a conductas realizadas sobre personas mayores de edad, el bien jurídico
protegido lo constituye determinada moral sexual. De concurrir las agravantes
previstas en los incisos 1, 2, 4, 5 Y 7 el bien jurídico protegido es la libertad sexual. En
tanto que si concurre la agravante prevista en el inciso 3 el bien jurídico protegido es la
indemnidad sexual de la víctima privada de discernimiento.
78
RUFIANISMO
Si la víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años, la pena será no menor de
seis ni mayor de diez años. (PÁRRAFO DEROGADO)
Agente, autor o sujeto activo del delito en comentario puede ser cualquier persona,
sea varón o mujer. El tipo penal no exige que aquel reúna alguna cualidad o calidad
especial.
SUJETO PASIVO
También víctima o sujeto pasivo del rufianismo puede ser cualquier persona sea
varón o mujer con la única condición que tenga una edad mayor a los 18 años. Si la
víctima es menor de 18 años, el delito que se configura es el de violación sexual de
menor.
PENA
Cuando al acusado se le atribuya la conducta delictiva prevista en el tipo básico del
rufianismo, la pena privativa de libertad será no menor de tres ni mayor de ocho años.
Si la víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años, la pena será no menor de
seis ni mayor de diez años.
En los casos que concurre las agravantes previstas en el último párrafo del artículo
79
180 como es que la víctima tenga menos de catorce años, o sea cónyuge, conviviente,
descendiente, hijo adoptivo, hijo de su cónyuge o de su conviviente o si está al cuidado
del agente, la pena será no menor de ocho ni mayor de doce años.
TIPICIDAD SUBJETIVA
El agente con pleno conocimiento que el dinero que pretende o se dispone a explotar
proviene de ganancias obtenidas de la prostitución, libre y voluntariamente decide
invertirlas y sacar mayor provecho económico. El rufián sabe que el capital que se
dispone a invertir son ganancias de la prostitución, no obstante los invierte.
Es posible que se presente un error de tipo cuando por ejemplo, se acredite que el
sujeto activo no sabía que el capital recibido de la víctima e invertido provenía de
las ganancias obtenidas por la actividad de la prostitución.
80
BIEN JURÍDICO
Aun cuando no hay acuerdo entre los tratadistas respecto del bien jurídico que se
pretende o busca proteger con la tipificación del rufianismo, nosotros por la ubicación
que el legislador le ha dado dentro del Corpus Iurn Penale, sostenemos que se trata de
tutelar la libertad sexual en los supuestos en que el rufián coacciona de cierta forma a la
víctima a que continúe en la práctica de la prostitución. Cuando no aparece cierta
coacción, sin duda, se pretende cautelar determinada moral sexual dentro de la sociedad.
En caso que la víctima sea menor de edad, se protege su indemnidad sexual.
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN
El delito se perfecciona cuando el agente o sujeto activo comienza a invertir las
ganancias obtenidas por la actividad de la prostitución en algún negocio que le rendirá
dividendos en su provecho. Cuando se verifica que el agente ha dado inicio a la
inversión total o parcial con el objetivo o fin de obtener una utilidad, estaremos ante el
delito de rufianismo consumado.
Aquí resulta pertinente dejar establecido que lo esgrimido es de aplicación para aquel
agente que recién se inicia en el rufianismo, pues caso contrario, si se verifica que este
se dedica habitualmente a realizar aquel ilícito penal, es decir, invertir las ganancias
obtenidas por su VÍctima por medio de la prostitución, se le atribuirá siempre el delito
de rufianismo consumado, ello ocurrirá así se constate que las ganancias de un mes o un
año aún no las ha invertido.
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PROSTITUCIÓN DE PERSONA
Autor, agente o sujeto activo del delito de prostitución de personas puede ser
cualquier persona, sea varón o mujer; la redacción del tipo penal no exige cualidad o
calidad especial que deba reunir el agente. Es un delito común.
SUJETO PASIVO
PENA
Si el agente está acusado por alguno de los supuestos delictivos recogidos en el tipo
básico del artículo 181, la pena privativa de libertad será no menor de tres ni mayor de
seis años.
