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Año del Buen Servicio al Ciudadano"
ANTECEDENTES
30057, Ley del Servicio Civil\ incurriendo con ello en las faltas previstas en los
literales a) y d) del artículo 852 de la citada ley2 .
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Ley N2 30057 - Ley del Servicio Civil
"Artículo 392 .• Obligaciones de los servidores civiles
Son obligaciones de los servidores civiles, las siguientes:
a) Cumplir leal y diligentemente los deberes y funciones que impone el servicio público.
(... )
e) Informar oportunamente a los superiores jerárquicos de cualquier Circunstancia que ponga en
riesgo o afecte el logro de los objetivos institucionales o la actuación de la entidad".
2 Ley N!! 30057 - Ley del Servicio Civil
30225, Ley del Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo Nº
350-2015-EF4 , así como no habría cumplido los literales b) y e) del artículo 85º del
Manual de Organización y Funciones de la Unidad de Gestión Educativa Local de
Lucanas5 y el literal a) del artículo 39º de la Ley Nº 30057; en consecuencia,
habría incurrido en la falta prevista en el literal d) del artículo 85º de la referida
ley.
4 Reglamento de la Ley N!! 30225, Ley del Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo
N!! 350-2015-EF
" Artículo 212.- Contenido del expediente de contratación
El órgano encargado de las contrataciones debe llevar un expediente del proceso de contratación, el
que debe ordenar, archivar y preservar la documentación que respalda las actuaciones realizadas
desde la fo rmulación del requerimiento del área usuaria hasta el cumplimiento total de las
obligaciones derivadas del contra to, incluidas las incidencias del recurso de apelación y los medios de
solución de controversias de la ejecución contractual, según corresponda. Las demás dependencias
de la Entidad deben facilitar copia de las actuaciones relevantes para mantener el expediente
completo, tales como comprobantes de pago, resultados de los mecanismos de solución de
controversias, entre otros.
El órgano encargado de las contrataciones es el responsable de remitir el expediente de contratación
,J
al funcionario competente para su aprobación, en forma previa a la convocatoria, de acuerdo a sus
ANÁLISIS
8. De con form idad con el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 10236, modificado
por la Centésima Tercera Disposición Complementaria Final de la Ley Nº 29951 -
Ley del Presupuesto del Sector Público pa ra el Año Fiscal 20137 , el Tribunal tiene
por función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior
del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, en las materias:
acceso al servicio civi l, evaluación y progresión en la carrera, régimen
disciplinario y terminación de la relación de trabajo; siendo la última instancia
administrativa.
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Decreto legislativo N!! 1023 - Decreto legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
"Artículo 17!!.- Tribunal del Servicio Civil
El Tribunal del Servicio Civil · el Tribunal, en lo sucesivo- es un órgano integrante de la Autoridad que
tiene por función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema.
El Tribunal es un órgano con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia.
Conoce recursos de apelación en materia de:
a) Acceso al servicio civil;
b) Pago de retribuciones;
e) Evaluación y progresión en la ca rrera;
d) Régimen disciplinario; y,
e) Terminación de la relación de trabajo.
El Tribunal constituye últ1ma instancia administrativa. Sus resoluciones podrán ser impugnadas
únicamente ante la Corte Superior a través de la acción contencioso administrativa.
Por decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, previa opinión favorable
de la Autoridad, se aprobarán las normas de procedimiento del Tribunal".
7
Ley N!! 29951- Ley del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2013
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
"CENTÉSIMA TERCERA.- Deróguese el literal b) del artículo 17 del Decreto legislativo N!! 1023,
Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, rectora del Sistema
Administrativo de Gestión de Recursos Humanos" .
8
Publicada en el Diario Oficial El Peruano el17 de agosto de 2010.
10. Sin embargo, cabe precisar que en el caso de las entidades del ámbito regional y
local, el Tribunal únicamente es competente para conoce r los recursos de
apelación que correspondan a la materia de régimen disciplinario, en virtud a lo
establecido en el artículo 90º de la Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil 9 , y el
artículo 95º de su reglamento general, ap robado por Decreto Supremo Nº 040-
2014-PCM10; para aquellos recursos de apelación interpuestos a partir del 1 de
julio de 2016, conforme al comunicado emitido por la Presidencia Ejecutiva de
SERVIR y publicado en el Diario Oficial "El Peruano" 11, en atención al acuerdo del
Consejo Directivo de fecha 16 de junio del 2016u.
