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Suplemento Actualidad

AÑO lxxIX Nº 33 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI Tomo La Ley 2015-a
BUENOS AIRES, argentina - JUEVES 19 DE febrero DE 2015 ISSN 0024-1636

El Código Civil y Comercial de la Nación


desde la perspectiva de género
Marisa Herrera
SUMARIO: I. Introducción.— II. Los diferentes ejes temáticos.— III. Conclusiones.

El régimen de bienes en el ma- y, a la par, modifica de manera radical insti- en la época de Vélez Sarsfield allá por 1871, sentido, la nueva legislación que rige la vida
tuciones ya clásicas del Derecho de Familia o incluso mucho después, durante la refor- familiar de los habitantes de la Argentina si-
trimonio se aplica en un contexto de como el matrimonio, el régimen de bienes, el ma sustancial que observó el Código Civil en gue la misma línea legislativa —y cultural a
igualdad en lo atinente a la orientación divorcio, el parentesco, la filiación y la adop- 1968 tras la sanción de la ley 17.711 durante la vez— trazada hace ya más de una década
ción (2). De este modo se puede decir que en la presidencia de facto de Onganía; o ya en marcada por el sendero de la ampliación e
sexual, por lo cual no siempre se está este campo temático los cambios son varios plena democracia, como lo fue la ley 23.264, inclusión de derechos humanos (4).
ante la dupla mujer cuidadora / hombre y de alto tenor práctico, teórico y simbólico. que introdujo importantes modificaciones
en el régimen de la filiación y patria potes- En este sentido, cabe traer a colación una
proveedor, sino que también la mayor Estos cambios responden a dos razones tad en 1985 y años después, en 1987, la ley de las tantas —y no por nada reiteradas y así
perspectiva de vida facilita —entre elementales. La primera, a los avances le- que introduce el divorcio vincular en el país, destacadas— afirmaciones que se esgrimen
gislativos obligados que se han afianzado en observaban una fisionomía muy diferente a en los Fundamentos del Anteproyecto que
otras causas— la mayor cantidad de los últimos años auspiciados por la doctrina la actual. La consolidación del acceso de las dio lugar al nuevo Código Civil y Comercial,
parejas que contraen matrimonio por internacional de los Derechos Humanos, es mujeres al mercado del trabajo, el retraso en donde al explicitar los valores axiológicos
decir, al impacto en el Derecho argentino en la maternidad, los avances en la anticon- sobre los cuales se edifica esta legislación
segunda o tercera vez cuyos integran- de la jerarquización constitucional de va- cepción efectiva y segura, el aumento de la clave para la vida de las personas, se asevera
tes ya tienen cada uno un desarrollo rios tratados internacionales de derechos tasa de divorcio y su mayor aceptación y no de manera precisa que se intenta lograr un
humanos en la reforma de 1994, lo cual ha estigmatización, la expansión de la familia “código para una sociedad multicultural”,
personal económico autónomo, en sido un punto de partida básico que incenti- monoparental y otras configuraciones fami- lo cual se lo divisa de manera más precisa
el cual es entendible que opten por el vó leyes de vanguardia que el ordenamiento liares como la familia ensamblada, el reco- al regular las relaciones de familia. Como se
jurídico argentino muestra, como la ley de nocimiento jurídico de las llamadas uniones destaca: “En materia de familia se han adopta-
régimen de separación de bienes como matrimonio igualitario (26.618), la ley identi- convivenciales, el desarrollo de la biotec- do decisiones importantes a fin de dar un marco
sistema que mejor responde a sus ne- dad de género (26.743), la ley de protección nología permitiendo el nacimiento de niños regulatorio a una serie de conductas sociales
integral de derechos de niños, niñas y ado- sin el requisito del acto sexual, por señalar que no se pueden ignorar. En ese sentido, se
cesidades o realidad patrimonial. Es un lescentes (ley 26.061), la ley de muerte digna algunas consideraciones fácticas elocuen- incorporan normas relativas a la filiación que
acierto —tanto en términos jurídicos (ley 26.742) o la ley de acceso integral a las tes, transversalizadas por el principio de tienen en cuenta la fecundación in vitro; en el
técnicas de reproducción humana asistida igualdad y no discriminación en razón de la régimen legal de las personas menores de edad
constitucionales/convencionales como (ley 26.862) por citar algunas de las más re- orientación e identidad sexual y el género, también se receptan muchas novedades como
sociales y simbólicos— la regulación levantes y que han colocado a la legislación hacen evidente la necesidad de contar con consecuencia de los tratados internacionales;
argentina en un lugar de avanzada o de pri- un nuevo entretejido legal que dé respuesta en materia de matrimonio, se regulan los efectos
que propone el Código Civil y Comer- vilegio en comparación con otros países, en a conflictos jurídicos muy diferentes y más del sistema igualitario ya receptado por el legis-
cial en lo relativo a los bienes en el especial, de la región latinoamericana. complejos a la vez. lador y la posibilidad de optar por un régimen
patrimonial; también se regulan las uniones
matrimonio desde una perspectiva de Todas ellas muestran cómo ha cambia- ¿Puede un Código Civil receptar todas convivenciales, fenómeno social cada vez más
género. do hoy la fisionomía del Derecho de Fami- estas diversidades personales y familiares? frecuente en la Argentina. Ello no significa pro-
lia contemporáneo colocando en jaque la ¿Puede colaborar —entre otras tantas co- mover determinadas conductas o una decisión
legislación civil imperante en este campo sas— a romper estructuras de dominación valorativa respecto de algunas de ellas. De lo
jurídico, el que nos interesa focalizar en el de larga data y poner en crisis la ruptura bi- que se trata es de regular una serie de opciones
I. Introducción presente ensayo tomando como eje central naria: hombre proveedor/ mujer cuidadora de vidas propias de una sociedad pluralista, en
la perspectiva de género. En este sentido, se —hoy en franca decadencia— cuándo, ade- la que conviven diferentes visiones que el legis-
Con los últimos aires del 2014 y las prime- puede aseverar sin hesitación alguna que el más, se reconoce que las familias pueden es- lador no puede desatender”.
ras ráfagas del que sigue, nos parece de in- nuevo Código Civil y Comercial de la Nación tar encabezadas por dos mujeres o por dos
terés brindar una visión general de alguna tiene “cara de mujer” (3). hombres como acontece en el Derecho ar- ¿Qué lugar ocupa la mirada de género en
de las modificaciones que observa el nuevo gentino? ¿Puede una nueva legislación civil esta regulación? Aquí se pretende demos-
Código Civil y Comercial en el campo de las Justamente, la segunda consideración se ser una herramienta hábil para lograr salir trar cómo el nuevo Código Civil y Comer-
relaciones de familia y que permiten afirmar refiere al desarrollo de ciertos y determina- de la doble responsabilidad o carga que aún cial se preocupa por la cuestión de género
cómo la perspectiva de género no ha estado dos principios y miradas que toda nueva le- continúan titularizando una gran cantidad reconociéndose —al igual que con los niños
ajena en esta necesaria y transcendental tras- gislación no puede desoír, silenciar o escon- de mujeres, quienes llevan sobre sus espal- y adolescentes— que se trata de un grupo
formación del Derecho Privado argentino (1). der. En este sentido, interesa poner especial das el ser las principales proveedoras y a la social que se encuentra incluido en una no-
énfasis en cómo la perspectiva de género vez, cuidadoras del hogar? Un nuevo Código ción que en los últimos tiempos ha adquirido
Es sabido que el Libro Segundo del Código —obligada por cierto, en atención a los com- Civil y Comercial constituye una excelente peso propio y, que está presente en el nuevo
Civil y Comercial a lo largo de sus 8 títulos, promisos internacionales y nacionales asu- oportunidad para revisar, replantear e in- texto civil y comercial, como lo es la “vulne-
introduce nuevas instituciones como la figu- midos hace tiempo y reforzados tras la san- corporar varias de las críticas en términos rabilidad” (conf. 100 Reglas de Brasilia so-
ra de las uniones convivenciales, las técnicas ción de la ley 26.485 de protección integral de igualdad de género, que hace varios años bre Acceso a la Justicia de las Personas en
de reproducción humana asistida (en adelante a las mujeres— está presente con fuerza en vienen planteando los movimientos feminis-
TRHA) y la regulación de ciertos principios el nuevo Código Civil y Comercial argentino. tas y organizaciones sociales comprome-
básicos relativos a los procesos de familia; Sucede que la realidad social que imperaba tidas con los Derechos Humanos. En este continúa en página 2

CORREO
ARGENTINO

doctrina. El Código Civil y Comercial de la Nación desde la perspectiva de género jurisprudencia


CENTRAL B

Marisa Herrera.............................................................................................................................. 1 Caducidad de instancia. Ejecución fiscal. Consulta del expediente. Acto impulsorio
(CNFed. Contenciosoadministrativo)..................................................................................6
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA Nº 10269F1

NOTA A FALLO. Efecto impulsor de los actos procesales


Carlos E. Camps........................................................................................................................... 6
2 | JUEVES 19 DE febrero DE 2015

El Código Civil soluciona en el nuevo Código Civil y Comer-


cial. ¿Qué sucede si los padres no se ponen
apellido del cónyuge debe estar habilitada,
tanto para las mujeres como para los hom-
matrimoniales conformadas por parejas del
mismo sexo, lo cierto es que estas ideas aún

y Comercial de acuerdo (caso excepcional, por cierto)?


El Código Civil y Comercial se despega de
la solución que proponen otras legislacio-
bres. Así se hace en el nuevo Código Civil y
Comercial.
seguirían presentes (7).

No compartimos esta mirada que, en mi


de la Nación desde nes como la española en el que opera en ese
caso, la preferencia por el apellido paterno,
Además, esta nueva herramienta legal
fundamental y esencial para la vida de las
opinión, peca de ser un tanto simplista a la
luz de la compleja realidad social en la cual
la perspectiva receptándose una variable no sexista y que
tampoco beneficia a priori a alguno de los
personas introduce otro cambio nada me-
nor desde la perspectiva de género: la adi-
se insertan las mujeres hoy. En este sentido,
la posibilidad de optar por otro régimen (el
de género padres como lo es el orden alfabético, que es
lo que establece la ley 26.618. Se trata de una
ción del apellido del otro cónyuge puede o no
ir precedida de la preposición “de”. Sucede
de separación de bienes) como contraparti-
da al régimen de comunidad que es el que
pauta objetiva y novedosa, como es el sorteo que esta preposición “de” —si bien tiene va- rige de manera supletoria, por regla, no per-
viene de tapa a cargo del funcionario del Registro Civil. rios significados— uno de ellos es la “perte- judica a nadie; tampoco a las mujeres. Por
nencia” de una persona a otra; y esta es otra el contrario, supone la posibilidad de ejerci-
Por otra parte, y siempre focalizándose en consideración que debe ser desactivada tar la propia autonomía que se ve reflejada
Condiciones de Vulnerabilidad elaboradas la obligada mirada de género, cabe destacar desde la mirada de género, cuestión que es en la elección que hagan los contrayentes,
en la XIV Cumbre Judicial Iberoamericana otro problema que presenta el régimen aún advertida en el nuevo Código Civil al flexibi- al celebrar matrimonio, o los ya cónyuges,
realizadas en Brasilia en marzo de 2008 y vigente de consignar siempre en primer lu- lizarlo y habilitar a que el apellido del otro una vez que hayan celebrado matrimonio
que la Corte Suprema de Justicia de la Na- gar el apellido del hombre (salvo que no ten- cónyuge se pueda adicionar sin anteponer si ha transcurrido como mínimo un año. El
ción adhiere por Acordada nro. 05/2009). ga filiación paterna). Al ser esto así, en los dicha preposición y que simplemente quede principio de libertad y autonomía es uno
Sucede que las personas “fuertes” ya por casos en que se adiciona el apellido mater- como un apellido compuesto. de los pilares sobre los cuales se edifica el
ello se encuentran en una situación venta- no, este último se terminaba perdiendo en Código Civil y Comercial de la Nación y no
josa; es por eso que la ley —en especial la la generación siguiente, si esa persona deci- A modo de cierre y auspiciado justamen- se encuentran argumentos de peso para no
legislación civil— debe estar al servicio del diera colocarle a su hijo su apellido y el de la te, por la perspectiva de género, cabría permitir que estos principios aterricen en
más débil, para fortalecerlo y sacarlo de ese madre porque el Código —tanto el que sigue preguntarse si la mejor decisión de política el campo patrimonial del Derecho matri-
lugar de fragilidad en el que se encuentra vigente hasta dentro de poco como el nuevo legislativa no hubiera sido aprovechar esta monial, dejando de ser casi los únicos orde-
inmerso. ¿Qué es lo que hace el nuevo Códi- Código Civil y Comercial— limita a tres la oportunidad reformista para derogar la po- namientos jurídicos del globo —juntamente
go Civil y Comercial argentino en lo que a la cantidad de nombres. De este modo, si una sibilidad de que un cónyuge se adicione el con Cuba y algunos Estados de México— de
mirada de género respecta? persona tiene un padre de apellido Pérez y apellido del otro, portando siempre el apelli- regular un régimen legal único y forzoso.
una madre Gómez y le adicionan el apellido do de uno que hace a la identidad de la per- Máxime cuando los perjuicios o injusticias
II. Los diferentes ejes temáticos de la madre, esta persona es Pérez Gómez, sona más allá de su estado civil. que podría traer la elección y aplicación de
pero si su hijo y su pareja quieren ponerle el tal o cual régimen serían perfectamente co-
II.1. El apellido de la mujer casada y de los apellido López de la mujer, esta otra perso- II.2. Apertura del régimen de bienes en el ma- rregidos gracias a la incorporación de una
hijos: la fuerza del principio de igualdad (5) na —el nieto— no puede tener tres apellidos: trimonio y perspectiva de género nueva figura, como es la compensación eco-
Pérez Gómez López, sino que debe llamarse nómica y a la cual nos abocaremos en breve.
La primera cuestión —siguiéndose el Pérez López, perdiendo el nieto la identidad Algunas autoras feministas afirman que
orden en el que aparece en el nuevo texto materna y consigo borrando de este nuevo la posibilidad legal de que los cónyuges pue- Por otra parte, es conocida el valor pe-
legal— es el tema del apellido que compro- apellido a la mujer, en cambio, el apellido del dan elegir que los rija el régimen de separa- dagógico de la ley; en este marco, cabe des-
mete el derecho al nombre, y en definitiva, padre continúa siempre que se trate de hijos ción de bienes perjudica a las mujeres. Así, tacar que la posibilidad de optar entre los
el derecho a la identidad de las personas, varones. Esta perpetuidad de los apellidos la recordada Birgin en un artículo periodís- dos regímenes que regula el Código Civil y
sobre el cual se introducen cambios sustan- de los hombres no puede ser mantenida en tico expresó: “A una mujer a punto de casar- Comercial, constituye una excelente y clara
ciales que conlleva, en primer término, a la un Código Civil y Comercial edificado sobre se, si le das a elegir, va a elegir lo que quiera oportunidad para contribuir en la necesaria
derogación de la ley 18.248 y, en segundo principios de derechos humanos como lo es el marido. Es muy difícil que la mujer tenga deconstrucción de los “estereotipos” fuer-
término, a incorporar la regulación integral el de igualdad y no discriminación. autonomía de elección. Y si el marido después temente arraigados en el imaginario social
de este derecho y atributo de la personali- la deja, quedaría sin nada. En general, los pri- que giran en torno a la mujer: “cuidadora
dad al Código Civil y Comercial. La obligada perspectiva de género no sólo meros años del matrimonio son los años de la de la casa y los hijos” y económicamente de-
está presente en el apellido de los hijos, sino maternidad, y las mujeres acumulan menos. pendiente del hombre; imaginario que cada
El régimen actual en materia de apelli- también en el de los cónyuges. Veamos: en el Habría que pensar una variante para diferen- vez se aleja más de la realidad social; basta
do de los hijos tiene una fuerte y elocuente Código Civil originario era obligatorio para ciar los casos de mujeres como Susana Gimé- con mirar los resultados del censo de 2010
deuda pendiente en términos de igualdad y la mujer casada adicionarse el apellido del nez de la mujer común trabajadora”. En este que revelan que cada vez hay más mujeres
no discriminación en razón del género. Si marido anteponiendo la preposición “de” y mismo espacio, Marcela Rodríguez afirmó: jefas de hogar.
bien la ley del nombre fue modificada por si no lo hacía, se lo consideraba una injuria “En principio general, teniendo en cuenta que
la ley 26.618 de matrimonio igualitario, esta grave, causal de divorcio en el que la mujer la mayoría de las mujeres cuentan con menos Ahora bien, y como se adelantó, por apli-
normativa no sólo no sorteó los problemas era la culpable. La ley 23.515, que introdujo propiedades y ganan menos que los hombres cación del principio de realidad, el Código
constitucionales que observa el régimen vi- el divorcio vincular en la Argentina, modifi- por el mismo trabajo, el régimen de separación Civil y Comercial reconoce que en diversos
gente, sino que, por el contrario, los reafir- ca este régimen al entender que es optati- de bienes le resulta desventajoso. Especialmen- hogares aún se mantiene el modelo “tradi-
mó. Sucede que hoy las parejas del mismo vo para la mujer portar o no el apellido del te si no hay una forma de traducir el trabajo cional”, se prevé como solución, ante la rup-
sexo pueden elegir el apellido de los hijos, es marido. Años más tarde, la ley de matrimo- que implican las tareas domésticas y el cuida- tura de un matrimonio —pues es aquí donde
decir, portar el apellido de ambos padres y nio igualitario permitió a los cónyuges del do unilateral de hijos, y que nuevamente en la las desigualdades se hacen sentir—, la in-
en ese caso el orden, o incluso, elegir el ape- mismo sexo adicionarse cada uno de ellos mayoría de los casos recae en las mujeres (...) corporación de la figura de la compensación
llido de uno de ellos. Esta flexibilidad hoy no el apellido del otro, pero nada se dijo en lo ante la desigualdad existente, este tipo de re- económica, ya existente con variantes en
está disponible para hijos de parejas de di- relativo al apellido de los cónyuges de diver- gímenes sin algún tipo de recaudo que implique varias legislaciones del Derecho comparado
verso sexo, en donde rige la regla de que los so sexo. Si bien la adición del apellido de los preservar la igualdad entre varones y mujeres, (España, Chile, etc.) (8).
hijos llevan en principio, el apellido del pa- cónyuges hace tiempo que ha perdido fuerza probablemente resulte en una situación perju-
dre, excepto que se agregue el de la madre en la práctica social, lo cierto es que desde el dicial para la mayoría de las mujeres” (6). Si Por otra parte, no se debe perder de vista
al nacer o que solicite el hijo, cuando cumpla punto de vista pedagógico y simbólico auspi- bien estas palabras han sido esgrimidas en que el régimen de bienes en el matrimonio
los 18 años, adicionarse el apellido materno. ciado por el principio de igualdad en razón el marco de un régimen legal heteronorma- se aplica en un contexto de igualdad en lo
Esta discriminación en razón de género se del género, la posibilidad de adicionarse el tivo, es decir, que silenciaba las relaciones atinente a la orientación sexual, por lo cual

