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2 opinión
El contrato de concesión pública
E l Derecho Administrativo tiene
como tema fundamental mejo-
rar la calidad de los servicios
públicos que se prestan a la
población, de tal manera que estos ser-
vicios públicos pueden ser prestados
directa o indirectamente por las entida-
des públicas. En efecto, el servicio
público es la “Actividad más caracteri-
zadora de las administraciones públi-
cas que agrupa todas las organización,
actividades y funciones que tienen por
objeto prestaciones de bienes y servi-
cios en beneficio de los ciudadanos”
(Diccionario del Español Jurídico, RAE).
De esta manera, tenemos que estos
servicios públicos de los que es titular
el Estado pueden ser delegados en su
ejecución a otros sujetos de derecho,
como serían las personas o empresas
particulares, situación que nos remite a
la figura jurídica de la concesión públi-
ca o concesión administrativa.
I.- ¿QUÉ ES LA CONCESIÓN PÚBLICA?
La concesión de un servicios público es
la transferencia de la prestación del ser-
vicio público hecha por una entidad
pública mediante la concurrencia de una
persona jurídica o un grupo de empresas
que demuestran la capacidad para su
desempeño por su cuenta y riesgo y por
un plazo determinado. Según el
Diccionario del Español Jurídico RAE la
concesión es el “acto administrativo que
implica el otorgamiento del derecho de
explotación o gestión, por un período
determinado, de bienes y servicios por
parte de una administración pública o
empresa a otra, generalmente privada”.
Conforme a esto la concesión ocurre
cuando el gobierno transfiere a un terce-
ro el derecho de realizar y explotar algo
que normalmente sería de su responsa-
bilidad, por ejemplo, el gobierno otorga
en concesión la administración de los
ferrocarriles, del cual es titular, a una
empresa privada.
La concesión administrativa no es un
acto administrativo es un contrato de
servicios en el cual la Administración
Pública es el usuario directo o indirecto
en los que la retribución del particular
es pagada en su totalidad por el Poder
Público. En otras palabras, la concesión
administrativa es el contrato entre la
Administración Pública y una empresa
privada, por el cual la primera transfie-
re a la segunda la ejecución de un servi-
cio público, para que ejerza ésta en su
propio nombre y por su cuenta y riesgo,
mediante tarifa pagada por el usuario.
Publicum et laboris
Los servicios públicos de los que es titular el Estado
pueden ser delegados en su ejecución a otros sujetos
de derecho, como serían las personas o empresas
particulares, situación que nos remite a la figura jurídica
de la concesión pública o concesión administrativa.
De esta manera, la concesión es la
delegación contractual de la ejecución
del servicio originalmente de compe-
tencia del poder público a través de la
licitación en la modalidad de concu-
rrencia. La concesión no solamente se
puede referir a servicios público sino
que se extiende a la ejecución de una
obra pública o el uso de un bien públi-
co. Por ejemplo, tenemos las siguien-
tes concesiones que por su recurren-
cia son de importancia para ejemplifi-
car esta figura:
1.- Concesión zonal, que es la con-
cesión que comprende todos los servi-
cios de transporte público que se pres-
tan en una determinada zona.
2.- Concesión minera, que es la
concesión que habilita a un particular
a la explotación y aprovechamiento de
un yacimiento minero.
3.- Concesión de aguas, que es la
concesión por la que se otorga de forma
temporal el uso privativo de un deter-
minado volumen y caudal del agua.
4.- Concesión de obra pública, que
es la concesión por la cual se le reco-
noce al empresario el derecho de
explotar a título oneroso la obra
durante un tiempo determinado, como
sería el sistema de peaje.
5.- Concesión demanial, que es la
concesión que permite el uso especial
o el uso privativo que requiera instala-
ciones fijas de un bien de dominio
público.
II.- ESPECIES DE CONCESIÓN
Lo anterior nos lleva a establecer las
tres especies de concesión que se estu-
dian en la doctrina iusadministrativista:
1.- Concesión de servicios públicos.
Es el contrato administrativo por el
cual la Administración Pública delega a
otro la ejecución de un servicio público.
