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ESPECIALISTA:
EXPEDIENTE:
CUADERNO: Principal.
ESCRITO: 001-2009.
LEONIDAS CASTILLO SONCCO, identificado con DNI 41939403, con dirección domiciliaria en
Asentamiento Urbano León del Sur B-7 de, Hunter, y señalando domicilio procesal en la Calle
Colón 313 Of. 202 Edificio San Francisco, del Cercado de Arequipa, a usted respetuosamente digo:
Que en vía de jurisdicción constitucional interpongo Acción de Habeas Corpus, y esta demanda la
DEL DEMANDADO.- La presente demanda es en contra del señor JUAN EDGARDO CALDERON
CASANI, Juez Suplente del Juzgado Penal Liquidador de Islay-Mollendo, con domicilio en Calle
Comercio 912 de la Ciudad de Mollendo. Además se deberá notificar con la presente al Procurador
DEL PETITORIO.- Que conforme con el Art. 34 Inc.4 del Código Procesal Constitucional, solicito
que su despacho disponga el cese del agravio generado en contra de mi derecho constitucional al
Debido Proceso y el de mi libertad personal, agravio que representa la Resolución –auto- Nro. 17-
2009, de fecha doce de febrero del dos mil nueve, expedido por el demandado, solicitando a su
despacho disponga las medidas necesarias para evitar que el acto vuelva a repetirse.
Asistencia Familiar por ante el Juez Penal de Mollendo, siendo el Expediente del caso el signado
Como se puede ver de la sentencia cuya copia adjunto, el recurrente ha sido sentenciado a la pena
privativa de la libertad de UN AÑO y con el carácter de suspendida por el mismo plazo, bajo el
cumplimiento de tres reglas de conducta, siendo el tercero el que se reparará el daño ocasionado
por el delito. Además se me fijó como reparación civil la suma de S/150.00 a favor de cada uno de
los agraviados, es decir de los dos hijos que supuestamente son del recurrente, puesto que no los
he reconocido y dudo que sean míos. Hago constar que el proceso de alimentos que es origen del
proceso penal se llevó a cabo a mis espaldas, e incluso en el de Omisión a la Asistencia Familiar no
he tenido una defensa técnica sino en el último momento, ello porque el defensor de oficio de
verbalmente.
SEGUNDO.- Como sea esta sentencia se me leyó el 22 de mayo del 2008 y quedó consentida por
consecuencia el recurrente asumió la obligación de pagar la reparación civil, la misma que estoy
cumpliendo periódicamente, y que ahora sólo me falta pagar S/50.00 y que lo cumpliré en estos
días. Además estoy cumpliendo con concurrir al juzgado en forma personal el primer día hábil de
cada mes para informar y justificar mis actividades, de otra parte no me he apartado del lugar de
mi residencia.
No obstante ello, y a pedido de la denunciante, se solicita que pague además de la reparación civil
los devengados por concepto de alimentos, algo que no estaba estipulado en la sentencia, puesto
que sólo se hace referencia a que el recurrente “deberá reparar el daño ocasionado por el delito”.
Es por ello que interpuse un recurso de reposición en contra de esa resolución –la 06-2008-, la
misma que se me declaró improcedente a través de la Resolución 10-2008 de fecha 30 de julio del
2008. Al ser un auto que resuelve una reposición ello devino en inimpugnable.
TERCERO.- Luego, de ello a través de la Resolución 12-2008, de fecha 12 de agosto del 2008, el
Juez de entonces resolvió amonestarme, como no estaba conforme con ello interpuse un Recurso
de Apelación contra ella, en razón de que el pago de devengados por alimentos no estaba definido
en la sentencia. Mediante Resolución 13-2008 se me concede este recurso, por lo que se formó
Pero el abogado de oficio de la denunciante solicita que se me aplique lo dispuesto por el Art. 2 del
Art. 59 del Código Penal, a lo cual el Juez accede, es así que a través de la Resolución 15-2008 se
suspensión de la pena. A lo cual interpuse una nueva reposición el 20 de noviembre del 2008.
