Esta página por favor dejarla en blanco

Este material pertenece al Politécnico Grancolombiano y a la Red Ilumno. Por ende, son de uso
exclusivo de las Instituciones adscritas a la Red Ilumno. Prohibida su reproducción total o
parcial.
 1. Índice

Contenido
1. Índice ................................................................................................................. 2
2. Introducción ....................................................................................................... 3
3. Recomendaciones académicas ......................................................................... 3
4. Régimen Probatorio ........................................................................................... 4
4.1. ¿Cuál es la definición de la prueba? ............................................................................. 4
4.2. ¿Qué es probar? ........................................................................................................... 4
4.3. ¿Cuál es el objetivo de la prueba? ................................................................................ 4
4.4. ¿Cuál es la clasificación de las pruebas? ...................................................................... 5
4.5. ¿Cuáles son las fases de prueba? ................................................................................ 8
4.6. ¿Cuáles son los medios de prueba? ............................................................................. 8
4.6.1. ¿Qué es la confesión? ........................................................................................... 8
4.6.2. ¿Qué es el testimonio? .......................................................................................... 9
4.6.3. ¿Qué son los Indicios y Presunciones? ................................................................ 11
4.6.4. ¿Qué es la Prueba documental? .......................................................................... 12
4.6.5. ¿Qué es la prueba de pasivos y procedencia de costos? ..................................... 12
4.6.6. ¿Qué es la prueba contable? ............................................................................... 13
4.6.7. ¿Qué es la prueba de inspección tributaria e inspección contable? ..................... 15
4.6.8. ¿Qué es la prueba pericial? ................................................................................. 15
4.7. ¿Qué es la valoración de las pruebas? ....................................................................... 15
5. Referencias ..................................................................................................... 16
5.1. Referencias Bibliográficas ........................................................................................... 16

2 [ POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO]
 2. Introducción
Al contribuyente o responsable le incumbe probar los supuestos hechos de las normas jurídicas
cuya aplicación está solicitando. En este evento el funcionario obedece a lo dispuesto en el
artículo 742 del E.T., según el cual sus decisiones deben fundarse en los hechos que
aparezcan demostrados en el respectivo expediente, para lo cual es contribuyente o
responsable debe hacer uso de los medios probatorios que dispone la autoridad tributaria en
cada caso.

3. Recomendaciones académicas

En esta unidad se trataran los temas referentes al régimen probatorio:

- La Confesión
- El testimonio
- Los indicios y presunciones
- La Prueba documental
- La prueba de pasivos y procedencia de costos
- La prueba contable
- La inspección tributaria y la inspección contable
- La prueba pericial
Como también lo referente al Estatuto Anti – Evasión dispuesto por el Gobierno Nacional, el
estudiante deberá acompañar las lecturas de las cartillas, con las teleconferencias y
apoyándose en su tutor en la sesiones de chat, para despejar cualquier duda que surjan.

[PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO] 3
 4. Régimen Probatorio
Al contribuyente o responsable le incumbe probar los supuestos de hecho de las normar
jurídicas, cuya aplicación está solicitando. En este evento el funcionario obedece a lo dispuesto
en el artículo 742 de Estatuto Tributario (E.T.)
Las decisiones de la Administración deben fundarse en los hechos probados. La
determinación de tributos y la imposición de sanciones deben fundarse en los hechos
que aparezcan demostrados en el respectivo expediente, por los medios de prueba
señalados en las leyes tributarias o en el Código de Procedimiento Civil, en cuanto éstos
sean compatibles con aquellos. (art.742 E.T.)
Quien alegue a su favor un hecho debe demostrarlo, salvo que él corresponda a aquellos que
no requieren pruebas, como son, por ejemplo, los hechos notorios, las negociaciones
indefinidas.

4.1. ¿Cuál es la definición de la prueba?

Dando una aproximación de los que se considera por prueba en materia tributaria,
podría decirse que es la demostración de los supuestos fácticos de las normas jurídicas
cuya aplicación se pretende, bien por parte del contribuyente o bien por parte de la
administración. (Duarte Nieto, 2009)

De los medios probatorios aportados al expediente, el funcionario deduce motivos o razones

que lo llevan al conocimiento de los hecho legales, los cuales aquellos le dan certeza para
proferir una decisión en determinado sentido.