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) La Ley, Buenos Aires, 2014, p. 39 y ss.; KEMELMAJER zal Culzoni 2005-7; HERRERA, Marisa, “Aportes de la sociedad/3-190748-2012-03-30.html, compulsado el
(1) Algunas de estas ideas que aquí se exponen han de CARLUCCI, Aída, “Las nuevas realidades familia- jurisprudencia cortesana a la consolidación del Dere- 28/12/2014.
sido expresadas por la diputada nacional Mara Brawer res en el Código Civil y Comercial argentino de 2014”, cho Constitucional de Familia o la “constitucionaliza- (7) En un curso dictado de manera conjunta con la
en su discurso en el recinto el 01/10/2014 en ocasión de Revista La Ley, 08/10/2014, p. 1 y ss. Cita Online: AR/ ción del derecho de familia”, Corte Suprema de Justicia Dra. Nelly Minyersky organizado por el Observato-
sancionar la reforma y unificación del Código Civil y DOC/3592/2014. de la Nación, Máximos precedentes. Derecho de Familia, rio de Género del Consejo de la Magistratura de la
Comercial, de quien la autora del presente trabajo ha (3) El ya famoso art. 19 del Código Civil y Comercial Marisa Herrera, Aída Kemelmajer de Carlucci y Nora Ciudad de Buenos Aires el 02/12/2014 en el posgrado
sido asesora de la vicepresidencia de la comisión de también puede ser analizado desde la perspectiva de Lloveras (directoras), La Ley-Thomson Reuters, Bue- de la Facultad de Derecho de la UBA, esta profesora
Familia, Mujer, Niñez y Adolescencia de la Honorable género o de manera más precisa, es hábil para ser cri- nos Aires, 2014, Tomo I, p. 123 y ss. también esgrimió su postura crítica sobre la apertura
Cámara de Diputados de la Nación. La base o colum- ticado desde este enfoque, pero por razones de espacio (5) Para profundizar sobre este temática compul- que observa el régimen de bienes en el Código Civil y
na central de esta mirada está presente en la nota en estará ausente en esta oportunidad, destacándose que sar entre otros: QUIRNO, Diego Norberto - CRISCI, Comercial, por las mismas razones que las expresadas
el diario Página 12 del 26/12/2014 titulada “El código de ya se lo ha abordado en diferentes oportunidades como Anabella, “El apellido del hijo extramatrimonial”, DJ de manera bien sintéticas por las palabras de Birgin y
las nuevas generaciones” en http://www.pagina12.com. ser: HERRERA, Marisa, “Panorama general del dere- 02/11/2011, La Ley, Buenos Aires, 2011, p. 11; Muñiz, Rodríguez.
ar/diario/elpais/1-262703-2014-12-26.html. cho de las familias en el Código Civil y Comercial de la Javier, “El nombre de los hijos en los matrimonios de (8) La figura de la compensación económica es una
(2) Para tener un panorama general sobre los prin- Nación. Reformar para transformar”, citada en la nota personas del mismo sexo”, Revista Interdisciplinaria de herramienta hábil para proteger al cónyuge o convi-
cipales cambios que introduce el Código Civil y Co- anterior. Derecho y Jurisprudencia. Derecho de Familia nro. 67, viente más débil que aún siguen siendo las mujeres
mercial en las relaciones de familia compulsar entre (4) Ver entre otros: KEMELMAJER de CARLUCCI, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, p. 225; PAGANO, Luz (conf. MOLINA de JUAN, Mariel F., “Compensaciones
otros: HERRERA, Marisa, “Panorama General del Aída, “El derecho de familia en la República Argenti- M., “El apellido materno en la filiación biológica (arts. 4 económicas en el divorcio. Una herramienta jurídica
derecho de las familias en el Código Civil y Comercial na en los inicios del siglo XXI. Su inexorable proceso y 5 Ley del Nombre de las Personas Naturales 18248)”, con perspectiva de género”, Revista Derecho de Fami-
de la Nación. Reformar para transformar”, Suplemen- de constitucionalización y de adecuación a los tratados JA 2004-IV-998. lia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurispruden-
to Especial “Código Civil y Comercial de la Nación”, internacionales de Derechos Humanos”, en Revista de (6) “Matrimonios, propiedades y algo más”, Página cia, Nº 57, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2012, p. 187
Lorenzetti, Ricardo L. (director), Thomson Reuters- Derecho Comparado nº 10, Derecho de Familia II, Rubin- 12, 30/03/2012 en http://www.pagina12.com.ar/diario/ y ss).
JUEVES 19 DE febrero DE 2015 | 3

no siempre se está ante la dupla mujer cui- ¿Acaso la principal lucha por la eman- sexualidad de las personas —en especial, de condición de persona. Se separa, así, lo relativo
dadora / hombre proveedor, sino que tam- cipación e igualdad de las mujeres no gira las mujeres—, materia que siempre ha sido al vínculo matrimonial del derecho de daños”.
bién la mayor perspectiva de vida facilita en torno a la intromisión estatal, a la inje- de interés y control por parte de la Iglesia Sucede que los daños derivados del divorcio
—entre otras causas— la mayor cantidad rencia en sus vidas, en sus cuerpos y en las Católica y, nuevamente, apelando a los Fun- se desprenden del sistema subjetivo, siendo
de parejas que contraen matrimonio por decisiones que adopten al respecto, fundada damentos del Anteproyecto, allí se expresa: la causa el incumplimiento de alguno o va-
segunda o tercera vez cuyos integrantes ya en el respeto por el derecho a la intimidad, “Se establece el compromiso de los cónyu- rios derechos-deberes jurídicos del matri-
tienen cada uno un desarrollo personal eco- privacidad y autonomía? La respuesta afir- ges de llevar adelante un proyecto de vida, monio, los que al configurar un hecho ilícito
nómico autónomo, en el cual es entendible mativa se impone; y mantener un sistema de elemento tradicional del matrimonio, ba- generan el deber de reparar. Por ende, y a
que opten por el régimen de separación de divorcio causado sigue esta línea legislativa sado en la cooperación y el deber moral de contrario sensu, si la fidelidad no es un de-
bienes como sistema que mejor responde a que se inmiscuye en la vida de las personas fidelidad. Este punto de partida reconoce el recho deber jurídico sino moral, mal puede
sus necesidades o realidad patrimonial. y contraría, por lo tanto, el citado art. 19 de alto valor axiológico de los deberes de fide- configurar un hecho ilícito por no ser antiju-
la Constitución Nacional. lidad y cohabitación, pero al receptarse un rídico, no dándose así los presupuestos de la
Todos estos argumentos confluyen en la régimen incausado de divorcio, su incumpli- responsabilidad civil.
siguiente conclusión: el acierto —tanto en A.2) La derogación de la fidelidad como de- miento no genera consecuencias jurídicas”.
términos jurídicos constitucionales/con- ber jurídico (10) Sin lugar a dudas, este deber moral ha sido A.3) Bases del divorcio incausado (14)
vencionales como sociales y simbólicos— la una concesión a la Iglesia Católica como lo
regulación que propone el Código Civil y Co- En su parte pertinente, el art. 431 del Có- fue en el marco del debate sobre el divorcio Receptar un nuevo texto legal que pase de
mercial en lo relativo a los bienes en el ma- digo Civil y Comercial expresa: “Los esposos vincular a mediados de los años ‘80 el man- indagar culpas u otras causas de la ruptu-
trimonio desde una perspectiva de género. se comprometen a desarrollar un proyecto de tenimiento de la figura de la separación per- ra matrimonial a un sistema en el cual no
vida en común basado en la cooperación, la sonal. le importe en absoluto las razones por las
II.3. Sobre la ruptura del matrimonio (9) convivencia y el deber moral de fidelidad. De- cuales los cónyuges llegaron a tomar esa de-
ben prestarse asistencia mutua”. Al respecto, ¿Por qué será que siempre las cuestiones cisión, sino que sólo le interesan los efectos
A) El llamado divorcio incausado: el deber cabe recordar que en los Fundamentos del relacionadas con lo “sexual” han incomoda- o consecuencias jurídicas que se derivan del
de fidelidad en su justo lugar en respeto por el Anteproyecto de reforma del Código Civil do tanto al Derecho sostenido por fuerzas divorcio, no es una cuestión menor. Todo lo
derecho a la intimidad, privacidad y desarrollo y Comercial, redactado por una comisión extra-jurídicas y de peso? Tanto la doctrina contrario, constituye una transformación
personal autónomo de juristas creada por Decreto 191/2011, se como la jurisprudencia han colocado sobre legal y, a la vez, cultural de suma relevancia.
explicitaba: “Una modificación importante se el deber de fidelidad una carga que no es-
A. 1) Consideraciones generales vincula a los derechos y deberes que derivan de taba presente en el resto de los derechos y De esta manera, se reconoce de manera
la celebración del matrimonio. Se establece el deberes matrimoniales; como si fuere una expresa que las relaciones de pareja han
A la luz de la constitucionalización y con- compromiso de los cónyuges de llevar adelante especie de “super deber” que le importa al cambiado, que la realidad social en este pun-
vencionalización del Derecho Privado, es un proyecto de vida, elemento tradicional del Derecho perseguir y castigar (12). Todo esto to también ha sufrido —y en buena hora—
decir, el peso que la Constitución Nacional matrimonio, basado en la cooperación y el de- está íntimamente ligado con la aludida “mo- transformaciones que merecen ser plasma-
y los tratados internacionales de Derechos ber moral de fidelidad. Este punto de partida ralidad cristiana”, la cual se pretendió qui- das en un nuevo texto civil. Como bien se ha
Humanos tienen como fuerza inspiradora reconoce el alto valor axiológico de los deberes tar en el nuevo texto legal pero no se pudo señalado: “Diversas transformaciones econó-
de todo el ordenamiento jurídico nacional de fidelidad y cohabitación, pero al receptarse del todo, al mencionarla en el texto más allá micas, políticas, sociales, religiosas, morales y
civil, siempre se debe resaltar cuál es el de- un régimen incausado de divorcio, su incum- de que se señale que se trata de un “deber culturales han contribuido a modificar el des-
recho humano comprometido que implica plimiento no genera consecuencias jurídicas”. moral”. envolvimiento de la vida familiar y a plurali-
cada institución jurídica. En este caso, cabe zar los modelos de familia. Como factores, para
preguntarse qué es del divorcio desde esta Más allá de esta incorrecta apelación al Es por ello que se debe dejar bien en cla- tratar y valorar los cambios familiares en los
mirada obligatoria. Al respecto, es pertinen- deber “moral” de fidelidad (aludiéndose a ro que cualquier conducta de los cónyuges últimos años, han de tenerse en cuenta: la mo-
te recordar que el art. 19 de la Constitución la moral cristiana), siendo que lo “moral” referida a la fidelidad-infidelidad por parte dificación de las condiciones económicas mar-
Nacional argentina dispone en su primera no debería estar ni mencionado en un Có- de uno o de ambos no genera ninguna po- cadas por el paso de la producción al consumo;
parte: “Las acciones privadas de los hombres digo Civil laico, alejado de connotaciones o sibilidad de reclamar daños y perjuicios. las transformaciones de un mercado laboral
que de ningún modo ofendan al orden y a la principios morales y religiosos, lo cierto es Sucede que siendo la fidelidad un deber más flexible que exige ciertas destrezas de re-
moral pública, ni perjudiquen a un tercero, que el deber de fidelidad en el nuevo texto moral, éste no puede traer aparejada nin- lación, hasta ahora ligadas al ámbito privado;
están sólo reservadas a Dios, y exentas de la legal queda como un deber no jurídico, es guna sanción civil; básicamente, ni ser cau- la mayor movilidad geográfica y social; el cre-
autoridad de los magistrados”. Así, es dable decir, no genera ningún tipo de efectos en sal de divorcio por adulterio o, en su defec- ciente aislamiento producido en las condiciones
interrogarse si un sistema jurídico de di- este plano. En otras palabras, que el supues- to, de injurias graves, y las consecuencias actuales de la vida urbana; la disminución de
vorcio “causado”, como el que prevé el Có- to incumplimiento de la fidelidad no consti- negativas que se derivan para el cónyuge las presiones económicas, morales, sociales y
digo Civil aún vigente —y hasta dentro de tuye una cuestión de interés para la ley y, culpable; ni la posibilidad de peticionar la jurídicas para contraer o disolver el matrimo-
algunos pocos meses, ya que se adelantó su por lo tanto, un tercero —juez— no pueda reparación de los daños y perjuicios al no nio; la secularización de la vida; la libertad se-
vigencia para el 01/08/2014 de conformidad inmiscuirse en la vida matrimonial para sa- estarse más ante un hecho ilícito, antijurí- xual despojada de arcaicos condicionamientos
con lo dispuesto en la ley 27.077—, cumple ber quién ha sido el cónyuge que incurrió dico. morales; los avances tecnológicos en materias
con esta manda constitucional en el que un en infidelidad, porque esta actitud estaría biológicas y médicas; la cultura democrática
tercero —el juez—, totalmente ajeno a la pa- fuera de la autoridad de los magistrados. He Con relación a los daños y perjuicios deri- y sus técnicas de diálogo y argumentación in-
reja que seguramente jamás conoció hasta aquí la oportunidad para preguntarse si no vados del divorcio que durante varios años sertadas en el ámbito familiar; el papel central
el momento en que se plantea la demanda, sería incompatible la mirada religiosa con ha desvelado a la doctrina y jurisprudencia del amor en el establecimiento y mantenimien-
debe dirimir supuestas “culpas” determi- la perspectiva de género: ¿Acaso la Iglesia nacionales, debiéndose llegar a un fallo ple- to de la unión familiar; o la pluralización y los
nando quién es el cónyuge culpable y quién Católica no se ha opuesto sistemáticamente nario (13), el interrogante que está detrás del procesos de individualización en las formas de
el inocente o, de mínima, que los cónyuges a todas aquellas iniciativas que pretenden o nuevo régimen es si el deber moral de fide- vida” (15). Todos estos cambios que muestra
se presenten a la justicia manifestando en tienen por finalidad expandir, profundizar y lidad puede originar un daño jurídicamente la realidad social y que el derecho no puede
audiencia reservada cuáles son las causas o respetar el derecho de las mujeres? El deba- reparable. La respuesta está claramente —ni debería pretender— evitar o retrasar
razones que hacen moralmente imposible la te aún inconcluso por la despenalización del expuesta en los Fundamentos del Antepro- han sido destacados, promovidos y repoten-
vida en común y que ameriten que se dic- aborto —como tantos otros— es una clara yecto que dice: “Los daños que pueden ser in- ciados, justamente, por la emancipación de
te su divorcio o demostrar que han estado, muestra de ello (11). demnizados a través del sistema general de la la mujer.
como mínimo, tres años separados de hecho responsabilidad civil son aquellos que no tienen
(sin convivir) como prueba del desquicio o Regresando a la fidelidad como uno de los su causa en el vínculo matrimonial en sí mismo
ruptura matrimonial. tantos campos temáticos que involucra la ni en los deberes que de él emanan, sino en la continúa en página 4