11. Por tal razón, al ser el Tribuna l el único órgano que resuelve la segunda y última
instancia administrativa en vía de apelación en las materias de acceso al servicio
civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de
la relación de trabajo, con la resol ución del presente caso asume dicha
competencia, pudiendo ser sus resoluciones impugnadas solamente ante el
Poder Judicial.
12. En ese sentido, considerando que es deber de todo ó rgano decisor, en cautela
del debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento
según el mérito de lo actuado; y, habiéndose proced ido a la admisión del recurso
de apelación y valoración de los documentos y actuaciones que obran en el
expediente, corresponde en esta etapa efectuar el análisis jurídico del recurso de
apelación.
13. El numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar del Texto Único Ordenado de
la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por
Decreto Supremo Nº 006-2017-JUS, reconoce a los administrados el goce de los
derechos y garantías del debido procedimiento administrativo, que comprende
de modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder
al expediente; a refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a
presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el
uso de la palabra, cua ndo corresponda; a obtener una decisión motivada,
fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable;
y, a impugnar las decisiones que los afecten 13 •
15. Por su parte, el numeral 1.1 del artículo IV del Título Preliminar del Texto Único
Ordenado de la Ley NQ 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General 15,
establece que el procedimiento administrativo se sustenta, entre otros, en el
principio de legalidad, según el cua l, "Las autoridades administrativas deben
actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades
que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron
conferidas".
16. Al respecto, se debe precisar que, a diferencia de lo que sucede con los
particulares, a quienes rige el principio de autonomía de la voluntad 16, en
aplicación del principio de legalidad, la Administración Pública solo puede actuar
cuando se encuentra habilitada por norma legal específica. En otros términos,
mientras que los particulares están habilitados de hacer todo lo que la ley no
prohíbe, las entidades que integran la Administración Pública, solo puede hacer
lo que la ley exp resamente les permita.
17. En relación con el mencionado principio, Morón Urbina precisa que este se
desdobla en tres elementos esenciales e indisolubles: "(... ) la legalidad formal,
que exige el sometimiento al procedimiento y a las formas; la legalidad
sustantiva, referente al contenido de las materias que le son atribuidas,
constitutivas de sus propios límites de actuación; y la legalidad teleológico, que
14
RUBIO CORREA, Marcial. El Estado Peruano según la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Lima. 2006. p. 220.
5
' Texto Único Ordenado de la Ley N!! 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General,
/ Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los
fines para los que les fueron conferidas".
~6 Constitución Política del Perú de 1993
"Artículo 22.- Derechos fundamental es de la persona
Toda persona tiene derecho :
(... )
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
( ... )
a. Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no
prohibe;( ... )".
20. En ese sentido, es posible afirmar que las entidades públicas, al emitir un acto
administrativo, deben hacerlo cumpliendo el ordenamiento jurídico y siguiendo
17
Morón Urbina, Juan Carlos. "Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General".
Décima Edición. Publicado por Gaceta Jurídica. Febrero 2014. p.64.
18
Texto Único Ordenado de la Ley N!! 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado por Decreto Supremo N!! 006-2017-JUS
"Artículo 12. -Concepto de acto administrativo
1.1 Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de
derecho público, están destinadas a producir efectos jurídicos sobre los intereses, obligaciones o
,,,-.... derechos de los administrados dentro de una situación concreta.( ... )".
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Texto Único Ordenado de la Ley N!! 27444 - ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado por Decreto Supremo N!! 006-2017-JUS
"Artículo 32.-Requisitos de validez de los actos administrativos
Son requisitos de validez de los actos administrativos:
1. Competencia.- Ser emitido por el órgano facultado en razón de la materia, territorio, grado,
tiempo o cuantía, a través de la autoridad regularmente nominada al momento del dictado y en caso
de órganos colegiados, cumpliendo los requisitos de sesión, quórum y deliberación indispensables
para su emisión.
2. Objeto o contenido.- Los actos administrativos deben expresar su respectivo objeto, de tal modo
que pueda determmarse inequívocamente sus efectos jurídicos. Su contenido se ajustará a lo
dispuesto en el ordenamiento jurídico, debiendo ser lícito, preciso, posible física y jurídicamente, y
comprender las cuestiones surgidas de la motivación.
3. Finalidad Pública.- Adecuarse a las finalidades de interés público asumidas por las normas que
otorgan las facultades al órgano emisor, sin que pueda habilitársele a perseguir mediante el acto, aun
encubiertamente, alguna finalidad sea personal de la propia autoridad, a favor de un tercero, u otra
finalidad pública distinta a la prevista en la ley. La ausencia de normas que indique los fines de una
facultad no genera discrecionalidad.