82
En los supuestos delictivos que concurra alguna circunstancia agravante prevista en la
segunda parte del tipo penal analizado, la pena privativa de libertad será no menor de
seis ni mayor de doce años.
a. Comprometer a una persona para entregarlo a otro con el objeto de tener acceso
carnal. Este supuesto delictivo se configura cuando el agente mediante un trato,
convenio, acuerdo o compromiso más o menos forzado, incluso con apariencia
lícita, convence a la víctima varón o mujer para entregarlo a un tercero con la
finalidad de tener acceso carnal que bien puede ser vía vaginal, anal o bucal. Aquí,
la víctima llega a internalizar la idea que tal acceso carnal es una obligación, un
deber o un compromiso contraído con el agente.
b. Seducir a una persona para darle a otro con el objeto de realizar acceso carnaL
Este comportamiento delictivo se configura o verifica cuando el sujeto activo o
agente haciendo uso. del ardid, artificio, astucia, o engaño logra que su víctima
erradamente tome la decisión de entregarse a un tercero con la finalidad de tener
acceso carnal. Aquí el agente embauca a la víctima haciéndole creer como
verdadero o real alguna mentira. Seducir es "enamorar", engañar con habilidad,
encauzar hacia la toma de una decisión equivocada por medio del ofrecimiento de
un bien.
c. Sustraer a una persona para entregarlo a otra con el objeto de tener acceso carnaL
Esta conducta delictiva se configura cuando el agente o sujeto activo separa, aparta
o extrae al sujeto pasivo de su ambiente familiar en el cual se encuentra seguro con
la finalidad de entregarlo a un tercero con el objeto de tener acceso carnal vía
vaginal, anal o bucal. Nada dice el tipo penal sobre los medios y formas que puede
emplear el agente para conseguir su propósito. Aquellos pueden ser desde el uso de
83
la violencia, intimidación, amenaza grave o engaño. El fin del agente es separar a la
Víctima del ambiente seguro donde se encuentra para entregarlo a un tercero con
fines sexuales.
No está demás dejar establecido que los tres verbos rectores empleados por el
legislador para la construcción del tipo penal en comentario, si bien configuran hasta
tres conductas claramente diferenciables objetivamente, su finalidad es la misma. En
efecto, los tres verbos utilizados indican la realización de acciones que, por expresa
exigencia del texto penal, deben ser tendientes a promover la prostitución, es decir,
están dirigidas finalmente a la iniciación en el meretricio de quien no conoce aquel
oficio, proyectadas a despertar en una mujer honesta proclividad por las
aproximaciones sexuales promiscuas en las que después será precipitada.
TIPICIDAD SUBJETIVA
Como la totalidad de figuras delictivas que atentan contra la libertad sexual de las
personas, esta es de comisión dolosa. No cabe su realización imprudente, si ello se
verifica, la conducta es irrelevante penalmente por ser una conducta atípica.
El tipo penal exige la presencia del dolo en el actuar del agente, esto es, el sujeto
activo actúa con conocimiento y voluntad de realizar los verbos rectores de
comprometer, seducir, substraer a la víctima para entregado a un tercero con la
finalidad de tener acceso camal. De ese modo, este último aspecto se constituye en
otro elemento subjetivo que exige en forma expresa el tipo penal. Es decir, el agente
debe actuar con el propósito o intención de entregar a la víctima a u tercero con la
finalidad precisa de tener acceso camal sexual. Caso contrario, si en determinada
conducta no se verifica o constata que el agente tuvo el propósito que la víctima
realice el acto sexual con un tercero, y esta por ejemplo, libre y voluntariamente
practicó el acceso carnal, la conducta será atípica y por tanto irrelevante penalmente.
En suma, para configurarse este especial elemento subjetivo, el agente debe actuar
desde un inicio con la finalidad de entregar a la víctima a un tercero con el objeto de
practicar relaciones sexuales.
84
BIEN JURÍDICO
De la lectura del tipo penal se desprende que el bien jurídico protegido lo constituye la
libertad sexual de las personas. En efecto, en esta figura delictiva el agente lesiona o
pone en peligro la libertad sexual de sus víctimas debido a que por diversos medios las
compromete, seduce o substrae y entrega a un tercero con la finalidad que tengan acceso
carnal sexual no querido por ellas. El agente, en los tres comportamientos indicados,
vicia la voluntad de su víctima para conseguir sus propósitos y de ese modo, lesiona la
libertad sexual de estas.
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN
Los supuestos delictivos identificados con los verbos "comprometer", "seducir" y
"substraer", se perfeccionan en el momento que el agente por medio de actos tendientes
a comprometer, seducir o substraer, obtiene el consentimiento de la víctima para ser
entregada a un tercero con el objeto de practicar relaciones sexuales. De la forma como
aparece construido el tipo penal, se concluye que para estar ante una conducta
consumada no es necesario que la víctima sea realmente entregada al tercero o en su
caso, que realice realmente las relaciones sexuales. Basta que haya sido comprometida,
seducida o substraída con aquella finalidad para estar ante un tipo de realización
perfecta. Es suficiente que se haya obtenido el consentimiento de la víctima para ser
entregada a un tercero con el fin de tener acceso carnal sexual.
Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años:
1. El que muestra, vende o entrega a un menor de dieciocho años, por cualquier medio,
objetos, libros, escritos, imágenes, visuales o auditivas, que por su carácter obsceno,
85
pueden afectar gravemente el pudor, excitar prematuramente o pervertir un instinto
sexual.
