V

Contenido
Los contratos sujetos a modalidad o de plazo fijo ....................................... V-1
INFORMES LABORALES
Subcontratación de personal: Intermediación Laboral .............................. V-4
APLICACIÓN PRÁCTICA ................................................................................................................................................... V-7
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL Desnaturalización de un contrato por obra ........................................................... V-8

GLOSARIO LABORAL ................................................................................................................................................... V-9

INDICADORES LABORALES ................................................................................................................................................... V-10

Los contratos sujetos a modalidad o de plazo fijo

Informes Laborales
temporada que por su naturaleza pue- 1.3. Contratos por reconversión em-
Ficha Técnica
dan ser permanentes. Dentro de este presarial.- Es aquel que se celebra
Autor : Dra. Jenny Ugarte Gónzales tipo de contratos podemos encontrar en función a la sustitución, amplia-
los siguientes: ción o modificación de las activida-
Título : Los contratos sujetos a modalidad o de des desarrolladas en la empresa, y,
plazo fijo 1. Contratos de naturaleza tem- en general, toda variación que tenga
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 179 - Segunda poral un carácter tecnológico tanto en las
Quincena de Marzo 2009 1.1. Contrato por inicio o incremento maquinarias, equipos, instalaciones,
de actividad.- Son aquellos cele- medios de producción, sistemas, mé-
brados entre un empleador y un todos y procedimientos productivos
trabajador por el inicio de una nueva y administrativos.
Nuestra Ley de Productividad y Competi-
actividad empresarial, ésta es en- Plazo:
tividad Laboral, aprobada por el Decreto
tendida como el inicio propiamente Dos años.
Supremo Nº 003-97TR (en adelante
de la actividad a la que se dedicará
LPCL), señala en su primer párrafo del Base Legal
la empresa, así como el inicio de
artículo 4°: “En toda prestación personal Artículo 59º LPCL.
nuevas actividades o el incremento
de servicios remunerados y subordinados,
de las ya aperturadas.
se presume la existencia de un contrato de 2. Contratos de naturaleza acci-
trabajo a plazo indeterminado…”. Esta Plazo:
expresión recoge el Principio de Continui-
dental
Tres años.
dad o Causalidad que, según el Tribunal 2.1. Contrato ocasional.- Es aquel que
Base Legal
Constitucional, busca reguardar que Artículo 57º y artículo 76º D S. Nº 001-96-TR
se celebrerá para atender las necesi-
“… la duración del vínculo laboral deba ser (Reglamento de la LPCL). dades esporádicas que sean distintas
garantizada mientras subsista la fuente que a la actividad habitual que realiza la
le dio origen”.1 1.2. Contratos por necesidad de mer- empresa.
cado.- Es aquel celebrado entre
En tal sentido, en virtud de esta vocación un empleador y un trabajador en Plazo:
de permanencia, se debe preferir una virtud de atender un incrementó Seis meses al año.
contratación indeterminada antes de un conyuntural de las necesidades de Base Legal
contrato a plazo o modal. Es producto de mercado originados por los variacio- Artículo 60º LPCL.
esta preferencia que para la validez de nes sustanciales de la demanda del
los diferentes tipos de contratos a plazo 2.2. Contrato de suplencia.- Es aquel
mercado, inclusive cuando se trate celebrado para sustituir temporal-
determinado, se debe cumplir con los de labores ordinarias que forman
requisitos que señala la Ley. mente a un trabajador estable de
parte de la actividad normal y que la empresa, cuyo vínculo laboral se
El artículo 53º de la LPCL señala que los no pueden ser satisfechas por el per- encuentra suspendido por alguna
contratos modales son aquellos que se sonal permanente. Cabe precisar que causa prevista en la legislación labo-
dan por un período determinado y que la causa que justifique este contrato ral. El empleador deberá reservar el
se celebran en razón de las necesidades no puede basarse en un incremento puesto a su titular, quien conserva su
del mercado o de la mayor producción previsible del ritmo de la empresa, derecho de readmisión en la empre-
de la empresa, así como cuando lo exi- así como a las variaciones de carácter sa, operando con su reincorporación
ja la naturaleza temporal o accidental cíclico o de temporada que se ma- oportuna la extinción del contrato
del servicio que se va prestar o de la nifiestan en actividades productivas de suplencia. También se incluyen
obra que se va a ejecutar, excepto los de carácter estacional. las coberturas de puesto de trabajo
contratos de trabajo intermitente o de estable, cuyo titular, por razones de
Plazo máximo:
orden administrativo, debe desarro-
1 Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el 9 de octubre de
2002 en el expediente 1397-2001AA/TC sobre Acción de Amparo
Cinco años. llar temporalmente otras labores en
interpuesta por De la Cruz y Otros contra la Entidad Prestadora de Base Legal el mismo centro de trabajo.
servicios de Saneamiento de Ayacucho S.A. Artículo 58º LPCL.

