Municipalidad Provincial del Callao

Procuraduría Pública

EXPEDIENTE N° : 02771-2018-0-0701-JR-LA-03
ESPECIALISTA LEGAL : ROJAR VIDARTE FRANK CARLOS
CUADERNO : PRINCIPAL
ESCRITO N° : 01
SUMILLA : PROPONEMOS EXCEPCION DE
INCOMPETENCIA POR RAZON DE LA MATERIA, Y CONTESTACION DE
LA DEMANDA

SEÑOR JUEZ DEL TERCER JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LA CORTE

SUPERIOR DE JUSTICIA DEL CALLAO:

MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL CALLAO, Con Ruc Nº 20131369558,

debidamente Representada Por Su Procurador Público Municipal, Dr. NIVARDO
FRANCISCO CANO RIVERA , Identificado Con DNI Nº 09865314, Conforme A Las
Facultades Otorgadas Mediante Resolución De Alcaldía Nº 08 De Fecha 01 De
Enero De 2019 De Conformidad Con La Ley De Sistema De Defensa Jurídica Del
Estado, Decreto Legislativo N° 1068, Y Reglamento Del Sistema De Defensa
Jurídica Del Estado, Decreto Supremo N° 017-2008-Jus; Señalando Domicilio
Real En: Jirón Paz Soldán Nº 252 (Cruce Con El Jirón Alberto Secada) Provincia
Constitucional Del - Callao, y Domicilio Procesal en: Jirón Paz Soldán Nº 252
(Cruce Con El Jirón Alberto Secada) Provincia Constitucional Del - Calla y
Casilla Electrónica Nº 100969 Del Sistema De Notificaciones Electrónicas –
SINOE Del Poder Judicial,, en los seguidos por PABLO GONZALES BARRIENTOS
, sobre DESNATURALIZACIÓN DE CONTRATO; a usted decimos:

I. APERSONAMIENTO:
Que, de conformidad a con el Articulo 47 de la Constitución Política del Estado en concordancia
con el Artículo 29 de la Ley Orgánica de la Municipalidades y con el Artículo 2°, 5° y 18°del
Decreto Legislativo N° 1068 “Decreto Legislativo del Sistema de Defensa Jurídica del Estado”, me
APERSONO de conformidad con la Resolución de Alcaldía N°08-2019-ALC/MPC de fecha 01 de
Enero del año en curso, y en tal virtud asumo la defensa de la MUNICIPALIDAD PROVINCIAL
DEL CALLAO como PROCURADOR PUBLICO MUNICIPAL, y teniendo las facultad para
CONCILIAR en el proceso conferida en la Resolución de Alcaldía N° 68-2019-ALC/MPC y 104-
2019-ALC/MPC ;

II. PROPONEMOS EXCEPCION DE INCOMPETENCIA POR RAZON DE LA MATERIA

Página 1 de 7
 2.1 PETITORIO

Que, en plazo oportuno, proponemos excepción de incompetencia por razón de la

materia, a fin que se anule lo actuado y se dé por concluido el proceso.

2.2 FUNDAMENTOS DE HECHO

2.2.1 RESPECTO DE LA RELACION AUTONOMA E INDEPENDIENTE

DESARROLLADO POR LA PARTE DEMANDANTE

A. Que, la parte demandante, para el periodo comprendido entre

06.02.2009 HASTA LA FECHA DE LA PRESENTACION DE LA DEMANDA ha prestado locación de
servicios y percibido retribuciones sujeto al impuesto a renta de cuarta categoría.

B. Que, la parte demandante, para el periodo comprendido entre

06.02.2009 HASTA LA FECHA DE LA PRESENTACION DE LA DEMANDA, ha prestado servicios y
percibido retribuciones sujeto al impuesto a renta de cuarta categoría, se encontraba autorizada para
emitir los recibos por honorarios manuales.
C. Que, la parte demandante, para el periodo comprendido entre
06.02.2009 HASTA LA FECHA DE LA PRESENTACION DE LA DEMANDA, ha prestado servicios a
otros comitentes.
D. Que, se apreciara para el periodo comprendido 06.02.2009 HASTA
LA FECHA DE LA PRESENTACION DE LA DEMANDA, la prestación de locación de servicios del
demandante ha sido de índole autónoma e independiente y regida por el Código Civil y EN FORMA
INTERMITENTE.