4. Motivación.- El acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporción al contenido
y conforme al ordenamiento jurídico.
S. Procedimiento regular.- Antes de su emisión, el acto debe ser conformado mediante el
cumplimiento del procedimiento administrativo previsto para su generación" .
21. Mediante la Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil, publicada el 4 de julio de 2013
en el Diario Oficial "El Peruano", se aprobó un nuevo régimen del servicio civil
para las personas que prestan servicios en las entidades públicas del Estado y
aquellas que se encuentran encargadas de su gestión.
22. Aunque la incorporación a este nuevo régimen sería voluntaria para los
trabajadores comp rendidos en los Decretos Legislativos Nos 276, 728 y 1057 20, la
Novena Disposición Complementaria Final de la Ley Nº 30057 estableció reglas
para la aplicación de dicha ley a quienes se encontraran en los regímenes
laborales regulados por los Decretos Legislativos N°5 276 y 728. Así, en el literal a)
se señaló que se rían aplicables a estos dos regímenes, a partir del día siguiente
de la publicación de la Ley Nº 30057, las disposiciones sobre el artículo 111 del
Título Preliminar, referido a los Principios de la Ley del Servicio Civil; el Título 11,
referido a la Organización del Servicio Civil; y el Capítulo VI del Título 111, referido
a los Derechos Colectivos; mientras que las normas sobre la Capacitación y la
Evaluación del Desempeño, y el Título V, referido al Régimen Disciplinario y
Procedimiento Sancionador, se aplicarían una vez que entraran en vigencia las
normas reglamentarias de dichas materias. En el literal d), por su parte, se
precisó que las disposiciones de los Decretos Legislativos N°s 276 y 728, sus
normas complementarias, reglamentarias y de desarrollo, con excepción de lo
dispuesto en el literal a) antes citado, sería n de exclusiva aplicación a los
servidores comprendidos en dichos regímenes, y en ningún caso constituirían
fuente supletoria del régimen de la Ley Nº 30057.
23. Es así que, el 13 de junio de 2014, se publicó en el Diario Oficial "El Peruano" el
Reglamento General de la Ley del Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo
Nº 040-2014-PCM, en cuya Undécima Disposición Complementaria Transitoria 21
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Año del Buen Servicio al Ciudadano"
24. En mérito a ello, el 20 de marzo de 2015 la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
en adelante SERVIR, aprobó la Directiva NQ 02-2015-SERVIR/GPGSC, denominada
"Régimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador de la Ley Nº 30057, Ley del
Servicio Civi l", en adelante la Directiva, para una adecuada aplicación del
Régimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador de la Ley Nº 30057 22 .
26. De esta manera, queda claro que a partir del 14 de septiembre de 2014 el
régimen disciplinario y procedimiento sancionador de la Ley Nº 30057 es
aplicable a los servidores y ex servidores de los regímenes laborales sujetos los
Decretos Legislativos N°5 276 y 728, así como a aquellos que se encuentran en el
régimen laboral regulado por el Decreto Legislativo Nº 1057; estando excluidos
los funcionarios públicos que hayan sido elegidos mediante elección popular,
directa y universal, conforme lo establece el artículo 90º del Reglamento General
de la Ley del Servicio Civil 23 .
040-2014-PCM
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
"Tercera. de las normas complementarias
SERVIR podrá aprobar normas aclaratorias o de desarrollo del presente Reglamento, dentro del
marco legal vigente".
23
Reglamento General de la Ley N!! 30057, aprobado por Decreto Supremo N2 040-2014-PCM
"Artículo 902.- Ámbito de Aplicación
Las disposiciones de este Título se aplican a los siguientes servidores civiles:
a) Los funcionarios públicos de designación o remoción regulada, con excepción del Defensor del
Pueblo, el Contralor General de la República, los miembros del Jurado Nacional de Elecciones, los
miembros del Consejo Nacional de la Magistratura, el Jefe de la Oficina Nacional de Procesos
Electorales, el Jefe del Reg1stro Nacional de Identificación y Estado Civil, los miembros del Directorio
Las faltas.
Las sanciones: tipos, determinación, graduación y eximentes".
29. Nótese que de la lectura del numeral 7.2 antes citado podría colegirse que los
deberes, obligaciones, prohibiciones, incompatibilidades y derechos recogidos en
la Ley N2 30057 y su reglamento, serían aplicab les a los servidores sujetos a los
Decretos Legislativos N°5 276, 728 y 1057 para efectos de los procedimientos
instaurados desde el 14 de septiembre de 2014 por hechos cometidos a partir de
esa fecha, al ser calificados como normas sustantivas sobre régimen disciplinario.