4.2. ¿Qué es probar?

Es aportar al proceso oportunamente y por los medio aceptados legalmente, los motivos o
razones tendientes a llevar al convencimiento del funcionario de impuestos, acerca de la
veracidad de los hechos alegados.

4.3. ¿Cuál es el objetivo de la prueba?

El objetivo de la prueba son los hechos a demostrar, es decir, las realidades susceptibles de ser
demostradas. Ejemplo: si se rechaza una deducción por concepto de impuestos, recordemos
que los únicos impuestos deducibles en el impuesto a la renta, son los del artículo 115 del E.T.
En este caso el impuesto de industria y comercio que solo se podrá llevar lo efectivamente

4 [ POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO]
pagado, éste hecho, es el que debe probar, entonces el medio de prueba a aducir es su recibo
de pago.

4.4. ¿Cuál es la clasificación de las pruebas?

Las pruebas se clasifican:

Según el objeto
o Directas
o Indirectas
Según su finalidad
o De cargo y de descargo
o Formales y sustanciales
Según su resultado
o Plenas
o Imperfectas
Según los sujetos proponentes de la prueba
o De oficio
o De partes
o De terceros
Según la oportunidad
o Procesales
o Extraprocesales
o Pre constituidas
o Pos constituidas
Según la contradicción
o Prueba sumaria
o Prueba controversia
Según su idoneidad
o Conducentes
o Pertinentes

[PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO] 5
 Según el objeto
o Directas: Son pruebas directas aquellas que llevan al conocimiento directo o inmediato
del hecho por probar. Ejemplo: procedimiento de aforo.
o Indirectas: Son aquellas pruebas que versan sobre un hecho diferente al que debe
probarse, pero con ellas se llega a inducir el hecho que se pretenden probar. Ejemplo: la
realización del ingreso.
Según su finalidad
o De cargo y de descargo: hace referencia a las pruebas que la parte suministra o aporta
el proceso para obtener una de esas finalidades, satisfacer la carga probatoria que pesa
sobre ella o desvirtuar la prueba que loe oponga la administración.
o Formales y sustanciales: Dentro de esta clasificación encontramos las formales, esto es
las que cumplen una función exclusivamente procesal, es decir, llevar al funcionario al
convencimiento de los hechos. Las sustanciales, son aquellas que fuera de tener
implícita las formalidades anteriores, demuestran existencia y validez de un acto jurídico
material.
Según su resultado
o Plenas: Son aquellas pruebas que llevan al convencimiento real inmediato del
funcionario respecto al hecho aprobar.
o Imperfectas: A diferencia de las anteriores, son aquellas pruebas que llevan al
convencimiento del funcionario el hecho controvertido pero con el auxilio de otros medio
probatorios que la complementan.
Según los sujetos proponentes de la prueba
o De oficio: Son aquellas pruebas que la Administración tributaria decreta y participa en
desarrollo de sus facultades de fiscalización, determinación y discusión. Como quiera
que la administración actúa como juez y parte durante el proceso en la vía gubernativa,
tiene la facultad de proponer pruebas para un proceso determinado, como cuando frente
a una prueba presentada por el contribuyente, la administración requiere oponer otra
prueba y propone su práctica.
o De partes: Se refiere aquellas que pueden ser solicitadas por el contribuyente en las
distintas etapas procesales establecidas para el efecto.

6 [ POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO]
o De terceros: como en el proceso tributario únicamente actúa como partes el
contribuyente y la administración, es posible que en el desarrollo de una investigación
adelantada dentro del mismo, se haga comparecer a un tercero a fin de obtener o
ratificar una prueba.

