“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCION Y LA IMPUNIDAD”

UNIVERSIDAD PRIVADA SAN CARLOS S.A.C. SEDE JULIACA FACULTAD DE: CIENCIAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TEMA : DAÑOS

ASIGNATURA: DERECHO PENAL III (PARTE ESPECIAL)

DOCENTE : DR. JORGE MERCADO MAMANI

INTEGRANTE:

 QUIHUE MAMANI JHON WILLIAM

SEMESTRE V

TURNO : NOCHE

JULIACA – 2019
DEDICATORIA

A Dios por habernos permitido llegar hasta este

punto y habernos dado salud para poder lograr
nuestros objetivos, además de su infinita bondad y
amor. A las razones de nuestras vidas, que no
desisten en apoyarnos, aun sin importar que muchas
veces se presenta las adversidades, a ellos que
continuaron depositando su esperanza en nosotros.
 AGRADECIMIENTO

Un agradecimiento particular a la
Universidad Privada San Carlos, el cual
nos abrió sus puertas para formarnos
profesionalmente.

A nuestros docentes por sus diferentes

formas de enseñanza, quienes nos
incentivaron en muchos sentidos a
seguir adelante, y sin su apoyo esto no
serían posibles.

Gracias.
 TEORIA DEL DAÑO

I. INTRODUCCION

1. DEFINICION
2. EL DAÑO COMO UNO DE LOS ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
3. EL DAÑO DEBE SER APROBADO POR QUIEN LO SUFRE
4. EL DAÑO DEBE SER PLENAMENTE INDEMNIZADO
II. CARACTERISTICAS DEL DAÑO
1. EL DAÑO DEBE SER CIERTO
2. EL DAÑO DEBE SER PERSONAL
3. EL BENEFICIO AFECTADO DEBE SER LICITO
III. CLASIFICACION DE LOS DAÑOS
A. PERJUICIOS MATERIALES
 DAÑO EMERGENTE
 LUCRO CESANTE
B. PERJUICIOS INMATERIALES
 DAÑO MORAL
 DAÑO FISIOLOGICO / DAÑO A LA VIDA DE RELACION
 DAÑO A LA SALUD
I. INTRODUCCIÓN
1. DEFINICIÓN DEL DAÑO:
Menoscabo a las facultades jurídicas que tiene una persona para disfrutar de un bien
patrimonial o extrapatrimonial.
(Javier Tamayo)
Aminoración patrimonial sufrida por la víctima (Juan Carlos
Henao)
Menoscabo material o moral causado a una persona
El daño es la causa de la reparación, y ésta es la finalidad última de la responsabilidad
civil
(Fernando Hinestroza)

2. ELEMENTO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

HECHO – DAÑO – RELACIÓN DE CAUSALIDAD
Es necesario abordar su estudio con prelación.
Si no hay daño no hay responsabilidad, es el punto de partida de la responsabilidad civil.
Ante su ausencia resulta inoficiosa cualquier acción indemnizatoria. El daño es la causa
de la reparación y la reparación es la finalidad última de la responsabilidad civil.
Abril 4/68. M.P. Fernando Hinestroza.

La ausencia de perjuicio es suficiente para hacer vano una pretensión de responsabilidad.

“en estas condiciones, no habiéndose acreditado el daño de la responsabilidad deprecada,
inútil resulta entrar en el análisis de los demás elementos de ésta”.
Consejo de Estado, Sección Tercera, marzo
5/98, C.P. Suárez Hernández

3. REQUISITO NECESARIO, MAS NO SUFICIENTE

NO OBSTANTE, EXISTIR EL DAÑO, NO PROCEDE LA DECLARACIÓN DE

RESPONSABILIDAD:
 Causales exonerativas: Fuerza mayor, caso fortuito, hecho de un tercero, culpa
de la víctima
 No es un daño antijurídico, y debe ser soportado por quien lo sufre. Ejm:
Competencia leal
4. EL DAÑO DEBE SER PROBADO POR QUIEN LO SUFRE
Artículo 177 cpc. Incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que
consagran el efecto jurídico que ellas persiguen.

El demandante no puede conformarse con hacer afirmaciones generales sin sustento

probatorio si quiere sacar avante su pretensión indemnizatoria.

El demandante, por regla general tiene la carga de la prueba, sobre la existencia y

extensión del daño.

5. EL DAÑO DEBE SER INDEMNIZADO PLENAMENTE

La reparación del daño debe dejar indemne a la persona, como si el daño no hubiera
ocurrido, o al menos a la situación más próxima a la que existía antes de hecho lesivo.

Se debe indemnizar el daño, sólo el daño y nada más que el daño. No aplica para los
perjuicios inmateriales = compensación. Materiales = Indemnización

Corte Constitucional: El resarcimiento del perjuicio debe guardar correspondencia directa

con la magnitud del daño causado, más no puede superar ese límite.

Sent. C-197, mayo 20/93.

EL DAÑO PUNITIVO COMO EXCEPCIÓN

Es un daño en una escala aumentada, que se asigna a la víctima cuando ha sido agravado
por violencia, presión, malicia, fraude, extremo atrevimiento, maldad.

Política pública, castigo ejemplarizante, sanción económica reguladora de conducta

social, plusvalía.

La indemnización supera sustancialmente el daño sufrido. La víctima se enriquece.

DAÑO PUNITIVO

 No tiene un carácter indemnizatorio, sino sancionatorio.

 Dolo o culpa grave, malicia, fraude, intención
 Efecto preventivo del daño
 Indemnización alta, ejemplarizante, busca conseguir un comportamiento
adecuado de los ciudadanos
 Consideraciones de política pública, para castigar al demandado - castigo social
 La víctima queda indemnizada en un monto muy superior al de la entidad del daño
 II. CARACTERISTICAS DEL DAÑO

1. EL DAÑO DEBE SER CIERTO

 Certeza del daño diferente certeza de la cuantía (Existencia – Extensión).

 El daño es cierto cuando a los ojos del Juez aparece con evidencia que la acción
lesiva del agente ha producido una disminución patrimonial o moral en la víctima.
 Es suficiente la certeza del daño para que se produzca la condena. Otra cosa será
determinar el cuantum, que si no es posible, se acude al artículo 16 de la Ley
446/98.

EQUIDAD. Sentencia CSJ.

CERTEZA Y DAÑO FUTURO

Respecto a los perjuicios PASADOS, PRESENTES, CONSOLIDADOS, el margen de error

es mínimo, “el daño aparece cristalizado, determinado o determinable”.

Respecto al DAÑO FUTURO, surgen las dificultades y fenómenos como:

- Aleas

- Espacio

- Tiempo

- Probabilidades

- Ámbito fenoménico

DAÑO EVENTUAL Y DAÑO VIRTUAL

 EVENTUAL O HIPOTÉTICO: La víctima sólo tenía expectativas muy remotas de

obtener un beneficio.

Lo lógico es que no se produzca a pesar de que el mundo fenoménico siga su curso

normal.

Ejemplos: Un bachiller que afirma que sería prestigioso médico en el futuro y pretende un
lucro cesante con un ingreso base de $ 10.000.000.

 VIRTUAL: En el curso normal de los acontecimientos, el daño muy seguramente

se producirá. Ej. Bachiller sin trabajar que pretende por lucro cesante el salario
mínimo
PÉRDIDA DE OPORTUNIDAD O CHANCE

El concepto de daño cierto ha encontrado grandes tropiezos en la denominada “pérdida

de la oportunidad o chance”.

 El proceso que se pierde por descuido del abogado.

Recursos, términos, práctica de pruebas, falta de excepciones, etc.

 Privar a la víctima de participar en un concurso o una competencia.

EL DAÑO CONSISTE EN PRIVAR A LA VÍCTIMA DE LA POSIBILIDAD DE GANAR

ALGO: EL PROCESO, LA COMPETENCIA

Tanto doctrina, como jurisprudencias contemporáneas están de acuerdo que se trata de

UN DAÑO CIERTO y como tal hay que indemnizar. “LA ÚNICA DIFICULTAD ES LA DE
FIJAR EL MONTO INDEMNIZABLE”

EL DAÑO CONSISTE, NO EN LA PÉRDIDA DEL PREMIO O DE LA PRETENSIÓN, SINO

EN LA PÉRDIDA DE LA OPORTUNIDAD DE CONSEGUIRLOS.

“La indemnización será parcial, según el porcentaje de probabilidades de ganar que tenía
el actor”

Gran participación del azar, las condiciones están dadas de tal manera que es igualmente
lógico y esperable, que el beneficio se obtenga o no.

COMO SE INDEMNIZA LA PÉRDIDA DE LA OPORTUNIDAD?

LA EVALUACIÓN DEL DAÑO SE HARÁ TENIENDO EN CUENTA EL NÚMERO DE

PROBABILIDADES QUE TENÍA EL ACTOR DE HABER CONSEGUIDO EL
RESULTADO

HIPÓTESIS:

Paciente ingresa hospital Trauma Encéfalo Craneano (TEC SEVERO) por accidente de
tránsito. Por irregularidades administrativas y demora en la atención fallece. Condena:

Madre 600 gramos oro y hermanos 300.

Mujer con hemorragias uterinas, el médico general no diagnostica cáncer, no obstante los
signos médicos claros. Cuando consulta el especialista ya es demasiado tarde. La
paciente fallece por cáncer de útero. Estadísticas por muerte de cáncer de útero,
probabilidades, oportunidad...

Paciente herido al que por falta de tratamiento oportuno y adecuado queda inválido. El
médico le ha hecho perder las posibilidades de no quedar inválido.

En los casos anteriores existen dos causas posibles:

Una causa natural o la culpa médica

El hecho común es que la vida o la no invalidez estaban ya comprometidas por causas

naturales preexistentes.

Son elementos comunes:

- Incertidumbre

- Duda sobre el carácter adecuado de la relación causal entre la culpa y la muerte

- Pérdida de la ventaja esperada

- Aleas

“El Juez debe hacer que la reparación sea proporcional al coeficiente de oportunidades
que tenía el paciente” (Francois Chabas)

Si el perjuicio es la pérdida de oportunidades de sobrevivir, para calcularlo, el Juez debe

buscar primero cuánto vale la vida y después aplicar a ese monto el coeficiente de
oportunidades.

Su aplicación es más común en la responsabilidad civil profesional (Médica - Abogados).

“Operación compleja que jamás escapará a una cierta arbitrariedad.” (Chabas)

2. EL DAÑO DEBE SER PERSONAL

Condición de fondo del derecho a la reparación.

Asunto de legitimidad en la causa por activa para pretender la reparación del daño. Título
legítimo para reclamar la indemnización por el daño causado.

Víctimas de rebote: Se debe determinar si el demandante invoca un daño personal o si su

daño no es más que el reflejo de aquel que ha sufrido la víctima directa. Madre con
respecto al hijo lesionado.
“la legitimación en la causa por activa, es la relación que debe existir entre el demandante
y el interés sustancial en litigio, el cual debe acreditarse”. Sent. Sala Plena, junio 28/95.

EN CASO DE LESIONES:

VÍCTIMA DIRECTA: No hay duda respecto a la víctima directa del daño, procede su
reconocimiento.

VÍCTIMA INDIRECTA: El Consejo de Estado exige la prueba de …

- La gravedad de la lesión

- Parentesco o vínculo de afecto (?)

“Cuando una persona queda lesionada con paraplejia permanente, sus padres son
acreedores al máximo de indemnización por daño moral.

El juzgador cuando deduce judicialmente, tiene en cuenta como antecedente la

experiencia humana, nacida de la observación de las reglas generales de la sociedad …
para inferir que es generalizado y sabido el afecto entre padre, madre, hermanos e hijos,
por consiguiente entre seres normales es común que entre los integrantes de la familia se
produzca un inmenso dolor … (?)

3. EL BENEFICIO AFECTADO POR EL DAÑO DEBE SER LÍCITO

Abril 29/80, se reconoció por primer vez el derecho a la indemnización para la concubina,
bajo el argumento de que si hay derecho a la pensión, hay derecho a la indemnización.

“Situación jurídicamente protegida”

En 1989, se critica la tesis restrictiva de la SJP. La legitimidad para reclamar se deriva de

la existencia de un hecho dañoso, sin consideraciones de orden moral, ni por que se trate
de SJP.

Delincuentes, actividades ilícitas:

- Daño moral

- No daño material (lucro cesante)

No se puede derivar legalidad de la ilegalidad

 III. CLASIFICACIÓN DE LOS DAÑOS

OTRAS DENOMINACIONES DEL DAÑO INMATERIAL

• Alteración de las condiciones de existencia

• Perjuicio fisiológico

• Daño biológico

• Daño al goce de vivir

• Daño al proyecto de vida

• Daño a la persona

• Daño a la salud (Sent. 19.031 y 38.222, sept. 14/11)

1. PERJUICIOS MATERIALES

Son aquellos que atentan contra bienes o intereses de naturaleza económica, medibles
en dinero y fácilmente cuantificables.

DAÑO EMERGENTE: Cuando un bien económico, salió o saldrá del patrimonio de la

víctima. Pérdida

LUCRO CESANTE: Cuando un bien económico que debía ingresar en el curso normal de
los acontecimientos, no ingresó en el patrimonio de la víctima. Ganancia que deja de
reportarse

DAÑO EMERGENTE, JURISPRUDENCIA

Condena por falla en el servicio por haber incorporado al servicio militar obligatorio a una
persona con incapacidad médica, que se agravó durante la prestación del servicio:

“Deberá reemplazarse la obligación dineraria, por una obligación de hacer, consistente en

la prestación del tratamiento médico integral hasta su recuperación, que incluye
tratamientos, atención médica especializada, hospitalaria, suministro de drogas, etc. Sent.
Dic. 13/95, Exp. 10677, C. de Estado

SE DEBE ESTRUCTURAR BIEN LA PRETENSIÓN PARA CUMPLIR LA REGLA DE LA

INDEMNIZACIÓN PLENA DEL DAÑO

 Gastos funerarios
  Gastos médicos, quirúrgicos, hospitalarios, sicológicos, droga, etc.
 Silla de ruedas
 Acompañante (Daño emergente futuro)
 Adquisición de perros en caso de ciegos
 Costos adaptación habitación para minusválidos
 Pasajes aéreos

PERJUICIOS INMATERIALES

Perjuicios que no tienen una naturaleza económica, por regla general no se les puede
medir en dinero.

A. DAÑO MORAL: El Precio Del Dolor

B. DAÑO A LA VIDA DE RELACIÓN

 Perjuicio fisiológico
 Perjuicio de placer
 Alteración en las condiciones de existencia
 Daño al proyecto de vida
 Perjuicio al goce de vivir
 Daño a la persona (Estético, sexual, psicológico)
 Daño a la salud

A. DAÑO MORAL: Precio del dolor

Perjuicios que no tienen una naturaleza económica, no se les puede medir en dinero.

Inconmensurables (Mossett Iturraspe).

Se trata de un daño extrapatrimonial, inmaterial, difícilmente cuantificable en dinero, no

podrá liquidarse con la exactitud que si lo permite el daño material. Ej. Pesar, congoja,
tristeza, angustia, sufrimiento, padecimiento, aflicción.

El dolor es imposible medirlo con patrones objetivos, por ser en esencia subjetivo.

La naturaleza de la indemnización es compensatoria, ya que mediante un bien equivalente

en dinero se otorga una indemnización que ayuda a aliviar la pena, y sufrir así, en las
mejores condiciones posibles la alteración emocional producida con el daño.

“Es mejor la pena con pan”. Consejo de Estado Francés.

BIBLIOGRAFÍA

 Javier Tamayo Jaramillo

 Juan Carlos Henao
 Enrique Gil Botero
 Ricardo Hoyos Duque
 Obdulio Velásquez Posada
 Gilberto Martínez Rave
 Fernando Hinestroza
 Adriano De Cupis
 Alier Hernández Enríquez
 Felipe Navia Arroyo
 Carlos Fernández Sessarego
 Jorge Mosett Iturraspe
 Edgar Cortés
 Milagros Koteich

ANDRÉS ORION ALVAREZ PÉREZ

www.andresorionabogados.com

aorion@andresorionabogados.com