{ NOTAS }

(9) Para profundizar sobre este tema compulsar en- REZ, Osvaldo O., “El divorcio vincular incausado en CET. Me refiero a Juan Marco Vaggione, quien ase- vista en el art. 202 inc. 1 del Código Civil constituye
tre otros: HERRERA, Marisa, “El lugar de la justicia el proyecto de Código Civil y Comercial unificado”, vera: “Mientras más cercanos sean los gobiernos a el más directo y grosero ataque contra el instituto
en la ruptura matrimonial según la legislación que se Revista de Derecho de Familia y de las Personas 2014 la Iglesia católica o mientras más dependan para su matrimonial, se viola el deber de fidelidad, en forma
avecina en la Argentina: bases para leer el régimen de (julio), La Ley, Buenos Aires, p. 24 y ss.; MILLÁN, legitimidad del apoyo de la misma, menores son las principal, pero no exclusiva. El adulterio es, en cierta
divorcio incausado”, Revista Ventana Jurídica, vol. 2, Liliana Luján y STARÓPOLI, María del Carmen, “El posibilidades de que se sancionen DDSSRR —siglas forma, una especie dentro de la más amplia ‘infide-
San Salvador; 2014; LLOVERAS, Nora - RÍOS, Juan P., ocaso del matrimonio y la impronta del concubinato”, con las que se sintetizan a los derechos sexuales y re- lidad’, pero cumple la fundamental función de tipifi-
“El divorcio incausado en el proyecto de Código Civil y Revista de Derecho de Familia y de las Personas 2013 productivos—. Es común encontrar en los países la- carla. No toda infidelidad es adulterio, aunque lo in-
Comercial de la Nación del año 2012”, MJ-DOC-6394- (junio), La Ley, Buenos Aires, p. 6 y ss.; BORDA (h.), tinoamericanos un vínculo clientelar u orden tutelar verso sí lo es”.
AR | MJD6394, Microjuris online, Buenos Aires, 2013; Guillermo J., “Las relaciones de familia en el antepro- (Nugent, 2004) entre Estado e Iglesia, por el cual la (13) CNCiv., en pleno, 20/9/94, “G., G. G. c. B. de G., S.
CHECHILE, Ana María, “El divorcio en el proyecto de yecto del Código Civil y Comercial unificado (Entre Iglesia le otorga legitimidad a los gobernantes a cam- M.”, LA LEY, 1994-E, 538.
Código Civil y Comercial de la Nación”, Revista Derecho la ideología del reformador y la tradición de los ar- bio de que los mismos defiendan su concepción de fa- (14) HERRERA, Marisa, “El régimen de divorcio in-
de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Juris- gentinos)”, Revista Derecho de Familia y Persona 2012 milia y sexualidad” (VAGGIONE, Juan Marco y MU- causado en el Código Civil y Comercial de la Nación”,
prudencia, Nº 57, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2012, (julio), La Ley, Buenos Aires, p. 32 y ss.; BASSET, GICA, Jaris, “Introducción” a la obra compilada por Suplemento Especial de Familia en el Código Civil y Co-
p. 167. Úrsula, “El matrimonio en el Proyecto de Código”, ambos autores, Conservadurismo, religión y política. mercial de la Nación (primera parte), diciembre, La Ley
(10) Para profundizar sobre este tema que generó LA LEY, 2012-E, 912. Perspectivas de investigación en América Latina, Colec- - Thomson Reuters, Buenos Aires, 2014, p. 53.
ciertas resistencias en la doctrina nacional argentina (11) Amplísima es la bibliografía en torno a la in- ción Religión, Género y Sexualidad, Ferreyra Editor, (15) SÁNCHEZ MARTÍNEZ, María Olga, “Igualdad
más conservadora ver: HERNÁNDEZ, Lidia B., “El cidencia de la doctrina de la Iglesia Católica en las Córdoba, 2013, p. 23). sexual y diversidad familiar: ¿La familia en crisis?”,
vaciamiento de la culpa en materia matrimonial en la “cuestiones de las familias” en plural. Sólo a modo (12) Así, el Tribunal de Familia de Formosa en su Cuadernos Democracia y Derechos Humanos, Univer-
reforma del Código Civil y Comercial de la Nación”, de muestra, cabe traer a colación un autor que hace sentencia “I. de E., M. M. c/ E. R. E. s/ Separación sidad de Alcalá, —Defensor del Pueblo— Cátedra de
Revista de Derecho de Familia y de las Personas 2014 tiempo se ocupa de este tema como campo de estu- personal y disolución de la sociedad conyugal” del Democracia y Derechos Humanos, Alcalá de Henares
(noviembre), La Ley, Buenos Aires, p. 37 y ss.; ALVA- dio para desarrollar, siendo investigador del CONI- 01/11/1995 aseveró que “La causal de adulterio pre- (Madrid), 2011, p. 34.
4 | JUEVES 19 DE febrero DE 2015

viene de PÁGINA 3 vigente, y la estructura del actual código permite pero, como se verá, sin ninguna consecuen- el fundamentalismo conservador y tradicio-
este tipo de situaciones. Estos procesos contra- cia, efecto o sanción jurídica. nal ya mencionado, que se resiste a que el
dictorios producen que los conflictos familiares Derecho de Familia caiga bajo las redes de la
En este sentido, se agrega: “La igualdad en- (muchas veces situaciones morbosas, desagrada- ¿A quiénes dejaría afuera un Código que obligada perspectiva constitucional-conven-
tre mujeres y hombres se advierte una novedad bles e inmorales) vean la luz en las hojas de los se pretende inclusivo, si se entendiera que el cional y, por ende, humana. La otra, ceder
histórica que genera importantes cambios en la expedientes de manera innecesaria, instaurando deber de convivencia constituye, en la prác- ante el engañoso slogan de que la convivencia
sociedad y, como no podía ser de otra manera, una guerra que no deja vencedores, sino solamen- tica, un deber jurídico? Más allá de volver a no puede ser un elemento sine qua non en las
en las relaciones de convivencia en el ámbito te vencidos. La finalización del matrimonio sen- ponerse en jaque el principio de intimidad, uniones convivenciales y estar ausente en el
familiar. La mayor preocupación por el acceso cillamente puede ser solicitada por la vía menos privacidad y libertad, puntualmente, rein- matrimonio. Esta afirmación es más efectista
de las mujeres a la educación, el impacto de los traumática, previéndose evitar cuestiones que corporar el deber de convivencia como deber que real.
movimientos feministas, la mecanización de las afecten la intimidad de las personas. Simplemen- jurídico perjudica a un tipo de relaciones de
tareas domésticas, la desaparición de la familia te con la lectura del caso comentado nos hemos pareja que se ve con mayor frecuencia en el Veamos. Cabe recordar que no se incurre
como unidad de producción y el paso de una so- enterado de la intimidad no sólo de dos personas, abanico cada vez más amplio de realidades en un tratamiento discriminatorio cuando
ciedad de consumo que para mantener el nivel sino de varias y de las conductas morbosas que familiares. Nos referimos a las llamadas en se regula distinto lo que es de por sí diferen-
de vida exige una mujer que trabaje fuera del ho- han protagonizado. En definitiva, nos debemos el Derecho anglosajón parejas “LAT” (siglas te. El matrimonio es un acto formal; por el
gar y aporte ingresos a la unidad familiar, son preguntar si era necesario todo ese despliegue, en inglés: “living apart together”, traducido contrario, la unión convivencial es eminen-
claros ejemplos del cambio del modelo de mujer ventilar las situaciones íntimas; a fin de conse- como parejas sin domesticidad común), que temente informal. ¿Cuándo una relación de
para la familia” (16). guir tan sólo una sentencia de divorcio. Con la son aquellas parejas —matrimoniales o no— pareja es lo suficientemente “fuerte” para
reforma se conseguiría lo mismo, sin que los in- con un proyecto en común, respeto mutuo, que el Derecho no le pueda dar la espalda y
Todas estas modificaciones han puesto volucrados ventilen sus conflictos a desconocidos fidelidad, cooperación y asistencia, pero que deba reconocer ciertos o determinados efec-
en tensión el modelo de familia tradicional, (que en este caso, como en otros, son varios)” (19). deciden no convivir o no comparten la misma tos legales? Para su reconocimiento, deben
a tal punto que se ha defendido la idea de vivienda. Como también se dice, parejas que contar con determinados requisitos, ente los
que “en realidad, la subsistencia de la familia Misma línea argumental se reafirma en viven juntas pero separadas (21). cuales se encuentra la convivencia (singular,
tradicional es más inquietante que su declive, la gran cantidad de precedentes judiciales pública, notoria, estable y permanente tal
porque el desarrollo económico y la democracia post-reforma que se han expedido a favor de ¿Puede una pareja nacer “separada de te- como surge del art. 509 del Código Civil y Co-
sólo son posibles en condiciones de igualdad se- la inconstitucionalidad del régimen de divor- cho”? A diferencia de lo que acontece en los mercial) sostenida durante un lapso mínimo
xual y, para esto, ha de cambiar la familia tra- cio objetivo del Código Civil fundados, entre supuestos que se dirimieron en la justicia de tiempo (2 años, según lo dispuesto en el
dicional” (17), aquella basada en la “potestad” otras consideraciones, en el Código Civil y alegándose separación de hecho como causal art. 510), para evitar la judicialización acerca
del hombre por sobre la mujer y los hijos; o Comercial. Así, el Juzgado de Familia Nº 7 de de divorcio por matrimonios que viven en el de cuánto tiempo debe transcurrir para que
en otras palabras: “Un espacio en el que se ha Viedma, en un precedente del 31/07/2013 de- mismo hogar (elemento objetivo), pero sin la una persona pueda gozar de los derechos que
vivido, y aún se viven, relaciones de poder, de claró la inconstitucionalidad del art. 215 del finalidad de continuar un proyecto de vida en el nuevo Código le otorga a las parejas que
dominación, sumisión e, incluso, violencia” (18). Código Civil exponiendo: “Consecuentemente común (elemento subjetivo); en este tipo de conforman una unión convivencial. En el ma-
El divorcio incausado es una decisión clave con dicho análisis, resulta interesante resaltar relaciones afectivas, que muestra la realidad trimonio, dada la formalidad que lo rodea, no
para entender que la ley constituye una he- que en el Proyecto del nuevo Código Civil y Co- contemporánea, sucede totalmente lo con- es necesario tener que cumplir todos estos
rramienta hábil para la pacificación y a la mercial de la Nación se ha favorecido la intimi- trario. El elemento subjetivo, el proyecto en requisitos para ser considerado tal, es en ese
vez la prevención de conflictos familiares, al dad y la vida privada de los esposos por sobre común, está latente y ausente le convivencia contexto que a la convivencia no se la obser-
desincentivar disputas que se muestran en el orden público. Se ha optado, como es también bajo el mismo techo. va como un elemento central para la existen-
otros ámbitos directamente relacionados, tendencia mundial, por la eliminación de las cia de un matrimonio.
como lo son los vínculos parentales o tam- causales objetivas y subjetivas, creando un di- Por lo general, se trata de segundas o ter-
bién de parentesco, en aquellas situaciones vorcio incausado, y eliminando la totalidad de ceras uniones cuyos integrantes tienen hijos Con la redacción del art. 431 es claro que
donde un ex cónyuge —por lo general, las los plazos, en pos de que la ley aliente a la supe- de parejas anteriores y por diversas razo- se empeora, considerablemente, el régimen
mujeres— impide la comunicación con los ración de los conflictos dado una respuesta inte- nes eligen —autonomía de la voluntad— no matrimonial, incluso el actualmente vigen-
abuelos u otros familiares paternos. En otros gral a la crisis matrimonial” (20). ¿Acaso la es- compartir el mismo techo. ¿Acaso se puede te. Sucede que en la actualidad, al menos,
términos, el sistema incausado de divorcio es pera de 3 años para poder solicitar el divorcio considerar que dos personas que prestan el el art. 199 prevé algunos supuestos de ex-
la clara manifestación de la diferencia entre no atenta contra el mencionado principio de consentimiento ante el oficial del registro ci- cepción al deber de cohabitación, como ser
los procesos civiles y los procesos de familia; intimidad, privacidad y libertad que emana vil, tienen un proyecto de vida en común y de- cuestiones de trabajo, estudio u otras razo-
en estos últimos, se prioriza la idea de que del art. 19 de la Constitución Nacional? ciden vivir uno en una vivienda y el otro en el nes que habilitan el cese de la cohabitación
la mejor resolución de un caso no es aquella piso de arriba, a la vuelta o a algunas cuadras de manera transitoria que no afectan el ver-
en el que hay un “ganador” y un “perdedor”, De este modo, el Código Civil y Comercial de distancia porque ambos tienen hijos ado- dadero sentido y finalidad del matrimonio:
sino, por el contrario, en la que ambos ganan facilita el proceso de divorcio al centrarse en lescentes y no quieren unir ambas familias, el proyecto de vida en común. En el texto
si se sale de esa lógica donde, por lo general, las consecuencias y efectos, no en las cau- no son un matrimonio sólo porque no cum- que se ha aprobado no se establece ninguna
cuando hay hijos, ellos son el “trofeo” a dispu- sas, quitándose todo obstáculo temporal (se plen con el deber de cohabitación? Según el excepción al deber de convivir, por lo cual,
tarse tras un divorcio destructivo. deroga la necesidad de que haya un tiempo proyecto de reforma, hasta los cambios que esto obligará a llevar adelante una ardua
mínimo de espera) y también de legitimación, tuvo de último momento antes de su sanción tarea interpretativa con los riesgos que ello
El Código Civil y Comercial al regular un siendo que el divorcio lo pueden solicitar am- en Senadores, esta particular tipología fami- lleva implícito. ¿Acaso un nuevo Código Ci-
único sistema incausado admite que el vín- bos cónyuges o uno de ellos. Así se reconoce liar tenía su espacio en total consonancia con vil no debería tener entre sus principales fi-
culo matrimonial —como todas las relacio- otro dato de la realidad. El matrimonio se las nociones de pluralidad y “multiculturali- nalidades evitar la mayor cantidad de deba-
nes humanas— es un complejo devenir, un celebra de a dos y se sostiene también de ma- dad” que campeaban en el Anteproyecto. tes interpretativos, ser un instrumento legal
ida y vuelta, en el que nunca se podrá saber nera conjunta; si ya uno de sus miembros no lo más claro y preciso posible?
quién es el verdadero —si es que existe una quiere estar más sosteniendo un proyecto de Si bien en el art. 431 el deber de convivencia
verdad— “culpable” de la desavenencia ma- vida de pareja, es poco o nada lo que puede está consignado como un deber jurídico, cabe ¿Qué acontecería si un cónyuge se va de
trimonial. Se trata de no abrir —y así mal- hacer la ley. Más aún, en términos preventi- dejar expresado que su supuesto “incumpli- viaje por algunos meses por razones labora-
gastar— un espacio como la justicia para que vos, obligar a seguir casados a los cónyuges miento” no tendrá ninguna consecuencia o les o académicas y, en el ínterin, su cónyuge
los cónyuges revisen el pasado, sino para que de un matrimonio que ya no lo quieren estar efecto jurídico negativo, porque ya hoy en la fallece? ¿Se trataría de un supuesto de exclu-
sólo miren, planifiquen y piensen hacia el fu- podría ser caldo de cultivo para situaciones práctica no lo tiene. sión de la vocación hereditaria por el cese de
turo. de violencia familiar. la convivencia? Es claro que la intención del
En primer lugar, cabe preguntarse qué im- matrimonio era seguir adelante con su pro-
De esta manera, el régimen de divorcio in- B) El deber de convivencia como deber sin portancia tiene desde el plano jurídico en el yecto de vida marital, por lo cual es espera-
causado no sólo viene a pacificar las relacio- efectos jurídicos sancionatorios marco de un divorcio incausado. Ninguna, ya ble que el juez que intervenga en el proceso
nes de pareja matrimonial post- divorcio, sino que al no haber un divorcio culpable, si uno sucesorio tenga la habilidad de hacer llevar
que a modo de herramienta preventiva viene a Es evidente que si se deroga el régimen de se va del hogar, no podría ser pasible de ser adelante un análisis integral de la normativa
evitar los diferentes conflictos que se pueden divorcio causado en general y, en particular, decretado cónyuge culpable. ¿Qué otro efecto sancionada y, a la vez, tenga en cuenta que
desatar entre ellos con relación a los hijos. el divorcio culpable, la violación al deber de podría derivarse? Es aquí en donde hay que este cambio que ha sufrido el art. 431 respon-
cohabitar o convivencia no debe dar lugar a pregonar una mirada sistémica e integral del de más a presiones irrazonables que a una
Esto ya es puesto de resalto por varias sanción alguna, de allí que la cohabitación ha- nuevo régimen civil, ya que, de lo contrario, modificación a tono o coherente con todo el
voces doctrinarias como jurisprudenciales. bía sido quitada del elenco de derechos y de- una vez más el fantasma de los daños y perjui- régimen del nuevo Código. La verdadera na-
A modo de ejemplo, en un precedente de la beres jurídicos enunciados en el art. 431 del cios —que se pretendió excluir del proyecto turaleza del deber de convivencia es, al igual
sala L de la Cámara Nacional de Apelaciones Código Civil y Comercial, incluso tampoco de reforma y que ya hoy en día está en franca que el de fidelidad, ser un deber moral, que
en lo Civil de fecha 04/05/2012, en el cual se era calificada como deber moral como en el retirada— podría volver a instalarse. quede fuera también de la “autoridad de los
pretende comparar el régimen aún vigente caso del deber de fidelidad. Sin embargo, en magistrados”, como lo dispone el art. 19 de la
con el proyectado se dice: “Encontramos que el texto aprobado en Senadores se lo volvió a ¿Cuál habría sido la razón de esta reincor- Constitución Nacional. Esta es la interpreta-
la solución brindada es coherente con el derecho incorporar quedando como un deber jurídico poración? Una respuesta posible podría ser ción correcta del deber de convivencia.

{ NOTAS }

(16) SÁNCHEZ MARTÍNEZ, María Olga, op. cit. ps. na. Bases para leer el régimen de divorcio incausado”, incausado en el Proyecto de Código Unificado”, Re- inconstitucionalidad-del-artículo-215-del-codigo-civil,
35 y 36. en Derecho de las Familias, Infancia y Adolescencia. Una vista Derecho de Familia y Persona, 2012 (septiembre), compulsada el 28/12/2014.
(17) GIDDENS, Anthony, “Un mundo desbocado. Los mirada crítica y contemporánea (Dirs. Herrera, Marisa 01/09/2012, p. 103 y ss. (21) Para profundizar sobre este tema ver Ortiz Die-
efectos de la globalización en nuestras vidas”, trad. P. y Graham, Marisa), Infojus, Buenos Aires, 2014, p. 289. (20) Juzgado de Familia Nº 7 de Viedma, 31/07/2011, go, “Las nuevas parejas LAT (‘living apart together’)
Cifuentes, Taurus, Madrid, 2000, p. 78. (19) BIGLIARDI, Karina A. y DE OLIVEIRA, Juan “D. Z. Y V., C. A. s/ divorcio por presentación conjun- en el proyecto de Código Civil y Comercial de la Na-
(18) HERRERA, Marisa, “El lugar de la justicia en la José, “¿Existe necesidad de dar a luz las conductas de ta”, del 31/07/2013, publicado en http://www.nuevo- ción”, Microjuris, 29/11/2012. Cita: MJ-DOC-6088-AR
ruptura matrimonial según la legislación que se aveci- los cónyuges en los procesos de divorcio? El divorcio codigocivil.com/divorcio-vincular-fallo-declara-la- | MJD6088.
Actualidad
BUENOS AIRES - jueves 19 DE FEBRERO de 2015 AÑO LXXIX Nº 33 ISSN 0024-1636

