Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D: 13358691

OPINIÓN Nº 149-2018/DTN

Solicitante: Jacsan Perú Multiservicios S.R.L.

Asunto: Experiencia

Referencia: Documento S/N recibido el 08.AGO.2018

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente General de la empresa Jacsan Perú

Multiservicios S.R.L. formula varias consultas referidas a experiencia.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y
vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad
con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado,
Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”) y la Tercera Disposición Complementaria Final de
su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el
“Reglamento”).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

De manera previa, debe indicarse que, con fecha 3 de abril de 2017, entraron en vigencia
el Decreto Legislativo N° 1341 -que modifica la Ley N° 30225- y el Decreto Supremo
N° 056-2017-EF -que modifica el Decreto Supremo N° 350-2015-EF-, cuyas
disposiciones son de aplicación a partir de la fecha mencionada salvo para aquellos
procedimientos de selección iniciados con anterioridad a ella, los cuales se rigen por las
normas vigentes al momento de su convocatoria1.

En esa medida, tomando en cuenta que de la revisión de los antecedentes de la solicitud

se infiere que las consultas se encuentran referidas a la aplicación de la Ley N° 30225 y
del Decreto Supremo N° 350-2015-EF después de la entrada en vigencia de sus
modificatorias, el análisis de la presente opinión se efectuará en virtud de la normativa de
contrataciones del Estado actualmente vigente.

Dicho lo anterior, corresponde señalar que las consultas formuladas son las siguientes:

1
De acuerdo a lo establecido en la Única Disposición Complementaria Transitoria del Decreto
Legislativo N° 1341.
 2

2.1 “En caso un proveedor opte por realizar por medio de un acuerdo societario un
cambio de denominación o razón social, la experiencia facturada acumulada y
generada bajo la denominación anterior puede ser utilizada luego de dicha
modificación para su participación en los procedimientos de selección para los
fines de lo señalado en el Literal c del numeral 28.2 del Artículo 28 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado (experiencia del postor)? De
ser ello así, se requerirá que en la propuesta técnica se apareje de manera
necesaria algún instrumento adicional para demostrar la identidad y
correspondencia entre la denominación anterior y la actual, tal y como testimonio
notarial de la escritura pública de cambio de razón social o la transcripción
registral de la misma?” (Sic).

2.1.1 En principio, es pertinente referirnos a la definición de experiencia, entendida como

“(…) la práctica prolongada que proporciona conocimiento o habilidad para
hacer algo” 2 , de lo cual se desprende que la experiencia, en un determinado ámbito,
proviene de la reiteración de una conducta en el tiempo.

En esa medida, este Organismo Técnico Especializado ha señalado anteriormente

que la experiencia se adquiere por la reiteración de una determinada conducta en el
tiempo, es decir, por la habitual prestación, en el mercado, del bien, servicio u obra
que constituye el giro del negocio del proveedor y su acreditación se sujeta a las
exigencias de la normativa de contrataciones del Estado.

En concordancia con lo señalado, debe destacarse que la experiencia no puede

evaluarse independientemente de la persona —ya sea natural o jurídica— que
adquiere tal conocimiento o habilidad producto de la reiteración de una actividad.
Es decir, en tanto que es la persona quien forma su propia experiencia por la
reiteración de una conducta, dicha experiencia está íntimamente ligada a ella,
incrementando sus posibilidades de acceso a contratar con el Estado.

2.1.2 Por su parte, en el caso de las sociedades reguladas por la Ley N° 26887, Ley
General de Sociedades, éstas forman su experiencia mediante el ejercicio de sus
actividades económicas, desde el momento de su constitución.

Ahora bien, de acuerdo al artículo 77 del Código Civil la existencia de la persona

jurídica de derecho privado inicia con la inscripción en el registro respectivo, salvo
disposición distinta de la ley.

Con relación a ello, se tiene que a fin de cumplir con dicha inscripción, la sociedad3
es quien debe adoptar una denominación4 o una razón social según corresponda a

2
Según definición del Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española. Edición del 2001.
3
De acuerdo al artículo 4 de la Ley General de Sociedades, “La sociedad se constituye cuando menos
por dos socios, que pueden ser personas naturales o jurídicas.” (Sic).
4
Sobre el particular, a fin de dar alcances sobre el concepto de “denominación social”, corresponde citar
a Cristhian Northcote Sandoval, el cual dice que, “Al igual que la identificación de una persona natural
se realiza a través de su nombre, en el caso de las personas jurídicas, tanto con o sin fines de lucro,
existe también una denominación o razón social que las identifica.” (El resaltado es agregado).
 3

su forma societaria, de acuerdo a las disposiciones establecidas en las normas de la

materia5.

