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(Verfassungsbeschwerde) en Alemania:
similitudes y diferencias con la tutela
colombiana
. Introducción
4m
REVISTA
DE DERECHO No
PUBLICO 18 ENERODE 2005 UNIVERSIDAD
DE LOS ANDES FACULTAD
DE DERECHO
EL RECURSODE AMPARO CONSmvCIONAL pERFASSUNGSBESCHWERDE) ENALEMANl4:SIMIüiüDES Y MFERENCl4S CON LA iülELA COLOMBIANA
Icarlsruhe (ciudad sede del Tribunal). La frase acuñada por los ciudadanos que
luchan activamente por sus derechos: "¡Ysi es necesario iré hasta I<arlsruhe!!"
refleja las esperanzas y la confianza que el ciudadano deposita en la protección
judicial de sus derechos fundamentales, protección que puede activar como último
recurso por vía del amparo constitucional.Desde 1951, fecha en la cual fue instalado
el Tribunal Constitucional Federal, hasta el año 2003 se interpusieron en total 141.O23
recursos de amparo constitucional. Aunque sólo alrededor de un 2,5% de los
recursos tienen éxito, el amparo ha "calado" en los derechos fundamentales como
pocos principios constitucionales lo han conseguido. El instrumento del amparo
constitucional y la jurisprudencia generada por ésta vía han desarrollado una
importante función integradora de los ciudadanos y una labor "educadora" frente
a los órganos del Estado debido a los efectos vinculantes (erga omnes) de las
resoluciones. Se desprende de lo dicho que la función de la Constitución en la
proteccicín de los derechos fundamentales individuales (subjetivos) sólo es una
faceta del recurso de amparo. Esta tiene una "doble función", junto a la subjetiva,
otra objetiva: "asegurar el derecho constitucional objetivo y servir a su interpretación
J' perfec~ionarniento"~ . E n efecto, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
Federal emanada de los procedimientos de amparo ha contribuido de forma
esencial en el desarrollo del Estado de Derecho en Alemania3.
E n Colombia, desde la entrada de vigencia de la Constitución de 1991 se han
interpuesto unas 650.000 acciones de tutela, de las cuales unas 6.000 han sido
revisadas por la Corte Constitucional.
a. "Poderespúblicos"
"Poderes públicos" en el sentido del art. 93 Párrafo 1 Numeral 4 a LF no
sólo son los poderes estatales alemanes, sino también poderes de aquellas
organizaciones internacionales a las cuales la República Federal de Alemania ha
traspasado parte de su soberanía otorgándoles cierto poder estatal en el territorio
de la República. Se trata en concreto de organizaciones internacionales o
supranacionales en el sentido de los art. 23 Párrafo 1 LF (Unión Europea) y del
24 Párrafo 1 LF (sistemas colectivos de seguridad, P.e. OTAN). Los actos
derivados de dichas organizaciones pueden ser objeto d e un amparo
constitucional ante el Tribunal Constitucional Federal. Teniendo en cuenta que la
Ley Fundamental no exige que la protección contra dichos actos necesariamente
deba realizarse en sede del Tribunal Constitucional Federal, éste sólo admite
recursos en los casos en los cuales no existe un recurso s i d a r a nivel internacional.
Por ello, el TCF, p. e., sólo admite recursos contra derecho secundario de la
Unión Europea, si el recurrente aclara y fundamenta para el caso concreto, que
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-
misma). Ya que el procedimiento de amparo constitucional en Alemania exige el
agotamiento de la vía judcial, sólo en casos excepcionales el amparo constitucional
4 BVerfG, NjW 200 1 , pág. 2706. Con anterioridad, elTribunal Constitucional Federal había
rechazado la admisión de un recurso contra derecho comunitario europeo en su sentencia
BVerfGE 58, pág. I y SS.(27).
5 BVerfGE 2, pág.242.
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se podrá dirigir directamente contra la ley. Por regla general se dirige contra la
resolución de un tribunal que aplica dtcha ley.
6 BVerfGE 30,pág. I I l .
7 BVerfGE 25,pág. 358 y SS.
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b. Personasjm'dicas
E n relación a las personas jurídicas también hay que diferenciar en un primer
paso según los derechos fundamentales en cuestión. Las personas jurídicas sólo
gozan de los derechos fundamentales en la medida en que, por su naturaleza,
estos les sean aplicables. Así, el derecho fundamental de protección a la familia
(art. 6 LF) no le es aplicable a una persona jurídica.
E n un segundo paso hay que diferenciar entre las personas jurídicas de dere-
cho privado y las de derecho público. Las personas jurídicas de derecho privado
por lo general gozan en su actuación y desarrollo de aquellos derechos que son
-
expresión de los derechos de las personas físicas que hay detrás de la persona
jurídica, P.e., la libertad de expresión. Según la jurisprudencia del Tribunal Consti-
tucional Federal, en ciertos casos también personas jurídicas de derecho privado
8 Hay que recordar que los derechos de los ciudadanos de paises miembros de la Unión
Europea paso a paso se están asimilando, por lo cual ciertos derechos alemanes pueden
aplicarse también a ellos.
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a. Agravio personal
Como presupuesto de admisión de un recurso de amparo constitucional el
acto recurrido (ley, acto administrativo o decisión judicial) se debe dirigir de for-
ma directa contra el recurrente. Por ello en materia de amparo constitucional no
existe legitimación en derecho ajeno.