opinión Gustavo J. Torassa

La cesión en garantía en el Código Civil y Comercial


I. El régimen de la cesión de créditos en garan- banco —tomador de un crédito— se obliga La práctica general de las cesiones en ga- sión deberá efectuarse necesariamente por
tía en los actuales Código Civil y Código de Co- a pagarlo a su vencimiento, y en garantía de rantía nos muestra que habitualmente las instrumento público.
mercio de la República Argentina su debido repago le cede a favor del banco partes establecen que el cedente (deudor)
acreedor determinados créditos de titulari- no queda liberado de su obligación de pago II. La regulación de la cesión de créditos en ga-
A simple modo de refrescar el régimen vi- dad del primero. de la deuda asumida con el acreedor. De tal rantía en el Código Civil y Comercial de la Na-
gente en nuestro actual Código Civil y Códi- forma, en el supuesto en que el crédito cedi- ción
go de Comercio, vale recordar que la cesión La doctrina mayoritaria, según expone do no pudiere ser cobrado a su vencimien-
de créditos se encuentra regulada en forma sólidamente el Dr. Rivera  (1) , ha sosteni- to por el acreedor, este último mantiene el El nuevo Código Civil y Comercial de
expresa en el art. 1434. Allí se regula que do que se trata en verdad de un contrato derecho de perseguir el cobro directo de su la Nación, sancionado por ley 26.994
habrá cesión de crédito de una persona a de prenda sobre el crédito cedido, ba- deudor-cedente. (“CCyCN”), y que empezará a regir a partir
otra, cuando la primera (cedente) se obliga sándose en la previsión del art. 3204 del del 1 de agosto de 2015 (7), regula en el Libro
a transferir a la otra (cesionario) el derecho Cód. Civil. Dicho artículo establece que: Respecto de los terceros con interés legí- Tercero “Derechos Personales”, dentro del
que posee contra su deudor, entregándole “Habrá constitución de prenda cuando el timo en discutir la cesión, la propiedad del Título IV “Contratos en Particular”, en el
al cesonario el título del crédito, si este úl- deudor, por una obligación cierta o con- crédito se entiende debidamente cedida al Capítulo 26, la cesión de derechos.
timo existiese. dicional, presente o futura, entregue al cesionario a través de la notificación de la
acreedor una cosa mueble o un crédito cesión al deudor cedido, o por la aceptación Según el art. 1614 del CCyCN hay contrato
A su vez, el art. 583 del Cód. de Comercio en seguridad de la deuda”. Igual postura de la transferencia por parte de éste. (5) de cesión cuando una de las partes transfie-
acepta la prenda de títulos de la deuda pú- —sostiene dicho artículo— siguió la juris- Esta notificación será eficaz respecto de los re a la otra un derecho. Se aplican a la cesión
blica, acciones de compañías o empresas, y prudencia. terceros en su conjunto, siempre que hu- de derechos las reglas de la compraventa,
en general cualesquiera papeles de crédito biere sido notificada por un acto público (6) de la permuta o de la donación, según que
negociables en el comercio. A los fines que dicha prenda sobre un cré- (escritura pública, carta documento o tele- la misma se haya realizado mediando la con-
dito, quede constituida y pueda oponerse a grama colacionado). traprestación de un precio en dinero, de la
La práctica bancaria ha utilizado con terceros, debe ser realizada por escrito (2), transmisión de la propiedad de un bien, o sin
frecuencia el mecanismo de cesión de cré- constar por instrumento público o privado Finalmente, el Código que seguirá vigen-
ditos en garantía, creando así una garantía de fecha cierta (3) y debe ser notificada al te hasta fines de julio de 2015, precisa que
atípica. Bajo este esquema el cliente del deudor cedido. (4) cuando se trata de derechos litigiosos la ce- continúa en la página 2

opinión Pablo A. Liste

Acceso al empleo público y cupo para personas


con discapacidad
I. El marco legal y convencional del personal de planta, sino también para Personas con Discapacidad (art. III.1.a), Para el primer semestre de 2014, el por-
contratados “cualquiera sea la modalidad aprobada mediante la ley 25.280, y en el centaje de personal con discapacidad en
La Argentina ha asumido obligaciones de contratación”, y “para todas aquellas Protocolo Adicional a la Convención Ame- el sector público nacional, considerando
significativas en orden a la incorporación situaciones en que hubiere tercerización ricana de Derechos Humanos en Materia todas las modalidades de contratación, era
de agentes públicos con discapacidad. de servicios”. A su vez, las vacantes que se de Derechos Económicos, Sociales y Cul- de apenas el 0,79%; sólo dos centésimas por
produzcan “deberán prioritariamente re- turales —“Protocolo de San Salvador”— encima del registrado en el año 2013. (3)
Es importante señalar que algunos de servarse a las personas con discapacidad (art. 18.a), aprobado por la ley 24.658. Por Considerando que en el 2010 las personas
estos compromisos, lejos de ser formu- que acrediten las condiciones para el pues- otra parte, la ley 23.462 aprueba el Conve- con discapacidad empleadas por el Estado
lados en términos genéricos, establecen to o cargo que deba cubrirse”. nio 159 de la Organización Internacional del representaban cerca del 0,50% del perso-
con precisión cuál es la conducta exigible Trabajo sobre Readaptación Profesional y nal, es fácil advertir que se está muy lejos
al Estado. Tal es el caso de la ley 22.431, Debe citarse, asimismo, la Convención In- el Empleo de Personas Inválidas. En este de cubrir el cupo previsto en la ley y que
mediante la cual se instituye un “sistema ternacional de los Derechos de las Personas instrumento, los miembros reconocen que no ha habido avances significativos en los
de protección integral de las personas con Discapacidad (CIDPD); aprobada por la finalidad de la readaptación profesional últimos años para revertir esta situación.
discapacitadas”. Según el art. 8º de esta nuestro país mediante la ley 26.378. Vale es la de permitir que la persona con disca- Otro dato relevante en este sentido es el
norma (1), el Estado nacional se encuentra poner de resalto que este instrumento ha pacidad obtenga y conserve un empleo ade- aumento significativo de las dotaciones del
obligado a “ocupar personas con discapa- adquirido jerarquía constitucional recien- cuado, de modo de posibilitar su integra- sector público nacional. (4) Esta circuns-
cidad que reúnan condiciones de idoneidad temente, mediante la ley 27.044 (publicada ción en la sociedad. tancia invita a preguntarse si a la par del
para el cargo en una proporción no inferior el 22/12/2014). Entre otras previsiones rela- crecimiento de las plantas de personal no
al cuatro por ciento (4%) de la totalidad tivas al derecho al trabajo de las personas Así pues, la obligación legal de observar hubiese sido posible incorporar una mayor
de su personal y a establecer reservas de con discapacidad, la CIDPD establece el el cupo del 4% reservado para personas con cantidad de personas con discapacidad, de
puestos de trabajo a ser exclusivamente deber estatal de alentar las oportunidades discapacidad —ya de por sí imperativa en modo de avanzar más rápidamente hacia la
ocupados por ellas”. Hay dos aspectos que de empleo y la promoción profesional de las razón de lo previsto por la ley 22.431— se plena observancia del cupo legal. Más aún
merecen ser destacados. Por un lado, la personas con discapacidad y apoyarlas en encuentra ahora estrechamente ligada a teniendo en cuenta que la ley 22.431 seña-
amplitud de los sujetos obligados: el artícu- la búsqueda de empleo. También se institu- compromisos convencionales asumidos por la que, a fin de dar cumplimiento a dicho
lo indica expresamente que se encuentran ye la obligación de emplearlas en el sector el Estado nacional. cupo, las vacantes deben prioritariamente
comprendidos los tres Poderes del Estado, público (art. 27.1, puntos e y g). reservarse a las personas con discapacidad
los organismos descentralizados o autár- II. La inobservancia del cupo que acrediten su idoneidad para el cargo a
quicos, los entes públicos no estatales, las La obligación estatal de adoptar medi- cubrir.
empresas del Estado y las empresas priva- das tendientes a asegurar el empleo de las No obstante lo hasta aquí descripto, las
das concesionarias de servicios públicos. personas con discapacidad se encuentra estadísticas de la Oficina Nacional de Em-
Por otro lado, la amplitud de las relacio- asimismo consagrada en la Convención In- pleo Público dan cuenta del bajo grado de
nes laborales comprendidas: el porcentaje teramericana para la Eliminación de Todas cumplimiento del cupo fijado en el art. 8º de
referido debe observarse no sólo respecto las Formas de Discriminación contra las la ley 22.431. (2) continúa en la página 2
2 | jueves 19 DE FEBRERO de 2015 Actualidad

viene de tapa contrato al deudor del crédito prendado, o en art. 1623 del nuevo cuerpo legal establece 3. La cesión debe ser hecha por escrito,
este caso cedido en garantía. (8) Esto es, se claramente que la cesión no tiene efectos requiriéndose sólo respecto de ciertos de-
debe notificar la cesión en garantía al deudor respecto de los acreedores si dicha cesión rechos que la instrumentación sea por es-
contraprestación, respectivamente, en tan- del crédito cedido para que dicha cesión en es notificada después de la presentación en critura pública;
to no estén modificadas por este Capítulo. garantía quede formalmente constituida y concurso o de la sentencia declarativa de la
resulte oponible al deudor y frente a terceros. quiebra. A contrario sensu, notificada la ce- 4. La cesión tiene efecto respecto de ter-
Ahora bien, cuando la cesión es en garan- sión antes de la presentación en concurso o ceros desde su notificación al deudor cedi-
tía, el art. 1615 del citado CCyCN dispone cla- En cuanto a la forma de instrumenta- declaración de quiebra la cesión resultará do, sea por instrumento público o privado
ramente que las normas de la prenda de cré- ción de esta cesión en garantía, el art. 1618 oponible a la masa de acreedores. de fecha cierta;
ditos se aplican a las relaciones entre cedente dispone que debe hacerse por escrito, sin
y cesionario, remitiendo así a los arts. 2232 y perjuicio de los casos en que se admite la Una vez efectuada la notificación de la 5. La cesión es oponible al concurso o
siguientes del mismo cuerpo legal. transmisión del título por endoso o por en- cesión al deudor cedido, el acreedor debe quiebra del cedente, si la misma le fue noti-
trega manual. En determinados supuestos conservar y cobrar, incluso judicialmente, ficada antes de la presentación en concurso
El citado art. 2232 del CCyCN dispone, este artículo dispone la necesidad de que se el crédito cedido (10), debiendo en caso de preventivo, o de la sentencia declarativa de
a su vez, que la prenda de créditos es la instrumente por escritura pública. cobrar sumas de dinero, aplicar lo recibido la quiebra;
que se constituye sobre cualquier crédito hasta cubrir íntegramente su derecho con-
instrumentado que puede ser cedido. La En lo que hace a la oponibilidad de la ce- tra el deudor y en los límites de la prenda 6. Cumplido con estos requisitos, el
prenda se constituye aunque el derecho no sión frente a terceros ajenos al contrato, (cesión en garantía). acreedor estará legítimamente facultado
se encuentre incorporado a dicho instru- el art. 1620 del mismo Código dispone que para cobrar del deudor cedido las sumas de
mento y aunque éste no sea necesario para la cesión en garantía tiene efectos frente a En síntesis y en nuestra opinión, está cla- dinero derivadas de los créditos cedidos, y
el ejercicio de los derechos vinculados con terceros, desde su notificación al deudor ce- ro que bajo el nuevo CCyCN: luego aplicar esos fondos a la cancelación
el crédito prendado. Se aplican —señala la dido por instrumento público o privado de de su crédito garantizado. l
norma citada— supletoriamente las reglas fecha cierta. (9) 1. La cesión en garantía es una figura ad-
sobre prenda de cosas. misible;
Respecto de su oponibilidad frente al Cita on line: AR/DOC/261/2015
La prenda de créditos se constituye en supuesto de la presentación en concurso 2. Se le aplican a la misma las normas de
concreto cuando se notifica la existencia del o declaración de quiebra del cedente, el la prenda de créditos;

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (2) Cf. arts. 1454 y 3212 del Cód. Civil. (6) Cf. art. 1467 del Cód. Civil. tencia de fecha cierta en el art. 317 del CCyCN.
(1) Cf. RIVERA, Julio C., “Cesión de créditos en ga- (3) Cf. art. 3217 del Cód. Civil. (7) Cf. ley 27.077, B.O. 19/12/2014. (10) Cf. art. 2234 del CCCN.
rantía”, LA LEY, 1991-C, 867, Derecho Comercial. Doc- (4) Cf. art. 3209 del Cód. Civil. (8) Cf. art. 2233 del CCyCN.
trinas Esenciales, t. II, 01/01/2009, 205. (5) Cf. art. 1549 del Cód. Civil. (9) Tener presente lo dispuesto respecto de la exis-

viene de tapa Cabe señalar que el art. 2º del decreto se encuentre o no comprendida ésta en el III.1. La participación de las personas con
prevé que los procesos de selección de per- Régimen del dec. 1023/2001 y su normativa discapacidad en los procesos de selección de
sonal de planta permanente cuenten con la complementaria y modificatoria, deberá in- personal
Llegados a este punto, conviene reparar veeduría del Ministerio de Trabajo, Empleo cluirse en los respectivos Pliegos de Bases y
en el modo en que el citado art. 8º ha sido y Formación de Recursos Humanos, con la Condiciones Particulares, que el proponen- Al abordar esta problemática, uno de los
reglamentado. Una primera observación es participación de la Comisión Nacional Ase- te deberá contemplar en su oferta la obliga- instrumentos insoslayables es la ya citada
que esta disposición —conforme la redac- sora para la Integración de Personas Dis- ción de ocupar, en la prestación de que se CIDPD. Entre otras obligaciones, los Esta-
ción dada por la ley 25.689, del año 2003— capacitadas (CONADIS), conforme lo es- trate, a personas con discapacidad, en una dos Parte se comprometen a emplear per-
recién tuvo su reglamentación siete años tablecido en el segundo párrafo del art. 8º proporción no inferior al cuatro por ciento sonas con discapacidad en el sector público.
después de su entrada en vigencia, median- de la ley 22.431. Sin embargo, no se advierte (4%) de la totalidad del personal afectado Asimismo, la convención exige que se per-
te el dec. 312/2010. (5) por qué la veeduría se circunscribe a los a la misma”. Este recaudo se refiere a una mita la participación plena y activa de estas
procesos de selección de personal de planta categoría no siempre tenida en cuenta den- personas en las decisiones estatales que lo
Es cierto que el decreto implementa un permanente, cuando el cupo legal rige para tro del universo de sujetos obligados por afectan.
sistema de información valioso para eva- cualquier modalidad contractual, y aun el art. 8º de la ley 22.431: la integrada por
luar el grado de cumplimiento del cupo. para personas jurídicas que no integran la aquellas entidades no estatales comprendi- Una forma de facilitar esta participación
También es positiva la creación de un re- estructura estatal (entes públicos no esta- das en la norma. Con todo, no existe infor- es, naturalmente, la difusión de estos pro-
gistro de postulantes con discapacidad, que tales y concesionarias privadas de servicios mación disponible sobre el grado de obser- cedimientos de selección por canales que
debe ser consultado con antelación a la co- públicos). Por otra parte, esta veeduría no vancia de las normas de cupo por parte de resulten efectivos respecto de este colecti-
bertura de vacantes. cuenta con la participación directa de las este grupo. vo. (8)
personas con discapacidad ni de asociacio-
Sin embargo, el decreto no prevé que se nes que los nucleen. Adviértase que más III. Algunos mecanismos para avanzar hacia el Por otra parte, cabe tener presente que
informe a los aspirantes inscriptos en el allá de que la CONADIS cuenta con un Co- cumplimiento en el caso de los entes que no tienen cu-
Registro de las convocatorias en las que mité Asesor integrado por organizaciones bierto el cupo del 4%, los postulantes con
resulten potencialmente elegibles. Tampo- no gubernamentales abocadas a temas de Frente a este escenario se impone la pre- discapacidad pueden “hacer valer de pleno
co se propician vías para que ellos contro- discapacidad, no deja de ser un organismo gunta acerca de qué mecanismos existen derecho su prioridad de ingreso a igualdad
len que las preferencias legales instituidas público encabezado por un directorio desig- para hacer cumplir las normas de cupo. La de mérito”. (9) Ahora bien, para ejercer ade-
a su favor hayan sido efectivamente obser- nado por el Poder Ejecutivo Nacional. (6) respuesta no es sencilla porque, como en- cuadamente el control sobre las decisiones
vadas. seña Nieto (7), la inaplicación de las normas de los organismos obligados y determinar
Cabe referirse, por último, a otra dis- por parte de la Administración es una de las si las vacantes son indebidamente denega-
Así las cosas, sin desconocer los aspectos posición relevante del dec. 312/2010. En formas más refinadas de ilegalidad. das a postulantes con discapacidad, resulta
positivos del decreto, hubiese sido deseable su art. 7º, la norma establece que “[e]n imprescindible que los actos estatales se
que se impulsara una mayor participación aquellas situaciones en que hubiere ter- De todas maneras, me permito esbozar encuentren debidamente motivados; parti-
de las personas con discapacidad en los cerización de servicios, cualquiera fuere algunas propuestas, aun cuando éstas no cularmente en lo que se refiere al mérito e
procedimientos de selección. la modalidad de contratación empleada, resulten exhaustivas ni concluyentes. idoneidad de los aspirantes. (10)

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (3) Según el informe elaborado por la Oficina Nacio- nacional la emplease, concluyó que el Poder Ejecutivo particularmente activas. Sobre este punto, el Comité
(1) Conforme la redacción establecida por la nal de Empleo Público disponible en la página web de había incurrido en una omisión inconstitucional por- que monitorea el cumplimiento de la Convención re-
ley 25.689. ese organismo:www.sgp.gov.ar. que, a esa fecha, no había reglamentado aún el art. 8º comendó a la Argentina “que preste especial interés a
(2) El dec. 1027/1994, encomendó a la Secretaría (4) Según el Instituto Nacional de Estadística y Cen- de la ley 22.421 (autos “Lezcano, Raquel c/ Estado Na- la formulación de políticas y programas sobre las per-
de la Función Pública controlar que en las plantas de sos (INDeC), sobre la base de los presupuestos apro- cional Argentino”, LA LEY, 2008-F, 187). sonas con discapacidad pertenecientes a pueblos indí-
la Administración Pública Nacional se cumpla con el bados entre 2008 y 2012, las plantas permanentes y (6) Conf. arts. 1º y 3º del decreto de creación de la genas y a las personas sordociegas” (Comité sobre los
porcentaje establecido en la disposición legal referida transitorias de los tres Poderes del Estado nacional CONADIS 1101/1987. Derechos de las Personas con Discapacidad, informe
(art. 9.a). Por su parte, el dec. 312/2010, reglamentario han pasado de un total de 303.947 agentes en 2008 a (7) NIETO, Alejandro, “La vocación del Derecho CRPD/C/ARG/CO/1 del 19 de octubre de 2012, disponi-
de la ley 22.431, instruye a las entidades obligadas a 347.590 en 2012 (conf. cuadros estadísticos disponi- Administrativo de nuestro tiempo”, Revista de Admi- ble en www.ohchr.org).
cumplir con el cupo para personas con discapacidad, bles en www.indec.gov.ar). A su vez, en la ley 26.895 nistración Pública Nº 76, Madrid [1975], p. 18. (9) Art. 8º, párr. 3º de la ley 22.431.
a informar a la Subsecretaría de Gestión y Empleo Pú- (presupuesto para el año 2014), se consigna un total de (8) Es necesario tener presente que las personas (10) Mediante la res. 55/2014, el Ministerio de Tra-
blico de la Secretaría de la Gestión Pública la cantidad 376.145 agentes (conf. planilla anexa al art. 6º). con discapacidad conforman un grupo vulnerable y bajo reguló el funcionamiento del Registro de Postu-
de cargos cubiertos y contratos celebrados en cumpli- (5) En el año 2008, el Juzgado Federal nº 1 de Mar que dentro de este universo hay algunas que se en- lantes con Discapacidad y, entre otras funciones del
miento del cupo, respecto del total de cargos y contra- del Plata, al admitir una acción de amparo iniciada por cuentran en una situación aún más desfavorecida. sistema, previó la posibilidad de que el sistema realice
tos existentes. una persona con discapacidad a fin de que el Estado Frente a éstos el Estado debería emprender políticas una preselección para las búsquedas de empleo. Sin
Actualidad jueves 19 DE FEBRERO de 2015 | 3