Sobre ello, corresponde indicar que el artículo 10 de la Ley N° 26887, Ley General
de Sociedades, establece que, “Cualquier persona natural o jurídica que participe
en la constitución de una sociedad, o la sociedad cuando modifique su pacto social
o estatuto para cambiar su denominación, completa o abreviada, o su razón social,
tiene derecho a protegerlos con reserva de preferencia registral por un plazo de
treinta días, vencido el cual ésta caduca de pleno derecho” (El resaltado es
agregado).

En esa línea, el artículo IV del Texto Único Ordenado del Reglamento General de
los Registros Públicos6, el cual recoge el Principio de Especialidad, manifiesta que
el registro, por cada persona jurídica, abre una partida registral independiente, en
donde se extiende su primera inscripción y el de todos los actos o derechos
posteriores relativos a la misma.

De los dispositivos citados, se tiene que las normas pertinentes contemplarían la

posibilidad de que la sociedad modifique su denominación social, sin que dicha
circunstancia signifique la creación de una nueva persona jurídica o la modificación
de alguno de sus otros componentes.

En ese entender, puede concluirse que en tanto la modificación de la denominación

o razón social de la sociedad no involucre la creación de una nueva persona jurídica,
el cambio de la denominación o razón social de la sociedad resulta posible; por
tanto, la experiencia que mantenía esta sociedad con anterioridad al cambio de
denominación o razón social —en la medida que constituye la misma persona
jurídica— se mantiene luego de dicha variación. Asimismo, a efectos de demostrar
la variación de la denominación o razón social en la acreditación de experiencia, el
postor debe presentar la documentación que conforme a la normativa de la materia
determine que se trata de la misma persona jurídica con cambio de la denominación
o razón social.

2.2 “Se consulta si es que para los fines de la acreditación de la experiencia del postor
las conformidades de servicio o constancias de culminación del mismo solo serán
válidas si se asocian a contratos (en las medida que las bases estándar vinculan
a “contratos con su respectiva conformidad”) o también pueden ser utilizadas
como elementos de vinculación o cohesión para grupos de facturas o
comprobantes de pago?” (Sic).

NORTHCOTE SANDOVAL, C. (2012) “Principales diferencias entre la denominación o razón social,

el nombre comercial y la marca.” Actualidad Empresarial N° 267 – Segunda Quincena de Noviembre
2012, Instituto Pacífico, Perú, p. 3.
5
De conformidad con el artículo 9 de la Ley General de Sociedades, “La sociedad tiene una
denominación o una razón social, según corresponda a su forma societaria.” (Sic).
6
Aprobado mediante Resolución N° 126-2012-SUNARP-SN.
 4

2.2.1. En principio, corresponde señalar que la competencia del OSCE se restringe a la

interpretación del sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado
sin hacer alusión a situaciones concretas; por tanto, no es posible determinar, en el
marco de un procedimiento de selección en particular, cuál es la documentación
que deben presentar los postores para acreditar su experiencia, aspecto que debe ser
definido a partir del análisis del caso en concreto.

2.2.2. Por otro lado, en adición a lo indicado al absolver la consulta anterior, la experiencia
es un elemento fundamental para la calificación de los proveedores, debido a que
esta les permite a las Entidades determinar, de manera objetiva, su capacidad para
ejecutar las prestaciones requeridas, al comprobarse que estos han ejecutado y
provisto previamente prestaciones iguales o similares a las que se requiere
contratar.

Al respecto, la experiencia del postor es un requisito de calificación tal como lo

señala el artículo 28 del Reglamento. Asimismo, las Bases Estándar aprobadas
mediante Directiva Nº 001-2017-OSCE/CD7 establecieron que para acreditar la
experiencia debía presentarse —por ejemplo, en el caso de servicios en general
bajo un procedimiento de selección de concurso público— “(…) copia simple de
(i) contratos u órdenes de servicios, y su respectiva conformidad o constancia de
prestación; o (ii) comprobantes de pago cuya cancelación se acredite documental
y fehacientemente, con [CONSIGNAR TIPO DE DOCUMENTOS QUE DEBE
PRESENTARSE, COMO POR EJEMPLO, VOUCHER DE DEPÓSITO, REPORTE
DE ESTADO DE CUENTA, CANCELACIÓN EN EL DOCUMENTO, ENTRE
OTROS], correspondientes a un máximo de veinte (20) contrataciones”.

Así, la experiencia se acredita mediante la presentación de copia simple de:

contratos y su respectiva conformidad o constancia de prestación; o, a través de
comprobantes de pago cuya cancelación se demuestre fehacientemente, pudiendo
dichos comprobantes estar referidos a una misma relación contractual.

