e
Sumilla: Solicitamos nulidad contra la
decision de la Comisién Especial que
$ aprobé la lista de candidatos para la
eleccién de nuevos miembros del Tribunal
Constitucional de fecha 18 de septiembre
de 2019,
SENOR PRESIDENTE SUPERNUMERARIO DE LA COMISION ESPECIAL
ENCARGADA DE SELECCIONAR A LOS CANDIDATOS A MAGISTRADOS
DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Los congresistas que suscribimos el presente recurso a Usted, exponemos lo
siguiente:
Que, con fecha 13 septiembre de 2019, notificaron el Oficio Circular N° 353-2019-
2020-ADP-DICR en el que se informa que el Pleno del Congreso, en su sesién
celebrada el 11 de septiembre, aprobé la reconformacién de la Comision Especial
encargada de seleccionar a los candidatos a magistrados del Tribunal
Constitucional en la cual se me designa como miembro del referido colegiado.
Que, el 18 de septiembre de 2019, la referida Comisién Especial emite el informe
denominado “Seleccién de candidatos a magistrados del Tribunal Constitucional”
en la que en su acépite “Acuerdo Adoptados" propone al Pleno del Congreso la
eleccién de 11 candidatos a magistrados del Tribunal Constitucional, lo que
consideramos que el procedimiento establecido por la Comision que Ud. Preside,
no se ajustada a derecho y al amparado del Decreto Supremo N° 004-2019-JUS,
que aprueba el Texto Unico Ordenado de la Ley N° 27444 - Ley del Procedimiento
Administrative General, solicitamos se declare la NULIDAD de la decision de la
Comisién Especial que aprobé la lista de candidatos para la eleccién de nuevos
miembros de! Tribunal Constitucional, decision que fue adoptada por la
mencionada Comisién el 18 de septiembre de 2019, solicitando se declare la NULIDAD en todos sus extremos, por los siguientes argumentos de hecho y de
derecho:
|. FUNDAMENTOS
LA APLICACION DEL TUO DE LA LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO.
ADMINISTRATIVO GENERAL EN EL CONGRESO DE LA REPUBLICA
1.4. El Congreso de la Republica es una entidad del Estado que de acuerdo su
Reglamento, tiene tres tipos de funciones: funcidn legislativa, funcion del
control politico y funciones especiales.
En relacién a las funciones especiales del Parlamento, una de ellas es la
designar a los miembros del Tribunal Constitucional
1.2. Esta labor establecida en el articulo 6° del Reglamento del Congreso’, esta
sujeta no solo al procedimiento y control de la Constitucién Politica y la Ley
N° 28301, Ley Organica del Tribunal Constitucional, sino que ademas los
procedimientos que realiza el Parlamento estan bajo el ambito de aplicacion
del TUO de la Ley.N° 27444, Ley del Procedimiento Administrative General,
como se puede observar.
“TITULO PRELIMINAR
Articulo |. Ambito de aplicacién de la ley
La presente Ley seré de aplicacién para todas las entidades de la
Administracién Pablica.
eso de Ia Repiiblica
nes Especiales
Aniculo 6. Son funciones especiales del Congreso designar al Contralor General de ta Repiblica, cles
ensor del Pueblo, asi como a los miembros del Tribunal Constitucional, al Directorio del Banco Central
de Reserva y ratificar al Presidente del Banco Ceniral de Reserva y al Superintendente de Banca y Seguros,
emocion en los casos previstos en la Constitucién, Para los fines de la presente Ley, se entendera por “entidad” o “entidades" de la
Administracién Pablice:
()
2. El Poder Legis/ativo.”
1.3. De esta manera, queda legalmente establecido que el Congreso de la Republica
es una entidad del Estado, sujeta al ambito de aplicacién de la Ley del
Procedimiento Administrative General.
EL ACUERDO CONTENIDO EN EL INFORME DENOMINADO “SELECCION DE
CANDIDATOS A MAGISTRADOS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL” DE
FECHA 18 DE SEPTIEMBRE DE 2019 ES UN ACTO ADMINISTRATIVO
1.4. La Ley del Procedimiento Administrative General, sefiala que debemos
entender por acto administrativo lo siguiente:
“Articulo 1.- Concepto de acto administrativo
1.1 Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el
marco de normas de derecho publico, estan destinadas a producir efectos
juridicos sobre los inlereses, obligaciones 0 derechos de los administrados
dentro de una situacién concreta.”
1.5. Como hemos podido establecer lineas arriba, el Parlamento no escapa a la
competencia de la Ley del Procedimiento Administrative General; por lo
tanto, las deciaraciones que emitan y produzcan efectos juridicos sobre una
situacién en particular son actos administrativos
1.8. En ese sentido, consideramos que el acuerdo que recoge el Informe
emitido por la Comision Especial encargada de seleccionar a los candidatos
a magistrados del Tribunal Constitucional de fecha 18 de septiembre es un
acto administrative porque su contenido y emisién ha generado efectos
juridicos para habilitar que el Pleno del Congreso en concordancia con el
3 articulo 8° de la Ley N° 28301, Ley Organica del Tribunal Constitucional,
sea convocado para elegir a los miembros del Tribunal Constitucional y los
postulantes adquieran la categoria juridica de “candidatos” establecido en el
referido articulado.
1.7. Por lo cual, el referido acuerdo, debe cumplir con todos los requisitos de
validez de los actos administrativos enumerados en la Ley del
Procedimiento Administrativo General, que consideramos en el presente
caso, no los reuine.
LA FALTA DE MOTIVACION Y DE UN PROCEDIMIENTO REGULAR DEL
ACUERDO RECOGIDO EN EL INFORME DE LA COMISION ESPECIAL
1.8. El acto administrativo emitido por el Congreso de la Replica establecido
en el Informe denominado “Seleccién de candidatos a magistrados del
Tribunal Constitucional” de fecha 18 de septiembre de 2019 no reine
validamente los requisitos exigidos por la Ley del Procedimiento
Administrativo que establece lo siguiente.
“Articulo 3.~ Requisitos de validez de los actos administrativos
Son requisites de validez de los actos administrativos:
1. Competencia.- Ser emitido por el érgano facutado en razén de la materia, teritono,
grado, tiempo o cuanlia, a través de la autoridad regularmente nominada al momento
del dictado y en caso de drganos colegiados, cumpliendo los requisitos de sesion,
quérum y deliberacién indispensables para su emisién.
2. Objeto 0 contenido.» Los actos administrativos deben expresar su respectivo objeto,
de tal modo que pueda determinarse inequivocamente sus efectos juridicos. Su
contenido se ajustaré a lo dispuesto en el ordenamiento juridico, debiendo ser licito
preciso, posible fisica y juridicamente, y comprender las cuestiones surgidas de 1a
‘motivacion.
3. Finalidad Pablica.- Adecuarse a las finalidades de interés puiblico asumidas por las
nomas que otorgan las facultades al organo emisor, sin que pueda habiltérsele a
erseguir mediante ef acto, aun encubiertamente, alguna finalidad sea personal de [a
propia autondad, a favor de un tercero, u otra finelidad publica distinta a la prevista en la
4 1.9.
ley. La ausencia de nommas que indique los fines de una facultad no genera
diserecionalidad,
4. Motivacién..El_acto_administrativo debe estar debidamente motivado_en
roporcién al contenido y conforme al ordenamiento juridico.
5. Procedimiento regular. Antes de_su emisién, el acto debe ser conformado
mediante_el jonto del _procedimiento administrativo previsto para su
‘generacion”,
Estos, son los requisitos esenciales que deben cumplir las entidades del
Estado al momento de emitir actos administrativos que finalmente van a
producir efectos juridicos, para el presente caso, para elegir a los miembros
del Tribunal Constitucional.
NO SE CUMPLE CON EL REQUISITO DE DEBIDA MOTIVACION
1.10. Para exponer la falta de debida motivacién del acuerdo recogido en el
Informe de la Comisién Especial resefiamos los siguientes hechos:
El 17 de septiembre de 2019 a las 4.00 pm, sesiona la Comisién Especial
en la Sala Basadre donde se presentan 14 candidaturas a magistrados a
Tribunal Constitucional. En esa sesién el Presidente del Congreso, otorga
un plazo de 24 horas para que los grupos parlamentarios integrantes de la
‘Comision Especial propongan a sus candidatos a magistrados del Tribunal
Constitucional.
El 18 de septiembre de 2019 a las 4.00 pm, se convoca a sesién de la
Comisién Especial en la Sala Basadre, en la cual suscita lo siguiente:
- El congresista Alberto Quintanilla, ingresa a la Sala Basadre 4.15 pm y
solo se encuentra el Presidente del Congreso, el Oficial Mayor del
Congreso y personal administrative, por lo cual me retiro a las 4.20 pm
en vista que tenia que realizarse una conferencia de prensa con otras,
Bancadas y no habia mas congresistas en la referida sesion
- Luego, retorné a las 4.50 pm a la Sala Basadre y el Presidente del
Congreso sefialé que ya estaban culminando la sesién y que habian
quedado de los 14 solo 11 candidatos y se levanta la sesién. Q
1.13.
1.14,
41.15.
Como se puede apreciar, ese mismo dia, en solo 30 minutos, la Comision
Especial, como lo sefiala el Informe en su acdpite de Acuerdos Adoptados
“Luego de una amplia deliberacién y evaluacién de las propuestas
presentadas, el Presidente Supernumerario someti6 al voto las propuestas
para candidatos @ magistrados’.
Es materialmente imposible que, en solo 30 minutos, la Comisién Especial
con (06) seis miembros presentes realicen ‘(...) una amplia deliberacién y
evaluacién de las propuestas'
Si es asi, cada Curriculum Vitae de los 14 y luego 11 candidatos a
magistrados del Tribunal Constitucional, han tenido que debatirse y
evaluarse en tan solo 2 minutos cada uno de ellos y deliberar que de los 14,
solo 11 candidatos ‘rednen los requisitos constitucionales y legales, asi
como los méritos profesionales para ocupar estas altas funciones", como
sefiala el Informe.
Lo expuesto, transgrede el requisito de la debida motivacion que deben
realizar las entidades del Estado al momento de emitir actos juridicos
contenidos para el presente caso en el Informe resefiado, porque queda en
evidencia, que no ha habido ningun rigor minimo de evaluar y deliberar las
propuestas que tenia la Comisién Especial
Al momento de emitirse el acuerdo cuestionado, objeto de! presente
recurso, se ha vulnerado nuestro derecho constitucional a la motivacién de
las resoluciones, contenido en el inciso 5 del articulo 139° de la
Constituci6n Politica del Peru,
Como es evidente, la motivacién razonada de las decisiones
jurisdiccionales constituye un derecho fundamental. Solo estaremos frente a 1.16.
447,
1.18,
una motivacién que pueda ser calificada de razonada, cuando los
argumentos expuestos en el acuerdo cuestionado, respete cierto orden
mental y ldgico minimo, que permita afirmar que se trata de un
razonamiento correcto. Un_razonamiento_correcto implica que esté
quiado por los principios clasicos de la légica juridica, que son los de
identidad o congruencia, no contradiccién, razon suficiente y tercio
excluido
Sobre el particular, Alfredo Fragueiro sefiala que "(...) por encima de la ley y
de Ja doctrina de eximios juristas, rige la Iégica juridica, 0 sea aque!
raciocinio correcto o inferencia natural que nuestro entendimiento realiza
or un proceso de andlisis o identidad de conceptos. Este raciocinio natural,
que llamamos l6gico, preexiste a la ley y a toda doctrina particular. Quien no
observa sus cénones necesariamente debe desembocar en el error, cuando
no es una verdad aparente, llamada falacia o sofismo”.