Sin embargo, el literal a) de la Novena Disposición Complementaría Final de la
Ley N2 30057 señaló expresamente que solo sería aplicable estos servidores el
Título V de la Ley, el cual, como se aprecia en el siguiente cuadro, no contiene un
apartado que contemple deberes y/u obligaciones, prohibiciones,
incompatibilidades y derechos.
Despido
"Al respecto, debemos precisar que las obligaciones del servidor civil
desarrolladas en el artículo 156º del Reglamento de la LSC se encuentran
contenidas en el Título JI del Libro 11 de la referida norma, el cual establece las
reglas aplicables a todos aquellos servidores civiles del régimen del Servicio Civil
previsto en lo Ley Nº 30057. Por tanto, las referidas disposiciones solo pueden ser
de aplicación únicamente a aquellos servidores que hayan ingresado al nuevo
régimen previsto en la LSC".
34. Por consiguiente, esta Sala considera que en el presente caso se ha vulnerado el
principio de legalidad y, consecuentemente, el debido procedimiento
administrativo, al aplicar de manera errónea disposiciones de la Ley Nº 30057 y
su Reglamento General que no corresponden al régimen laboral del impugnante;
excediendo así la Entidad lo previsto en la Novena Disposición Complementaria
Final de la Ley Nº 30057; lo cual constituye causal de nulidad de acuerdo a lo
previsto en el numeral 1 del artículo 10º del Texto Único Ordenado de la Ley Nº
27444- Ley del Procedimiento Administrativo General24 .
24
Texto Único Ordenado de la Ley N2 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado por Decreto Supremo N!! 006-2017-JUS
"Articulo 10!!.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
l . La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.( ... )".
Del acto de inicio del procedimiento adm inistrativo disciplinario conforme a la Ley del
Servicio Civil y su Reglamento General
35. Al respecto, debemos seña lar previamente que, de acuerdo al Texto Único
Ordenado de la Ley Nº 27444, el acto administrativo es el pronunciamiento del
ejercicio de la función administrativa, realizado de manera unilateral, por el cual
se producen efectos jurídicos sob re derechos, intereses u ob ligaciones de los
administrados (sean estos personas naturales, personas jurídicas o entidades de
la propia administración pública), dentro de una situación concreta (efectos
específicos y determinados).
36. Dicha norma precisa, además, que los actos administrativos deben expresarse
por escrito, indicándose la fecha y lugar en que es emitido, denominación del
órgano del cual emana, nombre y firma de la autoridad interviniente.
37. Bajo esa premisa, observamos que en el caso del acto de inicio del procedimiento
administrativo disciplinario, regulado po r la Ley Nº 30057, el artículo 93º de dicha
ley establece que: "La autoridad del procedimiento administrativo disciplinario de
primera instancia inicia el procedimiento de oficio o a pedido de una denuncia,
debiendo comunicar al servidor por escrito las presuntas faltas y otorgarle un
plazo de cinco {5} días hábiles para presentar el descargo y las pruebas que crea
conveniente para su defensa".
Nótese que la norma en mención no estab lece una forma al respecto, es decir, si
el acto debe estar materializado en una resol ución u otro tipo de document o,
como pud iera ser un oficio o carta.
38. Por su parte, el artículo 107º del Reglamento General de la Ley del Servicio Civil,
aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM, señala lo siguiente:
"Artículo 107!!. - Contenido del acto que determina el inicio del procedimiento
administrativo disciplinario
La resolución que da inicio al procedimiento administrativo disciplinario debe
contener:
El acto de inicio deberá notificarse al servidor civil dentro del término de tres {3)
días contados a partir del día siguiente de su expedición y de conformidad con el
régimen de notificaciones dispuesto por la Ley Ng 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General. El incumplimiento del plazo indicado no genera la
prescripción o caducidad de la acción disciplinaria.
El acto de inicio con el que se imputan los cargos deberá ser acompañado con los
antecedentes documentarías que dieron lugar al inicio del procedimiento
administrativo disciplinario y no es impugnable".
40. Como se observa, si bien en un principio el artículo 107Q del Reglamento General
de la Ley NQ 30057 refiere que el documento que da inicio al procedimiento
administrativo disciplinario ha de ser una resolución, del texto completo de la
citada norma -incluida su denominación- se desprende que se precisa a tal
documento como "el acto de inicio", lo cual se desarrolla también en la Directiva
NQ 02-2015-SERVIR/GPGSC al señalar que el procedimiento disciplinario se inicia
con la notificación del " ... documento que contiene la imputación de cargos o
inicio del PAD ... ".
