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Un saber total radicalmente fundado y fundante, relativo al ser de las cosas y a los valores de la
existencia.
Un saber total, radicalmente fundado y fundante, relativo al ser del derecho y a los valores
jurídicos y políticos de la coexistencia humana.
Hay que reflexionar y discutir de manera filosófica en torno a los fundamentos últimos del
derecho, a los problemas jurídicos fundamentales, proporcionando dentro de lo posible una
respuesta.
Existen varias circunstancias que permiten adquirir el conocimiento filosófico, y para eso hay que
ceñirse en el ámbito de los orígenes de la filosofía. Pero, es necesario distinguir que el origen de la
filosofía es distinto de su comienzo. El comienzo es de carácter histórico y provee a los que vienen
después, un conjunto creciente de supuestos establecidos por el trabajo mental ya efectuado por
personas anteriores. El origen en cambio, es la fuente de la que emana el impulso que mueve a
filosofar. Gracias a este impulso se puede adquirir el conocimiento filosófico y se centra
particularmente en tres circunstancias:
- Del asombro sale la pregunta y el conocimiento: Platón decía que el asombro es el origen de la
filosofía. Nuestros ojos nos “hacen ser partícipes del espectáculo de las estrellas”. Este espectáculo
“nos ha dado el impulso de investigar el universo”. Aristóteles señala que es la admiración lo que
impulsa a los hombres a filosofar.
- De la duda acerca de lo conocido, el examen crítico y la clara certeza: Una vez que he satisfecho
mi asombro y admiración con el conocimiento de lo que existe, pronto se anuncia la duda. Ante el
examen crítico no hay nada cierto.
- De la conmoción del hombre y de la conciencia de estar perdido para luego encontrarse a sí
mismo.
4) ¿En qué consiste la “actitud filosófica” y cuáles son sus cuatro categorías?
Para poder analizar el objeto del derecho a partir de la filosofía se requiere tener una actitud
filosófica. Una actitud filosófica consiste en cuatro categorías:
1º Poner énfasis en el interés contemplativo o teórico: Se refiere a un interés en el ser de las
cosas, en este caso sería un interés en el ser o sentido del derecho.
El ser (Metafísica), el deber ser (Axiología), el conocer (Epistemología), los pensamientos o actos
cognitivos (Lógica deóntica o del deber ser) y la estética.
- Metafísica: ¿Qué es el derecho y cuáles son sus categorías fundamentales? ¿Qué es el derecho y
cuál es su conexión con mi existencia?
- Axiología: ¿Cuáles son los fines o valores que el derecho pretende cumplir?
- Epistemología: ¿Cuáles son los conceptos y paradigmas a priori del conocimiento jurídico? “¿Por
qué es válida una ley (jurídicamente)?” porque emana de una autoridad competente conforme a
un procedimiento establecido en una norma prescrita de rango superior. Entonces, todas las
Constituciones se basarían en una Constitución anterior hasta llegar finalmente a una Norma
hipotética fundamental. La epistemología en el fondo estudia el cómo se construye el proceso de
elaboración de la norma jurídica
- Lógica: ¿Cuáles son las estructuras lógicas de las normas jurídicas?
- Estética: Tiene que ver con los modos de significación del derecho más allá de las fuentes
formales.
7) ¿Cuál de estos cinco temas trata de la estructura lógica de una norma jurídica?
- Dado P debe ser E (dado prestación debe ser extinción) esto se relaciona con el interés
axiológico, si los sujetos no cumplieran espontáneamente no podría exigir el principio de la buena
fe y el cumplimiento espontáneo es la regla general.
Axiología jurídica: Trata de los problemas de los valores jurídicos, es decir dilucida cuales son los
valores que harán correcto un modelo de derecho o qué primará a la hora de elaborar o aplicar el
derecho.
9) La cuestión del ser del derecho, ¿es una pregunta metafísica? Cualquiera sea su respuesta,
argumente.
Es una pregunta metafísica, se relaciona con qué es el derecho y cuál es su conexión con mi
existencia. Abarca el ser en su totalidad, sin fragmentarlo como en la dogmática jurídica.