2.- Concesión de obra pública. Es
el contrato administrativo por el cual
la Administración Pública transfiere al
particular la ejecución de una obra
pública, para que la ejecute en su pro-
pio nombre, por su cuenta y riesgo, la
retribución es pagada por los benefi-
ciarios de la obra o es obtenida por la
La Paz, MARTES 27 de agosto de 2019
explotación de los servicios que la
obra proporciona.
3.- Concesión de uso. Es el contra-
to administrativo que sirve de instru-
mento administrativo por el cual la
Administración Pública transfiere a
otro la utilización privativa de un bien
público, para que sea utilizado confor-
me a su finalidad.
III.- OBJETIVOS DE LA CONCESIÓN
Son objetivos de la concesión los
siguientes:
1.- Mejorar la calidad del servicio
prestado beneficiando así a los consu-
midores finales (la colectividad en
general), en efecto, es posible que el
Estado no tenga la infraestructura ni
los recursos necesarios para mejorar
un servicio público del que es titular,
por lo que otorga este servicio al
Sector Privado quien mejora su cali-
dad, beneficiando de esta manera a la
población.
2.- Sustituir la falta de recursos
financieros y/o la capacidad técnica del
Estado para prestar un servicio de
calidad, realizándose mejoras necesa-
rias a través de la concesión del servi-
cio público a un particular.
IV.- CARACTERÍSTICAS DE LA
CONCESIÓN
Las principales características de la
concesión administrativa serían las
siguientes:
1.- Es la delegación del servicio
público, obra o uso de bien público
hecha por el poder concedente
(Estado) en cuya competencia se
encuentra el servicio delegado.
2.- No se transfiere la titularidad,
solamente la ejecución o el uso. Se
transfiere tan solamente la ejecución
de un servicio, obra o uso de bien
público, siendo que la titularidad per-
manece con el poder público, a esto se
llama delegación.
3.- Se hace efectiva a través de un
contrato bilateral, precedido de una
licitación, en la modalidad de concu-
rrencia. Es un contrato de naturaleza
administrativa, es decir, sujeto a las
José María Pacori Cari*
reglas del derecho público. Este contra-
to es bilateral, con naturaleza adminis-
trativa, es decir, sujeto al régimen jurí-
dico de derecho público, marcando
especialmente la presencia de cláusu-
las exorbitantes y la subordinación al
interés público.
4.- La ejecución del servicio por el
concesionario es por su cuenta y riesgo
y es pagado mediante tarifa. Esto signi-
fica que el concesionario asume las
pérdidas dinerarias, así como la res-
ponsabilidad ante terceros por los erro-
res o fallas que se presenten, además
de asumir los costos y gastos.
5.- El concedente fija las normas de
prestación del servicio o uso del bien
público, fiscaliza, impone sanciones y
reajusta tarifas. Esto basado en el prin-
cipio de legalidad y de responsabilidad
en la función pública.
6.- El concesionario tiene derecho a
la manutención del equilibrio económi-
co–financiero de la concesión.
7.- El concesionario se sujeta a las
obligaciones civiles, comerciales, labo-
rales y tributarias.
8.- La subcontratación es posible si
está expresamente prevista en el con-
trato y con previa aceptación de la
Administración Pública concedente que
no está obligada.
9.- Se puede dar la reanudación del
servicio por parte de las Administración
Pública antes del plazo establecido por
razones de interés público, con la
correspondiente compensación del con-
cesionario, este es un acto unilateral de
la Administración Pública. Por su parte,
el incumplimiento contractual por parte
del concesionario no da derecho a
indemnización alguna.
10.- La responsabilidad civil objeti-
va se aplica al concesionario que causa
daños a terceros como resultado de la
prestación del servicio público.
11.- En atención del principio de
legalidad, se requiere una ley de autori-
zación para la ejecución indirecta de
servicios por concesión.
De esta manera, la figura de la con-
cesión pública se torna de utilidad en la
mejora de los servicios públicos que se
prestan a la colectividad.
* Es especialista en Derecho administrativo,
laboral y seguridad social. Miembro de la
Asociación Argentina de Derecho
Administrativo, socio de la Asociación Española
de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
y catedrático de Derecho Administrativo en la
Universidad José Carlos Mariátegui en Perú.