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Concepto: desde el punto de vista de los sujetos, Podestá Costa dice que el
Dewrecho Internacional Público es el conjunto de normas jurídicas que rigen las
relaciones de los Estados entre si y también la de estas con ciertas entidades que, sin ser
estados, poseen personalidad jurídica internacional. Además comprende las normas
jurídicas que rigen el funcionamiento de las organizaciones y sus relaciones entre si.
Hoy se le esta dando mayor importancia e las personas físicas.
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Evolución histórica y doctrinaria: las normas que constituyen el Derecho
Internacional son consecuencia de la relación y convivencia entre los pueblos. A medida
que establecieron comunicaciones recíprocas, cada vez más frecuentes y estrechas
surgieron aquellas normas con carácter MORAL, UTILITARIO y EMPÍRICO
después y finalmente JURÍDICO.
La formación de tales normas supone la preexistencia de Estados, de sociedades
nacionales con organización jurídica y política propias. El derecho Internacional se ha
gestado y desarrollado lentamente con el agregado de normas nuevas; pero la evolución
se intensifica y acelera notablemente a partir del siglo XVIII con la aparición de los
Estados.
Para estudiar la evolución del Derecho Internacional debemos tomar como base
las normas, los principios y las instituciones a medida que surgen y se desenvuelven, y
no las épocas en que convencionalmente se dividen los historiadores la evolución
política de la humanidad.
Conforme a aquel criterio, el Derecho internacional ha pasado por 3 etapas:
1) Época de la anarquía internacional: Abarca desde los tiempos más remotos
hasta comienzos del siglo XVII. LA vida de relación entre los pueblos era escasa y
poco frecuente . Pero la necesidad, entre los pueblos vecinos o próximos de
concertar la paz, de pactar alianzas o de acordar relaciones de intercambio, los
obligó a celebrar tratados, y para ello fue menester enviar personas que obraran en
nombre y representación del soberano. Esos enviados y los acuerdos que
realizaban se ponían bajo la protección de los Dioses de cada pueblo y eran
sagrados. Surgen así las primeras normas internacionales de fidelidad a los
tratados e inviolabilidad de los enviados.
Las antiguas ciudades helénicas, unidas por su afinidad racial y religiosa y por la
necesidad de defenderse en común, formaron ciertas ligas y confederaciones y
recurrieron a veces al arbitraje (otro de los medios del DIP); pero asimismo
dominaba el sentimiento exclusivista y el antagonismo con los demás pueblos
En la Edad Media, los señores feudales ejercían sobre sus territorios un dominio
patrimonial mantenido por las armas, y mediaban sus relaciones recíprocas mediante
tratados análogos a los contratos del Derecho Privado; pero dentro de los propios
fundos era frecuente la “guerra privada”, la contienda armada entre grupos divididos
por rivalidades.
A partir del siglo X, La Iglesia y el Imperio (2 grandes fuerzas políticas
concentradas en cierto modo por encima de los feudos) lograban a veces
sobreponerse a la anarquía y, en muchos casos, el Pontífice o el Emperador ejercían
funciones de mediación o arbitraje entre los señores feudales.
Por otro lado, el cristianismo inspirado en la idea de que todos los hombres tiene
un mismo origen y común destino, obraba en las conciencias introduciendo la
noción de igualdad y la fraternidad entre los hombres y los pueblos. Por los
Concilios de Letrán (1059) y de Clermont (1095), la Iglesia implantó la “Paz de
Dios” que aseguraba la inviolabilidad de ciertas cosas y personas: los templos y los
molinos, los clérigos, los agricultores, sus implementos y sus cosechas, las mujeres
y los niños, los hombres no armados que los acompañaban; y estableció la “tregua
de Dios” que vedaba combatir en determinados días. Aunque puramente moral, esa
noción suavizó la anarquía internacional. Mientras la navegación en el
Mediterráneo y en el Mar del Norte dio origen a reglamentos que gobernaron
durante siglos las relaciones comerciales por Mar y constituyeron las primeras
bases del Derecho Marítimo Internacional
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2) Época de equilibrio político: desde 1600 a mediados del siglo XVIII. Es
consecuencia de las grandes monarquías (siglo XVI yXVII) y de las guerras de
religión que asolaron a Europa Central después de la Reforma Protestante. El
quilibrio político encontré asiento en la Pas de Westfalia (1648) que puso
término a la guerra de los Treinta Años
Existían entonces 3 casa reinantes en España los Habsburgo, en Francia los
Borbones y en Inglaterra los Estuardos; habían surgido ciertos Estados de importancia:
Países Bajos, Prusia y Suecia; y la Europa Central estaba fraccionada en más de 300
Estados germánicos. Los tratados de Westfalia en que fueron parte casi todos los países
cristianos.