Según la oportunidad
o Procesales: Se tienen como pruebas procesales aquella que se solicitan, practican o
aducen en el curso del proceso. La inspección tributaria que se ordena en desarrollo de
un proceso de fiscalización y determinación oficial del impuesto constituye una prueba
procesal.
o Extraprocesales: a diferencia de la anterior, estas pruebas se originan fuera del proceso
o Pre constituidas: son aquellas que se configuran antes de la realización del hecho que
con ellas se pretende probar o que se surgen simultáneamente con la realización del
mismo
o Pos constituidas: Como su nombre lo indica, son aquellas pruebas que se constituyen
después de la ocurrencia del hecho que se pretende probar.
Según la contradicción
o Prueba sumaria: es aquella que no ha sido controvertida por la parte opositora, es decir,
que no dispuesto de la oportunidad procesal para discutirla, están pueden ser
extraproceso, tener el valor de plena prueba o ser anticipada.
o Prueba controvertida: A diferencia de las anteriores, son aquellas pruebas que se
allegan al proceso y dentro de las debidas instancias procesales la parte contra quien se
aducen tiene la oportunidad de discutirlas.
Según su idoneidad
o Conducentes: Son aquellas pruebas que son sometidas a la comparación con la ley para
saber si el hecho se puede demostrar en el proceso con ese medio de prueba.
o Pertinentes: Son aquellas pruebas que se adecúan a los hechos que se pretenden
probar dentro del proceso.

[PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO] 7
 4.5. ¿Cuáles son las fases de prueba?
Se compone de tres fases:
Composición de prueba.
Realización de prueba.
Valoración de pruebas.

4.6. ¿Cuáles son los medios de prueba?

1. La Confesión
2. El testimonio
3. Los indicios y presunciones
4. La Prueba documental
5. La prueba de pasivos y procedencia de costos
6. La prueba contable
7. La inspección tributaria y la inspección contable
8. La prueba pericial

Los medios de prueba son el modo que facilita llegar a un fin o resultado, instrumentalizando la
incorporación al expediente de los elementos que se desean probar.
4.6.1. ¿Qué es la confesión?
Confesar un cosa, un hecho, un acto jurídico, es reconocer como verdadero el derecho
el hecho o el acto de índole suficiente para producir contra el que lo admite
consecuencias jurídicas. (Cardozo Isaza 1985).

En el artículo 747 del E.T. recoge este definición para señalar que la confesión constituye plena
prueba contra el contribuyente, siempre y cuando, no obrando error o fuerza sufridos por el
manifestante, falsedad material o dolo de un tercero, se trate de una manifestación escrita,

8 [ POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO]
dirigida a la administración contentiva de la existencia de hechos físicamente posibles y que
perjudiquen a quien hace la manifestación.

En el artículo 748 del E.T., contempla la existencia de la confesión ficticia o presunta, la cual se
produce cuando el contribuyente recibe un requerimiento verbal o escrito de la administración
para que responda si es cierto o no un determinado hecho, caso en el cual se tendrá como
verdadero el hecho, si el contribuyente se contradice o brinda una respuesta evasiva, y cuando
el contribuyente no responda o no de respuesta al requerimiento.

4.6.2. ¿Qué es el testimonio?

El testimonio en materia tributaria, incluye una ficción legal, relacionada con las declaraciones
tributarias de terceros, las cuales se toman, dentro de un proceso, como una prueba testimonia.

El artículo 750 del E.T, contiene esta ficción y el 751 reglamenta la oportunidad procesal para
que el testimonio sea aceptado en un expediente administrativo.

El artículo 751 prevé que tales documentos o testimonio por ficción legal, solo surtirán
efecto cuando se hayan presentado antes de haber mediado requerimiento o practicado
liquidación a quien los aduzca como prueba, porque así se garantiza que los
documentos en los que consta los hechos relacionados con las obligaciones tributarias
de contribuyente den cuenta de las circunstancias de modo, tiempo uy lugar en que
ocurrieron los hechos objeto de la investigación y previo a esta investigación (Consejo
de Estado, Sentencia del 28 de febrero de 2013., exp 18197).

Por otra parte, el artículo 753 E.T, dispone que las declaraciones rendidas fuera de la actuación
tributaria deben ratificarse antes las oficinas de la autoridad tributaria, pues solo así se
garantiza que la administración tenga la posibilidad de contrainterrogar o apreciar con
inmediatez lo afirmado por el testigo.