CUARTO.- Es así que como respuesta a mi última reposición se dicta la Resolución 17-2009, no ya
por el Juez Titular sino por el Juez Suplente demandado, en la que se declara fundado mi recurso
de reposición, pero a renglón seguido dice que “no es aplicable la prórroga de la Suspensión de la
Pena, revocando en ese extremo el proveído de la resolución quince-dos mil ocho, se le concede al
sentenciado Leonidas Castillo Soncco en el término de tres días hábiles bajo apercibimiento de
aplicarse lo dispuesto por el artículo cincuenta y nueve, inciso tres del Código Penal.”, no obstante
individual, puesto que Inciso 3 del Art. 59 del Código Penal es la última sanción, es decir que se
pretende revocar la suspensión de la pena, esto significa ni más ni menos que el Juez dispondrá
mi internamiento en un centro carcelario una vez vencido el término de tres días para pagar los
devengados, y que son miles de Nuevos Soles, dinero que no podría reunir, puesto que no tengo
trabajo estable.
Que conforme al Art. 4, segundo párrafo del Código Procesal Constitucional, procede la acción de
Habeas Corpus cuando una resolución judicial firme vulnera en forma manifiesta la libertad
aplicable al presente caso por cuanto por estar bajo las reglas del anterior ordenamiento procesal
penal, el mismo se rige supletoriamente por el Código Procesal Civil, el que lo toma como
Pero mucho más antes que la entrada en vigencia del NCPP, nuestro Tribunal Constitucional se
pronunció por el carácter constitucional de este principio(1) , la misma que forma parte del Debido
Proceso.
Es así que con el recurso impugnatorio de reposición el recurrente buscaba que se deje sin efecto
lo dispuesto por el Inc. 2 del Art. 59 del Código Penal, pero como respuesta se me requiere con un
SEXTO.- Otro principio que ha transgredido el juzgador con su resolución francamente arbitraria
es el de congruencia, nadie de las partes ha solicitado que se me aplique lo dispuesto por el Inc.3
del Art. 59 del Código Penal, ni el Ministerio Público ni la supuesta agraviada. Se dirá que con el
anterior código de procedimientos penales los jueces se comportaban así, como jueces
inquisitivos, y con los procesos antiguos esto es valido; pero olvidan que nuestra Constitución de
1993 proscribe las prácticas inquisitivas, ello en los Artículos 2 y 139, con el abanico de acápites
que incluyen.
cuanto aparte de ser muy breve, la resolución de marras no guarda relación entre los
considerandos y la parte resolutiva , en efecto; la parte considerativa sólo hace mención genérica
OCTAVO.- Que según jurisprudencia del Tribunal Constitucional, procede la acción de habeas
corpus cuando: 1) exista resolución judicial firme, 2) exista vulneración manifiesta, 3) y que dicha
resolución 17-2009 tiene carácter de inimpugnable, por cuanto estar supletoriamente bajo las
reglas del Código Procesal Civil, y en el Art. 363 último párrafo, se dice claramente que el auto
que resuelve una reposición tiene carácter de inimpugnable. Sobre los otros dos requisitos creo
En el Art. 139 Inc. 3 de la Carta Magna, referido al principio de la observancia del Debido Proceso
y la Tutela Jurisdiccional.
En el Código Procesal Constitucional, Art. II del Título Preliminar, relativo a los fines de los
constitucional.
En los Artículos 2 y 4 del CPConst. Referidos a las acciones contra resoluciones judiciales, incluidos
En el Art. 25 referido, última parte, a la procedencia del habeas corpus en defensa de los derechos
MEDIOS PROBATORIOS.-
6.- Informe de Secretaría en la que se indica que estoy cumpliendo con presentarme al juzgado y
10.-Resolución 15-2008.