2.2.2 RESPECTO DE LA INCOMPETENCIA DEL PRESENTE JUZGADO POR

RAZON DE LA MATERIA

A. Que, se aprecia para el periodo comprendido entre 06.02.2009

HASTA LA FECHA DE LA PRESENTACION DE LA DEMANDA, que la prestación de servicios de la
parte demandante ha sido de índole autónomo e independiente y regido por el Código Civil y en forma
intermitente, por lo que denunciamos la falta de aptitud del presente juzgado para ejercer la función
jurisdiccional en el proceso planteado.
B. Para estos efectos, la competencia debe ser entendida como un
fenómeno de distribución del poder jurisdiccional, en atención a los criterios de la materia.
Entendiéndose, que la competencia del presente juzgado es un presupuesto procesal, y no contando el
juez con la debida competencia en la materia, no podrá emitir una sentencia valida

2.3 FUNDAMENTACION JURIDICA

AMPARAMOS EL PRESENTE EN LO SIGUIENTE:

Página 2 de 7
 EN EL ARTÍCULO 446° DEL CÓDIGO PROCESAL CIVIL, QUE SEÑALA:

“EL DEMANDADO SÓLO PUEDE PROPONER LAS SIGUIENTES EXCEPCIONES: 1. INCOMPETENCIA”

2.4 MEDIOS PROBATORIOS

Ofrecemos el siguiente:

2.4.1 En aplicación del Principio De Comunidad o Adquisición de la Prueba el mérito

de la demanda y los anexos que recaudan la demanda, y obran en el presente proceso.

Bajo expreso apercibimiento, de tenerse por cierto que el demandante prestaba

locación de servicios a la demandada y a otros comitentes para el periodo comprendido de 06.02.2009
HASTA LA FECHA DE LA PRESENTACION DE LA DEMANDA

FINALIDAD:

EL OFERTORIO CONTENIDO EN EL NUMERAL 2.4.1, ES PROBAR:

A. Que la parte demandante prestaba locación de servicios a la demandada en

forma autónoma, independiente e intermitente y a otro/s comitente/es en forma autónoma e
independiente.
B. Que, la parte demandante ha prestado Locación de servicios Personales del
06.02.2009 HASTA LA FECHA DE LA PRESENTACION DE LA DEMANDA, por cuyo efecto cualquier
tipo de reclamación corresponde ventilarse en la vía Civil.

POR TANTO:

Pido a usted señor juez, admitir la presente, tramitarla con arreglo a ley, y en forma oportuna
declararla FUNDADA.

III. CONTESTACION DE LA DEMANDA

3.1 PETITORIO

Que, sin perjuicio de lo señalado precedentemente y sin prorrogar la competencia del

presente Juzgado, en plazo oportuno, CONTRADECIMOS LA DEMANDA EN TODOS SUS
EXTREMOS, Y SOLICITAMOS QUE LA DEMANDA ACUMULADA SEA DECLARADA INFUNDADA
O IMPROCEDENTE EN FORMA OPORTUNA Y ALTERNATIVA, POR LO FUNDAMENTOS QUE A
CONTINUACION EXPONEMOS:

PRIMERO: En cuanto al argumento esgrimido por el demandante en el sentido que laboró en la

Municipalidad Provincial del Callao, como OBRERO JARDINERO Municipal desde el 06.02.2009
HASTA LA FECHA DE LA PRESENTACION DE LA DEMANDA, bajo la modalidad de giro de recibos

Página 3 de 7
por honorarios profesionales, por lo que se habría desnaturalizado su relación laboral con mi
representada por el año 2009.

SEGUNDO: Esto no significa que el Estado no pueda recurrir a los Contratos de Locación de Servicios,
cuando por la naturaleza de la actividad a desarrollar, esto se justifique; lo que se proscribe es recurrir a
este sistema de contratación, para actividades que importan la existencia de un vínculo laboral”.
TERCERO: Se debe tener presente el artículo 27º de la Ley Procesal del Trabajo, la cual señala que
corresponde a las partes probar sus afirmaciones; y esencialmente al trabajador probar la existencia del
vínculo laboral, la existencia del despido, su nulidad cuando la invoque y la hostilidad de la que fuera
objeto; y al empleador probar el cumplimiento de las obligaciones contenidas en las normas legales, los
convenios colectivos, la costumbre, el reglamento interno y el contrato individual de trabajo y la causa
del despido; asimismo, el artículo 25° de la LPT, dispone que los medios probatorios tienen por finalidad
acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el Juez respecto de los hechos
controvertidos y fundamentar sus decisiones; en ese orden de ideas, es admisible todo medio
probatorio que sirva a la formación de la convicción del Juez, siempre que no esté expresamente
prohibido ni sea contrario al orden público, a la moral o las buenas costumbres; Siendo así, los recibos
de honorarios, ofrecidos como medio probatorio, todos han sido suscritos, donde inclusive los cuales no
se precisa ni se evidencia actividad con el cargo de OBRERO JARDINERO como refiere en su
demanda.