Las informaciones suministradas por terceros son prueba testimonial

Los hechos consignados en las declaraciones tributarias de terceros, en informaciones rendidas
bajo juramento ante las oficinas de impuestos o en escritos dirigidos a éstas, o en respuestas
de éstos a requerimientos administrativos, relacionados con obligaciones tributarias del
contribuyente, se tendrán como testimonio, sujeto a los principios de publicidad y contradicción
de la prueba.

[PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO] 9
 Se advierte que un requisito esencial del testimonio es que este tenga la oportunidad de ser
conocido y controvertido por la persona afectada, hecho que obliga a la DIAN a brindar acceso
pleno a los testimonios que acusen al contribuyente, puesto que el hecho de que se le oculte o
dificulte el acceso a dicho testimonio impide al contribuyente controvertirlo, haciendo nulo dicho
testimonio en la medida en que afecta el derecho constitucional de la defensa.

Los testimonios invocados por el interesado deben haberse rendido antes del
requerimiento o liquidación
Cuando el interesado invoque los testimonios de que trata el artículo anterior, estos surtirán
efectos siempre y cuando las declaraciones o respuestas se hayan presentado antes de haber
mediado requerimiento o practicado liquidación a quien los aduzca como prueba.
El aspecto de la oportunidad del testimonio y de la prueba es un asunto muy importante, porque
una vez se pierda esa oportunidad no se podrá hacer valer ningún testimonio o prueba a favor,
por contundente y clara que esta sea.
Otro aspecto importante en el testimonio como prueba en un proceso tributario es su
pertinencia. El testimonio no se tendrá en cuenta cuando por ley un determinado hecho
debe ser probado de una forma específica. (Legis, régimen tributario comentado. 2012)

Inadmisibilidad del testimonio

La prueba testimonial no es admisible para demostrar hechos que de acuerdo con normas
generales o especiales no sean susceptibles de probarse por dicho medio, ni para establecer
situaciones que por su naturaleza suponen la existencia de documentos o registros escritos,
salvo que en este último caso y en las circunstancias en que otras disposiciones lo permitan
exista un indicio escrito.
Quiere decir esto que el testimonio no siempre es válido como prueba, especialmente en los
casos en los que de forma expresa la ley ha dicho cómo deben probarse.
Un ejemplo claro es la prueba de los costos y deducciones. En este caso la ley ha establecido
que la prueba ideal es la factura con el cumplimiento de los requisitos del artículo 771-2 del
Estatuto Tributario, de suerte que si no existe ese documento no se puede alegar una prueba
testimonial como soporte de una erogación sobre la que no hay factura ni ningún otro
documento que permita inferir la realidad del hecho.

10 [ POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO]
4.6.3. ¿Qué son los Indicios y Presunciones?
Es importante no confundir el concepto de indicio con el de presunción.

Cuando hablamos de prueba indicaría, supone un elemento fáctico que autoriza una
deducción, como consecuencia de él, y permite afirmar un hecho oculto. El indicio, por lo
tanto aparece desprovisto de todo elemento racional, es un dato objetivo que permites
por su posterior conexión a una regla de experiencia, de la ciencia, o incluso de sentido
común, la inferencia, a través de la lógica, de un hecho – consecuencia o hecho oculto,
al que se refiere la actividad probatoria. (Martínez Arrieta Andrés, 1993).

En este sentido, un indicio es un ejercicio intelectual que parte de un elemento conocido y

probado dentro del expediente o conduzca gracias a un nexo concebido bajo la lógica causa –
efecto a un hecho desconocido o que se quiere probar.

En el Estatuto Tributario se encuentran dos normas artículo 754 y 754-1 que disponen de los
datos estadísticos de sectores económicos con indicios para efectos de establecer el valor delo
ingresos, costos, deducciones, activos patrimoniales, y, en el caso del último artículo, impuestos
descontables.

Algunas presunciones en materia tributaria son:

- Determinación de la base mínima gravable con el impuesto sobre la renta

mediante concepto de la renta presuntiva (art, 188 E.T.)
- Determinación de la renta por el sistema de comparación patrimonial (art,
236 E.T.)
- Presunción de ingresos por omisión de NIT o nombre en la
correspondencia, facturas y recibos (art, 755 E.T.)
- Presunción de ingresos mínimos en juegos de azar en donde se incurra
en la inexactitud (art, 755-1 E.T.).

[PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO] 11
 4.6.4. ¿Qué es la Prueba documental?
Dentro de la regulación especial que tare el Estatuto Tributario, se desprenden las siguientes
reglas:

- Los documentos expedido por las oficinas de impuestos podrán ser

invocados como pruebas por parte de los contribuyentes, sin embargo, se
exige que estos se presenten individualizados y se indique su fecha,
número y oficina que los expidió.
- Se regula el procedimiento aplicable cuando el contribuyente invoque ja
sido registrado o presentado ante un notario, juez, o autoridad
administrativa, siempre que lleve constancia y fecha de tal registro o
presentación.
- El artículo 768 E.T. consagra que el reconocimiento de la firma de los
documentos privados puede hacerse antes las oficinas de impuestos.
- El artículo 771-1 E.T. le da valor de prueba documental a la impresión de
imágenes ópticas no modificables.

4.6.5. ¿Qué es la prueba de pasivos y procedencia de costos?

Los artículos 770 y 771 del E.T. contienen los parámetros probatorios vinculados con la
demostración y respaldo de los pasivos.

El artículo 770 E.T., dispone que los contribuyentes que no estén obligados a llevar libros de
contabilidad, solo podrán solicitar pasivos que estén debidamente respaldados por documentos
de fecha cierta, en los demás casos, los pasivos deben estar respaldados por documentos
idóneos y con el lleno de todas las formalidades exigidas para la contabilidad.

El Artículo 771 E.T. Prueba supletoria de los pasivos. El incumplimiento de lo dispuesto en el

artículo anterior, acarreará el desconocimiento de los pasivos, a menos que se pruebe que las
cantidades respectivas y sus rendimientos, fueron oportunamente declarados por el beneficiario.

12 [ POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO]
4.6.6. ¿Qué es la prueba contable?
Es quizás, la prueba contable en el seno tributario la que mayores particularidades ofrecen en
materia del derecho probatorio.

El régimen aplicable de manera expresa señala, en el artículo 772 del E.T., que los libros de
contabilidad de contribuyentes constituyen prueba a su favor, siempre que se lleve en debida
forma. La contabilidad, además, es una prueba compleja, no solamente porque su análisis
involucra óptica multidisciplinas (economía, derecho y sobre todo, contabilidad), sino porque
cubre manifestaciones que van desde una factura hasta un complejo esquema de libros
principales y auxiliares cuyo análisis exigen al lector un esfuerzo de traducción racional y
conocedora del tema.

Igualmente, la prueba contable tiene ciertas particularidades, que van desde las exigencias de
su presentación y conservación, hasta el valor axiológico de su registro: la información debe ser
clara, útil, confiable, fidedigna en la evidencia del movimiento diario de ventas y compras,
revelar hechos económicos y respetar las regulaciones comerciales, tributarias y de técnica
contable.

El cruce de información no es prueba suficiente para efectos tributarios

Desde que la DIAN implementó los reportes de información en medios magnéticos, son muchos
los contribuyentes que han resultado investigados y sancionados por evasión de impuestos o
por omisión en el cumplimiento de obligaciones tributarias formales.
La administración de impuestos, con la información reportada en medios magnéticos, hace
cruces de información entre diferentes contribuyentes para identificar los movimientos de los
contribuyentes que han tenido relaciones comerciales con los reportantes, identificando de esta
forma a quienes están omitiendo ingresos, o incluyendo costos o deducciones inexistentes, por
ejemplo.
Estos cruces le permiten a la DIAN proferir pliegos de cargo contra aquellos contribuyentes que
a pesar de haber sido reportados por sus proveedores o clientes no han declarado, o que han
declarado costos y deducciones que sus proveedores no han reportado, lo cual le brinda a la

[PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO] 13
 DIAN una buen indicio para presumir un comportamiento violatorio de la ley de un determinado
contribuyente.
Si bien estos cruces de información son un indicio suficiente para que la DIAN inicie una
investigación, no son por sí solos una prueba que la DIAN puede considerar suficiente e
imponer sanciones exclusivamente basada en dichos reportes.
Respecto a le eficacia probatoria de los cruces de información o reportes de terceros, expuso el
Consejo de Estado:
El cruce de informaciones no es en sí mismo una prueba sino un procedimiento que
utiliza la Administración para verificar la exactitud de las declaraciones tributarias y del
cual pueden surgir verdaderas pruebas cuya validez depende de las previsiones
jurídicas aplicables y son estas las que debe considerar el funcionario. (Sentencia del
09 de diciembre de 1986, expediente No. 1323)
Los datos consignados en las declaraciones de terceros o en respuestas de estos a
requerimientos administrativos relacionados con obligaciones tributarios del contribuyente se
tendrán como testimonio sujeto a los principios de publicidad y contradicción de la prueba, se
deduce de lo dispuesto en el artículo 80 del Decreto 1651 de 1961 en concordancia con el
inciso primero del artículo 36 de la Ley 52 de 1977 que se mencionó antes.
Siendo el cruce de información un indicio de la existencia de un supuesto hecho irregular, ese
hecho debe probarse mediante mecanismos y medios de pruebas que lleven a la DIAN a la
certeza de la existencia de tal hecho irregular.

Las decisiones de la administración deben fundarse en los hechos probados

La determinación de tributos y la imposición de sanciones deben fundarse en los hechos
que aparezcan demostrados en el respectivo expediente, por los medios de prueba
señalados en las leyes tributarias o en el código de procedimiento civil, en cuanto éstos
sean compatibles con aquéllos. (Art., 742 E.T)
En este orden de ideas, los cruces de información de la DIAN podrán brindarle elementos que
le permitan identificar posibles omisos o evasores, pero deberá disponer de pruebas irrefutables
antes de poder actuar, como la contabilidad de terceros o del mismo contribuyente, las facturas,
contratos, etc.
Todo medio constituye un modo de llegar al fin, al resultado. En este caso el fin de la prueba es
logar esclarecer un hecho controvertido, una situación dudosa o un delito en cuanto a su

14 [ POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO]
existencia o al modo en que se cometió, para encuadrarlo en la precisa figura delictiva. Los
medios de prueba consisten en la incorporación legal de los elementos de prueba (cosas o
personas) a un proceso judicial, con las garantías suficientes para que los medios de prueba
sean idóneos para formar la convicción de quien tiene la alta responsabilidad de juzgar.
El Juez no puede decidir las cuestiones a su antojo sino basado en la ley y en las pruebas,
como consecuencia del principio de defensa en juicio. Las partes pueden colaborar en la
resolución del conflicto planteado aportando las pruebas que posean. Estas pruebas se
incorporan al proceso y ya no pertenecen a las partes que las introdujeron. Si un testigo
aportado por una de las partes para su defensa luego declara en su contra, la parte que aportó
esa prueba, que ahora no le conviene, no puede retirarla.

4.6.7. ¿Qué es la prueba de inspección tributaria e inspección contable?

Este medio de prueba fue abarcado en la cartilla de semana tres (3)

4.6.8. ¿Qué es la prueba pericial?

Sobre la prueba pericial, el Consejo de Estado señalaba que “según” el régimen
probatorio del Código de procedimiento civil, aplicable a los juicios contencioso
administrativo, el dictamen pericial es un medio de prueba cuyo objetivo es verificar
hechos que interesan al proceso y requieran especiales conocimientos científicos,
técnicos o artísticos de peritos. (arts. 17 y 233 C.P.C)

4.7. ¿Qué es la valoración de las pruebas?

Ha de ser conjunta, objetiva, imparcial de todas las pruebas

[PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO] 15
 5. Referencias

5.1. Referencias Bibliográficas

- Cardozo Isaza, Jorge, Pruebas judiciales, librería jurídica wilches, Bogotá,
1985. P.146.
- Consejo de Estado, Sección Cuarta, Sentencia del 28 de febrero de 2013,
Exp.18197, C.P. Hugo Fernando Bastidas.
- Martínez Arrieta, Andrea, La prueba indiciaria, en la prueba del derecho
penal., Centro de estudios judiciales, ministerio de justicia de España,
Madrid, 1993, p. 55.

16 [ POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO]