PRUEBA ANTICIPADA NUEVA

SEÑOR JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA DEL RAMO CIVIL DEL MUNICIPIO Y

DEPARTAMENTO DE GUATEMALA.

DAMARIS YOHANA ESCOBAR LEAL, de veintisiete años de edad, soltera, ama de

casa, guatemalteca, de este domicilio, comparezco en mi calidad de MANDATARIA

GENERAL Y JUDICIAL CON REPRESENTACIÓN de mi hermano CRISTHIAN

ESTUARDO ESCOBAR REAL circunstancia que acreditó con el testimonio de la

escritura pública número dos, autorizada en esta ciudad por la Notaria Marlen Yolanda

Castillo García, de fecha veinticinco de marzo de dos mil diecinueve, inscrito en el

Registro Electrónico de Poderes del Archivo General de Protocolos, a la inscripción

número uno (1) del Poder cuatrocientos setenta y siete mil novecientos ochenta guión

E (477980–E); con fecha once de abril de dos mil diecinueve, así mismo, actuó, bajo el

auxilio, dirección y procuración de los Abogados MARLEN YOLANDA CASTILLO

GARCÍA y JORGE ARMANDO IXCOT RODRÍGUEZ, señalando como lugar para

recibir notificaciones y citaciones la oficina profesional ubicada en la Avenida Reforma

siete guión sesenta y dos, oficina seiscientos dieciocho, Edificio Aristos Reforma, zona

nueve, Ciudad de Guatemala, en este sentido comparezco respetuosamente con el

objeto de promover diligencia de PRUEBA ANTICIPADA DE DECLARACIÓN JURADA

del señor GUSTAVO RUSTRIÁN CHAMALÉ quien puede ser notificado en el lugar de

su residencia ubicado en la primera avenida final uno guión veintitres entrada a la

aldea las anónas, del Municipio de San José Pinula, Departamento de Guatemala, de

conformidad con los siguientes:

HECHOS:

1) Con fecha diez de marzo del año dos mil dieciocho, mi representado celebró con el

señor GUSTAVO RUSTRIÁN CHAMALÉ un CONTRATO DE CONSTRUCCIÓN

DE OBRA EN DOCUMENTO PRIVADO CON FIRMAS LEGALIZADAS

estipulandose en el mismo solamente las siguientes condiciones: a) Plazo para la

 entrega, se convino en cuatro meses y quince días contados a partir del diecinueve

de marzo de dos mil dieciocho y b) El precio convenido de la obra fue por ciento

cincuenta mil quetzales, de los cuales mi representado hizo efectivo un anticipo de

cincuenta y dos mil quinientos quetzales, que serían pagados para tramites

municipales por la cantidad de ocho mil quetzales, en tanto el restante de cuarenta

y cuatro mil quinientos quetzales se haría efectivo al momento de contar con la

respectiva licencia de construcción, siendo así, la cantidad restante se haría

efectiva conforme avanzaría la obra, por lo que solamente estas fueron las

disposiciones que se estipularon en el contrato en cuestión, pues los detalles de la

forma en que se ejecutaria la obra y que comprendian el diseño de la misma se

realizaron de forma verbal, atendiendo a la buena fe, que existía entre las partes.

2) En consecuencia, mi representado al tener interes en que concluyera lo más

rápido posible la obra pactada hizo efectivo los pagos tal y como se concerto y fue

avanzando la obra, pagando totalmente la cantidad acordada, sin embargo debido

a que las demás estipulaciones de la obra fueron concertadas inicialmente de

forma verbal y no dentro del contrato de mérito, se debió de ejecutar un trabajo

extra dentro de un área de cuarenta punto veinte metros cuadrados que no se

había previsto originalmente y que generaron un gasto de sesenta y dos mil

novecientos noventa y cinco quetzales, mismos que se hicieron efectivos al señor

GUSTAVO RUSTRIAN CHAMALE;

3) Sin embargo, a pesar de que mi representado cumplio con los pagos acordados, el

señor GUSTAVO RUSTRIAN CHAMALE, dejó la obra inconclusa y no cumplió con

lo que se acordó de forma verbal, por lo que, quiero aclarar honorable Juzgador

que, por tratarse de cuestiones de índole mercantil en el ámbito de construcciones,

y tomando en consideración la buena fe que existía entre las partes, el contrato se

hizo de una forma poco formalista, atendiendo que no se especificaron por escrito

los trabajos convenidos a los que se comprometio el señor GUSTAVO RUSTRIÁN

 CHAMALÉ, motivo por el cual, al carecer dentro del contrato escrito con las

especificaciones tecnicas a las cuales se comprometio de forma verbal a la

ejecución de la obra, con la finalidad de preparar un juicio ejecutivo y un juicio

ordinario de daños y perjuicios, me veo en la necesidad de hacer uso de las

facultades que me confiere el artículo 98 del Código Procesal Civil y Mercantil, que

me legitima para solicitar la presente diligencia de prueba anticipada de

declaración jurada del señor GUSTAVO RUSTRIÁN CHAMALÉ, misma que deberá

versar sobre los aspectos intrínsecos y extrínsecos, anteriores y posteriores a la

ejecución de la obra, la cual debio realizarse en la el Lote número treinta y cuatro,

ubicado en Residencial Balle de las Flores, del Municipio de Palin, Departamento

de Escuintla, Interrogatorio que se acompaña en plica al presente escrito;

4) Es importante indicar que por lo ya relacionados deviene indispensable contar con

dicho medio de prueba para fundamentar una demanda y asegurar la iniciación

con éxito de un futuro juicio ejecutivo o un juicio ordinario de daños y perjuicios.

FUNDAMENTO DE DERECHO:

El Artículo 98 del Código Procesal Civil y Mercantil, establece: “que para preparar el

juicio, pueden las partes pedirse recíprocamente declaración jurada sobre hechos

personales conducentes, lo mismo que reconocimiento de documentos privados. A

esta diligencia le serán aplicables las normas relativas a la declaración de las partes y

al reconocimiento de documentos. El articulante deberá indicar en términos generales,

en su solicitud, el asunto sobre que versará la confesión y acompañará el

interrogatorio en plica. Sin llenar este requisito no se dará curso a la solicitud. El juez

calificará la procedencia de las preguntas al abrir la plica para recibir la declaración”.

El artículo 130 del Código Procesal Civil y Mercantil establece: “Todo litigante está

obligado a declarar, bajo juramento, en cualquier estado del juicio en Primera Instancia

y hasta el día anterior al de la vista en la Segunda, cuando así lo pidiere el contrario,

sin que por esto se suspenda el curso del proceso. Para que la declaración sea válida

es necesario que se haga ante juez competente...”

El artículo 131 del Código Procesal Civil y Mercantil establece: “El que haya de

absolver posiciones será citado personalmente, a más tardar, dos días antes del

señalado para la diligencia, bajo apercibimiento de que si dejare de comparecer sin

justa causa, será tenido por confeso a solicitud de parte. Para ordenar la citación es

necesario que se haya presentado la plica que contenga el pliego de posiciones, el

cual quedará bajo reserva en la Secretaría del Tribunal. Salvo el caso del Artículo 138,

el impedimento a que se refiere el párrafo anterior deberá alegarse antes de que el

juez haga la declaración de confeso.

El artículo 132 del Código Procesal Civil y Mercantil preceptúa: “Las partes están

obligadas a absolver personalmente las posiciones cuando así lo exija el que las

articula, o cuando el apoderado ignore los hechos…”.

El artículo 133 del Código Procesal Civil y Mercantil establece: “Las posiciones

versarán sobre hechos personales del absolvente o sobre el conocimiento de un

hecho, expresadas con claridad y precisión y en sentido afirmativo. Cada posición

debe versar sobre un solo hecho. Dos hechos pueden comprenderse en una misma

pregunta, cuando estén íntimamente relacionados. Las preguntas deben referirse a

hechos controvertidos en el proceso…”

Eduardo Pallares, en su obra intitulada “Diccionario de Derecho Procesal Civil formula

la siguiente definición: “La prueba anticipada, es la que se produce antes de que

comience el juicio en los llamados medios preparatorios del juicio. Se la opone

conceptualmente a la prueba retardada que se rinde después de concluido el término

de prueba”

PRUEBA:

Fotocopia autenticada del testimonio de la escritura pública número dos, autorizada en

esta ciudad, por la Notaria Marlen Yolanda Castillo García, de fecha veinticinco de
marzo de dos mil diecinueve, inscrito en el Registro Electrónico de Poderes, del

Archivo General de Protocolos, a la inscripción número uno (1) del Poder

cuatrocientos setenta y siete mil novecientos ochenta guión E (477980–E); con fecha

once de abril de dos mil diecinueve, donde consta el Mandato General y Judicial con

Representación del señor CRISTHIAN ESTUARDO ESCOBAR REAL.

copia simple del contrato de construcción de obra en documento privado con firmas

legalizadas de fecha diez de marzo de dos mil dieciocho y del plano de dicha

construcción.

PETICIÓN:

1. Que con el presente escrito y plica adjunta se inicie la formación del expediente

respectivo;

2. Que se tome nota de que actúo en mi calidad de MANDATARIA GENERAL Y

JUDICIAL CON REPRESENTACIÓN de CRISTHIAN ESTUARDO ESCOBAR

REAL de conformidad con el testimonio de la escritura pública número dos,

autorizada en esta ciudad, por la Notaria Marlen Yolanda Castillo García, de

fecha veinticinco de marzo de dos mil diecinueve, inscrito en el Registro

Electrónico de Poderes, del Archivo General de Protocolos, a la inscripción

número uno (1) del Poder cuatrocientos setenta y siete mil novecientos

ochenta guión E (477980–E); con fecha once de abril de dos mil diecinueve,

en mi calidad de Mandatario Legal administrador único y representante legal de

la entidad Grupo Ultra, sociedad anónima, bajo el auxilio del Abogado firmante,

así como del lugar señalado para recibir citación y/o notificaciones;

3. Que se deje bajo la reserva de la secretaría del juzgado la plica adjunta.

4. Que se tengan por presentados e individualizados los medios de prueba

acompañados al presente escrito.

5. Que se tenga por presentada la diligencia de PRUEBA ANTICIPADA DE

DECLARACIÓN JURADA del señor GUSTAVO RUSTRIAN CHAMALE.

 6. Que, con citación de la parte contraria, se admita como prueba anticipada la

DECLARACIÓN JURADA del señor GUSTAVO RUSTRIÁN CHAMALÉ, en

forma personal y no por medio de apoderado.

7. Que, consecuentemente, se señale día y hora para que comparezca el señor

GUSTAVO RUSTRIÁN CHAMALÉ, en forma personal y no por medio de

apoderado, a absolver las posiciones que le articula la parte actora conforme a

la plica que se adjunta al presente escrito.

8. Que se cite al señor GUSTAVO RUSTRIÁN CHAMALÉ, con por lo menos dos

días de anticipación, para que comparezca a la diligencia relacionada, bajo

apercibimiento de que, si dejare de comparecer, sin justa causa, será

declarado confeso a solicitud de parte.

CITA DE LEYES: Fundo mi petición en los Artículos citados y en: 1, 5, 25, 26, 27, 29,

31, 44, 50, 51, 62, 63, 66, 67, 69, 72, 75, 79, 106, 107, 108, 109, 123, 124, 125, 126,

127, 128, 129, 130, 131, 132, 133, 134, 135 del Código Procesal Civil y Mercantil; 1, 3,

5, 7, 140, 141, 142, 143 de la Ley del Organismo Judicial.

Acompaño tres copias del presente memorial y plica adjunta.

Ciudad de Guatemala, 27 de junio de 2019.

EN SU AUXILIO, DIRECCIÓN Y PROCURACIÓN,

PLIEGO DE POSICIONES QUE DEBERÁ ABSOLVER EL SEÑOR GUSTAVO

RUSTRIAN CHAMALE, EN FORMA PERSONAL Y NO POR MEDIO DE

APODERADO EN LA AUDIENCIA QUE SE SEÑALE PARA EL EFECTO DENTRO

DEL PRESENTE JUCIO DE PRUEBA ANTICIPADA, BAJO APERCIBIMIENTO DE

QUE SI DEJARE DE COMPARECER SE LE DECLARARÁ CONFESO A PETICIÓN

DE PARTE.

1. DIGA SI ES CIERTO, QUE CON EL SEÑOR CRISTHIAN ESTUARDO

ESCOBAR REAL SUSCRIBIO EN DOCUMENTO PRIVADO CON FIRMAS

LEGALIZADAS UN CONTRATO DE CONSTRUCCIÓN DE OBRA.

2. DIGA SI ES CIERTO, QUE DENTRO DE LOS COSTOS DEL CONTRATO DE

CONSTRUCCIÒN DE OBRA SE INCLUIA LA MANO DE OBRA Y

MATERIALES DE CONSTRUCCIÓN.

3. DIGA SI ES CIERTO, QUE LAS ESPECIFICACIONES DE LA OBRA A

EJECUTAR SE REALIZARON DE FORMA VERBAL.

4. DIGA SI ES CIERTO, QUE USTED SE COMPROMETIO A CONTRATAR LOS

SERVICIOS DE UN PROFESIONAL PARA LA ELABORACIÓN DE LOS

PLANOS DE LA OBRA A EJECUTAR.

5. DIGA SI ES CIERTO, QUE USTED SE COMPROMETIO A TRAMITAR LA

LICENCIA DE CONSTRUCCIÓN DE LA OBRA A EJECUTAR.

6. DIGA SI ES CIERTO, QUE LA OBRA CONSISTIA EN LA EJECUCIÓN DE DE

UNA CASA DE HABITACIÓN DE DOS NIVELES, DE BLOCK Y DE LOSA.

7. DIGA SI ES CIERTO, QUE EL PRIMER NIVEL COMPRENDIA LOS

AMBIENTES; SALA, COMEDOR, COCINA Y BAÑO.

8. DIGA SI ES CIERTO, QUE EN EL PRIMER NIVEL SE COMPROMETIO A

COLOCAR PISO CERAMICO, LAVATRASTOS, PORTON DE METAL,

VENTANAS Y PUERTAS DE METAL Y ARTEFACTOS SANITARIOS.

9. DIGA SI ES CIERTO, QUE USTED SE COMPROMETIO A LA EJECUCIÓN

EN EL SEGUNDO NIVEL DE TRES HABITACIONES, UN BAÑO Y WALKING

CLOSET EN EL CUARTO PRINCIPAL.

10. DIGA SI ES CIERTO, QUE EN EL SEGUNDO NIVEL USTED SE

COPROMETIO A COLOCAR PISO CERAMICO, PUERTA CORREDIZA DE

PVC COLOR BLANCO, VENTANAS EN PVC COLOR BLANCO Y

ARTEFACTOS SANITARIOS.

11. DIGA SI ES CIERTO QUE USTED SE COMPROMETIO A LAS

INSTALACIONES ELECTRICAS, REPELLO Y CERNIDO DE TODA LA OBRA.

12. DIGA SI ES CIERTO, QUE SE PACTO VERBALMENTE UNA AMPLIACIÓN

CONSISTENTE EN LA CONSTRUCCIÓN DE UN ÁREA ADICIONAL DE 40.20

mts2 DENTRO DEL INMUEBLE POR EL PRECIO DE SESENTA Y DOS MIL

NOVECIENTOS NOVENTA Y CINCO QUETZALES.

13. DIGA SI ES CIERTO, QUE EL TRABAJO ADICIONAL A REALIZAR YA FUE

PAGADO EN SU TOTALIDAD.

14. DIGA SI ES CIERTO, QUE EL PRECIO CONVENIDO DE LA OBRA SE LE

FUE PAGADO EN SU TOTALIDAD.

15. DIGA SI ES CIERTO, QUE USTED A LA FECHA NO HA CUMPLIDO CON LA

ENTREGA DE LA OBRA

16. DIGA SI ES CIERTO, QUE LA OBRA SE ENCUENTRA ACTUALMENTE

INCONCLUSA Y ABANDONADA.

17. DIGA SI ES CIERTO, QUE NO CUMPLIO CON LAS ESPECIFICACIONES

VERBALES DE EJECUCIÓN DE LA OBRA.