a) reconocieron la independencia de los pequeños países germánicos, así
como de los Países Bajos y de la Confederación Helvética
b) Adoptaron el principio de la igualdad jurídica de los Estados, sin
diferencia de religión o forma de gobierno pues fueron concertados por príncipes
católicos y protestantes, por estado monárquicos y republicanos
Basada la convivencia internacional en la coexistencia de la soberanía de cada uno
de esos Estados, la Paz se afirmó en el equilibrio político, erigido por medio de
alianzas pactadas con el fin de prevenir que ninguno de ellos alcanzara hegemonía
sobre los demás.
La Paz de Ultrech (1713) estableció que las coronas de España y Francia, aunque
pertenecientes a la misma dinastía, no podían reunirse en una misma cabeza.
El equilibrio era un sistema político y, como tal, inestable por sí solo. LA idea de
unidad que durante la Edad Media reposaba en la subordinación de los príncipes al
Papa o al Emperador, había sido quebrantada por la Reforma y las guerras que les
siguieron. Sin embargo, desde mediados del siglo XVI surge la idea de que las
naciones constituyen una comunidad cristiana basada en el Derecho Natural. A
comienzos del siglo XVII Groccio, partiendo de este derecho complementándolo
con las reglas emergentes de los acuerdos expresos o tácitos que ligan a los Estado
(ius voluntarium gentium) construye los cimientos del Derecho Internacional.
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La política se apoya todavía en el sistema del equilibrio; después de la caída de
Napoleón, los monarcas más poderosos organizaron la Santa Alianza y más tarde las
“grandes potencias” se reúnen en Congreso, cada vez que es menester solucionar
alguna crisis muy grave; pero la verdad es que en el transcurso del siglo XX el campo
internacional se hace más vasto como consecuencia de la formación de nuevos tratados
en el continente americano y del desarrollo del intercambio entre los pueblos, gracias a
la máquina de vapor, la industria mecánica y la comunicación. La transformación
operada durante el último siglo y medio en las relaciones internacionales, y por
consiguiente en el Derecho que las rige, ha sido inmensa. Una red cada vez más extensa
y tupida de relaciones de todo orden une a todos los pueblos civilizados que forman una
“comunidad internacional”, al menos de hecho, porque tiene por base fenómenos
constantes y aparece reglada en las estipulaciones de los tratados.
Esta comunidad era individualista y se apoyaba en la “Paz armada” (ejercitos
permanentes y consecuente agotamiento de los recursos financieros). En 1899, el Zar
Nicolás II invitó a 26 estados a realizar una conferencia internacional en la Haya con el
objeto de reducir armamentos. Nada pudo lograrse en ese sentido pero fue posible
elaborar convenciones para facilitar el arbitraje y reglamentar las hostilidades bélicas.
EN 1907 se celebró una 2° conferencia con 44 estados (incluida Argentina) con análogo
resultado. Es un hecho importante poruqe se reúnen gran cantidad de Estados para
reglar de que modo se podría salvaguardar la Paz y es el 1° intento serio de normativizar
el tema.
La Guerra 1914/1918 vino a demostrar, por la generalización de las hostilidades
a casi todo el mundo y por la extensión de sus consecuencias a todos los pueblos sin
excepción que un nexo incoercible liga a la humanidad: la interdependencia económica,
financiera y política. Ningún país podría vivir aislado.
Fue así como al concertarse la Paz de 1919 se creó LA SOCIEDAD DE LAS
NACIONES, LA CORTE PERMENENTE DE JUSTICIA INTERNACIONAL Y LA
ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. La implantación de estas
instituciones señala el 1° ensayo político positivo de la humanidad para organizarse
como una comunidad de Derecho
La sociedad de las naciones es inversión de una corriente: el idealismo, llevada a
su máxima expresión por el Presidente de EEUU, Wilson quien se pronuncia a favor de
“construir una organización internacional que salvaguarde la Paz internacional” .
Consecuencias:
Rompe el aislacionismo de EEUU
Rompe con la idea de que la Paz es el resultado de un equilibrio (paz
armada)
Habla de arbitraje colectivo de la Paz, del compromiso que los Estados
Debían dar a la comunidad internacional.
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Lo importante es que el mundo parece empezar a comprender que el orden y la
Paz internacionales solo puede alcanzarse mediante la asociación regular y permanente
de todos los estados. A diferencia de la época de la Sociedad de las Naciones, ningún
Estado se ha retirado de las Naciones, por el contrario, el número de miembros ha
aumentado a medida que el proceso de descolonización ha significado la incorporación
de los nuevos Estados a la comunidad internacional.
Para algunos el fracaso de la Sociedad de las Naciones se debió a la carencia de
un liderazgo. Por eso la ONU se coloca el liderazgo en el Consejo de seguridad, con 15
miembros, 5 permanentes con derecho a veto (EEUU, URSS, China, Francia e
Inglaterra)
Teorías Contemporáneas: Diversas teorías se han formado desde fines del siglo
XIX sobre el fundamento del Derecho Internacional y pueden agruparse en:
Voluntaristas: Sostiene que la base de la obligatoriedad del Derecho
Internacional reside en el consentimiento en el consentimiento dado por el Estado para
que una norma le sea aplicable.
Jellinek (1880) Según la “teoría de la auto limitación”, el Estado por obra de su
propia voluntad establece limitaciones a su poder cuando estima necesario para entrar
en el sistema internacional. Por lo tanto para esta teoría el Derecho Internacional es
obligatorio porque el Estado es capaz de obligarse a sí mismo. Crítica: si el Derecho
Internacional tiene por fundamento la voluntad del Estado, y ésta es discrecional, queda
en sus manos admitir tales o cuales reglas y aún desecharlas; tal fundamento conduciría
a la negación del Derecho Internacional.
Wenzel (1920) según la “teoría de la delegación del derecho interno”, el
ordenamiento interno autoriza al Estado a celebrar acuerdos internacionales, así el
Derecho Interno confiere a dichos acuerdos su carácter obligatorio
Trieppel (1889) según la “teoría de la voluntad de los Estados” cada uno de ellos
concurre espontáneamente a formar el Derecho Internacional, pero una vez que se ha
producido esa fusión de voluntades, distinta pero con un mismo contenido, existe una
unión: el estado se encuentra entonces ante una norma objetiva, que es un resultado
nuevo (no es un contrato ni una suma de voluntades) proviene de la voluntad colectiva.
Critica: la teoría muestra desde el punto de vista Psicológico, la manera como los
Estados se sienten ligados, pero no explica por qué razón se sienten ligados.
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Anzilotti (1912) El contenido de la norma hipotética es la regla “Pacta sunt
servanda” que impone el deber de cumplir las obligaciones contraídas. Critica: Tal
doctrina puede explicar la vigencia del Derecho Internacional emergente de los tratados,
pero no el Derecho Internacional consuetudinario.
Kelsen (1929) considera que la regla jurídica según la cual los Estados deben
comportarse como prevén los tratados ha nacido, como otras reglas del Derecho
Internacional, de un proceso consuetudinario. El Derecho Consuetudinario es una
formación jurídica superior a la convencional. La norma fundamental del Derecho
Internacional es la norma que eleva el estado de hecho de la costumbre, a proceso de
creación del Derecho y podría formularse así: “los estados deben comportarse como han
acostumbrado a comportarse”.
Vedross (1926) Sostiene que Anzilotti y Kelsen dan por supuesto la existencia
de los Estados y que prescinde de su trasfondo sociológico y jusnaturalista. Para dar
contenido a la norma fundamental se debe partir de aquellos principios jurídicos que los
pueblos civilizados reconocen comúnmente, toda vez que las normas del derecho
Internacional positivo se han ido constituyendo sobre la base de la conciencia jurídica
común de los pueblos.
Período 1945-1990:
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intereses. Así han cuestionado las normas sobre responsabilidad internacional, sucesión
de Estados, Derecho del Mar y las bases de las relaciones económicas internacionales,
al tiempo que surgió entre este grupo de Estados una política de neutralismo y no
alineamiento frente a la bipolaridad de las superpotencias, que ha dado lugar al
nacimiento de la aparición de un nuevo Derecho Internacional de carácter más
democrático. Los Estados recién incorporados no han conseguido superar los estadios
de subdesarrollo económico y social, por lo que ha aparecido una profunda escisión
entre los países ricos, desarrollados e industrializados que en general se encuentran en el
Norte del planeta y los países pobres y subdesarrollados que se sitúan al Sur, los que
constituyen el llamado "Tercer Mundo". Es una separación primordialmente económica
que genera desigualdades en los ámbitos políticos, sociales y culturales. Es la gran
escisión, profunda, Norte-Sur de la Comunidad Internacional. Esta escisión se
superpuso a la ideológico-política Este-Oeste de la sociedad internacional.
