CASOS DE CONTROL EN SUBORDINADAS

¿EN QUÉ CASOS EJERCE EL CONTROL LA MATRIZ CON RESPECTO A SUS SUBORDINADAS?
Una sociedad será subordinada o controlada cuando su poder de decisión se encuentre sometido a la
voluntad de otra u otras personas que serán su matriz o controlante, bien sea directamente, caso en
el cual aquella se denominará filial o con el concurso o por intermedio de las subordinadas de la matriz,
en cuyo caso será subsidiaria.
El artículo 261 del citado ordenamiento prevé, que será subordinada cuando se encuentre en uno o
más de los siguientes casos:
1. Cuando más del cincuenta por ciento (50%) del capital pertenezca a la matriz, directamente o por
intermedio o con el concurso de sus subordinadas, o de las subordinadas de estas. No se computarán
las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto.
2. Cuando la matriz y las subordinadas tengan conjunta o separadamente el derecho de emitir los
votos constitutivos de la mayoría mínima decisoria en la junta de socios o asamblea, o tenga el número
de votos necesarios para elegir la mayoría de miembros de la junta directiva, si la hubiere.
3. Cuando la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de las subordinadas, en razón
de un acto o negocio con la sociedad controlada o con sus socios, ejerza influencia dominante en las
decisiones de los órganos de administración.

¿QUIENES PARTICIPAN EN EL CONTROL DE LA SOCIEDAD Y CON RESPECTO A QUE?

Desde el punto de vista societario, cuando hay una matriz y una o varias subordinadas que
corresponden a lo que en palabras de la ley es “una unidad de propósito y dirección”, hay un grupo
empresarial.
Un grupo empresarial, en el artículo 28 de la Ley 222 de 1995 se introduce en la legislación mercantil
colombiana el concepto de Grupo Empresarial. Sus presupuestos de existencia son que además de
existir la situación de control o subordinación, se verifique la unidad de propósito y dirección entre las
entidades vinculadas. Se indica que existe tal unidad de propósito y dirección cuando la existencia y
actividades de todas las entidades persigan la consecución de un objetivo determinado por la matriz
o controlante en virtud de la dirección que ejerce sobre el conjunto, sin perjuicio del desarrollo
individual del objeto social o actividad de cada una de ellas. En materia de autoridades competentes
en la Ley 222 de 1995 se faculta a las Superintendencias de Sociedades, de Valores y Bancaria (hoy
Superfinanciera) según el caso, para determinar la existencia del grupo empresarial cuando existan
discrepancias sobre los supuestos que lo originan.
también se introduce en nuestro sistema societario, el concepto del control individual y el concepto del
control conjunto o compartido. La norma adicionalmente señala la posibilidad de ejercer el control en
forma directa o en forma indirecta, esto es a través de la filial, para llegar a la subsidiaria.
Modalidades de control: El artículo 261 Código de Comercio modificado por el artículo 27 de la Ley
222 de 1995, aclara y especifica los supuestos de subordinación para el control societario, bajo las
siguientes modalidades:
2.1. Control interno por participación: Se verifica cuando se posea más del cincuenta por ciento (50%)
del capital en la subordinada, sea directamente o por intermedio o con el concurso de las
subordinadas, o las subordinadas de estas.
2.2. Control interno por el derecho a emitir votos constitutivos de mayoría mínima decisoria: Esta
modalidad se presenta cuando se tiene el poder de voto en las juntas de socios o en las asambleas
de accionistas, o por tener el número de votos necesario para elegir la mayoría de los miembros de
junta directiva, si la hubiere.
2.3. Control externo: Esta forma de control también se ha denominado “subordinación contractual” y
se verifica mediante el ejercicio de influencia dominante en las decisiones de los órganos de
administración, en razón de un acto o negocio celebrado con la sociedad controlada o con sus socios.

¿CUANDO LA MATRIZ MANDÓ O VOTÓ SOBRE LOS ORGANOS ADMINISTRATIVOS?

la ley sólo hace referencia expresa a la misma en el artículo 148, parágrafo de la Ley 222 de 1995,
(artículo reproducido íntegramente en el artículo 61 de la Ley 1116 de 2006), que al efecto dispone
“Cuando la situación de concordato o de liquidación obligatoria (hoy reorganización empresarial o
liquidación judicial), haya sido producida por causa o con ocasión de las actuaciones que haya
realizado la sociedad matriz o controlante en virtud de la subordinación y en interés de esta o de
cualquiera de sus subordinadas y en contra del beneficio de la sociedad en concordato( hoy proceso
de reorganización empresarial), la matriz o controlante responderá en forma subsidiaria por las
obligaciones de aquélla.
Se presumirá que la sociedad se encuentra en esa situación concursal, por las actuaciones derivadas
del control, a menos que la matriz o controlante o sus vinculadas, según el caso, demuestren que esta
fue ocasionada por una causa diferente.
Como se dijo anteriormente, por el efecto de la personalidad jurídica, cada una de las sociedades
partícipes de la relación conservan total autonomía respecto de sus patrimonios, sin perjuicio de que
la íntima relación que hay entre ellos haya hecho que el legislador de 1995 estableciera para la matriz
o controlante la obligación de presentar además de los estados financieros de propósito general
individuales, “preparar y difundir estados financieros de propósito general consolidados, que presenten
la situación financiera, los resultados de las operaciones, los cambios en el patrimonio, así como los
flujos de efectivo de la matriz o controlante y sus subordinados o dominados, como si fuesen los de
un sólo ente.
Respecto a la responsabilidad de los asociados, esta sigue las reglas previstas por el legislador para
cada una de las especies societarias, sin perjuicio de la previsión del artículo 148, parágrafo de la
anterior ley, que consagra una responsabilidad subsidiaria para la matriz o controlante.

¿CUANDO CONSIDERA USTED QUE SE EJERCE EL 100% EN OTRA EMPRESA Y POR QUÉ?
El control existe en la medida en que el poder de decisión de una sociedad subordinada o controlada
se encuentre sometida a la voluntad de otra u otras personas que serán su matriz o controlante, lo
que resulta aplicable para la SAS con accionista único pudiéndose desvirtuar las presunciones de
subordinación a través de las pruebas pertinentes, como lo indica la doctrina de esta Entidad, señalada
anteriormente.
La situación de control o de grupo empresarial en su caso debe inscribirse en las cámaras de comercio
correspondientes a la circunscripción de cada uno de los vinculados, dentro de los treinta días
siguientes a la configuración de la situación de control, aun sin que exista pronunciamiento alguno por
parte de esta Superintendencia, pues la obligación nace para la controlante desde el preciso momento
en que se configura el control y será la entidad de supervisión la encargada de ordenar el registro,
cuando quiera que este no se haya hecho dentro de la oportunidad debida.