2.3 “Para el caso en el que la experiencia del postor deba sustentarse por medio de
grupos de facturas o comprobantes de pago, uno de los requisitos establecidos
para que las mismas sean consideradas como UN SOLO SERVICIO y no se
entienda que cada factura es una prestación individual es que se hallen
vinculadas entre sí a fin de identificarlas como integrantes de las mismas. Para
este fin, se consulta expresamente y de manera general si las conformidades de
servicios o constancias de culminación de la prestación en los que el cliente
identifique al contratista e indique expresamente la naturaleza del servicio, la
fecha de inicio, la fecha de fin y el monto acumulado ejecutado serán válidas
para vincular las facturas o comprobantes de pago de un determinado grupo de
estos siempre que las fechas de emisión de los mismos se hallen dentro del periodo
señalado en dichas conformidades?” (Sic).

2.3.1. Conforme a lo señalado en los antecedentes de la presente Opinión, debe indicarse

que la competencia del OSCE es la de brindar una interpretación sobre el sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, sin que tal criterio
interpretativo se encuentre referido a una situación o contexto determinado; en ese

7
Se emplea las bases estándar vigentes al momento de efectuar las consultas.
 5

sentido, este Organismo Técnico Especializado no puede pronunciarse sobre la

documentación que los postores deben presentar, en el marco de una procedimiento
de selección determinado, con la finalidad de acreditar su experiencia, aspecto que
debe determinarse de acuerdo a las particularidades del caso en particular.

2.3.2. No obstante lo anterior, de conformidad con las Bases Estándar, cuando se pretenda
acreditar la experiencia del postor mediante varios comprobantes de pago
correspondientes a una sola contratación, se debe acreditar documentalmente que
corresponden indubitablemente a dicha contratación; de lo contrario, se asumirá
que los comprobantes acreditan contrataciones independientes.

Por tanto, cuando las conformidades o constancias de prestación contengan la

información suficiente que permita acreditar fehacientemente que los comprobantes
de pago presentados corresponden a una sola relación contractual, —lo cual deberá
sustentarse— tales documentos serán válidos para acreditar dicha vinculación.

2.4 “En relación a la consulta anterior, se solicita precisar qué otro tipo de elementos
o documentos se pueden convalidar como “vinculantes” o qué características
deben tener las facturas o comprobantes de pago conformantes de un grupo para
considerar que constituyen una sola prestación (tales como la consignación en la
glosa de las facturas del número de contrato u orden de servicio o compra); ello
debido a que en muchos casos las entidades califican ello arbitrariamente y con
criterios subjetivos perjudicando indebidamente a los postores” (Sic).

Tal como se indicó al absolver la consulta anterior, en caso los postores presenten varios
comprobantes de pago para acreditar una sola contratación, se debe demostrar
indubitablemente que estos corresponden a dicha contratación.

Ahora bien, los medios para acreditar dicha vinculación pueden ser diversos siempre que
permitan demostrar fehacientemente que todos los comprobantes de pago corresponden
a un mismo contrato. Entre los medios podemos mencionar la indicación expresa en los
mismos comprobantes de pago que estos corresponden a un mismo contrato, la copia de
las conformidades, constancia de prestación o cualquier otro documento emitido por el
receptor de la prestación que indique que tales comprobantes de pago responden a un
mismo contrato, entre otros mecanismos. Sin embargo, cabe precisar que la acreditación
mencionada no es posible, únicamente, mediante la presentación de una declaración
jurada donde el emisor de los comprobantes de pago indique que éstos corresponden a
una misma relación contractual.

3. CONCLUSIONES

3.1 En tanto la modificación de la denominación o razón social de la sociedad no

involucre la creación de una nueva persona jurídica; la experiencia que mantenía
esta sociedad con anterioridad al cambio de denominación o razón social —en la
medida que constituye la misma persona jurídica— se mantiene luego de dicha
variación.

3.2 A efectos de demostrar la variación de la denominación o razón social en la

acreditación de experiencia, el postor debe presentar la documentación que
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conforme a la normativa de la materia determine que se trata de la misma persona

jurídica con cambio de la denominación o razón social.

3.3 La experiencia también se acredita a través de comprobantes de pago cuya

cancelación se demuestre fehacientemente, pudiendo dichos comprobantes estar
referidos a una misma relación contractual.

3.4 Cuando las conformidades o constancias de prestación contengan la información

suficiente que permita acreditar fehacientemente que los comprobantes de pago
presentados corresponden a una sola relación contractual —lo cual deberá
sustentarse—, tales documentos serán válidos para acreditar dicha vinculación. En
tal sentido, no es posible tal acreditación, únicamente, mediante una declaración
jurada donde el emisor de los comprobantes de pago indique que éstos
corresponden a una misma relación contractual.

Jesús María, 13 de septiembre de 2018

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa

RAC.