- Duda: La actitud básica de una filosofía que se oriente hacia el sujeto es de desconfianza y duda.
No tenemos absoluta certeza de que nuestros sentidos no nos engañen, ni de que no cometamos
errores una y otra vez en nuestras aspiraciones de conocimiento. Preciso será que pongamos en
cuestión todo aquello que sea susceptible de percepción y de saber, de modo que se demuestre
que es lo que resiste a la duda radical y por tanto puede valer como certeza. Este el problema de
Descartes, el problema de la certeza de nuestro conocimiento, cuando en sus meditaciones de
prima philosophia eleva a principio el someter a la duda todo lo que sea susceptible de ella. En
Kant ocurre algo similar cuando afirma que ha tenido que desplazar el presunto saber de la vieja
metafísica para dejar lugar a la creencia.
Su punto de partida no es la admiración ante el orden preexistente en el ser, sino la duda de que
existe ese orden.
No se dirige la mirada a las cosas tal como existen por sí mismas, sino al sujeto pensante. Aquí ya
no se trata de la cosa, del objeto, del ser, sino del conocimiento, de la conciencia, del método. La
prima philosophia ya no es la ontología sino la teoría del conocimiento.
- Estremecimiento: Este acontece al hombre cuando se encuentra ante las situaciones límite del
existir, situaciones que no puede superar ni alterar, en las que experimenta las limitaciones del
propio ser, el carácter inacabado del mundo por el que cotidianamente se preocupa: la culpa, la
enfermedad, la muerte, la guerra . Al percatarse de sus propias debilidades y su impotencia, el ser
humano se ve impelido (impulsado) a plantearse el problema de su existencia. “La necesidad
enseña a pensar”. El hombre solo penetra en su verdadera existencia en su autenticidad cuando,
situándose ante situaciones límite, las incorpora en su plan de vida y a sus propias acciones,
logrando así la transformación de su autoconciencia, llegar a ser el mismo de un modo absoluto.
- La desilusión y el compromiso: “la sensación de que algo falta o falla, surge de la conciencia de
que habitamos en un mundo definido por el horror a la guerra, un mundo donde, como dice
Dostoievski, se derrama sangre del modo más alegre, como si fuese champan”.
La desilusión puede ser religiosa o política. La primera trae consigo el problema del nihilismo
(pasivo o activo) y la segunda, la corrosión de las estructuras políticas establecidas y una
interminable guerra contra el terror en la que el ánimo de las poblaciones occidentales se controla
mediante una política del miedo administrada por medio de la constante amenaza de un ataque
externo.
11) Relacione cada fuente inspiradora, con posiciones respecto del Ser del Derecho.
- La duda y la teoría del conocimiento: La naturaleza, en tanto sistema de hechos vinculados entre
sí por el principio de causalidad, no tiene voluntad propia y, por lo tanto, no puede determinar
conducta alguna humana. De un hecho, es decir, de lo que es o sucede realmente, no puede
deducirse lo que debe ser o acontecer.
Las ciencias en general se distinguen por su objeto formal, esto es por su ámbito de estudio, ese
objeto formal va a estar determinado por la perspectiva de investigación que cada ciencia tenga.
El objeto de estudio en las ciencias son objetos corporales, a diferencia de la ciencia del derecho
que tiene un objeto ideal perteneciente a un mundo racional con una significación. Pero las
normas jurídicas tienen objeto oscilante (cambiante).
“Es un sistema proporcional de interpretación de textos sólidamente trabados por nexos lógicos y
principios demostrativos y valorativos”.
El objeto de estudio de la Dogmática Jurídica es la norma vigente en su plenitud de sentido, es
decir, el derecho positivo.
Estudia las ramas del Derecho. Se debe partir de la base de que lo que se estudia es su objeto
formal por cuanto el Derecho se ha fragmentado en distintas ramas (por ejemplo, derecho
administrativo, derecho penal, derecho civil, etc.), pero cada rama se relaciona directamente con
la otra.