12.-Resolución 17-2009.
13.- Escrito de Consignación de fecha 30 enero del 2009, en la que hago constar que sólo me falta
ESPECIALISTA:
EXPEDIENTE:
CUADERNO: PRINCIPAL.
ESCRITO: 01-2010.
DAVID PABLO HIDALGO VILCA, identificado con DNI 29312643, con domicilio real y procesal en la
Urbanización León del Sur, Manzana K y Lote 10, Avenida Juan Velasco Alvarado, del distrito de
Hunter, APODERADO del señor Juan Montoya Figueroa, a Usted respetuosamente me presento y
digo:
Que en representación del señor Juan Montoya Figueroa interpongo una demanda constitucional
de amparo.
Arequipa, con domicilio en la Plaza España S/N Cercado de Arequipa, además debe considerarse
como parte a la Procuradoría del Poder Judicial, a quien también se le debe notificar con la
presente.
DEL PETITORIO.- Que recurro a su despacho a fin de interponer la presente demanda de Amparo
por violación del derecho constitucional al Debido Proceso de mi poderdante, violación que se ha
concretado en la Sentencia de Vista Nº 94-2010, de fecha once de marzo del 2010, expedido por
la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa; a fin de que se anule y se
reponga al estado de las cosas hasta el momento anterior en que se produjo la violación de los
estipulados por la Constitución en sus Artículos 10º y 11º; concordante con el Código Procesal
PRIMERO.- Que luego de que la ONP (Oficina de Normalización Provisional) denegara la solicitud
de mi poderdante –el señor Juan Montoya Figueroa- de acceder a la jubilación especial conforme a
2008, en contra de esta institución, la misma que fue admitida a trámite, proceso que se tramitó
ante el Noveno Juzgado Civil de Arequipa, Exp. 2008-00500, Especialista Vilcasa. El petitorio de la
mi patrocinado pensión de jubilación conforme a la Ley 25009, además del pago de los
devengados.
patrocinado, esto es el señor Juan Montoya Figueroa, afirmando que sólo había aportado dos años
a la entidad encargada de recibir los pagos que sirven para recabar jubilación.
No obstante ello, la doctora Catherine Rodríguez Torreblanca, titular del 9º Juzgado Civil declaró
fundada la pretensión en primera instancia, su fecha 26 de marzo del 2009, argumentando con
impecable lógica que el empleador es el responsable del pago de las aportaciones, incluso cuando
Al no estar conforme con la sentencia del A-Quo, la ONP a través de sus abogados apeló de la
misma, apelación que fue concedida y en consecuencia el caso se elevó a la Primera Sala Civil de
Arequipa. Previo a resolver el Colegiado corrió traslado al Ministerio Público, y así el titular de la
Primera Fiscalía Superior, Doctor Hugo Ramos Hurtado, dictaminó que la sentencia sea
1SC), de fecha 11 de marzo del 2010, y que nos fue notificada el día 25 de marzo del 2010.
Siendo el Colegiado integrado por los señores: Del Carpio Rodríguez, Fernández Dávila Mercado y
Valencia Dongo Cárdenas, siendo el señor Fernández Dávila Mercado el vocal o juez superior
ponente.
días hábiles.
Tarazona, en particular a su fundamento 26º, la misma que por disposición del TC tiene calidad de
misma que detalla el decurso del proceso; aunque estos dos considerandos, lo mismo que los dos
primeros, forman parte de la Parte Considerativa de esta Sentencia de Vista, en realidad no es tal.