E n Colombia tanto la Procuraduría General como el Defensor del Pueblo
pueden interponer la acción de tutela a favor de la sociedad colombiana o de
personas determinadas.
c Agravio inmediato
El presupuesto de admisión de un agravio inmediato cobra relevancia espe-
cialmente en los casos de amparos contra leyes. Sólo si la ley tiene efectos diuectos
sobre el recurrente sin que se precise de ningún acto de ejecución adicional es
posible un amparo constitucional directo contra la ley" . Se trata de un elemento
de subsidiariedad adicional a la exigencia del agotamiento de la vía judicial. Por
ello, el amparo contra una ley suele realizarse en base al amparo contra una senten-
cia en la cual se aplica una ley imputada de inconstitucional.
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/K Para'metro de c o n t r o l
El parámetro de control aplicable es un aspecto clave para la limitación del
control realizado por vía de la jurisprudencia constitucional. E n Colombia, según
el art. 2 del Decreto 306 de 1992 y el art. 1 del Decreto 2591 de 1991, la acción de
tutela protege exclusivamente los derechos constitucionalesfundamentales. En su
resolución T-406/92 la Corte Constitucional de Colombia amplió el ámbito de
los derechos protegidos y con eilo su parámetro de control. D e acuerdo a dicha
resolución, a través de la tutela se protegen no solamente los derechos constitucio-
nales mencionados en el respectivo capítulo de derechos fundamentales de la
Constitución, sino también todos aquellos que tengan carácter similar al de los
derechos fundamentales o que se encuentren estrechamente vinculados a ellos.
En Alemania, el parámetro de control de un recurso de amparo constitucional
son los derechos fundamentales mencionados en los artículos 1 a 19 así como los
artículos 20 Párrafo 4, 33, 38, 101, 103 y 104 LF. El Tribunal Constitucional
Federal ha interpretado generosamente el concepto del "libre desarrollo de la
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16 Con el resultado obvio de que pueden ser definidas como libertades constitucionalmente
garantizadas actuaciones tan específicas como cabalgar en el bosque.Ver al respecto BVerfGE
80, pág. 137 y SS.
17 BVerfGE 7, pág. 198 y SS.
18 Sagüés, N.l?:Derecho Procesal Constitucional,Acción deAmparo, Buenos Aires 1995, pág.
12 y SS.
19 BVerfGE 7, pág. 377 y SS.
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que se va haciendo más rígido y exigente a medida que gana importancia e influencia
una intervención estatal sobre la libertad del ciudadano de seleccionar y ejercer su
profesión. E n el caso concreto, un ciudadano recurrió una decisión-administrativa
de no permitirle instalar una farmacia en un pueblo concreto con el argumento de
que ya existía una en aquel pueblo y no se precisaban más farmacias en el lugar. La
resolución del Tribunal preparó el fundamento para lo que conocemos como el
((principiode la proporcionalidad».
E n su sentencia del año 1966 denominada «Spiegel-Urteil»20(Der Spiegel es
una revista informativa semanal) el Tribunal Constitucional dio contornos claros y
concretos al derecho de la libertad de prensa partiendo de su declaración de que
dicha libertad «no es tm regalo otoqadopor el Estado de Derecho, sino un elemento confomidor
delmimofi. Aunque en la sentencia en el caso concreto el recurrente (el editor) vio
rechazado su recurso, la sentencia misma ha creado un sólido fundamento para la
libertad de prensa en Alemania.
E n todas las décadas ha habido varias resoluciones de gran importancia y
trascendencia que han desarrollado los derechos fundamentales, tanto desde el
punto de vista material como del ámbito de su aplicación2' . Paso a paso, las
«breves insinuaciones))o promesas de la Constitución se iban y todavía se van
abriendo camino hacia la realidad cotidiana. E n este proceso continuo (perpetuo)
son las garantias constitucionales (amparo, habeas-corpus, tutela, etc.) las que gracias
a la jurisdicción constitucional conforman lo que más arriba habíamos denominado
el «puente» entre el derecho constitucional escrito y la realidad constitucional.
Pero la jurisdicción constitucional tiene efectos que van más allá de hacer apli-
cables y exigibles los derechos fundamentales enumerados en la Constitución.
Además de la importante función de pacificación por vía de la resolución defini-
tiva y vinculante de un conflicto concreto, la jurisdicción constitucional, en un
ámbito limitado por la forma y el número de sus competencias participa de
diversas maneras en la dirección del Estado. Como afirma el ex-magistrado del
Tribunal Constitucional Federal Alemán Hans-Hugo Klein: coexistencia de una
dirección estatalpolíticacon lajz/nSdicciónconstitutionalconstitqeel Estado Consthhonah.
D e forma similar define el constitucionalista español Francisco Femánde~Segadoel
papel desempeñado por la jurisdicción constitucional en España e Italia:
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Este ((efecto irradiador)) de la Constitucióri sobre todos los poderes del Esta-
do que se observa en Alemania, España e Italia, ha estimulado especialmente a los
paises en los que se ha llevado a cabo el paso de un sistema autoritario a un
sistema democrático. Resume 0th AachoJ; también ex-magistrado del Tribunal
Constitucional Federal, que: «/a c6irstióu de cómo cerr-arelahisn/oen* /a reulidc~dconstitit-
cio/za/yel texio constituczonnl.parece huher encontrado req~iesta, por lo menos,barciulmerzte,
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