El fenómeno de la globalización contribuye a ensanchar la separación si se le
deja actuar según el libre juego de las fuerzas del mercado, conduciendo a una situación
de injusticia social a nivel mundial.
Los Estados en desarrollo han tomado conciencia de esta situación. Ha aparecido
dentro del Derecho Internacional el Derecho al Desarrollo en cuya formación han tenido
participación las Naciones Unidas y la presencia mayoritaria de los países del Tercer
Mundo y han dado lugar a la resolución que establece el programa para un Nuevo
Orden Económico Internacional que constituye una importante reivindicación de los
países en desarrollo. Los países del Tercer Mundo desean en definitiva un Nuevo Orden
Económico Internacional cuya finalidad sea cambiar las estructuras y mecanismos del
sistema económico existente para alcanzar un objetivo fundamental: el desarrollo. Pero
además reivindica que el Nuevo Orden Económico Internacional tienda no solo al
crecimiento material sino hacia el desarrollo social, progreso cultural e incluso
desarrollo político.
El Derecho Internacional del Desarrollo se caracteriza por constituir un cuerpo
normativo orientado, integrado y contestado: orientado porque se define por el objetivo
que persigue; integrado porque no forma un conjunto homogéneo, sistemático y
unificado sino que se presenta como un mosaico de elementos dispares, esto es, de
reglas que pertenecen a ordenamientos jurídicos diferentes y es contestado puesto que
es deseado y buscado por los Estados del Tercer Mundo, lo cual choca con las
resistencias de los países industrializados. El Derecho Internacional del Desarrollo se
encuentra en nuestros días en una situación de crisis.
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proliferación de armas nucleares del 1 de julio de 1968, Tratados SALT sobre limitación
de armas estratégicas y sobre eliminación de misiles).
Pero el concepto de distensión era tan rico como equívoco. Una región que por
razones históricas y estratégicas resultaba sensible a la tensión entre los bloques
militares era Europa. Para lograr la distensión se firmó el 1 de agosto de 1975 el Acta
Final de Helsinki cuya finalidad era la paz y la distensión que consistía en el esfuerzo
continuado y dinámico por encontrar e identificar intereses comunes que trascienden las
diferencias existentes entre el Este y el Oeste.
La distensión motivó un aumento de la cooperación pacífica entre los Estados
pertenecientes a los dos bloques antagónicos en los campos científico, tecnológico,
económico y sobre todo humano.
Las cambiantes y desiguales manifestaciones de la distensión no lograron evitar
hasta 1990 el fenómeno que se consumó tras la segunda guerra mundial de la existencia
de dos grupos de estados: democracias parlamentarias con economía de mercado en el
Oeste y democracias populares con economía planificada en el Este. Y como todo
ordenamiento jurídico requiere la existencia de valores culturales e ideológicos
comunes, surgió la duda de si existía un Derecho Internacional de validez universal.
Hoy la respuesta es afirmativa. A pesar de diferencias en las actitudes en política
exterior y las posiciones teóricas sobre el fundamento, fines y características del
Derecho Internacional, era posible encontrar concepciones comunes sobre las
exigencias de la convivencia internacional en forma independiente de su adscripción al
bloque del Este o del Oeste, de su grado de desarrollo o de su posición de no alineado.
En el Acta de Helsinki los 35 países firmantes reconocieron la "existencia de
elementos comunes en sus tradiciones y valores" y enunciaron un decálogo de
principios:
1) La igualdad soberana, con respeto a los derechos inherentes a la soberanía;
2) La abstención de recurrir a la amenaza al uso de la fuerza;
3) La inviolabilidad de las fronteras;
4) La integridad territorial de los Estados;
5) El arreglo de controversias por medios pacíficos, aunque con libertad en la elección
del medio;
6) La no intervención en los asuntos internos;
7) El respeto a los derechos humanos y libertades fundamentales;
8) La igualdad de derechos y la libre determinación de los pueblos;
9) La cooperación entre los Estados
10) El cumplimiento de buena fe de las obligaciones contraídas según el Derecho
Internacional.
Mijail Gorbachov puso en práctica en la mitad de la década de los ochenta sus
políticas de perestroika (reestructuración) y glasnost (transparencia), con influencia
progresiva en el proceso de distensión y que desde 1989 provocan el hundimiento de los
regímenes de socialismo real en los Estados de la antigua Europa del Este y a partir de
ello los acontecimientos se suceden vertiginosamente: La República Federal de
Alemania absorbe a la República Democrática Alemana; la Carta de París significa el
entierro solemne de la guerra fría y la aceptación por la URSS y sus aliados del ideario
político y económico de los países occidentales: democracia pluralista y representativa,
Estado de Derecho, respeto a los derechos humanos y economía de mercado; la Unión
Soviética vota afirmativamente en el Consejo de Seguridad la acción coercitiva de
Estados Unidos y sus aliados contra el Irak de Sadam Husein; el bloque militar del Este,
resultante del Pacto de Varsovia de 1955, se liquida formalmente; la OTAN redefine sus
objetivos.
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La recuperación de la libertad en la parte central y oriental de Europa reaviva
sentimientos nacionalistas que desencadenan guerras, convulsiones y secesiones e
incluso el desmoronamiento de la Unión Soviética y Yugoslavia y la reaparición de
viejos Estados y la constitución de nuevos Estados. Los cambios en la geografía política
son profundos debiendo aplicarse viejas doctrinas del Derecho Internacional como la
del reconocimiento de Estados y la sucesión de Estados. Todos estos acontecimientos
produjeron hondas repercusiones en el Derecho Internacional, la más relevante tuvo
lugar en el campo del mantenimiento de paz y seguridad internacionales como se pensó
después de la guerra del Golfo de 1991. La acción pacificadora de las Naciones Unidas
se ha revelado muy insatisfactoria en Bosnia Herzegovina y en otras partes del mundo.
A partir de 1945, fecha de terminación de la segunda guerra mundial, se producen
los principales cambios de la sociedad internacional, cuando se toma un fuerte impulso
la sociedad internacional de cooperación y la institucionalizada interdependencia entre
los Estados. Se produce el fin de la bipolaridad entre Estados Unidos y la Unión
Soviética con la consiguiente escisión Este-Oeste. La Carta de las Naciones Unidas
pone las bases del principio de la libre determinación de los pueblos y de la
descolonización. Es 1945 cuando comienza el profundo proceso de transformación del
Derecho Internacional, el tránsito del Clásico al Contemporáneo.
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Derecho Internacional Contemporáneo:
La sociedad internacional que empezó a configurarse desde 1945 postula una
concepción distinta del Derecho Internacional. Es la concepción del Derecho
Internacional Contemporáneo que sería un ordenamiento jurídico de carácter social,
institucionalizado y democrático.
1) Carácter Social: tiene un carácter humanista y social, se interesa de la protección
de los derechos fundamentales del hombre y de los mecanismos procesales para su
defensa. Se preocupa además de la suerte de los pueblos poniendo las bases jurídicas
para su autodeterminación y sentando principios para el desarrollo integral de
pueblos e individuos. Incluye en sus funciones el desarrollo y a través de él la paz
positiva y dinámica que excluya la guerra y elimine las injusticias individuales y
sociales como fuente de discordias y tensiones entre los Estados.
2) Carácter institucionalizado: No solo es la prohibición general de la guerra y la
institucionalización del ius ad bellum sino la existencia de organizaciones
internacionales con competencias políticas que limitan el poder de los Estados y
suministran un cauce eficaz a la cooperación y al desarrollo. Aunque la costumbre
siga teniendo importancia como poder normativo de la sociedad internacional, hoy
los tratados multilaterales tienen mayor peso como fuentes del Derecho
Internacional. Las resoluciones de las Organizaciones Internacionales influyen en la
evolución del Derecho Internacional.
3) Carácter democrático: Hoy en la costumbre, tiene importancia el elemento
espiritual u opinio iuris, que en las organizaciones y conferencias es expresada por
todos los estados y no solamente por los poderosos y desarrollados lo que favorece
las exigencias de socialización y democratización, contrarrestando la influencia de
las grandes potencias en la formación de la norma consuetudinaria. Aunque en la
codificación del Derecho Internacional, sobre la base de tratados, rija la regla de la
mayoría de dos tercios o la del consenso, la influencia de los estados en desarrollo es
muy grande.
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