Sólo el Quinto Considerando podría ser tomado como la Parte Considerativa, y corresponde a la
Valoración. Y precisamente esta valoración adolece de arbitrariedad, además de muy insuficiente y
breve, pues solamente tiene 16 líneas, cuando en casos en que se resuelvan derechos
En efecto, tenemos por lo menos tres arbitrariedades en esta sentencia, y que son:
A.- Cuando el Colegiado dice que: “… de los medios probatorios adjuntados, como son boletas de
pago en las cuales no existe forma del empleador, además de ser discontinuas y de las copias de
efecto, se ha presentado 8 boletas de pago no continuados, pero era para corroborar que mi
poderdante trabajó en las minas en donde efectivamente laboró, no era posible que se presentara
todas las boletas que podrías ser más de un millar. Pero el aspecto más arbitrario viene cuando el
Colegiado dice que se ha presentado copias de certificado de trabajo (sic), esta afirmación solo
demuestra que los jueces superiores no han revisado el expediente, puesto que mi patrocinado ha
presentado los ORIGINALES DE LOS CINCO CERTIFICADOS DE TRABAJO, tal como consta en el
evidente que si se solo se hubieran presentado copias simples de los certificados de trabajo, no
causaría convicción como concluye el Colegiado, pero se han presentado los originales de los
certificados de trabajo.
B.- El Colegiado no hace mención a las leyes por las cuales ha declarado infundada la demanda, y
es que hubo modificaciones del Decreto Ley en estos últimos años, y además de jurisprudencia del
Tribunal Constitucional referidos al asunto de las aportaciones al IPSS o la ONP. En efecto, el Art.
70 del original Decreto Ley 19990, concluía que se deben considerar aportaciones efectivas, aún
efectuado el pago de las aportaciones. Este artículo fue modificado por la Cuarta Disposición
Transitoria y Final de la Ley 28991 del año 2007, la misma que eliminó este párrafo de “aún
cuando el empleador o la empresa…”, esta Ley fue reglamentada a través del Decreto Supremo
063-2007-EF, publicado el 29 de mayo del 2007; normas que deberían haber sido consignados por
el Colegiado, pero no lo fueron, y es una de las razones por la que su sentencia es arbitraria.
C.- Pero tal como asevera el distinguido jurista Jorge Rendón Vásquez, esta Ley, o más bien esta
parte de la Ley 28991, es inconstitucional y debería ser atacada a través de una acción de
inconstitucionalidad o a mediante la aplicación del Control Difuso por parte de los jueces. Y
2007-PA/TC (Caso Alejandro Tarazona), en sus fundamentos 13º y 16º que la responsabilidad de
la retención y pago de aportación es del empleador, que actúa como agente de retención, y que la
modificatoria del Art. 70 del Decreto Ley 19990 en nada afecta la responsabilidad de los
empleadores por la retención y pago de las aportaciones al Sistema Nacional Provisional, y por el
contrario las aportaciones retenidas y no pagadas por los empleadores deben ser consideradas
como aportaciones efectivas. Es decir que para el Tribunal Constitucional, sigue vigente el original
Art. 70 del Decreto Ley 19990. Y así lo corrobora en los fundamentos 17º, 18º y 19º.
DE UN PRECEDENTE DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL , además se debe hacer notar que este
QUINTO.- Finalmente, debo hacer ver que mi poderdante ha cumplido con lo dispuesto por la Ley
25009, es decir ha laborado 20 años y dos meses, más de diez años en socavón, especialmente en
la Empresa Minera San Juan de Lucanas, del 21 de febrero de 1978 hasta el 31 de diciembre de
1993, es decir más de 15 años en una sola mina, del que existe en autos no sólo el certificado de
trabajo, sino también el CARNET AUTOGENERADO, emitido el 3 de enero de 1989, el que tampoco
ha merituado el Colegiado.
La ONP sólo reconoce dos años, y el Colegiado corrobora ello, afectando el derecho constitucional
duras para empresas mineras, que es probable no hayan cumplido con el aporte efectivo al IPSS,
pero eso no es culpa de mi poderdante. Algunas empresas como San Juan de Lucanas, inclusive
eran estatales.
Los certificados de trabajo que se han presentado NO HAN SIDO TACHADOS COMO FALSOS, pues
contestación afirma que: “…pudo haber laborado en una mina…”, no objeta la veracidad de estos
PRIMERO.- Me amparo en primer lugar en la Carta Magna o Constitución, que en su Art. 139 Inc.
3 consagra el Derecho Fundamental al Debido Proceso (la observancia del Debido Proceso y la
Tutela Jurisdiccional), y en el Art. 139 Inc. 5 que consagra el Derecho a obtener una Resolución
Judicial Motivada.
incluye el derecho a una pensión de jubilación, en el Art. 11 de la misma Carta Magna, que precisa
que: “El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a las pensiones, a través de
Preliminar, que precisa que son fines esenciales de los procesos constitucionales garantizar la
concordante con el Art. 4 que afirma que ésta consiste además en el derecho de obtener una
resolución fundada en derecho. En los Incisos 19º (Derecho a la Seguridad Social), 20º (Derecho a
MEDIOS PROBATORIOS.-
No obstante que los procesos de Amparo no tienen etapa probatoria, ofrezco la siguiente:
-El Expediente 2008-00500, Especialista Vilcasa, 9º Juzgado Civil de Arequipa, en donde están
ANEXOS.-
1-B….. Testimonio de Poder por Escritura Pública, en la que el señor Juan Montoya Figueroa me
otorga poder específico para incoar demandas a efectos de obtener pensión por jubilación.
1-F…… Cédula en la que consta la sentencia de segunda instancia, que es objeto de la presente.
1-G…….Constancia de Habilitación.
POR LO EXPUESTO.- Ruego a Usted tramitar la presente, haciendo presente que en procesos
…………………………………
demanda de habeas data
Expediente N°:
Cuaderno : Principal
Escrito N° : 01
I. DEMANDADOS
II. PETITORIO
2.- Que, con fecha 16 de Mayo del año en curso remití a la demandada (Municipalidad
Provincial de Mariscal Nieto), una carta notarial, que tiene como registro de ingreso N°
089, para que se me entregue la siguiente documentación (información): a) Informe de
los Proyectos de Remodelación del Parque de la Juventud.
4.- Como quiera que la información solicitada no afecta a la seguridad nacional del
estado y es mas se trata de información referente, a mi persona, por lo que el silencio y
la negativa de la demandada Municipalidad Provincial de Mariscal Nieto de otorgarme
dicha información, constituye una violación al derecho constitucional, de poder acceder
a la información pública, por lo que me veo en la obligación de interponer la presente
acción de habeas data.
- Artículo 2 inciso 5 de la Constitución Política del Estado, el cual señala que toda persona
tiene derecho a la información, a solicitar sin expresión de causa la información que
requiera y a recibirla de cualquier entidad pública, en el plazo legal, con el costo que
suponga el pedido. Exceptuándose las informaciones que afectan la intimidad personal
y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.
- Artículo 61 del Código Procesal Constitucional el cual señala que el hábeas corpus
procede en defensa de los derechos constitucionales reconocidos por los incisos 5) y 6)
del artículo 2 de la Constitución. En consecuencia, toda persona puede acudir a dicho
proceso para: 1) Acceder a información que obre en poder de cualquier entidad pública,
ya se trate de la que generen, produzcan, procesen, o posean, incluida la que obra en
expedientes terminados o en trámite, estudios, dictámenes, opiniones, datos
estadísticos, informes técnicos, y cualquier otro documento que la administración
pública tenga en su poder, cualquier que sea la forma de expresión, ya sea gráfica,
sonora, visual, electromagnética o que obre en cualquier otro tipo de soporte material.
V. ANEXOS
1-C. Copia de Solicitud de Informe sobre los proyectos de remodelación del Parque de
la Juventud.
POR LO EXPUESTO:
A Ud. Pido con el debido respeto se sirva dar trámite a la demanda interpuesta, calificarla
positivamente y declararla fundada en su oportunidad, conforme a ley.