Un acto administrativo motivado razonablemente permite que sea revisado
desde una dptica Iégica formal a partir de los principios de la logica ya
enunciados. Esta labor se denomina control de logicidad. EI control de
logicidad no es otra cosa que el examen que se efectiia para determinar si
el razonamiento realizado es formalmente correcto desde el punto de vista
legico. Lo que se busca es controlar las reglas que rigen el pensar,
controlando los errores in cogitando®. Los defectos de logicidad (también
llamados errores in cogitando o errores de motivacién) se clasifican en: falta
de motivacién y motivacién defectuosa
Tal como se puede apreciar el acuerdo recogido en el Informe de la
Comisién Especial, es un tipico caso de falta motivacién, dado que no se
puede realizar una evaluacion y deliberacion de 14 curriculos en tan solo 30
2 FRAGUEIRO, Alfredo. Citado por GHIRARDI, Olsen. Op. cit, pag. 105-108.
® GHIRARDI, Olsen. Op. cit, peg. 106. minutos. El no exponer las razones que Hlevaron a la Comision Especial a
adoptar el acuerdo establecido en su Informe, viola toda garantia
constitucional que debe existir en todo procedimiento, asi lo ha establecido
el Tribunal Constitucionalt
‘Un_acto_administrativo dictado_al_amparo_de una potestad discrecional
Jegalmente establecida resulta arbitrario cuando s6lo expresa la apreciacion
individual de quien ejerce la competencia administrativa, 0 cuando el érgano
administrativo, al adoptar la decisién, no motiva o expresa las razones que lo
han conducido a adoptar tal decisién. De modo que, motivar una decisién no
s6lo significa expresar Unicamente bajo qué norma legal se expide ef acto
administrativo, sino, fundamentalmente, exponer en forma sucinta -pero
suficiente— las razones de hecho y el sustento juridico que justifican la decision
tomada’”
NO SE CUMPLE CON EL REQUISITO DE PROCEDIMIENTO REGULAR
A) El Presidente del Congreso como “Miembro Supernumerario” de la
Comision Especial
1.19. La Ley del Procedimiento Administrativo, establece que uno de los
requisitos del acto administrativo es que se debe seguir un procedimiento
regular en las actuaciones de la administracion publica
1.20. Para el presente caso, el articulo 8° de la Ley Organica del Tribunal
Constitucional establece lo siguiente sobre el numero de miembros que
deben integrar la Comision Especial encargada de seleccionar a los
candidatos a magistrados del Tribunal Constitucional:
“(.) el Pleno del Congreso designa una Comision Especial integrada por siete o
hueve congresistas, respetando en lo posible la proporcionalidad y pluralidad de
cada grupo parlamentario en el Congreso”
* STC. N° 00744-2011-PAITC. Fi 1.21
1.22
1.23,
La Ley Organica del Tribunal Constitucional es clara en sefalar que la
Comision Especial, solo puede estar integrada por siete o nueve
congresistas, precisamente para respetar la proporcionalidad y pluralidad
que debe existir en el Parlamento para la toma de decisiones. Al respecto,
en el presente caso, la Comision Especial ha sido compuesta por DIEZ
CONGRESISTAS y no por un maximo de nueve como propone la norma
que regula el procedimiento para la eleccién a candidatos a magistrados del
Tribunal Constitucional. Ello, dado que se incluyé al Presidente del
Congreso como “Presidente Supernumerario”
Sin embargo, el 17 de septiembre de 2019 a las 4.00 pm, que sesiona la
Comision Especial en la Sala Basadre, se presentan 14 candidaturas a
magistrados a Tribunal Constitucional, solicitindose que se reserve los
nombres hasta el dia siguiente, adjuntandose en esa sesién fisicamente
solo 06 curriculum vitae. EI Presidente del Congreso, Pedro Olaechea, en
su calidad “Presidente Superumerario” de la Comisién propuso al exjuez
Roberto Acevedo Mena y a la exprocuradora Delia Mufioz Mufioz, lo cual
vicia el proceso porque el Presidente del Congreso acta, no como un
director de debates de la Comision propiamente, sino que actia como un
miembro mas que representa a su Bancada Parlamentaria y propone
candidatos que han sido colocados en el Informe de la Comision, lo que
desnaturaliza la proporcionalidad exigida por la Ley Organica del Tribunal
Constitucional
En ese sentido, la Ley del Procedimiento Administrativo General, ha
sefialado lo siguiente sobre el principio de legalidad
“Articuto IV. Principios del procedimiento administrativo
9 1.24,
8B)
1.25.
1.26.
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los
siguientes principios, sin perjuicio de fa vigencia de otros principios generales
del Derecho Administrative:
1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar
con respeto a la Constitucién, la ley y al derecho, dentro de las facultades
que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que Jes fueron
conferidas.”
De esta manera, queda demostrado que la Comisin Especial ha venido
realizando un procedimiento irregular dado que no ha cumplido con lo
establecido expresamente por la Ley Organica del Tribunal Constitucional
de tener nueve miembros como maximo en este colegiado.
Seis (06) meses para el inicio del procedimiento de eleccién de nuevos
magistrados del Tribunal Constitucional.
El articulo 10° de la Ley Organica del Tribunal Constitucional establece lo
siguiente sobre el inicio del procedimiento de eleccién de nuevos
magistrados del Tribunal Constitucional.
“Articulo 10.- Aviso anticipado
Antes de los seis (6) meses, previos a la fecha de expiracion de los
nombramientos, él Presidente de! Tribunal se dirige al Presidente del Congreso
para solicitarle el inicio del procedimiento de eleccion de nuevos Magistrados.
Los Magistrados del Tribunal continizan en el ejercicio de sus funciones hasta que
hayan tomado posesién quienes han de sucederles”
El articulo expuesto, pretende que el Congreso de la Republica en un periodo de
seis (6) meses inicie el procedimiento de eleccién de los nuevos magistrados del
Tribunal Constitucional, precisamente, porque la voluntad del legislador es
establecer un periodo reflexivo y de trabajo para que la Comision Especial pueda
realizar de manera adecuada y no velozmente como se pretende realizar la
deliberacién y evaluacion de propuestas. Por lo cual, consideramos pertinente que
lo la Comisién Especial mas alld de la modalidad para elegir a los candidatos a
magistrados de! Tribunal Constitucional adoptad en ta Junta de Portavoces, es
necesario respetar el espiritu de la Ley y que se tome el tiempo que adecuado
establecidos en los estandares internacionales sefialados por la propia Comision
Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) del cual el Estado peruano es parte
integrante en donde en el documento "Garantias para la independencia de las y
los operadores de justicia. Hacia el fortalecimiento del acceso a la justicia y el
Estado de derecho en las Américas’ sefiala lo siguiente:
‘56. A juicio de la Comisién un proceso adecuado de nombramiento y seleccién
constituye un presupuesto esencial para garantizar la independencia de las y los
operadores de justicia. El derecho intemacional ha establecido algunos criterios
minimos para que los procedimientos para el nombramiento de las y los
operadores de justicia seleccionados se verifique que retman condiciones que se
traduzcan en un verdadero régimen independiente que permita el acceso a la
Justicia, La Comision considera que si no se respetan ciertos parémetros
basicos, el régimen de seleccién y nombramiento podria facilitar un alto
grado de discrecionalidad por parte de Jas autoridades que participan en el
proceso, en_virtud de lo cual, las personas escogidas_no_serian,
necesariamente, las més idéneas.
57. La Comisién comparte con la Relalora Especial de Naciones Unidas que uno
de Jos principales problemas en algunos paises de la region es el elevado grado
de politizacién de los sistemas de seleccién, nombramiento o eleccién de las y los
operadores de justicia, ef cual se inicia en muchos casos en los procesos de
seleccién de las mas altas jerarquias en cabeza de las entidades de justicia y
se_traslada_al_nombramiento de las demas _instancias_afectando_el
funcionamiento de todo el aparato de justicia.”
Por lo expuesto, queda demostrado que los procedimientos para elegir a
altas autoridades que son operadores de justicia, no solo debe cumplir la
nw .oas.org/eveidhid
nsoresdocs/pdl/Operadores-e-Justicia-2013,pdf legislacion nacional, sino que ademés, recomendaciones de organismos
internacionales como el de la CIDH, que no se han cumplido.
Igualmente, de acuerdo a la informacién del Diario “El Comercio”? la
propuesta de candidatos al TC es la mas rapida de los iltimos 10 afios, lo
que confirma que el procedimiento no relacién a los plazos no son
regulares
C) La invitacién para ser candidato a magistrado del Tribunal Constitucional
iene que ser aceptada.
1.27 El articulo 8° de la Ley Organica del Tribunal Constitucional establece que
la Comisién Especial (modalidad especial) debe realizar “la convocatoria
por invitacion"; es decir, debe necesariamente existir una aceptacion
expresa de la persona que se invita a participar en el proceso de seleccién
para que los postulantes adquieran la categoria juridica de “invitados" 0
“candidatos” sefialados en la referida Ley Organica.
1.28 Sin embargo, desde el 13 de septiembre de 2019 que se convocd a la
primera sesion de la Comision Especial, ninguno de los integrantes ha
entregado documentacion donde se pueda corroborar que los propuestos
han aceptado ser candidatos a magistrados del Tribunal Constitucional. Lo
cual, se confirma con Ia informacién del diario “El Comercio", donde se
sefiala lo siguiente sobre las propuestas de los candidatos a magistrados
del Tribunal Constitucional: “El nombre de Alvarez Miranda salié de
Cambio 21, pero quien lo_propuso_no_tiene referencias de_su
candidato. “Me ilegé su curriculo y el de Milagros Campos a mi
despacho. Desconozco quién lo_hizo_Hlegar”, dijo a este Diario ef
legislador Clayton Galvan, miembro de la comisién especial para la eleccion
de los candidatos al TC.”
https://eleamercio.pe/politica/propu
opm-noticia-678618
Jidatos-tribunal-constitucional-rapidas-
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