DE LA PRESTACION DE SERVICIOS LABORALES COMPRENDIDO ENTRE 06.02.2009 HASTA LA

FECHA DE LA PRESENTACION DE LA DEMANDA

En su demanda no presenta documento alguno que acredite la existencia laboral correspondiente al

periodo 06.02.2009 HASTA LA FECHA DE LA PRESENTACION DE LA DEMANDA; por lo que en
este periodo no existe la concurrencia de los elementos que acrediten el vínculo laboral tal como
lo señala el Decreto Supremo 003-97 TR. Al respecto, de acuerdo a la verificación de las actividades
realizadas por el accionante; en calidad de Servicios No Personales hasta LA FECHA DE LA
PRESENTACION DE LA DEMANDA, no constituyendo servicios de carácter permanente y
constante en el tiempo conforme se aprecia de los contratos de Locación de Servicios, que
adjuntó, de los que se advierte que el demandante realizo servicios como personal de apoyo en la
Gerencia de Parques Jardines y Talleres de la Municipalidad desde 06.02.2009 HASTA LA FECHA DE
LA PRESENTACION DE LA DEMANDA.
CUARTO: Que, tal como se colige en líneas anteriormente descritas, para que se dé la existencia del
vínculo laboral debe recurrirse a lo dispuesto en el artículo 4 del TUO del Decreto Legislativo 728
aprobado mediante Decreto Supremo 0003-97-TR, referido a los elementos esenciales del contrato de
trabajo el mismo que establece que: “En toda prestación personal de servicios remunerados y

Página 4 de 7
subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a tiempo indeterminado.” Entonces,
para que se presuma la existencia de un contrato de trabajo deben concurrir tres elementos:
prestación personal de los servicios, remuneración y subordinación, los mismos que deben ser
concurrentes a falta de uno no es aplicable la presunción, criterio asumido por el Tribunal
Constitucional en su reiterada jurisprudencia.

La relación que mantenía con el accionante es de carácter meramente Civil con las características
laborales diversas y de temporalidad; no puede venir a interpretarse que estuvo realizando labores de
carácter permanente y propia de la actividad principal de la municipalidad; es inadmisible, que ahora
pretenda que se le reconozca vía estos contratos de Locación de Servicios haber mantenido
vínculo laboral a un puesto de carácter permanente, con la plaza disponible y presupuestada,
más aun cuando a través de los documentos mencionados de por sí, no se puede acreditar
haber ocupado plaza de carácter permanente y además, estando en todo caso obligado a
demostrarlo, pero sin embargo, de los medios de prueba aportados y adjuntos a la demanda no
se advierte prueba alguna que se demuestre que hubo vínculo laboral; más si se tiene en cuenta
que las actividades desarrolladas por el demandante no ha tenido signos de permanencia en el tiempo;
sino de interrupción.
QUINTO: Siendo así, señor Juez, debe de tener en cuenta que “el demandante debe probar sus
afirmaciones, específicamente el vínculo laboral según el artículo 43 de la Ley 29479; y a mi
representada le corresponde demostrar que actuado conforme a Ley, por lo que en tal sentido no hay
medios probatorios que acrediten fehacientemente que el actor prestó servicios en forma
subordinada como recibir órdenes o CUMPLIR UN HORARIO DE TRABAJO, siendo éste requisito
indispensable para considerar que en realidad se trata de un vínculo laboral por cuanto no cualquier
persona que preste servicios es considerado trabajador pues no existe horario de trabajo que determine
que existió o existe un contrato de trabajo, porque de lo contrario se estaría restringiendo y vulnerando
el derecho a la libertad de contratar a mi representada lo cual es un derecho constitucionalmente
reconocido. Por lo tanto, el accionante al no demostrar que presta servicios en forma subordinada, no
se trata de un contrato de trabajo indeterminado, por ende no tiene vínculo laboral con mi representada.
SEXTO.- Que, es menester señor Juez tener presente, la Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. Nº
03198-2011- PA/TC que señala “para determinar si existió una relación de trabajo indeterminada entre
las partes encubierta mediante un contrato de trabajo civil, estimamos que se debe evaluar si los
hechos que se presentó en forma alternativa y no recurrente alguno de los siguientes rasgos de
laboralidad : A) Control sobre la prestación o la forma en que esta se ejecuta; B) Integración del
demandante en la estructura organizacional de la emplazada ; C) Prestación ejecutada dentro de un
horario determinado; D) Prestación de cierta duración y continuidad ; E) Suministro de herramientas y
materiales al demandante para la prestación de servicios F) Pago de remuneración al demandante y G)
Reconocimiento de derechos laborales, tales como las vacaciones anuales , las gratificaciones y los