Ella consiste en una metodología que busca reducir el derecho a categorías intelectuales de
carácter formal. El segundo método dogmático se conforma con compensar lógicamente lo dado
como jurídico hasta agotar el conocimiento del derecho pero sin rebasar la esfera de la norma.
14) ¿Qué problemas se presentan respecto del estatuto científico del derecho?
Hay que partir de la premisa de que el derecho no acaece, al contrario, es algo ideal. Se nos
presentan los siguientes problemas en cuanto al estatuto científico del derecho:
- El objeto de estudio no es empírico (como en las demás ciencias), sino que es un objeto ideal.
- La ciencia jurídica no busca la verdad como conclusión de un proceso descriptivo.
- La ciencia jurídica no describe, sino que, prescribe.
El derecho estudia, por tanto, un objeto muy particular denominado norma jurídica, ese objeto es
primeramente un objeto ideal, el cual además, es contingente y oscilante.
Una norma jurídica es un objeto ideal, perteneciente al mundo racional de la significación con,
principalmente consideraciones de carácter prescriptivo.
El jurista cuando se comunica, no solo transmite información sino que, indica qué tipo de mensaje
DEBE entenderse aquello que transmite.
El derecho funciona en el segundo nivel del lenguaje, el cual es el nivel conativo, es decir, que
influye en el actuar de la persona que recibe el mensaje.
De ser ciencia, no sería una ciencia explicativa de fenómenos, sino que sería una ciencia
demostrativa y dogmática.
15) Señale los tipos de relaciones que construye la ciencia del derecho.
- Proposiciones que establecen relaciones lógicas entre normas generales: Toda proposición
científica, cualquiera que sea la ciencia que la formula, es una proposición fundada, es decir,
pertenece a un repertorio de proposiciones enlazadas entre sí por nexos lógicos rigurosamente
determinables. Un aserto no es científico sino por su relación con otros asertos: axiomas,
definiciones, hipótesis, leyes generales. En la medida en que las ciencias jurídicas enuncian
proposiciones de miembros sólidamente trabados por nexos lógicos, por principios demostrativos.
“q” → Aserto cualquiera → “q” porque “p1”, “p2”, “p3” ó “p1”, “p2”, “p3” implican “q”.
- Proposiciones que establecen relaciones entre normas generales y normas singulares aplicables a
situaciones concretamente individualizadas: La aplicación de un sistema de normas generales a un
hecho dado consiste en derivar de aquéllas la proposición que se desprende al introducir en el
sistema las proposiciones empíricas que describen satisfactoriamente el hecho.
Muchos asertos de una ciencia jurídica expresan la deductibilidad de normas singulares, esto es,
de reglas de derecho aplicables a una situación definidamente individualizada de la vida jurídica
real o imaginaria.
En este tipo de asertos de ciencia jurídica el sistema fundante se compone de cuatro clases de
proposiciones; a) proposiciones respecto a normas de derecho; b) principios lógicos generales, c)
principios lógicos de carácter jurídico y d) proposiciones empíricas descriptivas de hechos.
Las ciencias jurídicas se ocupan de la determinación del sentido y la aplicabilidad de las normas
jurídicas, determinación que se expresa en dos grandes clases de proposiciones:
- Determinar la norma aplicable a una situación singular pasada, actual o posible. Supone construir
conclusiones jurídicas con casos concretos.
- Especificar el sentido concreto de la norma que le atañe: en términos más simples, enunciar la
regla aplicable a cada caso.
- Esclarecer los fundamentos de la regla que propone (fundamentos de hecho y de derecho)
- Coordinar las normas mostrando la función lógica que les corresponde como parte del sistema
jurídico. Integrar y construir normativamente.
- Propositiva de normas.
- Descriptiva de normas.
- Expresiva de normas.
- Argumenta respecto de normas.
19) Explique en qué consiste que la ciencia jurídica sea una disciplina argumentativa.
Las Ciencias del Derecho son disciplinas argumentativas, y el rol del jurista será por tanto, la
justificabilidad discursiva de la pretensión de validez de un acto de lenguaje.
Lo que hace un jurista es justificar su discurso dentro de la norma. Señala que lo que aquí se
requiere es cambiar el concepto de verdad. Así, la VERDAD se construye. Sería producto de un
potencial consenso universal.
Siguiendo éste esquema, si la verdad se construye por potenciales consensos, el rol del derecho es
clave: justificar y señalar pretensiones de fundamentación convincente
- Teoría del consenso: Concepto de verdad: “Supone que la condición para la verdad de las
condiciones, es el conocimiento potencial de los sujetos que interactúan dentro de ella”.
Bajo esta perspectiva, si entendemos al Derecho como una disciplina argumentativa, entonces lo
que debiera hacer el Derecho es buscar el sentido a las normas pero, a partir de una Teoría
Argumentativa. El rol del jurista sería argumentar de modo de garantizar la justicia de una
decisión, especialmente el contenido normativo de la misma, ya que es el presupuesto de su
aceptación.
Deriva de subjectus, por debajo de, los que estaban bajo el rey, bajo la norma. Nietzche: Hay dos
tipos de seres humanos. Los que tenían perspectiva de rana, los que observaban lo que acaecía
desde abajo hacia arriba; y los de águila, aquellos que pueden substraerse y observar la realidad
desde una perspectiva de altura.
21) Explique qué significa que la noción de subjetividad jurídica sea entendida como
estrictamente formal.
La noción de subjetividad jurídica única y exclusivamente como todo aquel ser o ente a quien el
sistema le atribuye la titularidad del contenido de un derecho. Esto es dogmáticamente correcto,
es decir, dentro del sistema no habría como encontrar fisuras de esa situación y por otro lado es
pragmáticamente útil, o sea, esta noción nos sirve.
22) Señale, a su juicio, qué alcances tiene esta restricción del concepto de subjetividad.
La compresión es sin fin y no puede, por lo tanto, dar resultados definitivos, es una manera
específica de usted en tanto ser humano de vivir, porque usted tiene la necesidad de reconciliarse
con un mundo del cual es extranjero cuando nace y en el seno del cual permanece siempre
extranjero, debido a su irreducible unicidad. HANNA ARENDT.
Uno suele, cuando va por la comprensión de algo, perder de vista que no solo va por la
comprensión del objeto que tiene frente a sí, sino que detrás de ello a todo evento, lo que está
haciendo es tratar de comprenderse uno en relación a ese objeto
25) Conforme a lo visto en clases, ¿es posible plantear articulaciones entre sujeto moral, político
y jurídico? Desarrolle su respuesta.
26) A partir del texto de Paúl Ricoeur, desarrolle el modo en que se responde la pregunta por el
sujeto de derecho.
El contenido de la noción de sujeto de derecho es más allá del plano del mero sujeto capaz, que
constituye el último reconocimiento del respeto moral y reconocimiento del hombre como sujeto
de derecho. Si se le puede asignar una función de este tipo es una razón de vínculo íntimo con la
noción de identidad personal o colectiva.
27) Esta noción de sujeto, ¿es similar o diversa a la de la dogmática jurídica? Argumente su
respuesta.
Esta pregunta se responde desde una perspectiva distinta a la dogmática tradicional. Esta es una
pregunta que mira al sujeto de derecho como “ser humano”.
Si la filosofía del derecho, en términos muy generales, se pregunta por el “ser” del derecho o el
sentido del mismo, es imposible contestar esta pregunta (del ser del derecho) sin cuestionarse a
su vez por el propio sujeto a quien se dirige, es decir, todos los hombres.
28) ¿Cuáles son las tres preguntas fundamentales respecto del sujeto?
- ¿Quién es el sujeto del derecho? Es una pregunta jurídica que se responde con una identificación
- ¿Quién es el sujeto digno de estima y respeto? Es una pregunta moral que se responde de
acuerdo a una descripción
- ¿Cuáles son los rasgos fundamentales que vuelven al mismo capaz de estima y respeto? Es una
pregunta antropológica la cual se responde con una explicación.