44. Es así que del contenido del Informe de Inicio de PAD Nº 015-2016-ME-GR/AYAC-
DREA-DUGEL, del 31 de agosto de 2016, mediante el cual se instauró
procedimiento disciplinario al impugnante, se observa que en este se desarrollan
los parámetros señalados en el artículo 107º del Reglamento General precitado;
por lo que debe desestimarse lo alegado por el impugnante en cuanto a que se le
debió iniciar el procedimiento con resolución .
25
Texto Único Ordenado de la Ley N!! 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado por Decreto Supremo N!! 006-2017-JUS
"Artículo 246!!.- Principios de la potestad sancionadora administrativa
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes
principios especiales:
l. Legalidad.- Sólo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad sancionadora
y la consiguiente previsión de las consecuencias administrativas que a título de sanción son posibles
de aplicar a un administrado, las que en ningún caso habilita rán a disponer la privación de libertad.
(... )
4. Tipicidad.· Sólo constituyen conductas sancionables administrativamente las infracciones previstas
expresamente en normas con rango de ley mediante su tipificación como tales, sin admitir
interpretación extensiva o analogía. Las disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden
especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las conductas o determinar sa nciones, sin
constituir nuevas conductas sancionables a las previstas legalmente, salvo los casos en que la ley o
Decreto Legislativo permita tipificar infracciones por norma reglamentaria.
A través de la tipificación de infracciones no se puede imponer a los administrados el cumplimiento
de obligaciones que no estén previstas previamente en una norma legal o reglamentaria, según
corresponda.
En la configuración de los regímenes sancionadores se evita la tipificación de infracciones con
idéntico supuesto de hecho o de idéntico fundamento respecto de aquellos delitos o faltas ya
establecidos en las leyes penales o respecto de aquellas infracciones ya tipificadas en otras normas
administrativas sancionadoras." .
Por lo que las entidades solo podrán sancionar la comisión de conductas que
hayan sido previamente tipificadas como ilícitas, mediante normas que describan
de manera clara y específica el supuesto de hecho infractor y la sanción
aplicable 26 .
48. Con relación al derecho de defensa, es importante precisar que el numeral14 del
artículo 139º de la Constitución Política del Perú dispone que nadie puede ser
privado de este derecho en ningún estado del proceso. Sobre este aspecto, el
Tribunal Constitucional ha señalado que "{... ) el debido proceso y los derechos que
conforman su contenido esencial están garantizados no sólo en el seno de un
proceso judicial, sino también en el ámbito del procedimiento administrativo
28
siendo el derecho de defensa parte del derecho del debido proceso, el
{ ... )" ;
cual "( ... ) se proyecta como principio de interdicción para afrontar cualquier
indefensión y como principio de contradicción de los actos procesales que
26
VERGARAY, Verónica y GÓMEZ APAC, Hugo, La Potestad Sancionadora y los Principios del Derecho
Sancionador. En: Sobre la Ley del Procedimiento Administrativo General, Libro Homenaje a José
Alberto Bustamante Belaunde. Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. Lima-2009.Pág.403.
27
Fundamento 11 de la Sentencia emitida por el Tribunal Constitucional en el expediente Nº 06301-
2006-AA/TC.
28
Fundamento 13 de la sentencia emitida en el expediente Nº 8605-2005-AA/TC.
~
legalidad, razonabilidad, proporcionalidad, interdicción de la arbitrariedad) que lo
conforman"32 .
52. Por lo que se puede concluir que las entidades públicas al hacer ejercicio de su
1
.....-r
·1
potestad sancionadora están obligadas a respetar los derechos constitucionales
seña lados anteriormente, tales como el derecho de defensa y el principio de
tipicidad, de lo contrario el acto administrativo emitido soslayando tales
derechos carecería de validez.
7
29 Fundamento 14 de la sentencia emitida en el expediente Nº 8605-2005-AA/TC.
3°Fundamento 4 de la sentencia emitida en el expediente Nº 2659-2003-AA/TC.
31 Fundamento 14 de la sentencia emitida en el expediente Nº 02098-2010-PA/TC.
32 Fundamento 6 de la sentencia emitida en el Expediente N2 1003-98-AA/TC.
56. Finalmente, esta Sala estima que habiéndose constatado la vulneración del
principio al debido procedimiento administrativo, resulta innecesario
RESUELVE:
A14/P3