III.2. La posibilidad de exigir judicialmente nas con discapacidad en materia de empleo En el ámbito de la Ciudad de Buenos Ai- regulan el acceso al empleo público. (17)
el cumplimiento de las normas de cupo público sean revisadas judicialmente por la res, el cumplimiento del cupo ha sido obje- Esta solución, que en general puede resul-
vía instituida en el art. 43 de la Constitución to de un amparo colectivo —autos “Barilá, tar razonable, quizá no lo sea respecto de
Conviene detenerse, finalmente, en los Nacional. Santiago c/ GCBA”—. Al admitir la legiti- quienes integran este grupo vulnerable, y
remedios que pueden procurarse en el ám- mación de quien instó la acción invocando menos aún en un contexto de incumplimien-
bito judicial. Cabe referirse, finalmente, al modo en su condición de habitante de la Ciudad, la to de las normas de cupo. En este escenario
que las normas de cupo han sido aplicadas Sala II de la Cámara de Apelaciones en lo los jueces deben armonizar las normas que
Por un lado, es necesario destacar la por algunos tribunales locales. Varias pro- Contencioso Administrativo y Tributario regulan el ingreso a la Administración con
legitimación amplia que a mi entender vincias y la Ciudad Autónoma de Buenos Ai- recordó que el art. 14 de la Constitución aquellas que tutelan a este colectivo. Sobre
rige para pretensiones de esta naturaleza. res han adoptado normas de tenor similar a local reconoce esta facultad, entre otros, a esta cuestión, resulta interesante la solu-
Nótese que el art. 43 de la Constitución la contenida en el art. 8º de la ley 22.431. (12) los habitantes, cuando la acción se ejerza ción arbitrada por la Sala I de la Cámara
Nacional faculta a iniciar una acción de Es cierto que estas disposiciones no supo- contra alguna forma de discriminación, o de Apelaciones en lo Contencioso Adminis-
amparo contra cualquier forma de discri- nen la instauración, como regla general, de en los casos en que se vean afectados de- trativo y Tributario de la Ciudad en el caso
minación al afectado, al defensor del pue- un derecho adquirido al ingreso a la admi- rechos o intereses colectivos, entre los que “Santesso, Adriana c/ GCBA”, del 30 de
blo y a las asociaciones que propendan a nistración pública de las personas con dis- se cuenta la protección del trabajo. (15) En mayo de 2008. (18) En ese fallo, la Sala des-
esos fines. capacidad. (13) Empero, esta circunstancia cuanto al fondo, luego de constatar la omi- tacó que, en razón del principio de no regre-
no ha impedido el dictado de sentencias sión antijurídica de la Ciudad, el tribunal sividad, una vez que el Estado reconoció a
La pregunta a formularse entonces es si que —verificado el incumplimiento de los ordenó al gobierno que, en el plazo de se- la actora un status jurídico básico de inclu-
la omisión estatal que se traduce en el in- cupos—, procurasen tutelar los derechos senta días, “...adopte las medidas concre- sión social, éste no podía luego ser dejado
cumplimiento del cupo puede considerarse de los afectados. tas y efectivas para cubrir el cupo exigido de lado sin ofrecer alternativas razonables.
una forma de discriminación. La cuestión por el art. 43 de la CCABA y la ley 1502 y En consecuencia, el Tribunal ordenó a la
es compleja. En principio, es factible que Así, por ejemplo, en los autos “R., L. N. c/ luego proceda a informarlas (...) Asimismo, Ciudad que reincorporase a la actora a las
la discriminación resulte de una omisión y Provincia de Buenos Aires” (14), sentencia y a tal fin, deberá, respetando el recaudo tareas que había desempeñado hasta que
no necesariamente de una acción. En ese del 5 de abril de 2006, la Suprema Corte de constitucional de idoneidad, otorgar prio- se sustanciara el concurso público corres-
orden, la CIDPD incluye, entre los supues- la Provincia de Buenos Aires anuló un acto ridad a las personas con necesidades espe- pondiente a ese cargo; concurso en el que se
tos de discriminación por motivos de dis- administrativo mediante el cual se había ciales inscriptas en el respectivo Registro, debería respetar el cupo del 5% destinado
capacidad, a la denegación de “ajustes ra- denegado a la actora —persona con disca- para las sucesivas designaciones”. (16) a personas con discapacidad que demostra-
zonables”. A su vez, define como “ajustes pacidad— su solicitud de ingreso en el car- sen idoneidad para la función.
razonables” las adaptaciones necesarias go vacante que ocupara su padre fallecido Es necesario considerar, finalmente, la
y adecuadas que no impongan una carga en el Ministerio de Producción Provincial. particular situación de quienes mantienen En suma, los precedentes referidos dan
desproporcionada, para garantizar los de- En su sentencia, el tribunal tomó en consi- una relación de empleo con el Estado ins- cuenta de la necesidad de procurar res-
rechos de las personas con discapacidad. deración la infracción al cupo, la existencia trumentada de manera irregular bajo mo- puestas judiciales adecuadas —y, quizá,
La omisión de tales ajustes constituye, de una propuesta oficial de designación de dalidades contractuales que no se ajustan heterodoxas— a las omisiones estatales le-
pues, una forma de discriminación. Por la actora y la acreditación de su aptitud a la realidad (habitualmente locaciones de sivas de los derechos de las personas con
su parte, la Ley sobre Actos Discrimina- psico-física. Por otra parte, desestimó el servicios). La pregunta que se plantea aquí discapacidad. El reconocimiento de atribu-
torios, 23.592, al referirse en su art. 1º al argumento de la demandada sustentado en es cuál habrá de ser el temperamento a ciones propias de la administración en pun-
derecho que asiste al damnificado para re- restricciones reglamentarias que presunta- adoptar en los casos de personas con dis- to a la incorporación de personal no puede
querir el cese de la conducta lesiva y obte- mente vedaban el nombramiento, toda vez capacidad que trabajan para el Estado bajo servir de excusa para rehuir la revisión de
ner la reparación correspondiente, incluye que dichas limitaciones no habían impedido una situación de fraude laboral, frente a la aquellas decisiones que desatiendan las
expresamente las omisiones discriminato- la incorporación de otros agentes. En razón decisión de su empleador de extinguir ese obligaciones legales y convencionales del
rias. (11) de ello, se condenó a la Provincia a que, te- vínculo. Es sabido que, como regla, la juris- Estado. l
niendo en cuenta los requisitos fijados por prudencia resuelve estos casos mediante el
Desde esta perspectiva, debe admitirse la ley que fija el cupo y la normativa de em- reconocimiento de una indemnización, pero
la posibilidad de que ciertas omisiones es- pleo público local, dictase un nuevo acto ad- que no ordena la reincorporación porque Cita on line: AR/DOC/259/2015
tatales lesivas de los derechos de las perso- ministrativo. ello supondría prescindir las normas que

{ NOTAS }

embargo, esta preselección no tiene efecto vinculan- tituye una forma de discriminación. Aunque no hay sin embargo, tomar nota del voto del juez Julio Maier, JUR/10523/2006.
te para el organismo decisor. En este contexto, pare- ánimo de discriminar, ello no significa que el resultado quien propuso condenar a la demandada a designar (15) Sent. del 5 de febrero de 2007; LA LEY, 2007-
ce pertinente preguntarse si, cuando el Estado aduce no sea excluyente” (sentencia T-553/11 del 7 de julio de o contratar al actor en un empleo público acorde con C, 385.
la inexistencia de postulantes idóneos en el Registro, 2011, disponible en www.corteconstitucional.gov.co. sus capacidades y limitaciones personales, dentro de (16) Sent. del 17 de febrero de 2009; disponible en
no cabría exigir un estándar de motivación particular- (12) Un porcentaje del 4% de los empleos públicos treinta días, si éste reuniese los demás requisitos exi- www.consultapublica.jusbaires.gob.ar. Esta senten-
mente elevado que, entre otras cosas, facilite el control a ser cubierto por personas con discapacidad idóneas gidos por la legislación. En su decisión, el juez afirmó cia fue luego modificada parcialmente por el Tribunal
judicial de la decisión. Como sostiene Balbín, aquellos para el cargo es instituido, por caso, mediante las leyes que “...existe el deber jurídico de la Ciudad Autónoma Superior de Justicia de la Ciudad, quien dispuso que
actos que inciden en el ámbito de los derechos funda- 9325 de la Provincia de Santa Fe; 6830 de Tucumán y de Buenos Aires de promover el acceso a empleos pú- “el mandato que pudiera recaer en el GCBA requiere
mentales requieren una mayor motivación (“Tratado 10.592 de Buenos Aires. Por su parte, la Constitución blicos a fin de vehiculizar la inserción social y laboral precisar las obligaciones del demandado a partir de
de Derecho Administrativo”, Bs. As., La Ley, 2010, t. de la Ciudad de Buenos Aires en su art. 43 fija un cupo de estas personas. No es posible sustraerse a esta res- los datos que deberá obtener el a quo en ejercicio de
III, p. 67). del 5% para personas con necesidades especiales. ponsabilidad por las demoras en que incurre la misma las potestades previstas en el art. 29 del CCAyT” (sent.
(11) En un fallo encomiable en el que se analizó una (13) En esta inteligencia, el Tribunal Superior de la Ciudad en la puesta en funcionamiento del sistema de del 4 de noviembre de 2009; LLCABA, 2010, 203).
omisión estatal relativa a la adecuación de un estable- Ciudad de Buenos Aires confirmó una sentencia en la concursos puesto que... la incorporación de aquellas (17) Conf. doctrina del fallo de la Corte Suprema de
cimiento público para posibilitar la accesibilidad física que se había ordenado al gobierno tener en cuenta al personas a la función pública es independiente de la Justicia de la Nación en “Ramos, José L. c/ Estado Na-
de personas con discapacidad, la Corte Constitucional actor en la selección de personal antes de la designa- convocatoria a un concurso” (“Tobías Córdova, Álvaro cional”, sent. del 6 de abril de 2010, 2010-B, 647.
colombiana sostuvo que la discapacidad es principal- ción de cualquier persona en el área informática (en Juan María c/ GCBA”, sent. del 14 de septiembre de (18) Disponible en www.consultapublica.jusbaires.
mente un problema de discriminación y estigmatiza- la que se había capacitado aquél), respecto de aque- 2005, disponible en www.tsjbaires.gov.ar). gob.ar.
ción y que “...la omisión de acciones afirmativas cons- llos organismos que no cumplían el cupo. Conviene, ( 14) J A , 2 0 0 6 - I V , 1 5 2 ; L a   L e y o n l i n e A R /

AGENDA Lo que pasó, lo que vendrá

ACADEMIA NACIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES DE BUENOS AIRES


PREMIO DOCTOR MIGUEL S. MARIENHOFF

Se llama a concurso para acceder al “Premio Doctor Miguel S. Marienhoff” al distinguirse el mejor trabajo inédito sobre un tema propio del Derecho Administrativo.

Los trabajos deben ser remitidos en tres ejemplares identificados con seudónimo, acompañados Los miembros de las academias nacionales no podrán aspirar a este premio.
de sobre cerrado que contenga el nombre y el domicilio del autor o autores.
La decisión de la Academia será inapelable y el premio podrá declararse desierto.
Deben tener una extensión no mayor de cien hojas escritas a máquina o en computadora, a dos
espacios, de un solo lado, en papel tamaño oficio, con foliatura sucesiva y con un índice sumario.
Avenida Alvear 1711, primer piso
El plazo para la presentación de los trabajos vence el 30 de noviembre de 2015.
Capital Federal (C1014AAE)
El premio consistirá en un diploma y medalla, y será otorgado previo dictamen de un jurado com-
Teléfono: 4815-6976 - Fax: 4812-9327
puesto por los académicos doctores Alberto Rodríguez Galán, Juan Carlos Cassagne y Roberto E. Luqui.
e-mail: academiadederecho@fibertel.com.ar
La Academia podrá disponer la publicación del trabajo, previo acuerdo con su autor o autores.
4 | jueves 19 DE FEBRERO de 2015 Actualidad

IV Jornadas Tandilenses de Derecho de Familia

“Principales cambios del Código Civil y Comercial, en las relaciones de familia”


Preparatorias de las XXV Jornadas Nacionales de Derecho Civil
27 y 28 de febrero de 2015

Lugar: Aula Magna de la Universidad del Centro - Tandil - Gral. Pinto N° 399, Tandil.

Organizan: Grupo de jóvenes investigadores Proyecto UBACyT 2013-2016,


“Hacia una ley especial sobre técnicas de reproducción humana asistida. Bioética, derechos humanos y familias”.

Conferencias Disertantes:
“La constitucionalización del Derecho Privado en las relaciones de familia en el nuevo Argeri, Gastón; Herrera, Marisa; Perez Peicij, Gonzalo; Culaciati, Martín ;
Código Civil y Comercial”. Muñoz Genestoux, Rosalía; Rodríguez Iturburu, Mariana;
“Las tensiones y verdades de los daños en el Derecho de Familia”. De La Torre, Natalia; Notrica, Federico; Salituri Amezcua, Martina;
Duprat, Carolina; Pellegrini, María Victoria; Vázquez Acatto, Mariana;
“Salud mental y derechos humanos en el Código Civil y Comercial”.
Fernández, Silvia; Pérez, Agustina; Videtta, Carolina

Paneles
Actividad arancelada
Primer Panel: “Matrimonio y Divorcio”.
Segundo Panel: “Uniones convivenciales y Familia ensamblada”. Informes e inscripciones
Tercer panel: “Responsabilidad Parental”. E-mail: jornadasdefamiliatandilenses@gmail.com
Cuarto panel: “Las novedades en el campo del derecho filial”. Twitter: @JornadasTandilenes

Se entregan certificados Facebook: https://www.facebook.com/events/324531197731706/

XII Concurso de Ensayos “Ignacio Winizky”


Código Procesal Penal de la Nación y Anteproyecto del Código Penal de la Nación

La revista “Lecciones y Ensayos” convoca a estudiantes de grado y graduados recientes


(hasta tres años) a participar de la decimosegunda edición del Concurso de Ensayos “Ignacio Winizky”

Jurado: · Beca de 150 horas en el Departamento de Posgrado


· Libros del Fondo Editorial del Departamento de Publicaciones
· Prof. Dr. Marcelo Ferrante. Doctor en Derecho (Yale) y Profesor investigador (UTDT).
· Prof. Dr. Edmundo S. Hendler. Doctor en Derecho (UBA), Profesor Titular (UBA)
y Juez de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Penal Económico. Segundo puesto
· Prof. Dr. Julio B. J. Maier. Doctor en Derecho (UNC), Profesor Titular Consulto (UBA)
· Certificado de constancia del premio obtenido
y ex Presidente del Tribunal Superior de Justicia CABA.
· Beca de 100 horas en el Departamento de Posgrado
· Libros del Fondo Editorial del Departamento de Publicaciones
Premios:
Primer puesto Tercer puesto
· Certificado de constancia del premio obtenido · Certificado de constancia del premio obtenido
· Publicación del artículo en el N° 94 de la Revista Lecciones y Ensayos · Beca de 100 horas en el Departamento de Posgrado
· Libros del Fondo Editorial del Departamento de Publicaciones

Plazo para la presentación de trabajos: 15 de marzo de 2015


Bases del concurso
Consultas: lye@derecho.uba.ar - direccionlye@derecho.uba.ar
Departamento de Publicaciones – Revista Lecciones y Ensayos
Facultad de Derecho (Universidad de Buenos Aires)
JUEVES 19 DE febrero DE 2015 | 5

II.4. El valor económico de las tareas del ho- sean abonados por el padre a la madre y con tituye por la de cuidado personal— alude más ca —aunque ambas interactúan de manera
gar la otra parte restante el padre cumpla su a los hijos como un objeto (“un trofeo”) que al insoslayable— se reafirma el lugar de la ley
obligación, si le entrega el dinero que corres- obligado reconocimiento de ellos como suje- como una herramienta hábil de carácter pe-
Por otra parte, varias modificaciones que ponde al hijo para los gastos de su vida diaria tos de derechos, de conformidad con la Con- dagógico y preventivo en el campo del Dere-
plantea el nuevo Código Civil y Comercial son (art. 622). De esta manera, las mujeres no se vención sobre los Derechos del Niño. Por otro cho de familia, que no es menor.
el resultado de luchas, conquistas y consoli- ven perjudicadas por la mayoría de edad de lado, cabe recordar que la legislación argen-
daciones promovidas por los movimientos los hijos, quienes es sabido que, desde el pun- tina vigente —aun después de la sanción de El régimen legal supletorio que promueve
feministas que en el tiempo han tenido am- to de vista sociológico, permanecen a pesar la ley de matrimonio igualitario, ley 26.618— el Código Civil y Comercial es el que mejor
plia aceptación tanto en la doctrina como en de la mayoría de edad conviviendo con sus mantiene la preferencia materna en la “tenen- responde a la idea de “compartir” las respon-
la jurisprudencia nacional. Uno de ellos es padres. cia” de los hijos menores de 5 años cuando se sabilidades sobre los hijos, ya que no sólo es-
el valor económico de las tareas cotidianas trata de una pareja de diverso sexo, prioridad tablece que el ejercicio de la responsabilidad
que realiza un progenitor, que en la mayoría II.6. La noción de “coparentalidad” (23) y las que cede cuando se trata de parejas de igual parental debe ser conjunto, sino que el cui-
de los casos suelen ser las mujeres. Si bien responsabilidades conjuntas sexo en el que sólo se debe observar el mejor dado personal también debe ser compartido,
la obligación alimentaria a favor de los hijos interés del hijo. ¿Acaso las mujeres somos, a priorizándose la modalidad “indistinta” por
recae de manera conjunta en ambos padres, En primer lugar, cabe destacar que el len- priori y en abstracto, con fundamento en la su- sobre la alternada.
quien tras la ruptura se queda a cargo del guaje no es neutro. Es por ello que el nuevo puesta “naturaleza”, las mejores cuidadoras
cuidado de los hijos cumple tal obligación al Código Civil y Comercial introduce varios de nuestros hijos? Este régimen unilateral en Así, el sistema que trae la nueva legislación
realizar las tareas cotidianas de la vida del cambios terminológicos que llevan consigo la atribución del cuidado de los hijos no sólo civil y comercial protege y garantiza a los hi-
hijo (llevar y traer del colegio, ocuparse de la un viraje sustancial en el planteo jurídico o perjudica a quienes se debe beneficiar en pri- jos las condiciones necesarias para su buen
salud, de la recreación, etc.). Estas tareas tie- contenido que se propone. Así, la noción de mer lugar, como son los niños, sino también a desarrollo, entendiéndose que ello se logra, si
nen un costo económico que debe ser expre- “patria potestad” que remite, indefectible- los hombres como a las mujeres. se mantiene un trato amplio y fluido con am-
samente reconocido por la ley, revalorizando mente, a la idea del hombre-padre-proveedor, bos progenitores como acontecía cuando los
el trabajo de la mujer en el hogar. Esto es lo dueño de la casa, de la mujer y de los hijos; de En este contexto crítico cabe preguntarse padres vivían juntos. Es decir, que la ruptura
que recepta el art. 660 cuando se refiere a las todos ellos bajo la “potestad” y sumisión del cuál es el mejor sistema legal que cumple con de la pareja impacte lo menos posible en la
tareas de cuidado. “jefe de hogar”, se reemplaza por la idea de el derecho humano de todo niño a tener vín- relación parental.
responsabilidad parental. No se trata de una culo con ambos padres en igualdad de condi-
II.5. Alimentos a los hijos mayores de edad y elección fortuita, sino que se sigue el docu- ciones y sin discriminación alguna, de confor- La responsabilidad parental compartida
¿desprotección del progenitor conviviente? (22) mento sobre “Principios de Derecho Europeo midad con las “obligaciones comunes” a las tiene un alto valor simbólico: su sola expre-
de Familia relativo a la responsabilidad pa- cuales se refiere el art. 18 de la Convención sión y previsión contribuye a que ninguno de
En el campo alimentario varias normativas rental” en el loable intento “de contribuir a la sobre los Derechos del Niño. La respuesta los padres se sienta apartado ni excluido por
favorecen al progenitor más vulnerable que, armonización del Derecho de Familia en Europa deviene obvia: el régimen de “coparentali- la ley, lo cual no es una consideración menor
en muchos núcleos familiares, suelen ser las y facilitar aún más la libre circulación de perso- dad”. Esto se funda, además de sobre este en términos de efectividad de los derechos
mujeres. Un claro ejemplo de ello es el con- nas en Europa” (24). fuerte argumento o manda constitucional- de niños, niñas y adolescentes y el fuerte
flicto latente en el Derecho argentino y que el convencional que impone el mencionado artí- compromiso que asume la legislación recien-
nuevo Código Civil y Comercial resuelve de Por otra parte, es una interpretación váli- culo de la Convención sobre los Derechos del temente sancionada por verse y asumirse
manera equilibrada, respetando los derechos da el uso corriente que se le da a un término Niño, en otras razones de peso. “constitucionalizada”.
de todos los involucrados, tanto del hijo como (conf. Corte IDH en “Artavia Murillo y otros
de las madres. Sucede que en varios casos contra Costa Rica”, 28/11/2012). Veamos: si a Desde el punto de vista realista, cabe desta- Avanzando en las implicancias jurídicas
las mujeres suelen ser quienes se quedan a las personas se les preguntara qué cree que car que si mientras los padres convivían bajo que se derivan de esta idea cardinal de “com-
cargo o como principales encargadas de los tiene sobre sus hijos, la mayoría no diría una el mismo techo, ambos llevaban adelante de partir”, es dable destacar que ello no tiene
hijos tras la ruptura de la pareja. ¿Qué suce- “potestad”, sino una gran “responsabilidad”. manera indistinta diversos actos de la vida por qué trasladarse al plano de la obliga-
de con los alimentos a favor del hijo mayor de Justamente, es ése el concepto que deberían cotidiana de los hijos, comprometiéndose y ción alimentaria; por este motivo, el art. 666
18 años y hasta que alcanza los 21 años, que adoptar las regulaciones que se preocupan responsabilizándose por igual en su crianza; del Código Civil y Comercial se interesa en
es el momento en el cual cesa la obligación de los deberes y derechos derivados de la fácil se advierte que esta dinámica no debería dejar bien en claro que cuando el cuidado
alimentaria? relación entre padres e hijos. Esta es la de- ponerse en riesgo porque los adultos pasen personal es compartido, sólo si ambos pa-
nominación que recepta el Código Civil y a vivir en dos hogares diferentes, excepto en dres tienen ingresos equivalentes opera el
Cabe recordar que la ley 26.579 bajó la Comercial argentino cuyo título VII del Li- situaciones extremas. principio por el cual cada progenitor se hace
edad en la cual se adquiere la mayoría de bro Segundo dedicado a las “Relaciones de cargo de los gastos o erogaciones que se ge-
edad a los 18 años pero que, por un principio familia” se refiere a la “responsabilidad pa- Con este sistema, que siguen varias legis- neren mientras cada uno está con el hijo. Por
de realidad y de solidaridad familiar, man- rental”, derogándose o reemplazándose el laciones comparadas (25) —incluso aquellas el contrario, si los ingresos no son similares
tuvo la obligación alimentaria a cargo de los perimido concepto de “patria potestad”. Se que siempre han sido muy conservadoras, (lo que suele acontecer en la práctica), aquel
padres hasta los 21 años. Esta modificación trata de una modificación en el lenguaje que como la chilena, que en el 2013 introdujo una progenitor que cuenta con mayores ingre-
introdujo un gran debate acerca de quién trae consigo cambios de fondo. Por razones modificación al Código Civil que incorpora sos está obligado a pasar alimentos al otro
cobra los alimentos en esa franja entre 18 a de espacio nos centraremos en sólo uno de la figura del cuidado personal comparti- en beneficio del hijo, para que éste pueda
21. Si el hijo, porque ya es mayor de edad, o estos cambios y las consecuencias jurídicas do—, (26) no se duda que se beneficia a todo seguir manteniendo un nivel de vida similar
si el progenitor conviviente (por lo general, que se derivan de reconocer la idea de “co- el grupo familiar y, en especial, a los hijos. en ambos hogares. De esta manera, se evita
la madre), que es con quien vive el hijo. Aquí parentalidad” como columna vertebral del A ellos, porque la ley les asegura que van a que el loable régimen de cuidado personal
se escucharon, básicamente, dos posturas: 1) régimen de ejercicio de la responsabilidad mantener intacto el lazo afectivo y el víncu- compartido sea considerado un mecanismo
que el padre cumple su obligación alimenta- parental. En este sentido, el interrogante que lo cotidiano con ambos padres. A los padres, hábil para retacear o incumplir obligaciones
ria, si se los abona al hijo mayor de edad; y 2) se intentará desentrañar en el presente ensa- porque ambos siguen siendo responsables alimentarias que, en definitiva, perjudican al
que seguía facultado el progenitor convivien- yo gira en torno a qué acontece con los hijos por igual y con la misma intensidad hacia hijo. Asimismo, se evita que la mejor posición
te a seguir cobrando la cuota alimentaria, tras la ruptura de la pareja (matrimonial o sus hijos, evitando conflictos que después se económica de un progenitor sea un elemen-
porque, de lo contrario, la mujer se encontra- no) de los padres. trasladan a los estrados judiciales por incum- to de presión para que el hijo prefiera pasar
ría perjudicada, si su hijo no colaboraba con plimiento del régimen de comunicación o las más tiempo con uno que con el otro proge-
parte de la cuota alimentaria que recibe para El Código Civil, vigente hasta el 31/07/2015, mal llamadas “visitas”, en el que uno de los nitor; consideración ésta que, en definitiva,
poder hacer frente a los gastos del hogar en prioriza a uno de los progenitores por sobre progenitores se empieza a alejar del hijo y al también beneficia al hijo.
el que vive con la madre y que antes llegaba a el otro. Es decir, quien ostenta la “tenencia” tiempo deja o retacea el pago de la obligación
cubrir estos gastos con esa cuota alimentaria de su hijo cumple un rol principal o primor- alimentaria, cuan “efecto dominó”, que des- Por otra parte, si de género y legislación
que ahora pasaba a cobrar el hijo. ¿Por qué dial en la crianza de éste, restándole al otro pués es muy complejo revertir. civil se trata, no se puede dejar de dedicarle
postura se inclina el Código Civil y Comer- progenitor un lugar periférico o secundario, un espacio propio a destacar otra virtud que
cial? Introduce una postura intermedia y no circunscripto a la noción de comunicación y De este modo, el régimen de “coparentali- se deriva de receptar un régimen de cuidado
salomónica (el hijo o la madre). De manera supervisión. Este sistema observa tantísimas dad” no sólo es el que más y mejor responde de los hijos centrado en la coparentalidad: la
novedosa y equilibrada se entiende que si un y variadas críticas. al principio del “interés superior del niño”, prevención de la violencia de género. Nos ex-
joven convive con un progenitor, es posible sino también el que beneficia a cada uno de
dividir la cuota alimentaria en dos para que En primer lugar, la noción de “tenencia” los integrantes de la familia. Y saliéndose del
la parte que se refiere a los gastos del hogar —que el nuevo Código Civil y Comercial sus- ámbito privado para ingresar a la faz públi- continúa en página 6

{ NOTAS }

(22) Para profundizar sobre este campo temático (24) En http://ceflonline.net/wp-content/uploads/ adopta una gran cantidad de países en el derecho com- judicial para los hijos, la tenencia la resolverá el juez
ver WAGMAISTER, Adriana, “Los alimentos en el an- Principles-PR-Spanish.pdf, compulsado el 28/12/2014. parado como ser: Brasil (Código Civil, art.1631), El Sal- especializado dictando las medidas necesarias para su
teproyecto de Código Civil”, SJA-2012/06/20-24. Aquí el principio 3:1 se refiere al “Concepto de respon- vador (Código de Familia, art.207), Paraguay (Código cumplimiento, pudiendo disponer la tenencia compar-
(23) Vastísimo es el desarrollo doctrinario y juris- sabilidad parental” en los siguientes términos: “La res- Civil, art. 70), España (Código Civil, art. 92); Francia tida, salvaguardando en todo momento el interés supe-
prudencial en torno a esta noción. Como síntesis o acer- ponsabilidad parental es un conjunto de derechos y de- (Código Civil, art. 372.2) e Italia (Código Civil, art. 155), rior del niño, niña o adolescente”.
camiento ver LLOVERAS, Nora y MONJO, Sebastián, beres destinados a promover y salvaguardar el bienes- por citar algunos. En esta misma línea, la ley 29.269 del (26) Expresa el art. 224 del Código Civil en su primer
“Responsabilidad de los padres por el hecho de los hi- tar del niño. Comprende en particular: (a) el cuidado, Perú sancionada en el 2009, introdujo reformas sus- párrafo: “Toca de consuno a los padres, o al padre o
jos en el Proyecto de Código”, LA LEY, 2013-E, 1078; la protección y la educación; (b) el mantenimiento de tanciales al Código de los Niños y Adolescentes, obser- madre sobreviviente, el cuidado personal de sus hijos.
GROSMAN, Cecilia, “Un cuarto de siglo en la compren- relaciones personales; (c) la determinación de la resi- vando el texto actual del art. 81: “Cuando los padres es- Éste se basará en el principio de corresponsabilidad,
sión de la responsabilidad parental”, RDF, Nº 66, Abe- dencia; (d) la administración de los bienes, y (e) la re- tén separados de hecho, la tenencia de los niños, niñas en virtud del cual ambos padres, vivan juntos o sepa-
ledo Perrot, Buenos Aires, 2014, p. 227 y ss.; MIZRAHI, presentación legal”. o adolescentes se determina de común acuerdo entre rados, participarán en forma activa, equitativa y per-
Mauricio Luis, “Medidas civiles para la efectividad de (25) El ejercicio compartido de la responsabilidad ellos y tomando en cuenta el parecer del niño, niña o manente en la crianza y educación de sus hijos” (según
la comunicación filial”, LA LEY 15/09/2014, p. 1 y ss. cuando los padres se separan es el principio rector que adolescente. De no existir acuerdo o si éste resulta per- ley 20.680 del 2013).
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viene de PÁGINA 5 reconoce un piso mínimo de derechos a las simos años y, al fallecer su pareja, no tiene que elaboró el Anteproyecto —base o antece-
parejas que no se casan. ¿Por qué? Por varias derecho a absolutamente a nada ni a poder dente del nuevo Código—: “Las personas que
razones; pero una de ellas, y de fuerte peso, seguir por un tiempo en la vivienda que hasta hemos trabajado en el Proyecto hemos mirado lo
plicamos. Es sabido que la gran mayoría de es auspiciada por la perspectiva de género y ese momento habitaba con el fallecido, como que sucede a nuestro alrededor; hemos conserva-
los casos de violencia familiar corresponden el principio de realidad. El último censo de si fuera una total desconocida? Una vez más, do todo lo bueno que el Derecho de Familia tie-
a situaciones de violencia de género. ¿A qué 2010 señala que del total de personas que vi- debe primar el principio de solidaridad fami- ne en la Argentina, y hemos intentado cambiar
se debe este preocupante dato de la realidad? ven en pareja, el 61,20% son matrimonios y liar, porque las parejas no casadas también los puntos que, en nuestra opinión, lejos de dar
A los resabios de una cultura machista, en el el resto, 38,80% viven por fuera de un matri- están incluidas en la “protección integral de solución a los casos, complican el sistema jurí-
que se esperan determinadas conductas, de- monio; es decir, que casi 4 de 10 parejas son la familia”, que recepta la Constitución Na- dico. Los hicimos con el convencimiento de que
beres o mandatos por parte de las mujeres, uniones no casadas. A su vez, en las provin- cional en su art. 14 bis. no debemos permanecer detenidos en el tiempo,
entre ellas, todo lo relativo al cuidado de los cias con mayor índice de necesidades básicas puesto que, en tal caso, corremos el riesgo de
hijos. Educar en la igualdad real y legal, en insatisfechas, como puede ser Formosa, ese III. Conclusiones transformarnos en estatuas, a la manera de la
el que se extinga la preferencia materna y el porcentaje cambia, ya que hay más parejas mujer de Lot, quien en vez de mirar al futuro y
culpabilizar a las mujeres por no cumplir con no casadas (54,48%) que casadas (45,52%) . Este panorama sobre algunas de las prin- hacia adelante, prefirió mirar al pasado y hacia
ese “deber ser”, constituye un aporte funda- ¿Esto qué significa? Que si un Código Civil cipales modificaciones que observa el Código atrás” (28).
mental del Código Civil y Comercial a esta lu- se preocupa por proteger a los más débiles, Civil y Comercial a la luz de la obligada pers-
cha aún pendiente por la igualdad de género. era necesario regular un piso mínimo de pectiva de género da muestra no sólo de cuá- La perspectiva de género ocupa un mere-
¿Cuál será el impacto de la coparentalidad derechos para las parejas no casadas que, les y cuántos son los avances logrados, sino cido lugar, de privilegio, en el nuevo Código
como regla en la vida de los hijos? Aceptar además, son mayoría en los estratos sociales también de su entidad e importancia. Sucede Civil y Comercial. No hay duda alguna de que
la mayor flexibilidad, intercambio y comple- más bajos o desaventajados. que el nuevo texto civil y comercial tiene una este texto tiene, y en buena hora, cara de mu-
mentariedad de los roles parentales es hábil, lógica interna fácil de ser desentrañada y que jer. l
a largo plazo, para disminuir los casos de Apelándose una vez más al principio de se funda en el juego e interacción entre los
violencia de género, porque a los hombres realidad, en la práctica —tal como se com- principios de igualdad y no discriminación,
educados en este contexto ni se les va a cru- prueba con numerosas sentencias—, después libertad, intimidad y autonomía personal. Cita on line: AR/DOC/160/2015
zar la idea de pretender o reclamar ciertos de la ruptura de una unión convivencial, uno Principios todos ellos que se derivan de la
comportamientos de sumisión y servicio por de los integrantes —por lo general las muje- doctrina internacional de los Derechos Hu- MAS INFORMACIÓN
parte de las mujeres, ya que éstos no han sido res— queda en estado de total desprotección; manos la que, de por sí, impone una mirada
los principios sobre los cuáles se han criado. ante el silencio legislativo, algunos jueces se laica que se aleja de todo fundamentalismo Roveda, Eduardo G.; Massano, María Alejan-
Prevenir, erradicar y sancionar la violencia “animan” a soluciones coyunturales, aun sin religioso. Para lograr este objetivo, era obvio dra, “Acciones de filiación en el nuevo Código Civil
de género es una deuda pendiente que sólo texto legal expreso; otros, por el contrario, que los cambios en las relaciones de familia y Comercial de la Nación”. DFyP 2015 (febrero), 29.
se puede saldar si se comprende la compleji- sostienen que no pueden avanzar sin ley. En debían ser varios y de gran entidad y, a la Arianna, Carlos A.- Bertini, Adriana S., “Di-
dad del problema y, a la par, se reconoce las este campo de total discrecionalidad e inse- par, verse auspiciados por la obligada pers- solución del régimen patrimonial del matrimonio.
virtudes y beneficios concretos que pueden guridad jurídica es necesario regular esta pectiva de género. En este sentido, una vez Indivisión postcomunitaria. Liquidación y recom-
aportar leyes de tal envergadura, como es el figura estableciendo de manera clara cuá- más, el Código Civil y Comercial reedita y ac- pensas en el nuevo Código Civil y Comercial”. Su-
Código Civil y Comercial. les son los derechos que se tiene y cuáles no tualiza la fuerte y clara tensión entre género plemento Especial Código Civil y Comercial de la
(siempre diferenciándose del matrimonio), y religión o, en palabras del citado Vaggione, Nación. Familia 2014 (diciembre), 31.
II.7. Las uniones convivenciales: ruptura y para que las personas conozcan con antela- entre conservadurismo, religión y política. Pellegrini, María Victoria, “El convenio regu-
derechos mínimos (27) ción sus derechos y puedan decidir sobre la lador del divorcio en el Código Civil y Comercial”.
base de esta realidad legal. ¿Acaso quién no En definitiva, como bien lo ha expresado la Suplemento Especial Código Civil y Comercial de la
El Código Civil y Comercial incorpora las ha conocido alguna historia cercana de una jurista mendocina Aída Kemelmajer de Car- Nación. Familia 2014 (diciembre), 75.
“uniones convivenciales” y, de este modo, mujer que estuvo en pareja durante muchí- lucci, integrante de la comisión de reforma

{ NOTAS }

(27) Se trata de otra incorporación que trae el Có- conviviente”, Revista de Derecho de Familia nro. 60, vo Código Civil y Comercial: la regulación integral de (28) KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída, “Intro-
digo Civil y Comercial y sobre la cual se ha escrito bas- Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2013, p. 221 y ss.; PE- otra forma de vivir en familia”, Suplemento Especial de ducción”, en Aída Kemelmajer de Carlucci - Marisa
tante en los últimos tiempos. Para conocer sobre esta LLEGRINI, María V., “Las uniones convivenciales en el Familia en el Código Civil y Comercial de la Nación (pri- Herrera y Nora Lloveras, Tratado de Derecho de Familia
figura recomendamos compulsar entre tantos otros: Anteproyecto de Código Civil”, JA 2012-II-1255; y DE mera parte), diciembre, La Ley-Thomson Reuters, Bue- según el Código Civil y Comercial de 2014, Rubinzal Cul-
IGLESIAS, Mariana B., “Los derechos sucesorios del LA TORRE, Natalia, “La unión convivencial en el Nue- nos Aires, 2014, p. 88 y ss. zoni, Santa Fe, 2014, p. 94.

jurisprudencia
Caducidad cia declaró operada la caducidad de instan-
cia acusada por la demandada y desestimó
la actora presentó escritos con el objeto
de autorizar a diferentes personas para
Cita on line: AR/JUR/55405/2014

de instancia el planteo de perención de la caducidad for-


mulado por la actora. Apelado el decisorio
compulsar el expediente, lo cierto es que
tales presentaciones carecen de índole COSTAS
por esta última, la Cámara lo confirmó. impulsoria y que el proceso se mantuvo
Ejecución fiscal. Consulta del expediente. sin actividad hasta la fecha del acuse. Se imponen a la recurrente vencida.
Acto impulsorio Cabe confirmar la caducidad de instan-
cia declarada en una ejecución fiscal, si 118.320 — CNFed. Contenciosoadministra-
Véase en esta página, Nota a Fallo desde la fecha en que operó el último acto tivo, sala III, 23/09/2014. - GCBA c. En- Sis- [El fallo in extenso puede consultarse en Aten-
de impulso no medió actividad útil para tema Nacional de Medios Públicos SE s/ eje- ción al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en
Hechos: En una ejecución fiscal, la senten- hacer avanzar el proceso, pues, si bien cución fiscal tributario. Proview]

nota a fallo

Efecto impulsor de los actos procesales


SUMARIO: I. Introducción. El caso. — II. La caducidad de instancia: Fundamentos y efectos. — III. Los actos de impulso. — IV. Pautas para analizar Niega que haya existido desinterés alguno en
el efecto impulsor. — V. Solución del caso. Cierre. el avance del proceso incoado.

El tribunal de segunda instancia, para re-


Carlos E. Camps agravio que le causa la medida dispuesta y se-
ñalar el carácter restrictivo con el que debe
chazar la apelación, consideró que los dos es-
critos a los que alude el recurrente tuvieron
considerarse la configuración del instituto de por objeto “autorizar a diferentes personas
I. Introducción. El caso confirmando la de primera instancia que, a marras, insiste en que desplegó permanente- para ‘... compulsar el expediente, retirar el
su turno, había declarado —en lo que a este mente actividad de impulso. Concretamente, expediente, copias, efectuar desgloses, y de-
Con fecha 23 de septiembre de 2014, la trabajo interesa— operada la caducidad de la cuestiona que se tome como último acto idó- más actos que se necesiten para la tramita-
Sala III de la Cámara Contencioso Adminis- instancia acusada por la parte demandada. neo con ese efecto la presentación de un ofi- ción del presente’”. Y si bien la actora intentó
trativo Federal, en los autos “GCBA c/ EN - cio a confronte —a la postre, observado por sostener que tales autorizaciones tenían por
Sistema Nacional de Medios Públicos S.E. s/ La actora apelante, en los fundamentos el juzgado— cuando luego de ello introdujo objeto el retiro del oficio observado a los fines
ejecución fiscal tributarios” dictó sentencia del recurso ordinario, además de exponer el otros dos escritos, oportunamente proveídos. de confeccionar uno nuevo y así efectivizar la
JUEVES 19 DE febrero DE 2015 | 7

intimación ordenada previamente, la Cáma- jurídicos de paz y de seguridad jurídica, ya pleito. Sin embargo, puede darse que al fi- Aparecen así actos que por regla impulsan el
ra entendió que carecían —por sí solos— de que, como es obvio, la solución indefinida del nalizar el juicio de este modo, con él se haya proceso siempre (la demanda, la notificación
efecto impulsor (1) en los siguientes términos: conflicto que motiva el proceso importa la consumido todo el plazo de prescripción del de la misma, el pedido de apertura a prue-
“En este sentido, cabe destacar que la auto- permanencia de dos situaciones reñidas con derecho de fondo. ba, las medidas para producir prueba, el
rización formulada por el letrado de la parte aquéllos como son, respectivamente, la dis- pedido de pronto despacho, la apelación de
actora a una persona para que realice algu- cordia y la inseguridad” (3). Ello es lo que acontece en el caso del la sentencia, la presentación de la expresión
nas diligencias en la causa, no es eficaz para art. 3987 del Cód. Civil, donde se establece de agravios, etc.) y, también, otros donde la
interrumpir el plazo de la perención, toda Sistematizando estos argumentos, hemos que la interrupción de la prescripción que regla es la opuesta, esto es, aquellos que por
vez que no revise el carácter de acto procesal señalado (4) que la caducidad de la instancia operó con la demanda (“aunque sea inter- lo general carecen del mentado efecto. Entre
necesario para impulsar el procedimiento, en viene a encontrar justificación en tres planos: puesta ante juez incompetente o fuere de- estos últimos podemos ubicar el acto proce-
tanto es para comodidad de la parte autori- fectuosa y aunque el demandante no haya sal sobre el que se construye el fallo que da
zante”. a) El procesal, al permitir la liberación de tenido capacidad legal para presentarse en motivo a estas reflexiones: una autorización
los sujetos pasivos de la pretensión —ya sea juicio”, conforme al art. 3986 del mismo di- de la parte o su letrado a un tercero para que
El caso nos ubica frente a la ardua —y muy principal o secundaria, en forma total o par- gesto) se tendrá por no sucedida “si ha tenido pueda realizar actividad procesal en el expe-
frecuente— tarea de delimitar el ámbito de cial— de los reclamos dirigidos en su contra lugar la deserción de la instancia según las diente.
los actos procesales de impulso —los que im- mediante un determinado trámite. Este efec- disposiciones del Código de Procedimientos”.
piden que se configure la caducidad de la ins- to conlleva la sanción de la inactividad del Tales categorizaciones efectuadas por la
tancia—, separándolos de aquellos que tam- sujeto activo que se verá privado de poder Es aquí donde observamos cómo un efecto jurisprudencia y debidamente sistematiza-
bién tienen lugar dentro del trámite judicial continuar con el debate ya iniciado o, en el típicamente procesal repercute en el derecho das e informadas a la comunidad jurídica por
pero carecen de tal efecto. peor de los casos, de reeditarlo por la pérdida de fondo. Y es éste el motivo por el cual la las publicaciones especializadas se constru-
del derecho de fondo a partir de lo previsto Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires yen sobre la base de procesos concretos, en
II. La caducidad de instancia: Fundamentos en el art. 3987 del Cód. Civil (5); ha entendido que la sentencia de Cámara que el marco de los cuales y frente a las particula-
y efectos confirma la declaración de caducidad de ins- ridades del trámite, un magistrado consideró
b) El social, al evitar la “pendencia indefi- tancia no es definitiva a los fines de la admisi- que el acto en análisis no causaba el efecto
El proceso es el marco en el que las partes nida de litigios” (6), circunstancia ésta que no bilidad de recursos extraordinarios —ya que legal (impulsar el juicio hacia la sentencia).
asistidas por sus letrados despliegan la acti- contribuye al orden y la paz en el seno de la en general no impide que el litigio se renueve
vidad específica destinada a que sus respecti- comunidad y en otro pleito— salvo el caso visto en el cual Entendemos que no podemos trasladar
vas pretensiones —tanto la de quien requiere la caducidad de instancia “arrastra” la pres- mecánicamente la calificación de acto de im-
como la de quien se opone al requerimiento, c) El estatal, al hacer que se reduzca la cripción del derecho sustancial. pulso (o, su contracara, el acto inidóneo para
ora principal, ora accesorio— prosperen. En masa litigiosa que se encuentra estancada interrumpir el cómputo del plazo de cadu-
este laxo concepto de proceso caben una infi- en los tribunales por inacción de las partes, III. Los actos de impulso cidad de instancia) de un proceso a otro. Es
nidad de actuaciones, de muy diversa índole evitándose así la acumulación de juicios “in- imprescindible analizar el contexto del trá-
y efectos. móviles” con las consecuencias disvaliosas La norma del art. 311, CPCCN, establece mite en el que se despliega la actividad de las
para el debido servicio de justicia que ello que los plazos previstos en la ley para que partes. Una misma conducta, el mismo tipo
A los fines que aquí importan, habremos acarrea (7). opere la caducidad de instancia corren des- de acto procesal en un trámite puede tener
de rescatar los actos que —partiendo de la de el momento en que ocurrió el último acto el efecto de impulsar y en otro, carecer del
vigencia del principio dispositivo— permiten En la base de la preclusión se encuentra procesal “que tenga por efecto impulsar el mismo. Las circunstancias por las que el mis-
a los litigantes hacer avanzar el trámite hasta el mismo fundamento de la prescripción. En procedimiento”. mo acto puede tener diferente efecto en uno
su final natural: la sentencia de mérito. ambos casos el orden jurídico pretende la y otro continente procesal son varias: aplica-
vigencia del valor seguridad para la socie- En esta escueta frase de la ley encontra- ción de normativa diferente o específica (10),
Es sabido que el orden normativo no tolera dad cuya conducta regula. Y con ese objeti- mos la única pauta para establecer en qué previa adopción de medidas ordenatorias por
la persistencia inútil en el tiempo de procesos vo exige activo compromiso tanto respecto casos nos hallamos ante una actividad des- el órgano (11), etc. (12).
estancados. Ello no favorece a la paz social del efectivo ejercicio de los derechos como plegada por las partes que impida la frus-
al impedir que se disuelva un conflicto in- en relación con el cumplimiento de las car- tración y el cierre del proceso —y, en los Por eso, consideramos que la determina-
tersubjetivo y, en el caso concreto de aquél gas procesales que permita una rápida fina- casos extremos, la clausura de toda posibi- ción del efecto impulsor de un determinado y
contra quien se ejercita una determinada lización de los conflictos judiciales. En los lidad de plantear nuevamente la pretensión concreto acto procesal debe ser hecha nece-
pretensión, perjudica a un sujeto que se ve dos supuestos, la indolencia o el abandono ante los tribunales—. No encontramos, en- sariamente dentro del marco del juicio en el
sometido sine die a un enjuiciamiento fre- durante determinado tiempo son sanciona- tonces, más elementos en la norma positiva que tuvo lugar.
nado, que no se mueve. Enseña Palacio que dos con pérdida de derechos —en el primer para identificar a los actos que impiden la
“sin perjuicio de las facultades conferidas caso— y de facultades procesales —en el configuración de la caducidad de la instan- Por supuesto que son útiles las reglas ge-
al órgano judicial, la parte que da vida a un segundo, aunque en ciertos casos también cia que su efecto: impulsar el procedimien- nerales, pero no pueden ser las que definan
proceso (o a una de sus etapas o instancias puede acarrear pérdida de derechos, como to (8). la solución, ya que —insistimos— un mismo
incidentales) debe asumir la carga de urgir veremos—. acto que por regla posee ese efecto, quizás
su desenvolvimiento y decisión, porque de La jurisprudencia ha acompañado el con- no lo haya tenido en el caso bajo análisis. Y
lo contrario expone a la otra parte a la pér- Situados en el contexto de lo procesal, cepto legal cuando se trata de caracterizar viceversa.
dida de tiempo y de dinero que implica una estos perjuicios respecto del propio interés en general el acto de impulso. Y luego ha
instancia indefinidamente abierta e impone a pueden tener diversos alcances. La caduci- brindado ejemplos particularizados de acti- IV. Pautas para analizar el efecto impulsor
los órganos judiciales una actitud de incierta dad de la instancia importa la pérdida de la vidad procesal con tal efecto en el caso con-
expectativa con respecto a los deberes que posibilidad de seguir adelante con el proceso creto en el que estaban resolviendo. Ello ha Enfrentado, entonces, el operador (juez, le-
les conciernen” (2). Y agrega —en términos iniciado, sanción con la que carga aquel que permitido la conformación de un vademécum trado de parte, etc.) a un cierto acto procesal
que evidencian su formación egológica—, “el no contribuyó a su avance durante cierto pretoriano de actos impulsores (9). y situado en la tarea de establecer si posee o
fundamento [de la caducidad o perención de tiempo y por lo cual deberá soportar los gas- carece de efecto impulsor, creemos que po-
la instancia] radica en la necesidad de evitar tos del juicio. Observando el fenómeno desde el plano de drá resultar de utilidad el siguiente orden de
la duración indeterminada de los procesos la casuística, como acontece en muchas opor- análisis.
judiciales. Desde el punto de vista axiológico, La caducidad de instancia tiene —en prin- tunidades en hipótesis como las presentes,
en la base de la institución analizada resulta cipio— sólo efectos procesales. Esto es, las existen supuestos donde tal finalidad —im-
fácil comprobar la prevalencia de los valores partes pueden renovar las cuestiones en otro pulsar el procedimiento— es nítida en general. continúa en página 8

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) el demandante desiste de ella, o si ha tenido lugar la parte ha perdido interés en la tramitación de la con- esa posibilidad constituye un acto de impulso. El mismo
(1) Puede leerse en obras de derecho el término “im- deserción de la instancia, según las disposiciones del tienda sino que la contraria participa del mismo des- acto en un proceso que no lo admite, carece de ese efec-
pulsorio”, sin embargo el mismo no existe en el Dicciona- Código de procedimientos, o si el demandado es ab- interés; si, además, el tribunal queda aliviado, mejor”. to.
rio de la Real Academia Española. Si bien consideramos suelto definitivamente”. El nuevo Código Civil y Co- Colombo, Carlos J., “Caducidad de instancia de ple- (11) Utilizando el caso en comentario, si aquí la auto-
que ello no es óbice para el uso de un vocablo que inte- mercial prevé algo equivalente en su art. 2547: “Los no derecho”, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1962, ps. rización a terceros para actuar en el expediente hubiera
graría el lenguaje técnico-jurídico y que, por otro lado, efectos interruptivos del curso de la prescripción per- 57-59. sido presentada a partir de una expresa intimación dis-
no entorpece la comunicación —todos entendemos a qué manecen hasta que deviene firme la resolución que (8) La situación es especialmente trascendente en el puesta por el órgano en el marco de sus poderes ordena-
se refiere—, aquí usaremos en su reemplazo la expresión pone fin a la cuestión, con autoridad de cosa juzgada marco de regulaciones procesales como las del código de torios (v. gr., por considerar el juez que ello era necesa-
“impulsor” o “impulsora” (RAE: Del lat. impulsor, —oris- formal. La interrupción del curso de la prescripción se rito nacional, que no contemplan una expresa intimación rio “para evitar o sanear nulidades”, conf. art. 34, inc. 5,
; 1. adj. Que impulsa. U. t. c. s. Ver www.rae.es). tiene por no sucedida si se desiste del proceso o caduca a la parte para que active el proceso en forma previa a la CPCCN) entendemos que difícilmente se le habría podi-
(2) PALACIO, Lino E., “Derecho procesal civil”, t. IV, la instancia”. declaración de la perención como sí lo regula el Código do negar el efecto impulsor.
4ª ed. actualizada por Carlos E. Camps, Abeledo-Perrot, (6) SOSA, Toribio E., “Caducidad de instancia”, de la Provincia de Buenos Aires en su art. 315 (luego de la (12) Incluso pueden incidir en ciertos casos, prác-
Buenos Aires, 2011, p. 164. La Ley, Buenos Aires, 2005, p. 1. reforma de la ley 12.357), sistema —este último— al que ticas indebidas —pero existentes— como las que
(3) PALACIO, Lino E., “Derecho procesal...”, cit., (7) Hace ya mucho tiempo, Colombo señalaba: “No el profesor Falcón considera más ventajoso. Falcón, señala Falcón: “De la misma manera, funciones que
p. 164. debe confundirse el proceso con el expediente en que Enrique M., “Código Procesal Civil y Comercial de la Na- deben cumplir los tribunales no son cumplidas y se
(4) CAMPS, Carlos E., “Código Procesal Civil y Co- los actos procesales quedan reunidos y escritos. No ción. Comentado - Concordado - Anotado”, t. III, Segun- le impone a la parte la carga de activar una tarea
mercial de la Provincia de Buenos Aires. Anotado, co- satisface una correcta administración de justicia una da edición, Lexis-Nexis-AbeledoPerrot, Buenos Aires, que debe hacerse de oficio, como muestra el plena-
mentado y concordado”. Segunda edición aumentada, solución que disminuya el número de expedientes ac- 2008, p. 646, nota 1443. rio de Paz que se cita en 310.4, respecto de la sen-
corregida y actualizada, t. II. Abeledo Perrot, Buenos tualmente en trámite pero duplica los procesos y deja (9) Ver una prolija reseña en Falcón, Enrique M., tencia inapelable no notificada (pues la notificación
Aires, 2012, ps. 942 a 943. sin resolver la controversia. (...) Como la ley quiere evi- “Código Procesal Civil y Comercial...”, cit., ps. 666 a 677. debe cumplirse por el tribunal, art. 485, CPCCN)”.
(5) “Art. 3987.— La interrupción de la prescripción, tar la prolongación indefinida de los juicios, ante la in- (10) Por dar un ejemplo burdo, la presentación de un Falcón, Enrique M., “Código Procesal Civil y Co-
causada por la demanda, se tendrá por no sucedida, si actividad prolongada llega a presumir no sólo que esa alegato de bien probado en los procesos que contemplan mercial...”, cit., p. 6 46.
8 | JUEVES 19 DE febrero DE 2015 Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