N° 179 Segunda Quincena - Marzo 2009 Actualidad Empresarial V-1

 V Informes Laborales
Plazo:
El Reglamento exige que el contrato
contenga la fecha de su extinción.
Base Legal
Artículo 55º de la LPCL y artículo 77º del D.S.
Nº 001-96TR.
2.3. Contrato de emergencia.- Este
contrato se realiza para cubrir las ne-
cesidades que se presenten por caso
de fuerza mayor o caso fortuito,
El caso fortuito o la fuerza mayor
en el contrato de emergencia, se
configura por su carácter inevitable,
imprevisible e irresistible.
Plazo:
Mientras dure la emergencia.
Base Legal
Artículo 62º de la LPCL y artículo 78º del D.S.
Nº 001-96TR.
3. Contratos para obra o servicio
3.1. Contrato para obra determinada
o servicio específico.- Son aquellos
contratos celebrados entre un em-
pleador y un trabajador, para realizar
una actividad previamente estableci-
da y de una duración determinada.
Plazo:
El que resulte necesario, pudiendo
celebrarse las renovaciones que
resulten igualmente necesarias para
la conclusión de la obra o servicio
objeto de la contratación.
Base Legal
Artículo 63º de la LPCL y artículo 79º del D.S.
Nº 001-96 - TR.
De la relectura del citado concepto
que señala la Ley para este tipo de
contrato, se advierte la generalidad
de la misma que, como bien señala
el profesor Elmer Arce, “pueden poner
en cuestión el principio de preferencia
de la contratación por tiempo indefini-
do en el marco de labores habituales
o permanentes de las empresas”.2 La
pregunta de rigor que surge entonces
es ¿el citado artículo que no señala
un plazo máximo para la celebración
de este tipo de contrato habilita al
empleador a celebrar la renovación
que estime conveniente de manera
indefinida? La respuesta es no, por-
que si bien la interpretación literal
del citado artículo nos llevaría a
pensar que el número de renovacio-
nes depende de la sola voluntad del
empleador. Esa interpretación literal
del artículo 63º vulnera el Derecho al
Trabajo, por lo que debemos acudir a
la interpretación realizada por nues-
tro Tribunal de Justicia “para salvar de
una segura inconstitucional al artículo
63º de la LPCL”.3
2 ARCE ORTIZ Elmer, “El Derecho Individual del Trabajo en el Perú:
Desafíos y Deficiencia” Lima `Palestra Editores, Ediciones 2008.
página 171.
3 ARCE ORTIZ, E. Ob cit, 172.
V-2 Instituto Pacífico
Jurisprudencia Ordinaria de los
contratos por servicio específico
La Corte Suprema, inicialmente,
respecto al plazo de este tipo de con-
trato, señaló “tratándose de derechos
derivados de un contrato laboral sujeto
a modalidad en los que la obra o el
servicio prestado por el trabajador sea
específico, dicho contrato se convertirá
en uno indeterminado si los períodos
laborados por el trabajador exceden de
los ochos años de labor”4.
Este primer criterio de la Sala de
Derecho Constitucional y Social de
la Corte Suprema es criticable porque
omite señalar cuál es la razón o jus-
tificación para considerar el plazo de
08 años como plazo máximo de este
tipo de contrato modal, resultando
incluso “…contraproducente desde la
perspectiva de la tutela de los derechos
de los trabajadores implicados (…)
esto es así en la medida en que dicho
plazo además de ser excesivamente
extenso para operar como un límite
real a la contratación fraudulenta, es
capaz de aportar una apariencia inicial
de legitimidad a cualquier contrato de
duración inferior, pudiendo contribuir
más bien a la descausalización de esta
modalidad”.5
Posteriormente, este Primer Criterio,
que era de Observancia Obligatoria,
fue variada por la misma Corte en
una Sentencia posterior respecto al
plazo de este contrato modal seña-
lando:
“Que si bien es cierto que esta forma
de contratación laboral, en virtud de
su especial regulación, a diferencia de
lo que si ocurre generalmente con los
demás contratos modales, no se encuen-
tra sometida expresamente a un plazo
máximo para su duración (…) también
es verdad que ello en modo alguno
puede distorsionar su especial natura-
leza accidental y temporal al punto de
aperturar por este vacío un supuesto
de ejercicio abusivo del derecho, por
tal razón su límite temporal, debe ser
definido en cada caso concreto a la luz
del Principio de Razonabilidad que en
términos de Américo Pla Rodríguez con-
siste en la afirmación esencial de que el
ser humano, en sus relaciones laborales,
procede y debe proceder conforme a la
razón. Se trata, como se ve, de una es-
pecie de límite o freno formal y elástico
al mismo tiempo aplicable en aquellas
áreas del comportamiento donde la
norma no puede prescribir límites muy
rígidos(…) cuando la norma no puede
prever la infinidad de circunstancias
posibles”.6
4 Casación Nº 1809-2004 emitida el 30 de enero 2006 en la causa
seguida por Luis Alberto Raciman contra Proyecto Especial Programa
Nacional de Agua Potable y Alcantarillado-PRONAP. de por De la
Cruz y Otros contra la Entidad Prestadora de servicios de Sanea-
miento de Ayacucho S.A.
5 SANGUINETTI RAYMOND Wilfredo “Los contratos de duraciòn
determinada”, Editorial Gaceta Jurídica, 2009, p. 80.
6 Casación Nº 1004-2004 emitida el 04 de julio 2006 en la causa
Finalmente, resulta relevante concluir
que el empleador debe hacer uso de
este tipo de contrato modal cuando
encomiende a su trabajador labores
que pese a ser habituales u ordinarias
de su empresa, sean de duración
limitada.
3.2. Contrato intermitente.- Es aquel
celebrado con ocasión de cubrir las
necesidades de las actividades de la
empresa que por su naturaleza son
permanentes pero discontinuas.
3.2.1 Derecho de Preferencia
El trabajador que prestó sus servicios
inicialmente, tendrá este derecho de
preferencia, pudiendo consignarse en
el contrato primigenio tal derecho, el
que operará en forma automática, sin
necesidad de requerirse de nueva ce-
lebración de contrato o renovación.
El plazo de la preferencia es de 05
días hábiles, contados a partir de la
notificación al trabajador del reinicio
de las actividades.
En el contrato deberá consignarse con
la mayor precisión las circunstancias o
condiciones que deben observarse para
que se reanude en cada oportunidad la
labor intermitente del contrato.
Plazo:
No tiene un plazo específico, puede
por tanto ser permanente.
Base Legal
Artículo 64º, 65º y 66º de la LPCL y artículo
80º del D.S. Nº 001-96-TR.
3.3. Contrato de temporada.- Este
contrato es aquel que se celebra con
el ánimo de atender las necesidades
propias del giro de la empresa o esta-
blecimiento, que se cumplen sólo en
determinadas épocas del año y que
están sujetas a repetirse en períodos
equivalentes en cada ciclo, en fun-
ción a la naturaleza de la actividad
productiva.
Formalidades:
a) Constar necesariamente por escri-
to la duración de la temporada;
b) La naturaleza de la actividad de
la empresa o establecimiento; y,
c) La naturaleza de las labores del
trabajador.
Derecho preferencial:
Si el trabajador fuera contratado por
dos temporadas consecutivas o tres
alternadas por el mismo empleador,
tendrá derecho a ser contratado en
las temporadas siguientes; para ello
el trabajador deberá presentarse en la
empresa, explotación o establecimien-
to dentro de los quince días anteriores
al inicio de temporada, vencidos los
cuales caducará su derecho a solicitar
su readmisión en el trabajo.
seguida por Mario Fredy Linares contra Proyecto Especial Tacna
Afianciamiento y Ampliación de los Recursos Hídricos Tacna.
N° 179 Segunda Quincena - Marzo 2009