SUJETO ACTIVO
Autor o agente de la presente conducta delictiva puede ser cualquier persona, sea
varón o mujer. No se exige alguna cualidad o calidad especial en el agente, salvo la
excepción prevista en el inciso 3 del artículo 183 del Código Penal, donde se prevé
que el autor deberá tener la condición de administrador, vigilante o persona
autorizada para el control de un cinc u otro espectáculo de naturaleza obscena. Si el
agente no tiene tales condiciones no aparece la agravante.
SUJETO PASIVO
Víctima también puede ser cualquier persona, sea varón o mujer; sea mayor o
menor de edad.
Aquí la minoría de edad, esto es, menor de 18 años incluso tiene trascendencia para
agravar la conducta punible.
2.3 PENA
El autor, agente o sujeto activo de alguna de las conductas previstas en el primer párrafo
del artículo en hermenéutica jurídica será pasible de una sanción no menor de dos ni
mayor de cuatro años. En tanto, si al autor se le atribuye cualquiera de las conductas
punibles agravadas de la segunda parte del artículo 183 del C.P., será pasible de pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años.
86
El tipo básico previsto en el artículo 183 del Código Penal se configura cuando el
sujeto activo o agente, en lugar público, realiza o materializa exhibiciones, gestos,
tocamientos o cualquier otro comportamiento de carácter obsceno; es decir, debe
tratarse de un movimiento, actividad corporal o tocamiento que se relacione con la
vida sexual y que ofenda objetivamente la moral sexual social.
La apreciación del carácter impúdico de los actos por parte del operador jurídico
deberá hacerse tomando en cuenta y de acuerdo a los usos y costumbres de los
pueblos. Deberá tomarse en cuenta circunstancias de tiempo, lugar e historia en que
ocurre el acto obsceno (1107). En definitiva, la presencia de la obscenidad no puede
ser apreciada con un criterio puritano, sino de acuerdo a circunstancias objetivas
que rodean al acto mismo.
Como precedente jurisprudencial que orienta sobre la forma y modo real en que se
puede materializar el comportamiento delictivo en exégesis, cabe citar la
resolución del 23 de noviembre de 1999, emitida por el Primer Juzgado Penal de
lea, donde se indica "que, con las pruebas actuadas en el proceso se ha llegado a
Pilar Godoy Aybar, se dirigía a comprar y al pasar frente al domicilio del acusado
87
Marué Aybar Sala:al' (1108). Sentencia que al ser apelada, la Primera Sala Penal de
la Corte Superior de lea, por resolución del 29 de diciembre de 1999, la confirmó en
todos sus extremos.
TIPICIDAD SUBJETIVA
No obstante, de la lectura de los inciso 1, 2 y 3 del tipo penal que recogen las conductas
punibles agravadas, se colige que se pretende tutelar el desarrollo y formación normal y
natural del instinto sexual de los menores y adolescentes hasta la edad de 18 años de
edad, como presupuesto fundamental de su libertad sexual.
PORNOGRAFÍA INFANTIL
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del 8 de junio de 2004, tiene el siguiente contenido: El que posee, promueve, fabrica,
distribuye, exhibe, ofrece, comercializa o publica, importa o exporta por cualquier
medio incluido la Internet, objetos, libros, escritos, imágenes visuales o auditivas, o
realiza espectáculos en vivo de carácter pornográfico, en los cuales se utilice a personas
de catorce y menos de dieciocho años de edad, será sancionado con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años y con ciento veinte a trescientos
sesenta y cinco día multa. Cuando el menor tenga menos de catorce años de edad, la
pena será no menor deseis ni mayor de ocho años y con ciento cincuenta a trescientos
sesenta y cinco días multa. Si la víctima se encuentra en alguna de las condiciones
previstas en el último párrafo del artículo 173, o si el agente actúa en calidad de
integrante de una organización dedicada a la pornografía infantil la pena privativa de
libertad será no menor de ocho ni mayor de doce años.De ser el caso, el agente será
inhabilitado conforme al artículo 36 incisos 1), 2), 4) Y 5).
Sujeto activo, agente o autor puede ser cualquier persona tanto varón como mujer.
SUJETO PASIVO
La víctima o sujeto pasivo del delito de pornografía infantil en tanto usados para
construir o confeccionar material porno, serán siempre los menores de 18 años de
edad. Mayores de 14 y menores de 18 años de edad se constituyen en sujeto pasivos
del tipo básico, en tanto que los menores de 14 años de edad son víctimas del delito
agravado.
PENA
De ser encontrado responsable después del debido proceso, el agente del delito de
pornografía infantil que ha utilizado en la producción de su material adolescentes de 14
a 18 años de edad, será sancionado con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de seis años y con ciento veinte a trescientos sesenta y cinco días multa.
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Cuando los menores usados en el material porno tengan una edad menor de catorce años
de edad, la pena será no menor de seis ni mayor de ocho años y con ciento cincuenta a
trescientos sesenta y cinco días multa.
En tanto que si se configura las agravantes previstas en el tercer párrafo del artículo l83-
A, la pena privativa de libertad será no menor de ocho ni mayor de doce años.
Finalmente se prevé que de ser el caso, el agente será inhabilitado conforme al artículo
36 incisos 1), 2), 4) Y 5).
Las conductas delictivas que en conjunto han sido bautizadas por el legislador
nacional como "pornografia infantil" se configuran cuando el agente o sujeto activo
posee, promueve, fablica, distribuye, exhibe, ofrece, comercializa o publica, importa
o exporta por cualquier medio incluida la Internet, objetos, libros, escritos, imágenes
visuales o auditivas, o realiza espectáculos en vivo de carácter pornográfico, en los
cuales se utilice a menores de catorce a dieciocho años de edad.
TIPICIDAD SUBJETIVA
90
en su conjunto como pornografía infantil o adolescente. No es posible la comisión
culposa.
BIEN JURÍDICO
El bien jurídico que se pretende proteger con los comportamientos que en conjunto se
denominan pornografía infantil, es la indemnidad sexual de los menores de 14 años de
edad. Asimismo la indemnidad sexual y el pudor o decencia sexual de los mayores de
14 y menores de 18 años de edad. Aquí el interés del Estado no es proteger al menor
que compra, adquiere o mira el material pornográfico como en el caso del artículo 183
ya analizado, sino aquí se pretende proteger a los menores que participan o intervienen
en el material pornográfico. En consecuencia, el bien jurídico corresponde a los
menores que son usados para confeccionar el material pornográfico.
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN
Los comportamientos tipificados en el artículo l83-A del Código Penal, se perfeccionan
en el momento que el agente realiza la conducta representada por los verbos usados en
el tipo penal. De esa forma, se consuma el delito cuando el autor del delito posee,
promueve, fabrica, distribuye, exhibe, ofrece, comercializa o publica, importa o exporta
objetos, libros, escritos, imágenes visuales o auditivas, o realiza espectáculos en vivo de
carácter pornográfico, en los cuales se utilice a menores de catorce a dieciocho años de
edad.
91
3. DISPOSICIÓN COMÚN
3.1 CONCEPTO
El artículo 184 del Código Penal recoge los supuestos de los partícipes primarios en
la comisión de los delitos recogidos en el capítulo IX, X Y XI, en los términos
siguientes:
3.3 PENA
Constituye común en la doctrina peruana afirmar que el presente dispositivo penal no
tiene ninguna finalidad práctica en la realidad toda vez que carece de sentido. Tal
circunstancia está debidamente prevista en la primera parte del Código Penal que regula
la parte general del derecho penal, específicamente en el artículo 25. El legislador, en
forma innecesaria ha reiterado que cuando el cooperador se encuentre en
complicidad primaria o esencial, será merecedor a la misma pena impuesta a los
autores del delíto. La única explicación razonable que puede encontrarse para este
precepto penal, constituye el interés que puede haber tenido el legislador para prever
en forma taxativa y clara, que ante un hecho real y concreto de atentado contra la
libertad sexual, donde haya participado algún familiar de la víctima o alguna persona
con abuso de autoridad, encargo o confianza, el juzgador deberá imponer la misma pena
que a los autores. Según el contenido de la norma penal, ante un hecho concreto, el
juzgador no podrá hacer diferencia alguna entre el quántum de la pena impuesta al autor
y la impuesta al cómplice primario. Todos tendrán la misma pena.
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X. CONCLUSIONES
Segundo: Los delitos contra el Estado por doctrina se sabe que el hombre por
naturaleza, es eminentemente social por lo tanto del hombre necesita vivir en la
sociedad para desarrollar ciertas aptitudes, de la misma manera ay ciertos
individuos que por motivos legítimos o ilegítimos, que por propia cuenta y sin
participación de la autoridad competente, dolosamente pretenda destruir, tornar
incierta o adulterar la situación jurídica de una persona frente a su familia o a la
sociedad, la cual es una conducta punible.
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Quinto: Con respecto al violación de la libertad personal concluimos que la
coacción, acoso, el secuestro, y la trata de personas son delitos que atentan
contra el bien jurídico protegido alterando la vida cotidiana del ser humano y
causando desorden en la sociedad.
Sexto: Que una persona puede tener varias residencias, pero un sólo domicilio;
de donde puede realizar distintos actos jurídicos, acciones legales, etc. La ley
peruana protege nuestra morada, por tanto nuestro derecho a la intimidad. Por
medio de nuestro código Penal, estamos protegimos ante un abuso de autoridad,
ya que ningún funcionario puede infringir nuestra morada.
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XI. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
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