Página 5 de 7
descuentos para los sistemas de pensiones y de salud. Siendo así la existencia de los medios
probatorios presentados por el accionante deben SINE QUA NON probar la relación laboral en el
presente proceso, lo que resulta improcedente la precariedad de los medios probatorios propuestos por
el accionante, En consecuencia, Señor Juez, la accionante no le asiste el derecho al pago de
beneficios sociales, por no haberse aprobado la preexistencia de la relación laboral entre las
partes en el presente proceso.
SEPTIMO: Siendo así, y no dándose los presupuestos legales que ampare la pretensión de beneficios
sociales solicitada por el actor por lo que no resulta la aplicación de la presunción alegada por el mismo,
y en aplicación supletoria el artículo 200º del código procesal civil, la presente demanda debe ser
declarada INFUNDADA.
3.2. MEDIOS PROBATORIOS

OFRECEMOS LOS SIGUIENTES:

3.2.1 En aplicación del principio de comunidad o adquisición de la prueba el mérito

de la demanda y de los anexos que recaudan la demanda, y obran en el presente
proceso.
3.2.2 La exhibición1 que practicará la parte demandante, de las instrumentales
siguientes:
A. Los recibos de honorarios manuales y electrónicos para el periodo
comprendido de 06.02.2009 HASTA LA FECHA DE LA PRESENTACION DE LA
DEMANDA.

POR TANTO:

SÍRVASE USTED SEÑOR JUEZ, TENER POR CONTESTADA LA DEMANDA, Y, EN SU

OPORTUNIDAD, DECLARARLA FUNDADA EN TODOS SUS EXTREMOS.

PRIMER OTROSI DECIMOS:

Que, en nuestra condición de Gobierno Local nos encontramos INAFECTOS al pago de tasa judicial y
cedulas de notificación, tal como lo dispone la Ley Nº 27231 cuyo Artículo Único Modifica el Artículo 24°
de la Ley Orgánica del Poder Judicial.

SEGUNDO OTROSI DECIMOS:

Que de conformidad con lo dispuesto en la norma especial del ART. 2 del DECRETO SUPREMO N°
017-2008-JU, delego representación a favor de los señores: PATRICIA MARISOL ESTRELLA
TISNADO, NELLY MARIA ROSSINELLI UGARELLI, SARA YESENIA MONTOYA PORRAS, VIVIAN

1LEY PROCESAL DEL TRABAJO, LEY Nº 29497

Artículo 46.- Etapa de actuación probatoria La etapa de actuación probatoria se lleva a cabo del siguiente modo:
(…)
5. Se actúan todos los medios probatorios admitidos, incluidos los vinculados a las cuestiones probatorias, empezando por los
ofrecidos por el demandante, en el orden siguiente: declaración de parte, testigos, pericia, reconocimiento y exhibición de
documentos.” (EL SUBRAYADO ES NUESTRO)

Página 6 de 7
NATALY YENQUE SARMIENTO,DAVID MARTIN PEREA RIOS, abogados de esta procuraduría
pública, a fin de que en forma indistinta puedan atender la defensa del estado en esta causa y en los
incidentes que de ella deriven, igualmente quedan autorizados para concurrir e intervenir en las
audiencias y diligencias que se sirva señalar su despacho, ello en atención a las recargadas labores de
mi cargo como procuradora pública a cargo de los asuntos judiciales de la municipalidad provincial del
callao.

TERCER OTROSI DECIMOS:

Que de conformidad con lo previsto en el ARTÍCULO 18.1° Y 22.3° DEL DECRETO LEGISLATIVO
N°1068 – Decreto Legislativo del Sistema de Defensa Jurídica del Estado, delego facultades de
Representación Judicial al Procurador Público Municipal Adjunto OSCAR IGNACIO ORTIZ
VALDIVIEZO , identificado con Documento Nacional De Identidad N° 25695120 y Resolución de
Alcaldía N°09-2019-ALC/MPC de fecha 01 de enero de 2019; y al letrado que autoriza el presente
escrito a efectos que intervengan indistintamente en los actos y diligencias que se actúen en el presente
proceso, declarando estar instruido de la delegación que otorgamos.

ANEXOS:

ADJUNTAMOS AL PRESENTE:

1-A: Fotocopia del documento de identidad del Procurador Público Municipal.

1-B: Fotocopia certificada de la Resolución de Alcaldía Nº 08-2019-ALC-MPC de fecha
01/01/2019.
1-C: Fotocopia del documento de identidad del Procurador Público Adjunto Municipal.
1-D: Fotocopia certificada de la Resolución de Alcaldía Nº 09-2019-ALC-MPC de fecha
01/01/2019.
1-E Fotocopia certificada de la Resolución de Alcaldía N° 69-2019-ALC/MPC de fecha
02/01/2019.
1-F Fotocopia certificada de la Resolución de Alcaldía N° 104-2019-ALC/MPC de fecha
08/01/2019

Callao, 17 de Abril de 2019.

Página 7 de 7