Plazo:
El tiempo de duración dependerá de
la duración de la temporada.
Base Legal
Artículo 67º, 68º ,69º, 70 y 71º de la LPCL.
I. Reglas comunes de los con-
tratos sujetos a modalidad o
a plazo fijo
i. Formalidad: Los contratos de trabajo
deberán constar por escrito y por
triplicado, consignándose en forma
expresa:
- Su duración.
- Las causas objetivas determinan-
tes de la contratación.
- Las demás condiciones de la
relación laboral, así como las
cláusulas especiales que se exigen
según el tipo de contrato.
Artículo 72º y 73º de la LPCL.
El profesor Wilfredo Sanguinetti
considera que estas formalidades:
“operan como garantías frente a un uso
fraudulento de las modalidades contrac-
tuales (…) desde una doble perspectiva:
tanto asegurando el conocimiento
previo por parte del trabajador de las
especiales condiciones del contrato,
como delimitando desde un inicio su
carácter temporal…”.7
El incumplimiento de estas formali-
dades trae como consecuencia que
nuestros Jueces Laborales consideren
desnaturalizados los contratos mo-
dales, ello se evidencia en la CASA-
CIÓN Nº 2365-2005 en cuyo tercer
considerando se señaló: “la desnatu-
ralización de los contratos de trabajo
modales a los que se encontró sometido
el actor repose exclusivamente en que
estos no han observado las formalidades
exigidas por la ley, para su validez y
eficacia en cuanto no han precisado de
manera descriptiva la causa objetiva
que justifique la contratación…”. Este
mismo criterio es compartido por
nuestro máximo intérprete de la
Constitución: el Tribunal Constitucio-
nal, quien señaló en el fundamento
sexto de la sentencia del Expediente
Nº 6080-2005-PA/TC lo siguiente:
“(…) debemos indicar que de los con-
tratos de trabajo sujetos a modalidad
que obran en autos, no se aprecia que
SENASA haya considerado en forma
expresa cuáles fueron las causas obje-
tivas para contratar a la demandante
(…). Asimismo, debe tenerse presente
que el último contrato de trabajo del
demandante obrante a fojas 15, tiene
como plazo de vigencia el período del 1
de febrero al 31 de marzo del 2003, sin
embargo, la demandante continuó tra-
bajando hasta junio de 2003, conforme
7 Sanguinetti Raymond. Ob cit, 96.
N° 179 Segunda Quincena - Marzo 2009
Área Laboral V
acredita con las boletas de pago…”. En Finaliza la inscripción en el portal de
ese sentido, es recomendable que la Autoridad de Trabajo el empleador
los empleadores, al momento de debe entregar una copia del contrato
elaborar cualquier contrato modal, al trabajador.
no omitan señalar cuál es la causa
objetiva y el tiempo de duración del iii) Renovaciones: Están sujetas a las
mismo, porque la declaración de la misma formalidades que su celebra-
desnaturalización del contrato de ción.
modal traerá como consecuencia que
ese contrato, inicialmente temporal II. Duración de los contratos
sea considerado como un contrato Dentro de los plazos máximos esta-
de duración indeterminada. blecidos por cada contrato modal,
Nuestro ordenamiento (artículo 77º podrán celebrarse contratos por pe-
de la LPCL) señala además los siguien- ríodos menores pero que sumados no
tes supuestos de desnaturalización de excedan dichos límites. En los casos
los contratos modales: que corresponda, podrán celebrarse
- Si el trabajador continúa labo- en forma sucesiva con el mismo
rando después de la fecha de trabajador, diversos contratos bajo
distintas modalidades en función
vencimiento del plazo estipulado,
o después de las prórrogas pac- de las necesidades empresariales y
siempre que en conjunto no superen
tadas, si éstas exceden del límite
máximo permitido. la duración máxima de cinco años.
Los plazos máximos establecidos en
- Cuando se trate de un contrato
de obra determinada o de ser- las distintas modalidades contractua-
vicio específico, si el trabajador les, se computan a partir de la fecha
continúa prestando servicios efec- de inicio de la prestación efectiva de
tivos, luego de concluida la obra los servicios.
materia de contrato, sin haberse
operado renovación. III. Período de prueba
- Si el titular del puesto sustituido, En los contratos sujetos a modalidad
no se reincorpora vencido el rige el período de prueba legal o
término legal o convencional y el convencional, que es de 3 meses.
trabajador contratado continuase Este sólo podrá establecerse en el
laborando. contrato original, salvo que se trate
del desempeño de una labor notoria
ii) Formalidades de los contratos y cualitativamente distinta a la de-
modales: El artículo 73º de la LPCL sempeñada previamente.
señala cuál es la formalidad que tiene
que cumplir el empleador una vez que
celebre un contrato modal, precisando IV. Derecho y Beneficios de los
al respecto que el empleador debe trabajadores
presentar una copia de los contratos Los trabajadores con contratos de
a Autoridad Administrativa de Trabajo trabajo sujetos a modalidad, tienen
dentro de los quince días naturales derecho a percibir los mismos bene-
de su celebración para efectos de su ficios que por ley, pacto o costumbre
conocimiento y registro. El incumpli- tuvieran los trabajadores vinculados
miento de esta disposición trae como a un contrato de duración indeter-
consecuencia la imposición de la minada del respectivo centro de
multa. trabajo.
Cabe precisar que el registro de los Tienen derecho también a la estabi-
contratos modales ante la Autoridad lidad laboral durante el tiempo que
de Trabajo ha sido modificado por dure el contrato, una vez superado
la Resolución Ministerial Nº 192- el período de prueba. Si el emplea-
2008-TR publicada en el Diario “El dor, vencido tal período, resolviera
Peruano” el 03 de julio del 2008, que arbitrariamente el contrato, deberá
dispuso modificar los procedimientos abonar al trabajador una indemni-
consignados en los numerales Nº 37, zación equivalente a una remunera-
38, 39, 40, 41, 47, 48, 108, 109, ción y media ordinaria mensual por
110, 111, 112 y 113 del Texto Único cada mes dejado de laborar hasta
de Procedimientos Administrativos el vencimiento del contrato, con el
(TUPA), en el extremo de sustituir límite de doce remuneraciones. Para
la presentación presencial de los demandar el pago de esta indem-
documentos, (contratos, solicitud, nización ante la autoridad judicial,
hoja informativa y la constancia de se aplica el plazo de caducidad de
pago de la tasa) por la utilización del treinta días naturales de producido
registro a través de su portal web: el despido.
www.mintra.gob.pe8.
8 Para mayor detalle sobre el Nuevo procedimiento de la Inscripción del
contrato leáse JIMÉNEZ CORONADO Ludmi, Actualidad Empresarial Nº 165, pág. V-6
Actualidad Empresarial V-3
 V Informes Laborales
Ficha Técnica
Autor : Dra. Gisela Margot Infantes Cárdenas
Título : Subcontratación de personal: Intermedia-
ción Laboral
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 179 - Segunda
Quincena de Marzo 2009
1. Introducción
La Intermediación Laboral es una figura
jurídica que se encuentra normada en
la Ley Nº 27626 (Ley que regula la
actividad de las empresas especiales
de servicios y de las cooperativas de
trabajadores) y en el Decreto Supremo
Nº 003-2002-TR.
Estos dispositivos legales además de regu-
lar la figura de la intermediación laboral,
regulan los derechos de los trabajadores
destacados, dentro del régimen laboral
de la actividad privada.
En el presente informe trataremos acerca
de los alcances, supuestos de proceden-
cia, limitaciones, registro y los derechos
laborales de los trabajadores, entre otros
aspectos importantes.
2. Concepto
La Intermediación Laboral se presenta
cuando una empresa denominada
usuaria contrata a un tercero (mediante
un contrato de locación de servicios),
para que éste le proporcione o destaque
personal a su centro de trabajo o de ope-
raciones, para la prestación de servicios
temporales, complementarios o de alta
especialización.
Temporales
Empresa
Complementarios
de servicios
Alta especialización
El autor Alfredo Villavicencio ha señalado
que “la intermediación laboral puede ser
definida como la provisión de trabajado-
res de una entidad que es el empleador
(empresas de servicios especiales o
cooperativas de trabajadores) para que
éstos presten servicios bajo la dirección o
sujeción de un tercero (empresa usuaria).
Entonces, se aprecian relaciones triangu-
lares, por las cuales se rompe la tradicio-
V-4 Instituto Pacífico
Subcontratación de personal:
Intermediación Laboral
nal relación directa y bilateral entre quien
emite las órdenes (empleador) y aquellos
que deben cumplirla (trabajadores): en
medio de ambos, aparece el empleador
formal que será la entidad de interme-
diación laboral”1.
Al respecto, señala Raso Delgue: “La in-
termediación laboral presupone una rela-
ción triangular pero una de las relaciones
jurídicas es laboral, uno de los sujetos
involucrados es un trabajador”2.
3. Ámbito de aplicación
La intermediación laboral sólo podrá
prestarse en los siguientes supuestos:
- Empresas de servicios especiales
(más conocidos como “services”)
constituidas como personas jurídicas
de acuerdo a la Ley General de So-
ciedades.
Las empresas de servicios tem-
porales, complementarios y es-
pecializados, pueden desarrollar
simultáneamente las actividades de
intermediación previstas en la Ley,
siempre que ello conste así en su
Estatuto y Registro.
- Cooperativas de trabajadores, confor-
me a la Ley General de Cooperativas,
y tendrá como objeto exclusivo la
prestación de servicios de interme-
diación laboral.
Las cooperativas de trabajo temporal
sólo pueden intermediar para supuestos
de temporalidad y las cooperativas de
trabajo y fomento del empleo, para
actividades complementarias y de alta
especialización.
Empresa
usuaria
Las empresas de servicios como las coo-
perativas de trabajadores tienen como
objeto exclusivo la prestación de servicios
de intermediación laboral.
De lo indicado, se deduce que las perso-
nas naturales y las personas jurídicas re-
1 VILLAVICENCIO RÍOS, Alfredo, “La flexibilidad y los mecanismos de
subcontratación laborales: el caso de la intermediación”. Estudios
sobre la flexibilidad en el Perú.OIT.Lima, 2000, p.87.
2 RASO DELGUE, Américo, “La contratación atípica del trabajo”, AMG
Editorial, Montevideo, 2000, p. 243.
guladas por el Código Civil (asociaciones,
fundaciones y comités) y las empresas
individuales de responsabilidad limitada
(EIRL) no podrían prestar este tipo de
servicios.
Asimismo, las actividades accesorias,
directamente vinculadas e indispensables
para la realización de las actividades de
intermediación laboral, son considera-
das como parte del objeto social de las
entidades.
4. Supuestos de procedencia
Los trabajadores destacados a una empre-
sa usuaria no pueden prestar servicios que
impliquen la ejecución permanente de la
actividad principal de dicha empresa.
Es por ello que para que se configure la
intermediación laboral debe mediar tres
supuestos:
- Intermediación de servicios tempora-
les: Consiste en emplear uno o más
trabajadores con el fin de destacarlo
temporalmente a una tercera perso-
na, natural o jurídica, denominada
empresa usuaria, que dirige y super-
visa sus tareas.
- Intermediación de servicios com-
plementarios: Consiste en prestar
servicios complementarios por una
persona jurídica, que destaca a su
personal a una empresa usuaria, para
desarrollar labores complementarias
o, altamente especializadas, en las
que esta última no determina ni
supervisa sustancialmente las tareas
del trabajador destacado.
- Intermediación de servicios especia-
lizados: Consiste en prestar servicios
especializados por una persona
jurídica, que destaca a su personal a
una empresa usuaria, para desarrollar
labores altamente especializadas, en
las que ésta última no determina ni
supervisa sustancialmente las tareas
del trabajador destacado.
5. Actividades temporales
Las empresas de servicios temporales son
aquellas personas jurídicas que contratan
con terceras, denominadas usuaria, para
colaborar temporalmente en el desarrollo
de sus actividades, mediante el destaque
de sus trabajadores para desarrollar las
labores bajo el poder de dirección de la
empresa usuaria, correspondientes a los
contratos de naturaleza ocasional y de
suplencia previstos en el Título II del Texto
Único Ordenado del Decreto Legislativo
Nº 728, Ley de Productividad y Compe-
titividad Laboral, aprobado por Decreto
Supremo Nº 003-97-TR3.
N° 179 Segunda Quincena - Marzo 2009

Ocasional
Empresa de servicios
Temporales
Suplencia
Trabajadores
(Contratados por la empresa de servicios temporales)
(Subordinados por la empresa usuaria)
Entre los supuestos de suplencia, se
podría mencionar a los reemplazos del
trabajador titular mientras una traba-
jadora durante el descanso pre y post
–natal, descansos vacacionales, licencias
concedidas por el empleador, etc.
En ese sentido, podemos entender que,
bajo estos supuestos, se podrá contratar
a personal (vía intermediación laboral)
para las actividades principales, que se
encuentren en la modalidad de ocasio-
nales y de suplencia.
6. Actividades complementarias
Las empresas de servicios complementa-
rios son aquellas personas jurídicas que
destacan su personal a terceras empresas,
denominadas usuarias, para desarrollar
actividades accesorias o no vinculadas al
giro del negocio de éstas.
Constituye actividad complementaria
de la empresa usuaria aquella que es de
carácter auxiliar, no vinculada a la activi-
dad principal, y cuya ausencia o falta de
ejecución no interrumpe la actividad em-
presarial. La actividad complementaria
no es indispensable para la continuidad
y ejecución de la actividad principal de
la empresa usuaria.
Ejemplo de actividades complementarias:
vigilancia, seguridad, reparaciones, men-
sajería externa, limpieza.
7. Actividades de alta especiali-
zación
Las empresas de servicios especializados
son aquellas personas jurídicas que
brindan servicios de alta especialización
en relación a la empresa usuaria que las
contrata. En este supuesto, la empresa
usuaria carece de facultad de dirección
respecto de las tareas que ejecuta el
personal destacado por la empresa de
servicios especializados.
3 Contrato Ocasional (Art. 60º del Decreto Supremo Nº 003-97-TR):
“El contrato accidental – ocasional es aquel celebrado entre un
empleador y un trabajador para atender las necesidades transitorias
distintas a la actividad habitual del centro de trabajo. Su duración
máxima es de seis meses al año”.
Contrato de Suplencia (Art. 61º del Decreto Supremo Nº 003-
97-TR): “El contrato de suplencia es aquel celebrado entre un
empleador y un trabajador con el objeto que este sustituya a un
trabajador estable de la empresa, cuyo vínculo laboral se encuentre
suspendido por alguna causa justificada prevista en la legislación
vigente, o por efecto de las disposiciones convencionales aplicables
en el centro de trabajo. Su duración será la que resulte necesaria
según las circunstancias…”.
N° 179 Segunda Quincena - Marzo 2009
Empresa
Usuaria
Constituye actividad de alta especiali-
zación de la empresa usuaria, aquella
auxiliar, secundaria o no vinculada a la
actividad principal, que exige un alto
nivel de conocimientos técnicos, cien-
tíficos o particularmente calificados, tal
como el mantenimiento y saneamiento
especializados.
Vemos que para este tipo de servicio,
la empresa usuaria carece de facultad
de dirección respecto a los servicios que
presta el personal destacado - especia-
lizado. Entonces, si a ello sumamos la
responsabilidad por los resultados de las
actividades, ya que actúan por su cuenta
y riesgo, ¿estaríamos frente a un supuesto
de intermediación laboral propiamente
dicho o nos asemejamos a la figura de
una tercerización de servicios?
Somos de la opinión que, en la práctica,
nos encontramos en el supuesto de una
tercerización, aunque la norma lo enmarca
dentro de la figura jurídica de intermedia-
ción laboral. Cuestión que es debatible.
8. Límites
El número de trabajadores de empresas
de servicios o cooperativas que pueden
prestar servicios en las empresas usuarias,
bajo modalidad temporal, no podrá
exceder del veinte por ciento del total
de trabajadores de la empresa usuaria y
siempre que concurran los supuestos es-
tablecidos para los contratos ocasionales
y de suplencia, regulados en los artículos
60º y 61º de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral.
Dicho límite porcentual no será aplicable
a los servicios complementarios o espe-
cializados, siempre y cuando la empresa
de servicios o cooperativa asuma plena
autonomía técnica y la responsabilidad
para el desarrollo de sus actividades.
9. Prohibiciones de contratación
La empresa usuaria no podrá contratar a
una empresa de servicios o cooperativa,
en los siguientes supuestos:
1. Para cubrir personal que se encuentre
ejerciendo el derecho de huelga.
2. Para cubrir personal en otra empresa
de servicios o cooperativa.
Área Laboral V
Asimismo, la Intermediación Laboral será
nula de pleno derecho cuando haya tenido
por objeto o efecto el vulnerar o limitar
el ejercicio de derechos colectivos de los
trabajadores que pertenecen a la empre-
sa usuaria o a las entidades (empresas
especiales de servicios y cooperativas de
trabajadores).
Dicha nulidad procede cuando se de-
muestre en juicio que la intermediación
ha tenido por objeto o efecto directo
vulnerar o limitar el ejercicio de los de-
rechos colectivos.
10. Cooperativas de Trabajadores
Las Cooperativas de Trabajo Temporal son
aquellas constituidas específicamente para
destacar a sus socios trabajadores a las
empresas usuarias a efectos de que éstos
desarrollen labores correspondientes a
los contratos de naturaleza ocasional y de
suplencia previstos en el Título II del Texto
Único Ordenado de la Ley de Productivi-
dad y Competitividad Laboral, aprobado
por Decreto Supremo Nº 003-97-TR.
Las Cooperativas de Trabajo y Fomento
del Empleo son las que se dedican, ex-
clusivamente, mediante sus socios traba-
jadores destacados, a prestar servicios de
carácter complementario o especializado,
señalados en los puntos 6 y 7 del presente
informe.
11. Derechos y Beneficios Labo-
rales
Los trabajadores y socios trabajadores
de las empresas de servicios y de las
cooperativas gozan de los derechos y
beneficios que corresponde a los traba-
jadores sujetos al régimen laboral de la
actividad privada.
Los trabajadores y socios trabajadores de
las empresas de servicios o cooperativas,
si fueran destacados a una empresa usua-
ria, tienen derecho durante dicho período
de prestación de servicios a percibir las
remuneraciones y condiciones de traba-
jo que la empresa usuaria otorga a sus
trabajadores.
Estas remuneraciones y condiciones de
trabajo que la empresa usuaria otorga a
sus trabajadores, se extienden a los traba-
jadores destacados cuando son de alcance
general, de acuerdo con la categoría ocu-
pacional o función desempeñada, mien-
tras dure el destaque. No son extensivos
los que sean otorgados por la existencia de
una situación especial objetiva, inherentes
a calificaciones personales, desarrollo de
actividades específicas, particularidades
del puesto o el cumplimiento de condi-
ciones específicas.
Asimismo, no procede la extensión de
derechos y beneficios cuando las labores
desarrolladas por los trabajadores des-
tacados no son efectuadas por ningún
trabajador de la empresa usuaria.
Actualidad Empresarial V-5
 V Informes Laborales
La legislación ha pretendido tomar una se-
rie de garantías en busca de la protección
de los beneficios sociales de los trabaja-
dores, por ejemplo, se ha previsto que el
capital social mínimo sea de 45 UIT, una
carta fianza a fin de garantizar los derechos
de los trabajadores destacados y el cumpli-
miento de las obligaciones previsionales,
que puede ser a nombre del Ministerio o
a favor de la empresa usuaria.
12. Registro y aprobación de los
contratos
Las empresas especiales de servicios
como las cooperativas de trabajadores,
están obligadas a registrar los contra-
tos suscritos con las empresas usuarias
(contratos de locación de servicios) y los
contratos suscritos con los trabajadores
destacados a la empresa usuaria.
13. Procedimiento para el regis-
tro de contratos de locación
de servicios
El registro de los contratos de locación
de servicios celebrados entre la empresa
usuaria y las entidades a que se refiere el
artículo 17º de la Ley Nº 27626, se sujeta
al siguiente procedimiento:
1. Se presentan con la solicitud, según
formato, dirigida a la Dirección de
Empleo y Formación Profesional o
dependencia que haga sus veces.
2. El plazo para cumplir con dicha
obligación es de quince (15) días
naturales desde su suscripción.
3. En caso de presentación extemporánea
se abona la tasa respectiva, sin perjuicio
de la multa correspondiente.
14. Inscripción en el Registro
La Inscripción en el Registro es un requi-
sito esencial para el inicio y desarrollo
de las actividades de Intermediación,
quedando sujeta la vigencia de su autori-
zación a la subsistencia de su Registro.
Para efectos de la inscripción en el Regis-
tro, las entidades deberán presentar una
solicitud a la Dirección de Empleo y For-
mación Profesional o dependencia que
haga sus veces, adjuntando la siguiente
documentación:
1. Copia de la escritura de constitución
y sus modificaciones, de ser el caso,
inscrita en los registros públicos.
2. Comprobante de Información Regis-
trada de la Superintendencia Nacional
de Administración Tributaria (Registro
Único de Contribuyente - RUC).
3. Copia de la autorización expedida por
la entidad competente, en aquellos
casos en que se trate de empresas
que por normas especiales requie-
ran también obtener el registro o la
autorización de otro sector.
4. Copia del documento de identidad
del representante legal de la entidad.
V-6 Instituto Pacífico
5. Constancia policial domiciliaria co-
rrespondiente a la dirección de la
empresa. En caso de que la empresa
cuente con una sede administrativa y
uno o varios centros labores, sucursa-
les, agencias o en general cualquier
otro establecimiento, deberá indicar
este hecho expresamente y acompa-
ñar las constancias domiciliarias que
así lo acrediten y otras exigidas por
norma expresa.
Asimismo, las empresas de servicios a las
cuales se refiere el artículo 10º de la Ley
Nº 27626, deberán acreditar un capital
social suscrito y pagado no menor al
valor de cuarenta y cinco (45) Unidades
Impositivas Tributarias, o su equivalente
en certificados de aportación, al mo-
mento de su constitución y, en los casos
que corresponda, copia de la resolución
de autorización o de registro del sector
competente.
La Inscripción en el Registro deberá rea-
lizarse ante el Autoridad Administrativa
de Trabajo competente del lugar donde
la entidad desarrollará sus actividades.
Dicha inscripción tiene una vigencia
máxima de doce (12) meses, plazo a
cuyo vencimiento quedará sin efecto de
forma automática.
La Constancia de Inscripción es el docu-
mento que certifica que la entidad está
inscrita ante la Autoridad Administrativa
de Trabajo.
15. La Fianza
Las empresas de servicios o las cooperati-
vas, reguladas en la Ley Nº 27626, cuan-
do suscriban contratos de intermediación
laboral, deberán conceder una fianza que
garantice el cumplimiento de las obliga-
ciones laborales y de seguridad social de
los trabajadores destacados a la empresa
usuaria. La fianza será regulada por la
Autoridad Administrativa de Trabajo.
La entidad podrá elegir entre alguna de
las siguientes clases de fianza para ga-
rantizar los derechos de sus trabajadores
destacados y el cumplimiento de las
obligaciones previsionales:
a) Fianza a nombre del Ministerio
Es la otorgada por una institución
bancaria o financiera a nombre del
Ministerio y en favor de los trabaja-
dores destacados.
Este tipo de fianza podrá ser indivi-
dual y global.
b) Fianza a favor de la empresa usuaria
Es otorgada para garantizar, frente a la
empresa usuaria, el cumplimiento de
las obligaciones laborales y previsiona-
les correspondientes a los trabajadores
en ella destacados: su tipo, requisitos,
plazo, porcentaje de cobertura, meca-
nismo de ejecución, liberación de la
garantía y demás elementos se rigen
por lo que pacten las partes.
Las clases de fianza reguladas en los pá-
rrafos anteriores son excluyentes, por lo
que la obligación se considera cumplida
con la existencia de alguna de ellas.
16. Responsabilidad solidaria
En caso de que la fianza otorgada por las
entidades resulte insuficiente para el pago
de los derechos laborales adeudados a los
trabajadores destacados a las empresas
usuarias, éstas serán solidariamente
responsables del pago de tales adeudos
por el tiempo de servicios laborado en
la empresa usuaria.
17. Infracciones
Se desnaturaliza la intermediación labo-
ral, y, en consecuencia, configura una re-
lación laboral directa con el trabajador y
la empresa usuaria, cuando se produzcan
cualquiera de los siguientes supuestos:
- El exceso de los porcentajes limitati-
vos establecidos para la intermedia-
ción de servicios temporales.
- La intermediación para servicios tem-
porales distintos de los que pueden
ser cubiertos por los contratos de
naturaleza ocasional o de suplencia,
regulados en el Título II del Texto
Único Ordenado del Decreto Legis-
lativo Nº 728, Ley de Productividad
y Competitividad Laboral.
- La intermediación para labores dis-
tintas de las reguladas en los artículos
11º y 12º de la Ley Nº 27626.
- La reiterancia del incumplimiento regu-
lada en el primer párrafo del artículo
13º del Decreto Supremo Nº 003-2002-
TR. Se verifica la reiterancia cuando
persiste el incumplimiento y se constata
en la visita de reinspección o cuando se
constata que en un procedimiento de
inspección anterior la empresa usuaria
realiza tal incumplimiento.
La verificación de los supuestos estable-
cidos anteriormente son infracciones de
tercer grado de la empresa usuaria y de
la entidad, respectivamente.
Asimismo, la infracción a los supuestos de
intermediación debidamente comproba-
da en un procedimiento inspectivo por la
Autoridad Administrativa de Trabajo, de-
terminará que, en aplicación del principio
de primacía de la realidad, se entienda
que desde el inicio de la prestación de
sus servicios los respectivos trabajadores
han tenido contrato de trabajo con la
empresa usuaria.
18. Información trimestral
Las entidades de intermediación se en-
cuentran obligadas a presentar la informa-
ción requerida -según formato- establecida
por el Ministerio de Trabajo y Promoción
del Empleo, en forma trimestral.
N° 179 Segunda Quincena - Marzo 2009

Ficha Técnica
Autor : Dr. Ludmin G. Jiménez Coronado
Título : Aplicación Práctica
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 179 - Segunda
Quincena de Marzo 2009
Asesoría Aplicada 1
Participación de Utilidades en caso
de Fusión de Empresas
La empresa “Miércoles de Ceniza S.A.C.”,
luego de haber tenido un proceso de
diálogo y de negociaciones, ha decidido
fusionarse con la empresa “Santa Cua-
resma S.A.C.” es por esta situación que
nos preguntan cómo es el procedimiento
para la participación de utilidades en
estos casos.
Solución
El artículo 8º del Decreto Legislativo
N° 892, establece que en caso de fusión
de empresas, para efectos del cálculo de
la participación de utilidades, se efectua-
rá un corte a la fecha del otorgamiento
de la escritura pública, para determinar
los montos a pagar a los trabajadores de
cada una de las empresas fusionadas a
dicha fecha. Por el período posterior, la
participación se calculará en función a los
estados financieros consolidados.
Por su parte en el artículo 17º del Decreto
Supremo N° 009-98-TR, Reglamento
para la aplicación del derecho de los
trabajadores de la actividad privada a
participar en las utilidades que generen
las empresas donde prestan servicios; en
caso de fusión, disolución o escisión de
empresas, las utilidades serán calculadas
al día anterior de la fecha de entrada en
vigencia de dichos eventos.
Para los efectos del pago, se tendrán en
consideración las siguientes normas:
a) De extinguirse la relación laboral,
el pago se efectuará dentro de los
quince (15) días útiles de la entrada
en vigencia del evento correspon-
diente;
b) De subsistir la relación laboral, dicho
pago se hará efectivo en la oportu-
nidad prevista en el artículo 6º del
D. Leg. N° 892, es decir será distri-
buida dentro de los treinta (30) días
naturales siguientes al vencimiento
N° 179 Segunda Quincena - Marzo 2009
Aplicación Práctica
del plazo señalado por las disposi-
ciones legales para la presentación
de la Declaración Jurada Anual del
Impuesto a la Renta.
Asesoría Aplicada 2
Compensación de Tiempo de Servi-
cios Trunca
La empresa “Bartholix S.A.C.” tiene un
trabajador en el área de mantenimiento
de maquinaria pesada cuyo ingreso fue el
01-01-2009; sin embargo, ha renunciado
con fecha 28 de febrero del presente.
Nos preguntan si a este trabajador le co-
rresponde calcular su Compensación de
Tiempo de Servicios (CTS) con un sexto
de gratificación.
Solución
En principio hay que manifestarle que de
acuerdo a lo prescrito por el artículo 18º
del Decreto Supremo N° 001-97-TR, TUO
de la Ley de CTS; las remuneraciones de
periodicidad semestral se incorporan a
la remuneración computable a razón de
un sexto de lo percibido en el semestre
respectivo. Se incluye en este concepto
las gratificaciones de Fiestas Patrias y
Navidad.
Las remuneraciones que se abonan por
un período mayor se incorporan a la
remuneración computable a razón de
un dozavo de lo percibido en el semestre
respectivo. Las remuneraciones que se
abonen en períodos superiores a un año,
no son computables.
Las remuneraciones fijas de periodicidad
menor a un semestre, pero superior a un
mes, se incorporan a la remuneración
computable aplicándose la regla del
artículo 16º de la presente Ley, sin que
sea exigible el requisito de haber sido
percibida cuando menos tres meses en
cada período de seis.
Ahora bien, del caso antes descrito, debe-
mos de tener en cuenta que el período de
cálculo es respecto a los meses de enero
y febrero (los mismos que comprenden
al semestre de noviembre - abril); por
lo que el trabajador, al haber ingresado
en el mes de enero, no ha percibido
gratificación de fiestas patrias, por lo
que entonces, al momento de hallar su
CTS trunca no es materia de incorpora-
ción este concepto, es decir que sólo le
calcularán sobre su haber mensual y su
Área Laboral V
Aplicación Práctica
asignación familiar, si la tuviera, u otros
conceptos de naturaleza remunerativa.
Asesoría Aplicada 3
Participación de Utilidades en las
pequeñas empresas
La empresa “Tertulia S.R.L.”, se ha inscrito
en el REMYPE el 01 de noviembre de
2008 como pequeña empresa, la misma
que cuenta con 30 trabajadores; nos
pregunta si es que el hecho de haberse
acogido al régimen especial laboral tiene
la obligación de hacer la participación de
utilidades.
Solución
El artículo 41º del Decreto Supremo
N° 007-2008-TR, establece entre otros
aspecto; que el Régimen Laboral Espe-
cial comprende remuneración, jornada
de trabajo de ocho (8) horas, horario
de trabajo y trabajo en sobre tiempo,
descanso semanal, descanso vacacional,
descanso por días feriados, protección
contra el despido injustificado.
Los trabajadores de la Pequeña Empresa
tienen derecho a un Seguro Comple-
mentario de Trabajo de Riesgo a cargo
de su empleador, cuando corresponda,
de acuerdo a lo dispuesto en la Ley
Nº 26790, Ley de Modernización de
la Seguridad Social en Salud, modifi-
catorias y normas reglamentarias; y a
un seguro de vida a cargo de su em-
pleador, de acuerdo a lo dispuesto en
el Decreto Legislativo Nº 688, Ley de
Consolidación de Beneficios Sociales, y
modificatorias.
Para la Pequeña Empresa, los derechos
colectivos continuarán regulándose por
las normas del Régimen General de la
actividad privada.
Asimismo, el derecho a participar en las
utilidades, de acuerdo con el Decreto
Legislativo Nº 892 y su Reglamento,
sólo corresponde a los trabajadores de
la pequeña empresa.
Es así pues que, en virtud de lo dispuesto
por el artículo antes señalado, las enti-
dades que se hayan acogido a pequeñas
empresas, sí están en la obligación de
hacer la participación de utilidades, los
que estarían excluidos son las micro-
empresas.
Actualidad Empresarial V-7
 V Análisis Jurisprudencial
Desnaturalización de un contrato por obra
Análisis Jurisprudencial
Ficha Técnica
Autor : Dr. Ludmin G. Jiménez Coronado
Título : Desnaturalización de un contrato por
obra
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 179 - Segunda
Quincena de Marzo 2009
Sumilla
“Para determinar si el contrato de trabajo
para servicio específico ha sido simulado y,
por ende, desnaturalizado, hemos de partir
por analizar la naturaleza del trabajo para
el cual fue contratado el demandante. A tal
efecto, hemos de precisar que el deman-
dante fue contratado para que desempeñe
las labores de contador, labores que son de
naturaleza permanente y no temporal…”.
1. Introducción
El Tribunal Constitucional, en la presente
sentencia, hace una evaluación del tipo
de contrato del demandante y, asimismo,
la compara con el puesto que ostentaba,
de tal manera que se pueda determinar
si es que existe una desnaturalización del
contrato laboral.
Recordemos que cuando la reforma labo-
ral, en los años 90, una de las característi-
cas de los contratos sujetos a modalidad,
es que en su duración pero que, en vez
de ser una excepción en su uso, por el
transcurso del tiempo se ha hecho una
regla, situación que no debería de ser así,
ya que el objetivo de implementar los
sujetos a modalidad era justamente para
cubrir ciertas actividades o en ciertas cir-
cunstancias, pero no era para reemplazar a
los contratos a tiempo indeterminado.
2. Materia Controvertida
Determinar si: i) Existió, o no, una
relación laboral de confianza entre el
demandante y la emplazada, debido que
el actor ha manifestado que las funciones
que desempeñó no pertenecen a ningún
cargo de confianza, y ii) Si el contrato
sujeto a modalidad se ha desnaturalizado
conforme lo establece el artículo 77º del
TUO del Decreto Legislativo Nº 728, ra-
zón por la cual sólo podía ser despedido
por una causa justa relacionada con su
capacidad o conducta. ¿Un personal de
confianza puede ser repuesto a su centro
laboral, al haberse retirado la confianza
de su empleador?
En el presente caso sólo vamos a enfo-
carnos en el segundo punto, debido a
que con respecto al primero ya hemos
comentado en extenso una jurisprudencia
en la quincena pasada.
V-8 Instituto Pacífico
3. Posición del demandante
El recurrente, con fecha 12 de diciembre
de 2005, interpone demanda de amparo
contra el Consejo Nacional de Camélidos
Sudamericanos (CONACS), el Director
General de Administración del Consejo
Nacional de Camélidos Sudamericanos
(CONACS), así como contra el Procurador
Público a cargo de los asuntos judiciales
del Ministerio de Agricultura, con el obje-
to de que se declare inaplicable y se deje
sin efecto legal el Memorando Nº 268-
2005-AG-CONACS/ADM y el Memorando
Nº 292-2005-AG-CONACS/ADM, que da
por concluido su vínculo laboral como
Contador, violando de esa manera su de-
recho constitucional al trabajo; y que, por
consiguiente, se ordene a la emplazada
que lo reponga en dicho cargo.
Refiere también que con fecha 24 de
setiembre de 2001, participó en un con-
curso público y que al ganarlo, mediante
Memorando Nº 075-2001-AG-CONACS/
ADM, le encargaron la jefatura del área
de contabilidad con el cargo de Contador
III, Plaza Nº 024, funciones que ha veni-
do desarrollando con toda normalidad.
Sin embargo, con fecha 14 de octubre
de 2005 recibió por parte del Director
General de Administración el Memorán-
dum Nº 268-2005-AG-CONACS/ADM
comunicandole el vencimiento de su
contrato de conformidad con el literal
c del artículo 16º del TUO del Decreto
Legislativo Nº 728. Asimismo, sostiene
que los contratos celebrados con la em-
plazada han sido suscritos con simulación
y fraude a las normas laborales, según el
artículo 77º del referido cuerpo legal.
4. Posición de los demandados
El Procurador a cargo de los asuntos
judiciales del Ministerio de Agricultura,
contesta la demanda solicitando que se
la declare infundada o improcedente,
por considerar que el recurrente fue
contratado como trabajador de confianza
y sometido a contratos a plazo fijo bajo
la modalidad de servicio específico, de
acuerdo al artículo 63º del Decreto Su-
premo Nº 003-97-TR. Asimismo, sostiene
que al tener la condición de jefe de con-
tabilidad (cargo de confianza), con fecha
30 de octubre de 2006 dicha confianza
le fue retirada, no pudiendo solicitar su
reposición sino sólo la indemnización
conforme a la legislación.
El Noveno Juzgado Civil de Lima, con
fecha 08 de mayo de 2006, declaró
improcedente la demanda, por consi-
derar que el accionante es un trabaja-
dor dependiente de la Administración
Pública, y que por consiguiente, la vía
idónea e igualmente satisfactoria para
dilucidar la pretensión es la contencioso-
administrativa.
5. Pronunciamiento del Tribunal
Constitucional
Recordemos que procede el Amparo para
la protección de los derechos en materia
laboral; los estipulados en los fundamen-
tos 7 a 20 de la STC Nº 0206-2005-PA/TC,
que constituyen precedente vinculante, de
conformidad con lo dispuesto en el artí-
culo VII del Título Preliminar del Código
Procesal Constitucional.
Cumplidos con los requisitos para admitir
la demanda; el Tribunal Constitucional
establece que se debe de determinar: i)
Si existió, o no, una relación laboral de
confianza entre el demandante y la empla-
zada, debido que el actor ha manifestado
que las funciones que desempeñó no
pertenecen a ningún cargo de confianza; y
ii) Si el contrato sujeto a modalidad se ha
desnaturalizado conforme lo establece el
artículo 77º del TUO del Decreto Legislativo
Nº 728, razón por la cual sólo podía ser
despedido por una causa justa relacionada
con su capacidad o conducta.
Como habíamos mencionado anterior-
mente, respecto al primer punto con-
trovertido no vamos a detallar en este
momento, ya que sobre este tema hemos
comentado en una anterior oportunidad,
por lo que la incidencia de nuestro co-
mentario y lo decidido por el Tribunal
Constitucional es por el segundo punto.
Una de las dudas que se deben establecer
es, si el contrato de trabajo para servicio
específico suscrito por el demandante con
la emplazada ha sido desnaturalizado, para
efectos de ser considerado como de dura-
ción indeterminada y, en atención a ello,
establecer si el demandante sólo podía ser
despedido por una causa justa relacionada
con su conducta o capacidad laboral.
Es por ello que hace mención al contrato
individual para servicios específicos, con-
trato Nº 154-2005-CONACS, donde hace
mención a la cláusula segunda (objeto
del contrato): “El CONACS renueva el
contrato por Servicios Personales a EL
CONTRATADO a fin de que desempeñe
el cargo de Contador III, Nº de Plaza CAP
024, cuyas funciones y responsabilidades
serán fijadas por el Manual de Organiza-
ción y Funciones del Conacs (...).1
Al haber determinado la existencia de
un contrato para servicio específico, lo
que se desea ahora es determinar si las
labores para las cuales fue contratado el
demandante son de naturaleza perma-
nente, temporal o accidental.
En este punto, se indica que en relación
con la naturaleza del contrato de trabajo
para servicio específico, es de duración
determinada, ya que tiene como elemento
1 EXP. N° 02594-2007- PA/TC (http://www.tc.gob.pe/
jurisprudencia/2008/02594-2007-AA.html)
N° 179 Segunda Quincena - Marzo 2009

justificante para su celebración la natura-
leza temporal, ocasional o transitoria del
servicio que se va a prestar; es decir, que
para determinar su celebración se deberá
tener en cuenta la temporalidad o transi-
toriedad del trabajo (servicio) para el que
fue contratado, puesto que si contrata a un
trabajador mediante esta modalidad con-
tractual para que desempeñe labores de
naturaleza permanente y no temporales,
se habría simulado la celebración de un
contrato de duración determinada en vez
de uno de duración indeterminada.
Por consiguiente, para determinar si
el contrato de trabajo para servicio es-
pecífico ha sido simulado y, por ende,
desnaturalizado, se empezó por analizar
la naturaleza del trabajo para el cual
fue contratado el demandante. Deter-
minando pues, que el demandante fue
contratado para que desempeñe las
labores de contador, labores que son de
naturaleza permanente y no temporal; ha-
ciendo mención a la Resolución Jefatural
Nº 145-2005-AG-CONACS de fecha 31
de octubre de 2005, expresando el mismo
Presidente del CONACS que el recurrente
“ocupa el cargo de contador III y plaza Nº
024 del Cuadro para Asignación de Per-
sonal del CONACS hasta el 31 de octubre
de 2005, por lo cual dicha plaza queda
vacante a partir del día siguiente”.
En consecuencia, habiéndose acreditado la
existencia de una simulación en el contrato
del demandante, éste debe ser considera-
do como de duración indeterminada, con-
forme lo establece el inciso d) del artículo
77° del Decreto Supremo N° 003-97-TR,
razón por la que, habiéndosele despedido
sin expresar causa alguna derivada de
su conducta o capacidad laboral que la
justifique, se ha vulnerado su derecho
constitucional al trabajo.
6. Análisis y Comentarios
6.1. El contrato por obra o servicio
específico
En primer lugar, establezcamos lo que
nuestra legislación laboral define a este
tipo de contrato; en el artículo 63º del
D.S. N° 003-97-TR; prevé que los con-
tratos para obra determinada o servicio
específico, son aquellos celebrados entre
un empleador y un trabajador, con objeto
previamente establecido y de duración
determinada. Su duración será la que
resulte necesaria.
Glosario Laboral
1. Remuneración
Constituye remuneración para todo efecto legal, el íntegro de lo que el traba-
jador recibe por sus servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea la forma
o denominación que tenga, siempre que sean de su libre disposición.
2. Subvención económica
Son aquellos ingresos que perciben los beneficiarios de modalidades
N° 179 Segunda Quincena - Marzo 2009
Agrega que en este tipo de contratos
podrán celebrarse las renovaciones que
resulten necesarias para la conclusión o
terminación de la obra o servicio objeto
de la contratación.
La generalidad de la disposición legal
puede llevar a lecturas de gran tendencia
expansiva, que bien pueden poner en
cuestión el principio de preferencia de
la contratación por tiempo indefinido en
el marco de labores habituales o perma-
nentes de las empresas. En primer lugar,
no se indica el ámbito de operatividad
del contrato de obra determinada y/o
servicio específico. O bien pueden ser las
actividades o necesidades empresariales
transitorias, o bien pueden ser las activi-
dades permanentes.
En el primer caso no existe mayor pro-
blema, pues las labores transitorias son
precisamente terreno abonado para el
contrato de obra o servicio. No obstante,
el segundo sí plantea varios problemas,
en la medida que se podría fragmentar
en obras determinadas las labores per-
manentes de una empresa. Cada tornillo
que se haga, cada departamento de un
edificio, cada pedido, cada curso escolar,
corre el riesgo de ser considerado una
obra determinada o servicio específico. Y
ello implicaría desaparecer virtualmente
la contratación indefinida.2
En ese sentido, no se podrían celebrar
contratos modales para actividades per-
manentes, ya que estaría desvirtuando su
naturaleza. En nuestra legislación laboral
sólo existen tres tipos de contratación
sujeto a modalidad: tenemos a los de
naturaleza temporal, las cuales a su vez
tiene las submodalidades de “por inicio de
actividad”, “por necesidades de mercado”
y “contrato por reconversión empresarial”;
los de naturaleza accidental que a su vez
tiene como submodalidades al contrato
ocasional, de suplencia y de emergencia.
Por último, tenemos los contratos por
obra o servicio y dentro de las submo-
dalidades tenemos el contrato específico,
intermitente y el de temporada.
Cada una de estas modalidades y submo-
dalidades, para que las empresas cele-
bren deben de cumplir con los supuestos
objetivos, vale decir, si se desea celebrar
2 Elmer Arce Ortiz, Derecho Individual del Trabajo
en el Perú Desafíos y deficiencias –Palestra Editores
2008-p170-171 y p-225.
formativas laborales; al no constituirse propiamente dicho un vínculo
laboral, no es una remuneración y no está afecta al pago del Impuesto
a la Renta, ni otros tributos o gravámenes.
3. Retribución económica
Es lo percibido por un locador a cambio de un servicio realizado al
comitente, sin relación de subordinación.
Área Laboral V
un contrato por inicio de actividad, la
empresa recién debería tener actividades
y no podrían suscribirlo aquellas que ya
tienen en el mercado 5 ó 6 años.
Es así pues que, en el caso del contrato
por obra, no se podría efectuar activida-
des que no tienen un objeto previamente
establecido y que es difícil establecer una
duración; esto es lo que el Tribunal pudo
concluir, teniendo como premisas las acti-
vidades que desempeñaba el demandante
y el cargo que ostentaba; si un Contador
tiene actividades permanentes, como
consecuencia de ello no existe un objeto
determinado para su labor ni tampoco la
duración del mismo.
Frente a esta conclusión del Tribunal
debemos de manifestar que los contratos
sujetos a modalidad estarían destinadas
sólo a ser la excepción mas no la regla; en
la práctica se ha venido incrementando
la utilización de estos contratos sin que
cumplan los elementos objetivos, llevan-
do consigo a que éstos sean declarados
como contratos fraudulentos o simulados
y por consiguiente el trabajador será
considerado como indeterminado.
Herrero Nieto, citado por el profesor
Elmer Arce Ortiz establece que la dife-
rencia entre simulación y fraude está en
que el fraude de ley no es una oposición
larvada a ésta, como sucede con la si-
mulación, sino que un comportamiento
independiente del contra legem aguere,
comportamiento que cae bajo la sanción
de aquella otra norma distinta que los
prohíbe, mientras que la simulación no
logra sustraer el negocio a la aplicación
de la norma bajo cuyo ámbito debe caer,
y sigue siendo un negocio contra legem.
De ahí que el negocio simulado sea un
medio de ocultar la violación de una
norma con respecto a terceros y no a los
mismos sujetos del contrato. Y el negocio
fraudulento será el que pretenda sustraer
de su ámbito natural a la norma que se
utiliza, pues usa la ley para un fin distinto
del perseguido por ella.3
Es de esta manera que si se determina
que ha existido una contratación si-
mulada o fraudulenta, la consecuencia
inmediata es la invalidez del contrato y,
como en el presente caso, se realiza la
reposición del trabajador en el cargo que
desempeñaba al momento de la viola-
ción de sus derechos constitucionales, o
en otro de igual nivel o categoría.
Actualidad Empresarial V-9
 V Indicadores Laborales

