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EMPRESA INDIVIDUAL DE
RESPONSABILIDAD LTDA.
(Joel González Castillo)
ÍNDICE
Prólogo
Introducción
CAPÍTULO I
LEGISLACIÓN COMPARADA
1. América
1.1. Argentina
1.2. Brasil
1.4. Paraguay
1.5. Perú
1.6. U.S.A.
2. Europa
2.1. Alemania
2.2. Bélgica
2.3. Dinamarca
2.4. España
2.5. Francia
2.6. Holanda
2.7. Italia
2.8. Liechtenstein
2.9. Luxemburgo
2.10. Noruega
2
2.11. Portugal
2.13. Suiza
CAPÍTULO II
4. Definición y características
4.1. Definición
5. Constitución
5.2.3. Capital
5.2.4. Objeto
3
5.2.5. Domicilio
5.2.6. Duración
6. Modificación
8. Saneamiento
9. Administración
9.1. Titular
10. Autocontratación
12. Utilidades
14. Reorganización
14.1. Transformación
14.2. Fusión
14.3. División
15. Terminación
CAPÍTULO III
TRIBUTACIÓN DE LA EMPRESA
1. Alcances generales
CONSIDERACIONES FINALES
ANEXOS
Anexo I
Anexo II
Anexo III
Anexo IV
Anexo V
Anexo VI
BIBLIOGRAFÍA
7
PRÓLOGO
ex Senadora
INTRODUCCIÓN
9
CAPÍTULO I
LEGISLACIÓN COMPARADA
1. AMÉRICA
1.1. Argentina
1.2. Brasil
Las normas sobre capital son las establecidas para las sociedades de
responsabilidad limitada, aplicables de manera subsidiaria. El aporte
puede ser en dinero o en especies (art. 10 letra c).
1.4. Paraguay
1.5. Perú
Establece este cuerpo legal, que sólo las personas naturales pueden
constituir o ser titulares de empresas individuales de responsabilidad
limitada (art. 4º).
El derecho del Titular como persona natural puede ser gravado con
prenda, ser materia de embargo y otras medidas judiciales (art. 35).
2. EUROPA
2.1. Alemania
20
2.2. Bélgica
"Une société peut être constituée par deux ou plusieurs personnes qui
conviennet de mettre en commun quelque chose en partager le
bénéfice qui pourra en résulter ou, dans les cas prévus par la loi, par
acte de volonté d'une personne qui affecte des biens à l'exercice d'une
activité déterminée".
Adicionalmente, una persona física sólo puede ser socio único de una
sociedad de responsabilidad limitada, caso contrario responderá
solidariamente por las deudas sociales (art. 123 bis); se prevé un
régimen especial de documentación y registro de los acuerdos
adoptados por el socio constituido en asamblea general (art. 136 bis) o
cuando actúe como gerente o administrador en situaciones de
autocontratación, originando responsabilidad su actuación frente a la
sociedad y a los terceros por ventajas obtenidas abusivamente en
perjuicio del ente (art. 133).
2.3. Dinamarca
22
2.4. España
2.5. Francia
El asociado único puede ser una persona física o jurídica, pero las
primeras no pueden ser asociadas únicas de más de una empresa
unipersonal de responsabilidad limitada (art. 36-2), ante la violación de
esta disposición todo interesado puede demandar la disolución de la
sociedad irregularmente constituida, y para soslayar fraudes se
prohíbe que el único socio sea una sociedad compuesta de una sola
persona: física o moral.
2.6. Holanda
Su ley del 16 de marzo de 1986 modificó los arts. 67 y 175 del libro II
del Código Civil; admitiendo las sociedades unipersonales con un
único fundador, ya fueran personas físicas o jurídicas. Deberán
constituirse en documento público y obtener del Ministerio de Justicia
una declaración de legalidad; el acta constitutiva deberá presentarse
ante un notario en el plazo de 3 meses.
2.7. Italia
"La società può essere costituita con atto unilaterale. In tal caso, per le
operazioni compiute in nome della società prima della sua iscrizione è
responsabile, in solido con coloro che hanno agito, anche il socio
fondatore".
2.8. Liechtenstein
2) El Anstalt
2.9. Luxemburgo
2.10. Noruega
Este país incorporó desde hace tres décadas el ejercicio individual del
comercio, con el beneficio de la responsabilidad limitada (art. 29.4C de
la ley del 6 de julio de 1967).
2.11. Portugal
Una persona sólo puede ser titular de un único E.I.R.L. (art. 1.3).
31
2.13. Suiza
CAPÍTULO II
Con todo, Carlos Villegas señala que hacer extensiva esta posibilidad
a las personas jurídicas tiene entre otros méritos "facilitar el
desenvolvimiento de las grandes empresas extranjeras, de las filiales
nativas de aquellas empresas, al permitirles su actuación en el país sin
someterlas al fraude obligado por la ley". (12)
4.1. Definición
El artículo 545 del Código Civil según el cual "Se llama persona
jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones civiles, y de ser representadas judicial y
extrajudicialmente...", y el artículo 2053 inciso 2º del mismo cuerpo
legal que establece que:
5. CONSTITUCIÓN DE E.I.R.L.
Como dice Ricardo Sandoval: "Destaca el hecho que entre esos datos
haya que incluir la edad de la persona que funda la empresa, porque
esta exigencia podría convertirse en un inconveniente o en un
elemento de discriminación. En verdad, primero es preciso que la
persona confiese su edad y luego tanto en el caso en que dicha edad
sea avanzada (la muerte del titular es causal de término de la E.I.R.L.)
como en el evento que sea la mínima para tener capacidad jurídica
plena, esta circunstancia podría inducir a que no se contrate con la
empresa o a que no se le conceda crédito, no obstante que la entidad
es una persona jurídica diversa de su titular". (20)
Como dice la ley los aportes pueden consistir en i) dinero, o bien ii) en
especies.
A diferencia de los arts. 2055 del Código Civil y 376 del Código de
Comercio que permiten los aportes de trabajo o industria y el art. 13 de
la ley Nº 18.046 que lo prohíbe en las sociedades anónimas, la ley
sobre empresas individuales de responsabilidad limitada nada dice al
respecto.
La misma opinión tiene Andrés Medina según el cual hay que seguir
las reglas generales sobre la materia, y entender que el trabajo no
forma parte del capital y, por lo tanto, no puede aportarse a estas
personas jurídicas. (25)
Por una parte, la ley señala que las E.I.R.L. podrán realizar toda clase
de operaciones civiles o comerciales y que sólo están excluidas las
reservadas a las sociedades anónimas, lo que llevaría a concluir que
los profesionales pueden ser titulares de este tipo de empresas. Y a
mayor abundamiento recordemos que en derecho privado puede
hacerse todo aquello que no esté prohibido, y la ley no ha vedado tal
posibilidad a los profesionales. Pero, por otra parte, no debe olvidarse
que el fundamento de la dictación de la ley que crea estas empresas
individuales fue favorecer al comerciante individual y pequeños y
medianos empresarios. Basta leer la historia de la ley para llegar a tal
conclusión. Ellos son los destinatarios naturales de la ley y no los
profesionales. En segundo lugar, una razón de texto: el art. 4º letra c)
ordena señalar en la escritura de constitución si el capital se aporta en
dinero o en especies y, en este último caso, el valor que le asigna el
constituyente. Aceptando que el trabajo pueda ser calificado como
"especies", cosa muy dudosa ya que parece claro que el legislador
emplea la expresión especies como sinónimo de bienes, resulta que la
ley ordena al propio constituyente valorar los aportes en especies y
surge entonces la lógica pregunta ¿qué valor le asignará el titular a su
propio trabajo? (27) Además, en derecho comparado, para salvar el
hecho que los "profesionales" no son "empresarios", se ha tenido en
forma explícita que asimilarlos, como sucede en España en que el
proyecto de ley sobre E.I.R.L. luego de definirlas tuvo que agregar
expresamente que: "A los efectos de esta ley se entenderán
equiparadas a la actividad empresarial, las actividades profesionales".
Nuestra ley no hizo tal homologación.
Con buena voluntad llegamos a concluir que una E.I.R.L. puede tener
por objeto la actividad económica de la "construcción" y que el rubro
sea "viviendas económicas", con lo cual esto calzaría con la hipótesis
legal y con la nómina del Servicio de Impuestos Internos.
6. MODIFICACIÓN DE LA E.I.R.L.
8. SANEAMIENTO
Los arts. 7º y 18, parte final, hacen aplicables a las E.I.R.L. las normas
sobre saneamiento de la ley Nº 19.499.
9. ADMINISTRACIÓN DE LA E.I.R.L.
54
Esta última corriente de opinión estima que las personas físicas que
actúan a nombre de las personas jurídicas son sus representantes; a
diferencia de la teoría del órgano, que establece que las personas
naturales que obran por la persona jurídica, no manifiestan una
voluntad propia como supone la representación, sino que expresan la
voluntad de la persona jurídica en su calidad de integrantes del órgano
administrador.
9.1. El titular
10. AUTOCONTRATACIÓN
"Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que
sólo miren al interés individual del renunciante, y que no esté prohibida
su renuncia".
Si bien estos términos son más financieros que jurídicos, pareciera ser
que el legislador se refiere a utilidades financieras que puedan
materialmente retirarse de la empresa y no a aquellas utilidades que
se generan sólo por un efecto contable como son la utilidad por
diferencias de tipo de cambio o el VPP. (48)
12. UTILIDADES
Por otra parte, a pesar de que la ley sólo trata la fusión de una
empresa individual con una sociedad, estimamos que sería
perfectamente posible que ella se fusionara con otra empresa
individual siempre que sean del mismo titular pues, en caso contrario,
80
En las causales a) y c) del art. 15, esto es, término de la E.I.R.L. por
voluntad del empresario y por el aporte del capital de la empresa
individual a una sociedad, las referidas formalidades son
solemnidades y, por tanto, su incumplimiento acarrea la nulidad del
acto de terminación o del aporte.
CAPÍTULO III
TRIBUTACIÓN DE LA EMPRESA
1. ALCANCES GENERALES
indica que "toda persona que deba acreditar renta efectiva, lo hará
mediante contabilidad fidedigna, salvo norma en contrario". El artículo
16 del mismo texto legal señala que "en los casos en que la ley exija
llevar contabilidad, los contribuyentes deberán ajustar los sistemas de
ésta y los de confección de inventarios a prácticas contables
adecuadas, que reflejen claramente el movimiento y resultado de sus
negocios".
El artículo 14, inciso final, de la ley Nº 19.857 señala que una E.I.R.L.
se podrá transformar en una sociedad de cualquier tipo. En dicho
escenario, la circular Nº 27 del Servicio de Impuestos Internos indica
que al mantenerse la persona jurídica y sólo existiendo un cambio de
especie de un ente jurídico efectuado por la reforma del contrato social
o de los estatutos, existiendo por ello un mismo contribuyente, todos
los créditos a favor de la E.I.R.L. que se transforma, ahora, en una
sociedad, como por ejemplo PPM, pérdidas tributarias de arrastres y
otros, se entiende que subsisten en poder de la nueva razón social por
reforma de sus estatutos.
CUADRO COMPARATIVO DE
CONSIDERACIONES FINALES
ANEXOS
102
ANEXOS
ANEXO I
RESPONSABILIDAD LIMITADA
(D.O. 11.02.2003)
e) El domicilio de la empresa, y
d) por quiebra, o
ANEXO II
(4-6-1991)
Honorable Senado:
PROYECTO DE LEY
f) El domicilio de la empresa;
f) por quiebra, o
ANEXO III
CIRCULAR Nº 27
I. INTRODUCCIÓN
El texto de la ley Nº 19.857 es del siguiente tenor: ... (ver Anexo I).
A. GENERALIDADES
1. Concepto de E.I.R.L.
Agregar el siguiente texto al final del primer párrafo del punto 1.4.3.
E.I.R.L.:
b.1.3) En todo caso, debe hacerse presente que las E.I.R.L. que
desarrollen algunas de las actividades a que se refieren los artículos
20 Nº 1 letras b) y d), 34 Nºs. 1 y 2 y 34 bis, Nºs. 2 y 3 de la Ley de la
Renta, esto es, la explotación de bienes raíces agrícolas o no
agrícolas, desarrollo de actividades mineras y explotación de vehículos
motorizados en el transporte terrestre de pasajeros y carga ajena,
respectivamente, y que cumplan con las condiciones y requisitos que
exigen cada una de las disposiciones legales precitadas, podrán
acogerse a los regímenes de renta presunta que establecen los
mencionados preceptos legales. Las E.I.R.L. que se encuentren en
esta situación, vale decir, habilitadas para acogerse a los sistemas de
renta presunta indicados, deben observar las instrucciones impartidas
sobre la materia, contenidas en las circulares Nºs. 58 y 63 del año
1990. Si los referidos contribuyentes no cumplen con las condiciones y
requisitos para acogerse a los mencionados regímenes presuntos por
el desarrollo de las referidas actividades, o no obstante cumplir con las
referidas condiciones optan voluntariamente por declarar su renta
efectiva, esta renta deberán acreditarla mediante contabilidad
completa y balance general, ateniéndose para tales fines a las
instrucciones contenidas en las circulares Nºs. 58 y 63 de 1990 y 70,
de 1997.
En relación con este punto, cabe señalar que la ley Nº 19.857, a través
de su artículo 18, al hacerle aplicables a las E.I.R.L. las mismas
disposiciones legales y tributarias que rigen a las sociedades de
responsabilidad limitada, a tales entes jurídicos atribuye los mismos
efectos legales y tributarios que rigen cuando se fusiona, se divida o
se reorganice de otra forma una sociedad de personas, rigiendo en la
especie todas las instrucciones emitidas por el Servicio sobre esta
materia, especialmente aquellas contenidas en la circular Nº 45, del
año 2001, que dice relación con la aplicación de la facultad de tasar
contemplada en el artículo 64 del Código Tributario, respecto de las
formas de reorganización que pueden adoptar las sociedades. En todo
caso debe hacerse presente que cuando una E.I.R.L., por ejemplo, se
fusione o se divida en otro ente jurídico, en la especie nace una nueva
persona jurídica y, por lo tanto, todos los créditos tributarios a favor de
la E.I.R.L. no pueden ser traspasados al nuevo ente jurídico que nace
producto de la fusión o división, debido a que dichos créditos tienen el
carácter de personalísimos y en virtud de tal condición sólo pueden ser
recuperados por la empresa que los genera.
1. Generalidades
139
En relación con este tema, cabe señalar que los aportes y otras
transferencias de dominio de bienes corporales muebles que se
efectúen por vendedores para el establecimiento, ampliación o
modificación de una E.I.R.L., se encuentran afectos a IVA de acuerdo
a lo dispuesto en la letra b) del artículo 8º del D.L. Nº 825, de 1974.
Como se ha señalado por este Servicio, la referencia al "vendedor"
que efectúa la norma legal citada, indica que dichas transferencias se
encuentran gravadas si tienen por objeto bienes del giro del
contribuyente, es decir, aquellos respecto de los cuales éste es
vendedor, o se presume como tal por la naturaleza, cantidad y
frecuencia con que realiza las operaciones.
Por otra parte, la transferencia de los bienes del giro del negocio,
bienes del activo realizable y materias primas o insumos no utilizados
en el proceso productivo, que con motivo de la conversión realice el
empresario individual a la E.I.R.L., se encontrará gravada con IVA,
puesto que en la situación se configura el hecho gravado establecido
en el artículo 8º, letra b), del D.L. Nº 825.
Por otro lado, el aporte de los bienes del activo fijo que se realice en la
conversión se encontrará gravado con el impuesto al valor agregado,
si se verifica lo dispuesto en la letra m), del artículo 8º, del D.L. Nº 825.
Por último, cabe señalar además que el IVA que grave las referidas
enajenaciones de bienes, constituye crédito fiscal para la E.I.R.L. que
recibe el aporte, en la medida que sea contribuyente del impuesto, la
que podrá deducirlo del débito que se produzca en las operaciones
que realice, conforme a las reglas generales.
IV. VIGENCIA
142
ANEXO IV
Capítulo primero
DISPOSICIONES GENERALES
Artículo 2.- La empresa girará bajo el nombre y los apellidos del titular
de la misma o bajo cualquier otra denominación, a la que deberá
añadirse, en todo caso, la indicación de Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada.
Capítulo segundo
FUNDACIÓN DE LA EMPRESA
2) el objeto de la empresa;
3) la duración de la empresa;
144
5) el capital empresarial;
Capítulo tercero
Capítulo cuarto
Capítulo quinto
DE LA EMPRESA INDIVIDUAL DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
Capítulo sexto
Y DE LA DISTRIBUCIÓN DE BENEFICIOS
149
Capítulo séptimo
150
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
DISPOSICIÓN ADICIONAL
152
DISPOSICIONES FINALES
ANEXO V
– en Dinamarca: anpartsselskaber,
– en Grecia:
155
ANEXO VI
BIBLIOGRAFÍA
– "La società come unico azionista come fenomeno tipico del gruppo
societario", en Riv. delle Società, año 31, 1986.
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