30) ¿Cuáles son los niveles esenciales en la constitución de todo sujeto?
- 1º nivel: Es en el cual el autor intenta plantear que un sujeto es el que se designa así mismo, más
allá del enunciado, y eso supone que cada uno se piense como el único capaz de dar respuesta a la
pregunta quién habla, en ese sentido cada uno de nosotros es el foco de despliegue de una
cantidad indefinida de actos discursivos, y eso supone distinguir entre el sujeto que enuncia y los
enunciados que emite sólo a partir de esta distinción es posible reconocer al autor de su propio
acto
- 3º nivel: Tiene que ver con que dentro del despliegue de enunciados lingüísticos o
comunicacionales el sujeto introduce predicados éticos que remiten a la idea de bien o valor o
predicados morales que remiten a la idea de obligación cuyo valor es la justicia.
- 4º nivel: Es el nivel de un sujeto capaz verdadero o sujeto de derecho. (Nivel de mediación o las
órdenes de reconocimiento)
En la noción de tiempo y lenguaje significa admisibilidad al cambio, esto es el sujeto está puesto
en escena pero tanto como emisor de enunciados en una dimensión temporal es capaz de
desplegar sus propias aptitudes.
El sujeto podría ser descrito como un foco de despliegue de una cantidad indefinida de actos
discursivos.
32) Dentro de los predicados posibles de un Sujeto, ¿Cuáles son relevantes para el derecho y la
moral? ¿Qué ideas subyacen en estos predicados?
Al introducir predicados éticos y morales, pasa a tener el más alto plano de la capacidad esto es la
estima y respeto; la más alta significación del ser humano. Las ideas que subyacen de estos
predicados:
Se plantean en la Mediación:
Pensar en una relación “cara a cara” (plano ético), no es excluyente la relación institucional (plano
jurídico). Así tenemos la relación padre – hijo, que presenta una doble cara. Por un lado existe una
relación cara a cara, de afectividad y por otra existe una relación jurídica reflejada en las
obligaciones recíprocas.
Estas relaciones tienen como colchón justificativo que debe darse bajo el ámbito de la veracidad,
esto es, que tanto el otro como yo debemos significar lo que decimos. Esta regla de sinceridad le
brinda al discurso público una base fiduciaria (fiduciaria, como sinónimo de confianza).
No son excluyentes, ya que el sujeto para poder actuar requiere una relación dialógica.
Para que surja un sujeto de derecho es necesario la preexistencia de otros sujetos que a su vez se
reconozcan como identidades narrativas y por lo tanto iguales en dignidad y derechos.
En las relaciones cara a cara en el ámbito de la veracidad supone promesa personal. En cambio en
las relaciones con terceros en las que espero que los otros signifiquen lo que dicen o comunican,
espero que él cumpla lo que prometió.
En este sistema es posible desarrollar el concepto de interacción en el cual el otro ser humano es
un antagonista o un colaborador que a todo evento me instituye provoca y convoca
responsabilidad.
Ejemplo: la relación padre – hijo, que presenta una doble cara. Por un lado existe una relación cara
a cara, de afectividad y por otra existe una relación jurídica reflejada en las obligaciones
recíprocas.
- En la relación con el otro o relación cara a cara: se expresa en la promesa personal “te juro que
nuca más...”. Cuando el sujeto rompe su promesa deja de existir la base fiduciaria (la confianza).
- En las relaciones con los terceros por medio de intermediación institucional: la base fiduciaria se
expresa en el “pacta sunt servanda”, que supone la regla de “cumple tu pacto”, “cumple aquello a
que te obligaste”.
Espacio público de aparición: Es la red de alianzas y efectos en los que usted despliega su historia o
paso por el mundo y como cada historia es diferente entonces ese espacio “es la expresión de la
pluralidad originaria de los seres humanos”, esto genera poder pero no entendido como violencia
sino como fuerza común que deriva con un anhelo de vida conjunta.
“Consiste en una fuerza común que deriva de este anhelo de vida conjunta y que sólo existe
mientras sea efectivo”.