REMUNERACIONES Y SUBSIDIOS CONTRIBUCIONES E IMPUESTOS

Indicadores Laborales

1 Aportes al SSS 2008 Enero, febrero y marzo S/. 6 849.53

1 Remuneración Mínima Vital Asegurado regular 9% 2008 Abril, mayo y junio S/. 6 999.22
Asegurado agrario y acuícola 4% 2008 Julio, agosto y set. S/. 7,089.87
1 de enero de 2008 en adelante: 2008 Octubre, nov. y dic. S/. 7,212.13
Mensual S/. 550.00 Pensionistas 4%
2009 Enero Febrero y Marzo: S/. 7,305.17
Diario 18.33 2 Aporte al SNP 13% 4.4 Promedio gastos de sepelio
3 Contribución al SENATI 0.75% 2006 Enero a marzo S/. 2 955.13
2 Remuneración Mínima Trabajo Nocturno Vencimiento: 16 de abril Abril a junio S/. 2 999.76
1 de enero de 2008 en adelante: 4 Sistema Privado de Pensiones Julio a setiembre S/. 2 995.16
Octubre a diciembre S/. 2 995.16
Mensual 742.50 4.1 Aporte al fondo 10% 2007 Enero a marzo S/. 2 988.67
Diario 24.75 4.2 Aportes administrativos Abril a junio S/. 3 007.06
2007 Julio, agosto y setiembre S/. 3 041.68
3 Remuneración Mínima Minera Hori- Inte- Pro- Pri-
zonte gra Futuro ma
2007 Oct., noviemb. y diciemb. S/. 3 079.00
1 de enero de 2008 en adelante: 2008 Enero, febrero y marzo S/. 3 106.04
Mensual 687.50 Obligación de abril 2009 2008 Abril, mayo y junio S/. 3 173.92
Diario 22.92 Comisión 1.95% 1.80% 1.98% 1.75% 2008 Julio agosto y setiembre S/. 3,215.03
Prima de Seguroa b 0.95% 0.95% 0.90% 0.87%
2008 Octubre, nov. y dic. S/. 3,270.47
4 Remuneración Mínima Periodistas 2009 Enero febrero y marzo S/. 3,312.66
a Por seguro de invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio.
1 de enero de 2008 en adelante 1 650.00 b Se aplica la remuneración máxima asegurable, equivalente a S/.7,305.17. 5 CONAFOVICER
Base Imponible : 2% del básico del trabajador.
5 Remuneración Mínima Diaria Trabaj. Vencimiento : 16-04-09
Agrarios y Acuícolas 21.46 4.3 Remuner. asegurable máxima para el seguro
INTERESES
de invalidez, sobreviv. y gastos de sepelio
1. Interés Legal Laboral
6 Asignación Familiar 2006 Enero a marzo S/. 6 516.74 Moneda Nacional : 3.71% anual 31-03-09
1 de enero de 2008 en adelante: Abril a junio S/. 6 615.15 Moneda Extranjera : 1.55% anual 31-03-09
Mensual 55.00 Julio a setiembre S/. 6 605.01 Interés Moratorio SPP
Octubre a diciembre S/. 6 605.01 Tasa: 1.5% efectivo mensual a partir del 01-03-02.
Diario 1.83 1.80% efectivo mensual a partir del 01-07-08.
2007 Enero a marzo S/. 6 590.70
2007 Abril a junio S/. 6 631.25 3. Impuestos administrados por la SUNAT (en M.N.)
7 Remuneración Mínima Asegurable Tasa: 1.6% mensual desde 01-11-01.
2007 Julio, agosto y setiembre S/. 6 707.59
1 de enero de 2008 en adelante 550.00 1.5% mensual desde 07-02-03.
2007 Oct., noviembre y diciemb. S/. 6 789.89
4. Interés Moratorio MTPE: 2.2% mensual
8 Pensión del SNP máxima 6. Impuesto a la Renta de Quinta Categoría
15 de abril de 1999 al 31-08-01 807.36 P E R Í O D O 2 0 0 9
1 de setiembre de 2001 en adelante 857.36
Renta Anual1 Tasa UIT Exceso Hasta Diferencia IR Parcial IR Total

9 Pensión Mínima SNP Hasta 27 UIT 15% 3550.00 ---- 95850.00 95850.00 14377.50 14377.50
Exceso de 27 UIT hasta 54 UIT 21% 3550.00 95850.00 191,700.00 95850.00 20128.50 34506.00
* Pensionistas con derecho propio: Exceso de 54 UIT 30% 3550.00 191700.00 ilimitado
20 o más años de aportación 415.00
1 La renta anual se calcula considerando todos los ingresos que califiquen como Renta de Quinta Categoría de acuerdo al art. 34º de la LIR y su concordancia reglamentaria
10 y menos de 20 años de aport. 346.00 (remuneraciones, gratificaciones ordinarias y extraordinarias, participación en las utilidades, etc.). A dicho monto se le deduce 7 UIT.
6 y menos de 10 años de aport. 308.00
5 o menos de 5 años de aport. 270.00 VENCIMIENTOS
* Pensionistas con derecho derivado 270.00 7. Sistema Privado de Pensiones (AFP)
* Pensionistas por invalidez 415.00 a. Obligaciones de abril 2009
Presentación con Presentación con CH/. Presentación Cancelación de la Cancelación de
10 Subsidio por lactancia cheque de otro o efectivo del mismo Declaración Declaración sin pago declaración sin pago
A partir del 10 de marzo de 2000 820.00 Banco Banco sin pago de intereses 50% de interés 80%

03-04-09 07-04-09 07-04-09 23-04-09 22-05-09

11 Topes prestaciones alimentarias
* 20% de rem. ordinaria del trabaj. 8. SNP, EsSALUD, Seguro de Riesgo y Renta de 5ta Categoría (Abril 2009)
al 03-08-03
* 2 RMV (1ro Enero - 2008) 1 100.00 Último dígito de RUC
Tributo
0 1 2 3 4 5 6 7 8 9
SNP 17/04 20/04 21/04 22/04 23/04 24/04 13/04 14/04 15/04 16/04
Salud 17/04 20/04 21/04 22/04 23/04 24/04 13/04 14/04 15/04 16/04
Seguro R. 17/04 20/04 21/04 22/04 23/04 24/04 13/04 14/04 15/04 16/04
FACTORES DE ACTUALIZACIÓN Renta 5ta. 17/04 20/04 21/04 22/04 23/04 24/04 13/04 14/04 15/04 16/04
DE LA DEUDA PREVISIONAL(1)

TASAS DE INTERÉS BANCARIO CTS (Segunda quincena de marzo 2009)

Tasa de interés moratorio mensual : 1.50%(2)

Mes de MONEDA NACIONAL MONEDA EXTRANJERA

venc. 2006 2007 2008 2009 Feb. Conti- Scotia- Inter- Prome- Conti- Comer- Scotia- Inter- Prome-
Crédito Comercio Crédito
nental bank bank dio nental cio ban bank dio
Ene. 1.01395313 1.01395313 1.01705466 1.01550386
16 3.99 3.56 9.00 4.01 4.39 4.08 1.84 1.82 5.00 3.41 2.53 2.38
Feb. 1.01259436 1.01259436 1.01594564 1.01399304 17 3.99 3.56 9.00 4.02 4.39 4.09 1.84 1.82 5.00 3.39 2.53 2.41
Mar. 1.01395313 1.01395313 1.01705466 1.01550386 18 3.99 3.56 9.00 4.02 4.39 4.10 1.84 1.82 5.00 3.41 2.53 2.38
19 3.99 3.56 9.00 4.02 4.39 4.10 1.74 1.82 5.00 3.20 2.53 2.34
Abr. 1.01350000 1.01350000 1.01650000 1.01500000 20 3.99 3.56 9.00 4.02 4.39 4.09 1.73 1.82 5.00 3.18 2.53 2.34
May. 1.01395313 1.01395313 1.01705466 21 Sábado
22 Domingo
Jun. 1.01350000 1.01350000 1.01650000 23 3.99 3.55 9.00 4.02 4.39 4.10 1.74 1.81 5.00 3.18 2.53 2.36
Jul. 1.01395313 1.01705466 1.01860555 24 3.99 3.55 9.00 4.02 4.39 4.10 1.74 1.81 5.00 3.16 2.53 2.37
25 3.99 3.55 9.00 4.37 4.39 4.10 1.74 1.81 5.00 3.12 2.53 2.37
Ago. 1.01395313 1.01705466 1.01860555 26 3.99 3.55 9.00 4.38 4.39 4.10 1.72 1.85 5.00 3.12 2.53 2.33
Set. 1.01350000 1.01650000 1.01800000 27 3.99 3.55 9.00 4.35 4.39 4.10 1.73 1.85 5.00 3.10 2.53 2.34
28 Sábado 5.00
Oct. 1.01395313 1.01705466 1.01860555 29 Domingo
Nov. 1.01350000 1.01650000 1.01800000 30 3.99 3.56 9.00 4.35 4.39 4.15 1.73 1.86 5.00 3.10 2.53 2.34
31 3.99 3.56 9.00 4.28 4.39 4.14 1.73 1.82 5.00 3.05 2.53 2.32
Dic. 1.01395313 1.01705466 1.01860555 Prom. 3.99 3.56 9.00 4.28 4.39 4.14 1.73 1.82 5.00 3.05 2.53 2.32

(1) Fuente Superintendencia de Banca y Seguro (SBS). 1: Cuadro elaborado sobre la base de la informacion remitida diariamente por las empresas bancarias a través de reporte N° 6. Estas tasas de interés tienen carácter
(2) Circular SBS Nº AFP-98-2008 – (Vigente a partir del 01-01-09). referencial.

V-10 Instituto Pacífico N° 179 Segunda Quincena - Marzo 2009