viene de PÁGINA 7 Sólo luego de este estudio se podrá concluir sino la “comodidad de la parte autorizante”. diendo o motorizando las medidas dispuestas
—consideramos— adecuadamente respecto No se impulsó la causa sino que se fijaron a partir de sus peticiones.
de la virtualidad (o no) de un determinado pautas para que un “delegado” pueda —en el
Como primer elemento a considerar, di- acto para interrumpir el curso de la caduci- futuro— actuar impulsando. No alcanzó, pues, con estos actos proce-
gamos que actos impulsores que mantienen dad de instancia. Estudio en el que la duda sales preliminares o preparatorios, aun cuan-
vivo el proceso sólo son los judiciales, esto es, habrá de jugar a favor de la aptitud impul- Frente a estas particularidades —que, do se los realizara teniendo la firme inten-
aquellos que se realizan en el expediente o de sora (14). como sostenemos, son imprescindibles para ción de que se habrá luego de impulsar el
los cuales se deja constancia formal en éste. definir la suerte del efecto impulsor de un proceso.
Si bien ello puede parecer una obviedad, en- Como se observa, nos enrolamos en la po- acto procesal determinado— podríamos, en-
contramos jurisprudencia que ha tenido que sición que sostiene que la voluntad de mante- tonces, sostener que el acto procesal judicial Impulsar el trámite es eso, impulsarlo
resolver planteos sobre esta puntual cues- ner vivo el proceso debe expresarse dentro que impulsa el trámite es aquél a través del —valga la perogrullada—. Es insuficiente
tión, ratificando ese criterio (13). del proceso y adecuadamente en el marco de cual la parte —por sí o por letrado— lo hace para lograr este efecto el simple —y previo—
las pautas regulatorias propias de un trámite de modo directo y efectivo. Mientras que hecho de habilitar (sea a uno mismo o a un
Un segundo paso en esta senda será acudir determinado. No basta con la sola voluntad o carece de tal efecto el acto procesal judicial tercero) para que luego el acto impulsor pue-
a las categorizaciones de la jurisprudencia a intención de que el juicio llegue a la sentencia “preparatorio” o que brinda las condiciones da tener lugar. l
las que aludimos más arriba. Si bien, como (o resolución formal). Es preciso que ello sea para que el acto impulsor tenga lugar. Se
ya señalamos, no podrá ser ésta la pauta oportuna y adecuadamente expresado en el trata de actuaciones que buscan habilitar —
definitoria, no podemos desconocer la utili- trámite judicial con actos que objetivamen- lato sensu— a alguien a actuar en justicia. Es Cita on line: AR/DOC/377/2015
dad de este laboreo pretoriano a los fines de te tengan ese efecto según las pautas que en necesario que el autorizado, luego, actúe pi-
aproximarse a la solución. La casuística re- cada caso lo gobiernen.
sulta ilustrativa, aunque no siempre permita
construir reglas generales de hermenéutica Como explica Falcón, “la existencia de ac-
teniendo en cuenta que muchas veces las tividad procesal no es suficiente para man-
posiciones de los magistrados no resultan
coincidentes. Así —y sólo a guisa de ejem-
tener vivo el proceso, pues es necesario que
aquélla haga avanzar la causa cumpliendo los
edictos
plo— pueden citarse como actuaciones que diferentes estadios que integran su conteni-
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en ALVAREZ a fin que comparezcan a hacer FELIX SALGADO. Publíquese por tres días
han sido consideradas no interruptivas del do para que adquiera su completo desarro- lo Civil Nº 14, Secretaría Única, sito en Tal- valer sus derechos. Publíquese por tres días en LA LEY.
curso de la caducidad el escrito de búsqueda llo” (15). cahuano 550, Piso 6º, Capital Federal, cita y en LA LEY. Buenos Aires, 18 de noviembre de 2014
de expediente, la revocación de un mandato, emplaza por el plazo de treinta días a herede- Buenos Aires, 23 de diciembre de 2014 Cecilia Kandus, sec.
el pedido de expedición de copias, las peticio- Un muy interesante contrapunto al res- ros y acreedores de JOSE BARREIRO GIL a Adrián E. Marturet, sec. LA LEY: I. 13/02/15 V. 19/02/15
nes de medidas cautelares y del beneficio de pecto —por la altísima calidad de los juris- los efectos de que hagan valer sus derechos. LA LEY: I. 18/02/15 V. 20/02/15
Publíquese por tres días en La Ley. 86263/2014 FRAGOLA, AQUILES s/SUCE-
litigar sin gastos, la actividad realizada fuera tas involucrados— se suscitó hace muchos Ciudad de Buenos Aires, 10 de diciem- El Juzgado Nacional de 1ª Instancia en lo Civil SIÓN AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional
de la causa —como vimos—, etc. años entre Amílcar A. Mercader —uno de los bre de 2014 Nº 19, Secretaría Única, sito en la calle Talca- de Primera Instancia en lo Civil Nº 2, Secre-
procesalistas más admirados por el maestro Cecilia V. Caire, sec. huano 550, Piso 6º de la CABA, a cargo del taría Única, en Talcahuano 490, 5º, cita y
Si encontramos que el acto procesal en cues- Augusto M. Morello— y J. Ramiro Podetti, LA LEY: I. 19/02/15 V. 23/02/15 Dr. Pablo Trípoli, cita y emplaza por treinta emplaza por el término de treinta días a here-
tión ha sido calificado en un precedente como respecto del mismo tema —aunque sorbre días a herederos y acreedores de IRMA JA- deros y acreedores de AQUILES FRAGOLA.
El Juzgado Nacional de 1ª Instancia en lo CINTA COHEN, a los efectos de que hagan Publíquese por tres días en La Ley.
idóneo para impulsar el proceso (o, por el con- la base de textos legales ya no vigentes—. Civil Nº 16, cita y emplaza por treinta días a valer sus derechos. El presente deberá publi- Buenos Aires, 23 de diciembre de 2014
trario, se lo ha considerado carente del tan La mayoría de sus argumentaciones siguen herederos y acreedores de PURA ALVAREZ carse por tres días en el Diario “La Ley”. Mónica Alejandra Bobbio, sec. int.
mentado efecto impulsor) ya contamos con una hoy siendo de utilidad para abonar una u otra y ORLANDO STAROPOLI a fin que compa- Ciudad de Buenos Aires, 11 de diciembre LA LEY: I. 13/02/15 V. 19/02/15
pauta importante en la solución para el caso. posición respecto de la fuerza impulsora de rezcan a hacer valer sus derechos. Publíquese de 2014
por tres días. María Belén Puebla, sec. 72065/2014 LUPANO, ANA MARIA
actos procesales (16). GABRIELA Y OTRO s/SUCESIÓN AB-IN-
Buenos Aires, 7 de octubre de 2014 LA LEY: I. 18/02/15 V. 20/02/15
Pero falta un control final —y determinan- Adrián E. Marturet, sec. TESTATO. El Juzgado Nacional de Primera
te—. V. Solución del caso. Cierre LA LEY: I. 19/02/15 V. 23/02/15 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en Instancia en lo Civil Nº 3, Secretaría Única,
lo Civil Nº 34, a cargo de la Dra. Marialma cita y emplaza por el plazo de treinta días
Con un acto procesal judicial calificado Volviendo al fallo que da motivo a esta 74581/2014 SANCHEZ, ADELMA MARIA s/ Gabriela Berrino (Juez Interina), Secretaría a herederos y acreedores de ANA MARIA
SUCESIÓN AB-INTESTATO El Juzgado Na- Única, a cargo del Dr. Juan Chirichella, sito GABRIELA LUPANO Y RICARDO OSCAR
in genere como impulsor (o no impulsor) del nota, aquí la Cámara consideró carente de cional de 1ª Instancia en lo Civil Nº 16, cita y en la calle Uruguay 714, 5º Piso de la Ciudad FALCONE, a los efectos de que compa-
trámite, corresponde ahondar en el contex- efecto impulsor a escritos por los que el letra- emplaza por treinta días a herederos y acree- Autónoma de Buenos Aires, cita y emplaza rezcan a hacer valer sus derechos. El pre-
to en el que el mismo tuvo lugar. Se impone do de la parte efectuaba autorizaciones para dores de ADELMA MARÍA SANCHEZ, a fin por treinta (30) días a herederos y acreedo- sente deberá publicarse por el término de
analizar —como se dijera— si no hay en el que otros letrados o sujetos a él vinculados que comparezcan a hacer valer sus derechos. res del Sr. JUAN JOSÉ FABBRO, en los autos tres días en el Boletín Oficial y en el diario
caso bajo estudio una norma especial —le- llevaran adelante actos procesales. Publíquese por tres días en LA LEY. caratulados “FABBRO, JUAN JOSÉ s/SU- LA LEY.
Buenos Aires, 17 de noviembre de 2014 CESIÓN AB-INTESTATO”. Publíquese por Buenos Aires, 6 de noviembre de 2014
gal, reglamentaria o, incluso, consuetudina- Adrián E. Marturet, sec. tres (3) días en el diario “La Ley”. Ignacio Olazábal, sec. int.
ria— que le otorgue (o niegue, en su caso) el Es decir: en este juicio ejecutivo la parte LA LEY: I. 19/02/15 V. 23/02/15 Ciudad Autónoma de Buenos Aires, 5 LA LEY: I. 13/02/15 V. 19/02/15
mentado efecto o si tal efecto proviene de la —su letrado— no realizó actos de impulso de diciembre de 2014
forma en que fuera emplazado a actuar su sino que autorizó a otros para que pudieran SAYAGO ANA ESHTER s/SUCESIÓN AB- Juan Gabriel Chirichella, sec. int. El Juzgado Nacional de Primera Instancia
autor por el órgano judicial o por la práctica hacerlos. El tribunal entendió que a este acto INTESTATO Juzgado Nacional en lo Civil LA LEY: I. 18/02/15 V. 20/02/15 en lo Civil Nº 29, Secretaría Única, Capital
Nº 31, cita y emplaza por treinta días a here- Federal, cita y emplaza por treinta días a he-
tribunalicia. no lo movió el interés de impulsar la causa deros y acreedores de “ANA ESTHER SAYA- El Juzgado Nacional de Primera Instancia en rederos y acreedores de SEOANE MATILDE
GO” o “ANA ESHTER SAYAGO”. Publíquese lo Civil, número cuarenta y nueve de Capital MARIA a los efectos de que comparezcan a
por tres días en “LA LEY”. Federal, cita y emplaza por treinta días a hacer valer sus derechos. El presente deberá
{ NOTAS } Buenos Aires, 16 de mayo de 2012 herederos y acreedores de MILAN SPROC a publicarse por tres días en La Ley.
María Cristina García, sec. estar a derecho. El presente edicto se publi- Buenos Aires, 25 de septiembre de
LA LEY: I. 19/02/15 V. 23/02/15 cará por el término de tres días en el diario 2014
(13) “Lo actuado fuera del expediente, ya sea en otra una petición de parte o un acto de oficio que impulsen el “LA LEY”. Claudia Alicia Redondo, sec.
causa o en tratativas extrajudiciales, resulta irrelevante procedimiento para obtener un verdadero avance en el El Juzgado Nacional de Primera Instancia en Buenos Aires, 16 de diciembre de 2014 LA LEY: I. 13/02/15 V. 19/02/15
a los fines de interrumpir el curso de la caducidad, por trámite, de manera tal que se innove en la situación pre- lo Civil Nº 96, Secretaría Única, cita y em- Viviana Silvia Torello, sec.
arduas que hayan resultado esas gestiones o aun pro- cedente de las partes en función a su posición en el de- plaza por el término de 30 días a herederos LA LEY: I. 18/02/15 V. 20/02/15 70754/2014 TORCHIO, JOSE Y OTROS s/
y acreedores de SUSANA ROSA MABEL SUCESIÓN AB-INTESTATO. El Juzgado Na-
vechosas para la parte patrocinada. El ordenamiento sarrollo del procedimiento. Así, considerando cada uno
ELUSTONDO, a fin de hacer valer sus de- El Juzgado Nacional de 1ª Instancia en lo cional de Primera Instancia en lo Civil Nº 36,
declara operada la caducidad —que el juzgador puede de los pasos del proceso, el impulso significa que el acto rechos. Publíquese por tres días en el diario Civil Nº 90, Secretaría Única, cita y emplaza cita y emplaza a los herederos y acreedores
decretar incluso de oficio— cuando han transcurrido los realizado por las partes o de oficio, permite pasar a otra “La Ley”. por treinta días a herederos y acreedores de de los Sres. TORCHIO JOSE, PELEGRINO
plazos que establece sin que se produjeran actuaciones circunstancia del proceso, que adelanta a la precedente, Buenos Aires, 30 de diciembre de 2014 MERCEDES DELIA BEREA y MAURICIO ZULEMA y TORCHIO JULIO ANTONIO a
de las partes o del tribunal que tuvieren por efecto im- alejándola del acto inicial y acercándola, objetivamente, María Constanza Caeiro, sec. ELIAS PRILICK, a efectos de que hagan valer los efectos de hacer valer sus derechos por el
LA LEY: I. 19/02/15 V. 23/02/15 sus derechos. El presente deberá publicarse término de treinta días. Publíquese por tres
pulsar el procedimiento, y tales actuaciones, resulta ob- al acto final o resolución. Estos actos deben, también, ser
por tres días en el diario “La Ley”. días en La Ley.
vio, sólo pueden ser cumplidas dentro de la causa, pues proporcionados a las circunstancias y ajustarse al esta- El Juzgado Nacional de Primera Instancia en Buenos Aires, 29 de diciembre de 2014 Buenos Aires, 3 de noviembre de 2014
de otro modo no pueden resultar impulsorias (arts. 310, dio procesal del juicio o de la causa y tiene eficacia inte- lo Civil y Comercial Federal Nº 8, Secretaría Gustavo Alberto Alegre, sec. María del Carmen Boullón, sec.
311 y 316, CPCC)” (CCiv. y Com. San Martín, sala 2ª, rruptiva la presentación efectuada el mismo día en que Nº 16, sito en Libertad 731, 7º piso de Capi- LA LEY: I. 18/02/15 V. 20/02/15 LA LEY: I. 13/02/15 V. 19/02/15
15/9/1999, “Facchin, Serena c/ Cresente, Irineo E. y otra el tribunal declaró la caducidad de la instancia. Por úl- tal Federal, hace saber que SANCHEZ MESA
RONALDO, nacido en Marianao, La Haba- El Juzgado Nacional de Primera Instancia El Juzgado Nacional de Primera Instancia
s/escrituración”). timo, debe tenerse presente que los actos interruptivos
na, Cuba, el 9 de enero de 1974, con D.N.I. en lo Civil Nº 98, Secretaría Única, ubica- en lo Civil Nº 20, a cargo de la Dra. Ana Inés
(14) Conf. Falcón, Enrique M., “Código Procesal Ci- deben surgir del mismo expediente, pero no se requiere Nº 94.893.946 ha peticionado la concesión do en la Avenida de los Inmigrantes 1950, Sotomayor, Secretaría Única, a cargo del
vil y Comercial...”, cit., p. 666. que se trate de actuaciones firmes”. Código Procesal Ci- de la ciudadanía argentina, a fin de que los 6º piso de la Ciudad Autónoma de Buenos Dr. Juan Carlos Pasini, sito en Talcahuano
(15) FALCÓN, Enrique M., “Código Procesal Civil y vil y Comercial... cit., ps. 660 a 661. interesados hagan saber a este Juzgado las Aires, cita y emplaza por 30 días a herede- 550, 6º piso, de la Ciudad de Buenos Aires,
Comercial...”, cit. p. 647. Y luego agrega: “la línea general (16) Se trata de los trabajos “Actos que interrumpen circunstancias que pudiesen obstar a dicho ros y acreedores de MARTHA BEATRIZ cita por el término de 30 días a herederos y
pedido. El presente deberá ser publicado por TRAVERSARO. Publíquese por 3 días (tres acreedores de Don ANTONIO PERRUPA-
de la jurisprudencia, también ha marcado algunos con- la perención” de Mercader y “Actos interruptivos dos veces en un lapso de quince días en el días) en “La Ley” TO, PABLO ROBERTO PERRUPATO, Doña
ceptos que se tienen en cuenta respecto de los actos im- de la perención” de Podetti, publicados —respecti- diario “LA LEY”. Buenos Aires, 5 de diciembre de 2014 MARÍA ROSA PRADA, Doña MÓNICA ELI-
pulsorios que de modo objetivo se dirigen más allá de la vamente— en JA, 1946-IV-27 y JA, 1946-IV-291 y reedi- Buenos Aires, 10 de diciembre de 2014 Germán Augusto Degano, sec. SABETH PERRUPATO, y Doña PATRICIA
voluntad de instar, impulsar o mantener vivo el proceso; tados en Summa Procesal Civil: doctrina, legislación, juris- Silvina A. Bracamonte, sec. LA LEY: I. 18/02/15 V. 20/02/15 MÓNICA PERRUPATO, a los efectos de que
a modificarlo o efectivamente innovar algo sustancial; es prudencia, Carlos E. Camps —director—, t. II, Abeledo LA LEY: I. 19/02/15 V. 19/02/15 comparezcan a hacer valer sus derechos. Pu-
El Juzgado Nacional de Primera Instancia blíquense edictos por tres días en “LA LEY”.
decir, al desenvolvimiento de la relación procesal. Estos Perrot, Buenos Aires, 2013, ps. 1935 y 1963 —también El Juzgado Nacional de 1ª Instancia en lo Civil en lo Civil Nº 1, Secretaría Única de esta Buenos Aires, 30 de octubre de 2014
actos requieren dos elementos fundamentales: a) Apti- respectivamente—. Nº 16, cita y emplaza por treinta días a here- Capital Federal, cita y emplaza por treinta Juan Carlos Pasini, sec.
tud y b) Idoneidad. Y estas dos características significan deros y acreedores de ANGELA VICTORIA días a herederos y acreedores de JORGE LA LEY: I. 11/02/15 V. 13/02/15

Propiedad de La Ley S.A.E. e I - Administración, Comercialización y Redacción: Tucumán 1471 (C. P. 1050 AAC) Teléfono: 54-11-4378-4765 - Bs. As. Rep. Arg. - Registro Nacional de la Propiedad Intelectual Nº 5074180
Impreso en La Ley, Rivadavia 130, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires.

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